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1 LE SOCIETALA NOZIONE DI SOCIETA’ I TIPI DI SOCIETA’

6 LE SOCIETA LA NOZIONE DI SOCIETA I TIPI DI SOCIETA

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LE SOCIETA’

LA NOZIONE DI SOCIETA’

I TIPI DI SOCIETA’

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IL CONTRATTO DI SOCIETA’

ART. 2247soc persone

soc capitali

A)DUE O PIU’ PERSONE (MA SOCIETA’ UNIPERSONALI!)

B) CONFERIMENTO DI BENI O SERVIZI

PATRIMONIO COMUNE(CAPITALE SOCIALE)

C) ESERCIZIO IN COMUNE DI ATTIVITA’ ECONOMICA

OGGETTO SOCIALE

D) SCOPO DI DIVISIONE DEGLI

UTILI- OGGETTIVO

- SOGGETTIVO

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… SEGUE

NON è comunione: la SOGGETTIVITA’ contratto associativo comunione di scopo(in taluni casi è un atto unilaterale) CONTRATTO

+ SOCIETA’= ORDINAMENTO

+ IMPRESA

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… SEGUE

IMPRESA SENZA SOCIETA’ = ASSOCIAZIONE

SOCIETA’ SENZA IMPRESA = SOCIETA’ OCCASIONALI

= SOC TRA PROFESSIONISTI SOCIETA’ SENZA CONTRATTO

= SOCIETA’ UNIPERSONALI

SOCIETA’ DI FATTO

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5

… SEGUE

SOCIETA’ TRA PROFESSIONISTI

PRIMA NULLITA’ DELLA SOCIETA’ PER

VIOLAZIONE DI NORMEIMPERATIVE

MASOCIETA’ TRA

AVVOCATI (D. LGS. N. 96 /

2001)

ESOCIETA’

DI REVISIONECONTABILE

+DI INGEGNERIA

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… … SEGUESEGUE

2248: ATTIVITA’ ECONOMICA (comunione) Tramonto dello scopo di lucro

Metodo (lucrativo/economico) & scopo (lucrativo)

2249: TIPICITA’ DELLE SOCIETA’ (numerus clausus) MA clausole atipiche

Riforma: dai tipi societari ai MODELLI

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7

… SEGUE

Poche norme generali applicabili a tutte le società (artt. 2248 – 2250, trasformazione, fusione, scissione, norme a rilevanza causale come il 2265 in tema di patto leonino)

COMUNIONE: ATTIVITA’ IN FUNZIONE DEI BENI

ASSOCIAZIONE: BENI IN FUNZIONE DELL’ATTIVITA’

SOCIETA’: BENI IN FUNZIONE DELL’ATTIVITA’ + SCOPO DI LUCRO

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CONFERIMENTI

= CONTRIBUTI DEI SOCI ALLA COSTITUZIONE DI UN PATRIMONIO STRUMENTALE ALL’ESERCIZIO IN COMUNE DELL’ATTIVITA’ ECONOMICA

VALORE DETERMINATO/DETERMINABILE UTILIZZABILITA’ PER IL PERSEGUIMENTO

DELL’OGGETTO SOCIALE

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… SEGUE

PATRIMONIOSOCIALE

=COMPLESSO DEI

RAPPORTI GIURIDICIATT E PASS

DI CUI E’TITOLARE

LA SOCIETA’

CAPITALE SOCIALE=

VALORE IN DENAROASSEGNATO DAI SOCI

AI CONFERIMENTI(VARIABILE SOLOCON MODIFICA

DEL CONTRATTO SOCIALE)

APPOSTATO ALPASSIVO

DEL BILANCIO

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I TIPI DI SOCIETA’

DISTINZIONE CAUSALE TRA:

SOCIETA’ LUCRATIVE

SOCIETA’ MUTUTALISTICHE

SOCIETA’ CONSORTILI PRINCIPI GENERALI:

- libertà di scelta ma all’interno dei modelli organizzativi predisposti

- legittimità di clausole atipiche con il limite delle norme inderogabili e delle caratteristiche

tipologiche

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LE SOCIETA’ DI CAPITALI

Nozione e costituzione

Azioni, obbligazioni e strumenti finanziari

La Governance

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La nozione di società per azioni Personalità giuridica resp. limitata Capitale sociale minimo (120.000 euro) Cartolarizzazione delle partecipazioni Trasferibilità delle azioni Separazione tra proprietà e controllo Struttura organizzativa meno rigida che in

passato con la previsione di sistemi di amministrazione e controllo ALTERNATIVI

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Art. 2325 - bis

3 MODELLIDI S.P.A

DI BASE / CHIUSA

CON AZIONI QUOTATE IN MERCATI

REGOLAMENTATI

CON AZIONI DIFFUSE FRA IL PUBBLICO

IN MISURA RILEVANTE

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LA COSTITUZIONE DI S.P.A.

SIMULTANEA

1° FASE

PUBBLICA

SOTTOSCRIZIONE

2° FASE

STIPULA DELL’ATTO

COSTITUTIVO

ISCRIZIONENEL REGISTRO

DELLE IMPRESE

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… SEGUE

CONDIZIONI PER LA COSTITUZIONEsottoscrizione per intero del capitale sociale

versamento 25% conferimenti in denaro / integralmente liberati i conferimenti in natura + relazione

autorizzazioni amministrative per l’attività

art. 2329

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1) L’ATTO COSTITUTIVO

CONTENUTO (ART. 2328)generalità del socio/dei soci fondatori, denominazione,

sedi, oggetto sociale, capitale sottoscritto e versato,

sulle partecipazioni azionarie, i primi componenti degli

organi sociali ( + ripartizione degli utili, sistema di

A&C adottato, durata) (+ clausole per controversie) + STATUTO ATTO PUBBLICO

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2) L’ISCRIZIONE NEL REGISTRODELLE IMPRESECONTROLLO DI LEGALITA’ DEL NOTAIO

ROGANTE

ISCRIZIONE NEL REGISTRO

ACQUISTO DELLA PERSONALITA’

GIURIDICA (efficacia costitutiva)

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… società in formazione (art. 2331) atti in nome e nell’interesse della costituenda

società => responsabilità illimitata e solidale

coloro che li hanno eventuale unico

posti in essere fondatore eventuali soci che li hanno

decisi, autorizzati, consentiti

+

società se, dopo l’iscrizione, APPROVA gli atti

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NULLITA’ DI S.P.A. (art. 2332) dies a quo: iscrizione nel registro delle

imprese ipotesi tassative opera ex nunc: gli atti compiuti in nome della

società dopo l’iscrizione rimangono validi = causa di scioglimento: il tribunale nomina i

liquidatori

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… segue ultrattività dei conferimenti: i soci sono tenuti

a versarli fino a completa soddisfazione dei

creditori sanatoria generale: eliminazione della causa

con PUBBLICITA’ nel registro imprescrittibile legittimati ad agire: ogni socio e chiunque vi

vi abbia interesse

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… segue

rilevabile d’ufficio CAUSE

1) MANCATA STIPULA DELL’ATTO COSTITUTIVO IN ATTO PUBBLICO

2) ILLICEITA’ DELL’OGGETTO SOCIALE

3) MANCANZA NELL’ATTO COSTITUTIVO DI OGNI INDICAZIONE RIGUARDANTE

DENOMINAZIONE – CONFERIMENTI – AMMONTARE DELCAPITALE SOCIALE – OGGETTO SOCIALE

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PATTI PARASOCIALI (art. 2341 bis)

= accordi volti a regolare profili concernentil’esecuzione del rapporto sociale e con i quali i

soci decidono come ciascuno di essi eserciterà uno o altro dei diritti che vantano in

forza della partecipazione sociale. FINALITA’ DI STABILIZZAZIONE

degli assetti proprietari del governo della

società

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… patti parasociali

carattere parasociale vincolano i soli

partecipanti, né vs. altri soci né vs. la società CONTENUTO: 1) l’esercizio del diritto di

voto 2) limiti al trasferimento delle azioni 3) influenza dominante

come oggetto/effetto

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… patti parasociali sia per la società di cui si persegue la

stabilizzazione sia per la società controllante durata max 5 anni; ammessi anche a tempo

indeterminato ma RECESSO ad nutum con preavviso 6 mesi

PUBBLICITA’: - comunicazione alla società

(S.p.A. “aperte”) - dichiarazione in assemblea

- iscrizione nel registro

sanzione: no voto pena 2377 se determinante

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S.P.A. UNIPERSONALE

costituzione per atto unilaterale responsabilità limitata dell’unico azionista SE

INTEGRALE

VERSAMENTODEI

CONFERIMENTI

ISCRIZIONE NEL REGISTRODELLA DICHIARAZIONE

CON GENERALITA’DELL’UNICO SOCIO

CONTRATTI SOCIETA’ / UNICO SOCIOE OPERAZIONI A SUO FAVORE

OPPONIBILI SE RISULTANODAL LIBRO/DA ATTO SCRITTO

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… segue

RESP. LIMITATA ANCHE PER L’UNICO AZIONISTA PERSONA GIURIDICA

RESPONSABILITA’ ILLIMITATA 2325, 2°C.- in caso di insolvenza della società,se sono violati gli artt. 2342 e 2362, per le

obbligazioni sociali sorte quando le azioni sono appartenute ad una sola persona;

2331, 2°C.- prima dell’iscrizione in solido con coloro che hanno agito

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STRUTTURA FINANZIARIA

OBBLIGO DI COSTITUIRE ATTRAVERSO I

CONFERIMENTI DEI SOCI UN CAPITALE

SOCIALE CHE SVOLGA FUNZIONI

1. DI GARANZIA PER I CREDITORI SOCIALI

2. PROPULSIVA (MEZZI PROPRI PER SVOLGERE L’ATTIVITA’ ECONOMICA)

3. ORGANIZZATIVA PER COMMISURARE DIRITTI E DOVERI DEI SOCI

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CONFERIMENTI (art. 2342)

TIPI DICONFERIMENTI

IN DENAROSE NON

DIVERSAMENTE PREVISTO NELL’A.C.

- 25%- SOCIO MOROSO

IN NATURAE CREDITI

- INTEGRALMENTEESEGUITI

- GARANZIA DELLAVENDITA E LOCAZIONE

- RELAZIONE DISTIMA + VERIFICA

DEGLI AMM.

NO PRESTAZIONI

D’OPERAO

SERVIZI

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… segue

acquisti “pericolosi”= acquisti da parte della società di beni o crediti di promotori, fondatori, soci o amministratori tutela del capitale

valore del conferimento – misura della partecipazione PROPORZIONALITA’ ma non è più criterio assoluto: l’atto costitutivo può prevedere una diversa assegnazione delle azioni, sempre che complessivamente il valore dei conferimenti non sia mai inferiore al capitale sociale

(art. 2346 c. 4° e c. 5°)

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… segue

PRESTAZIONI ACCESSORIE (art. 2345):

l’atto costitutivo può prevedere, accanto all’obbligo dei conferimenti, l’obbligo di eseguire prestazioni accessorie non consistenti in denaro limiti legali al trasferimento delle azioni cui è connesso questo obbligo.

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LE AZIONI

UNITA’ DI MISURA E FRAZIONE MINIMA DEL CAPITALE SOCIALE

TITOLI DI CREDITO “SE EMESSE” (cfr. art. 2346 c. 1°)

INDIVISIBILI UGUALI ALL’INTERNO DELLA CATEGORIA VALORE REALE E VALORE DI MERCATO VALORE DI EMISSIONE VALORE NOMINALE (anche senza: art. 2346 c. 2°

e c. 3°)

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Categorie di azioni

AZIONI SENZA VALORE NOMINALE = senza indicazione sul titolo: scelta nell’atto costitutivo ed ESCLUSIVA

AZIONI CORRELATE: fornite di diritti patrimoniali correlati ai risultati conseguiti in un determinato settore/ramo della società,

MA distribuzione dividendi solo secondo gli utili di bilancio

AZIONI A FAVORE DEI DIPENDENTI = assegnazione straordinaria di utili ai prestatori di lavoro della società/di sue controllate

imputandoli a capitale e assegnando gratuitamente le azioni

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… segue

AZIONI DI GODIMENTO = attribuite ai soci le cui azioni siano staterimborsate a seguito di riduzione volontaria del capitale,

di solito senza diritto di voto e diritti patrimoniali subordinati

AZIONI PRIVE DEL DIRITTO DI VOTO / CON VOTO LIMITATOA DETERMINATI ARGOMENTI / SUBORDINATO A DETERMINATE

CONDIZIONI / CON VOTO A SCALARE / CON VOTO LIMITATO AD UN AMMONTARE MASSIMO

AZIONI RISCATTABILI = diritto della società / degli altri soci ad acquistarle ad un certo prezzo – diritto del socio

a venderle ad un certo prezzo

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… segue

l’autonomia negoziale crea categorie di azioni modificando l’assetto dei diritti patrimoniali e/o amministrativi legati alla partecipazione azionaria

NON c’è più la previsione di una necessità di <<BILANCIAMENTO>> tra la limitazione del diritto di voto e la concessione di un privilegio sugli utili

azioni senza diritto di voto anche nelle società non quotate

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… segue

per quanto riguarda i diritti patrimoniali limite del DIVIETO DI PATTO LEONINO(art. 2265)

il privilegio può consistere anche in una POSTERGAZIONE NELLE PERDITE

i diritti e gli obblighi particolari di ciascuna categoria devono RISULTARE dai titoli

RESTANO:- divieto di azioni a voto multiplo- limiti all’emissione di azioni a voto limitato o senza voto

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… segue

divieto di voto a scalare e di limiti al diritto di voto per le società aperte (art. 2351 c. 3°)

i titolari delle azioni di ciascuna categoria possono esprimersi collegialmente attraverso ASSEMBLEE SPECIALI in merito alle delibere PREGIUDIZIEVOLI dell’assemblea generale (rinvio ad assemblea straordinaria: art. 2376)

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La circolazione delle azioni

le azioni sono titoli destinati alla circolazione lo statuto può prevedere che i titoli azionari

NON siano emessi OVVERO che le azioni conferiscano la legittimazione all’esercizio dei diritti sociali con “diverse tecniche di legittimazione e di circolazione” (art. 2346 c. 1°) c.d. dematerializzazione, obbligatoria o volontaria (v. art. 2354 u.c.)

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… segue

AZIONI NONRAPPRESENTATE

DA TITOLI trasferimento ha effetto

all’iscrizione nel librodei soci

TITOLI AZIONARI AL PORTATORE

se interamente liberate TITOLI AZIONARI

NOMINATIVItrasfert o girata ma il giratario è legittimato all’esercizio dei

diritti

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… segue

le azioni possono essere assoggettate da leggi speciali o dallo statuto al REGIME DELLA DEMATERIALIZZAZIONE:

a) obbligatorio per gli strumenti finanziari negoziati nei / destinati ai

mercati regolamentati; b) facoltativo per le altre S.p.A.

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Limiti alla circolazione delle azioni

LIMITIALLA CIRCOLAZIONE

LEGALI CONVENZIONALI

PARASOCIALICONVENZIONALI

STATUTARI

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… SEGUE

1. le azioni non possono essere emesse / vendute prima dell’iscrizione della società nel registro delle imprese (2331 u.c.)

2. le azioni liberate con conferimenti diversi dal denaro non possono essere alienate prima del controllo della valutazione (2343 c. 3°)

3. le azioni con prestazioni accessorie non sono trasferibili senza il consenso del C.d.A. (2345 c.2°)

4. azioni del socio receduto (2437 bis c. 2°)

LIMITI LEGALI

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… SEGUE

accordi che risultano dall’atto costitutivo e cosìacquistano efficacia REALE.

valgono SOLO per azioni nominative e per ilcaso di mancata emissione dei titoli azionari

Possibile il divieto statutario di trasferire le azioni per max. 5 anni dalla costituzione della società o da quando è stato introdotto (2355 bis c. 1°)

LIMITI CONVENZIONALI STATUTARI

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… SEGUE

1. clausola di prelazione2. clausola di gradimento non mero – determinati

requisiti 3. clausola di gradimento mero – placet di un organo

sociale o degli altri soci. EFFICACE solo se si preveda a carico della società o degli altri soci un obbligo di riacquisto o si garantisca il diritto di recesso, con richiamo alle modalità del 2437 ter.

4. STESSE REGOLE valgono per le clausole che sottopongano a particolari condizioni il trasferimento mortis causa

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… SEGUE

I limiti alla circolazione sono introdotti / rimossi a MAGGIORANZA DIRITTO DI RECESSO al socio che non abbia concorso alla approvazione (2437 c. 2°, lett. b)

accordi non consacrati nell’atto costitutivo, che quindi hanno solo efficacia OBBLIGATORIA.v. patti parasociali (2341 bis)

LIMITI CONVENZIONALI PARASOCIALI

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Vincoli sulle azioni

Le azioni possono essere costituite in USUFRUTTO o in PEGNO

annotazione del relativo vincolo sul titolo e nel libro soci

Le azioni possono formare oggetto di SEQUESTRO GIUDIZIARIO o CONSERVATIVO o PIGNORAMENTO

esecuzione sul titolo. spossessamento?

COSTITUZIONE

COSTITUZIONE

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… l’esercizio dei diritti sociali

DIRITTO DI VOTO

Pegno creditore pignoratizio

(salvo convenzione contraria)

Usufrutto usufruttuario

(salvo convenzione contraria)

Sequestro custode DIRITTO DI OPZIONE socio

LE AZIONI SOTTOSCRITTE socio

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… segue

in caso di aumento del capitale c.d. gratuito, i vincoli si estendono alle azioni di nuova emissione

ALTRI DIRITTI AMMINISTRATIVI

Pegno / Usufrutto sia al socio, sia al

titolare del diritto reale minore (anche 2377, 2°)

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48

… segue

salvo che risulti diversamente dal titolo o dal

provvedimento del giudice

Sequestro custode • costituzione del pegno mediante girata con

clausola “in garanzia”: diritti sociali al giratario

indipendentemente dall’iscrizione nel libro dei

soci? (art. 3, r.d. n. 239/1942)

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OBBLIGAZIONI

ART. 2411

operazione

a rilevanza gestoria

e organizzativa

TITOLI DI CREDITO DI MASSARAPPRESENTATIVI DICAPITALE DI CREDITO

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… segue

competenti per l’emissione sono gli AMMINISTRATORI, salvo diversa disposizione statutaria

diritto alla restituzione del capitale + diritto alla riscossione degli interessi

MA

SI ASSOTTIGLIA la linea di confine tra capitale

di rischio e capitale di debito perché si perde la

certezza del rimborso e del pagamento: infatti …

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… segue

il diritto degli obbligazionisti alla restituzione e agli interessi può essere in tutto / in parte subordinato ai diritti di ALTRI CREDITORI (art. 2411 c. 1°)

ei tempi e l’entità del pagamento degli interessi

possono variare in dipendenza di parametri oggettivi anche per l’ANDAMENTO DELLA SOCIETA’ (art. 2411 c. 2°)

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52

… segue

LIMITI ALL’EMISSIONE: il doppio di capitale sociale, riserva legale e riserve disponibili (P.N. x 2) risultanti dall’ultimo bilancio approvato(+ comma 7°: obbligazioni “estere”)

DEROGHE:a) ipoteca su immobili della societàb) obbligazioni quotate di soc. quotatec) sottoscrizioni di investitori professionali d) particolari ragioni dell’economia nazionale

contenuto dei titoli obbligazionari art. 2414

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53

… segue

Necessità di mantenere COSTANTE il rapporto tra (mezzi propri) x 2 ed emissione obbligazionaria

NO riduzione del capitale

NO distribuzione delle riserve

SE riduzione obbligatoria o perdite allora non si

distribuiscono gli utili sino al ripristino del ratio

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… l’organizzazione degli obbligazionisti

(carattere tipologico) ASSEMBLEA- competenze art. 2415 c. 1°- regole assemblea straordinaria

RAPPRESENTANTE COMUNE (artt. 2417 e 2418)- esecuzione delle delibere- assistere alle assemblee dei soci- consultare i libri sociali obbligatori- rappresentanza processuale

anche i SINGOLI OBBLIGAZIONISTI possono esercitare azioni di interesse generale (art. 2419)

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obbligazioni convertibili (art. 2420-bis) = diritto di CONVERTIRE i titoli obbligazionari

in azioni della stessa società (procedimento diretto) o di altra società, magari dello stesso gruppo (procedimento indiretto)

emissione deliberata dall’ASSEMBLEA STRAORDINARIA perché è un’operazione sul capitale!

DELEGA STATUTARIA AGLI AMMINISTRATORI MA PER

MASSIMO 5 ANNI

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… SEGUE

CONTESTUALE AUMENTO DI CAPITALE per un ammontare corrispondente alle azioni da attribuire in conversione

in pendenza del termine per la conversione:a) NO riduzione volontariab) NO modifiche sugli utili

DIRITTO DI OPZIONE sulle azioni di nuova emissione e sulle obbligazioni convertibili

Obbligazioni con warrant

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STRUMENTI FINANZIARI “PARTECIPATIVI”

ART. 1 C. 2° T.U.F.: “strumento finanziario”

TITOLI NON RAPPRESENTATIVIDI UNA PARTECIPAZIONE AL

CAPITALE SOCIALE; NON RICONOSCONO LAQUALIFICA DI “SOCIO” MA POSSONO

ESSERE FORNITI DI DIRITTI AMMINISTRATIVIE DIRITTI PATRIMONIALI

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… SEGUE

art. 2346, 6° c.

art. 2351, 5° c.

NO DIRITTO DI VOTOMA

VOTO SU SPECIFICIARGOMENTI E

DIRITTO DI NOMINA DI 1 amministratore

o 1 “controllore”

DIRITTI PATRIMONIALI:a) parte proporzionale di utilib) quota proporzionale di liquidazione

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… SEGUE

ANCHE DI OPERA O SERVIZI DA PARTE DI

SOCI O DI TERZI

statuto: a) modalità e condizioni di emissione

b) diritti che conferiscono

c) sanzioni per inadempimento

d) legge di circolazione (se ammessa)

APPORTIATIPICI

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60

… SEGUE

art. 2349, 2° c.:

tutela: ASSEMBLEA SPECIALE ex art. 2376, 1° c.

STRUMENTI FINANZIARI A FAVORE DEI PRESTATORIDI LAVORO della società datrice di lavoro o sua controllata.DIRITTI PATRIMONIALI O AMMINISTRATIVINORME PARTICOLARI SU:a) condizioni di esercizio dei diritti;b) trasferimentoc) cause di decadenza o riscatto

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61

… SEGUE

organo competente per l’emissione?

a) art. 2346 c. 6°: “condizioni di emissione”

b) art. 2349 c. 2°: assemblea straordinaria

c) art. 2411 c. 3° ( art. 2410 c. 1°): amministratori

ASSEMBLEA SPECIALE ex art. 2376 c. 1° (se conferiscono diritti amministrativi)

… SEGUE

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PATRIMONI DESTINATI AD UNO SPECIFICO AFFARE a) COSTITUZIONE DI

UNO O PIU’ PATRIMONI CIASCUNO DESTINATO IN VIA ESCLUSIVA AD UNO SPECIFICO AFFARE

SEPARAZIONE DI UNA

PORZIONE DEL

PATRIMONIO SOCIALE

b) FINANZIAMENTO DI UNO SPECIFICO AFFARE MEDIANTE DESTINAZIONE DEI PROVENTI AL RIMBORSO

CONTRATTO

DI

FINANZIAMENTO

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63

… segue

A)

1. max. 10% patrimonio netto

2. segregazione patrimoniale

3. emissione di strumenti finanziari di partecipazione all’affare con relative assemblee speciali

B)1. finanziamento con

rimborso totale/parziale con i proventi dell’affare

2. segregazione patrimoniale: proventi dell’operazione e beni strumentali sociali

3. iscrizione nel registro di copia del contratto

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64

… segue

1. diritto di opposizione dei creditori entro 2 mesi dall’iscrizione

2. separazione contabile

1. NO diritto di opposizione ma solo azioni conservative

2. separazione contabile

ART. 2447 BIS E SS.

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65

... la disciplina comune

deroga al principio di responsabilità ex 2740 =

per le obbligazioni contratte in relazione allo specifico affare la società risponde nei limiti del patrimonio ad esso destinato

E

i proventi dell’operazione costituiscono un patrimonio separato da quello della società

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Patrimoni destinati tipo “a”

la costituzione è deliberata dal consiglio di amministrazione a maggioranza assoluta dei componenti, salvo diversa disposizione dello statuto

La deliberazione costitutiva del patrimonio destinato Il grado di “specificità” dell’“affare” contributo di terzi al finanziamento dell’affare con

annessi diritti AMMINISTRATIVI (di controllo) e PATRIMONIALI (di partecipazione ai risultati dell’affare) strumenti finanziari

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… segue

obbligazioni per lo specifico affare

PATRIMONIO RESTANTE

DESTINATO PATRIMONIO(spendita del nome) (art. 2447-quinquies c. 3°)(salvo fatto illecito)

obbligazioni sociali

NON ne risponde MAI il patrimonio destinato

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68

… segue

la separazione patrimoniale implica una CONTABILITA’ SEPARATA:

lo stato patrimoniale deve indicare distintamente i beni e i rapporti compresi nel patrimonio separato;

per ciascun patrimonio destinato gli amministratori redigono un separato rendiconto allegato al bilancio;

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69

… segue

nella nota integrativa gli amministratori devono illustrare il valore e la tipologia dei beni e dei rapporti giuridici compresi in ciascun patrimonio destinato (ivi compresi quelli apportati da terzi) ed i criteri adottati per la imputazione degli elementi comuni di costo e ricavo.

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70

… segue

SCIOGLIMENTO:

1. si realizza / è divenuto impossibile l’affare

2. altre cause previste dalla delibera costitutiva

3. richiesta di “liquidazione” dei creditori

Insolvenza artt. 155 ss. L. fall.

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Finanziamento di uno specifico affaretipo “b”CONTENUTO del contratto di finanziamento:

1. descrizione dell’operazione da finanziare

2. il piano finanziario dell’operazione

3. l’indicazione dei beni strumentali necessari alla realizzazione dell’operazione

4. la parte dei proventi dell’operazione destinati al rimborso del finanziamento e le modalità per determinarli

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72

… segue

i proventi dell’operazione costituiscono patrimonio separato da quello della società

QUINDI

sui proventi / frutti di essi e degli investimenti eventualmente effettuati

NON sono ammesse azioni da parte dei creditori sociali

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73

… segue

delle obbligazioni nei confronti del finanziatore risponde esclusivamente il patrimonio separato a meno che il contratto di finanziamento non preveda un’ipotesi di “garanzia particolare” necessariamente parziale

la separazione patrimoniale RICHIEDE sistemi di incasso e contabilizzazione idonei ad individuare e a tenere separati i proventi dell’affare dal restante patrimonio sociale

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… segue

il finanziatore NON è un semplice creditore in quanto

il rimborso dipende dai proventi dell’affare

decorso il termine massimo di rimborso previsto dal contratto, “nulla più è dovuto al finanziatore”

operazione da realizzare senza ricorso al mercato del capitale di rischio (2447 decies, 7°c.)

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OPERAZIONI SU PARTECIPAZIONI DI SOCIETA’1. ACQUISTO DI AZIONI PROPRIE

2. SOTTOSCRIZIONE DI AZIONI PROPRIE

3. altre OPERAZIONI

4. CONTROLLO/COLLEGAMENTO

5. ACQUISTO DI AZIONI/QUOTE DELLA CONTROLLANTE

6. SOTTOSCRIZIONE DI AZIONI/QUOTE DELLA CONTROLLANTE

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1) ACQUISTO DI AZIONI PROPRIE LE CONDIZIONI (art. 2357):

1. nei limiti di utili distribuibili e riserve disponibili da ultimo bilancio approvato

2. solo azioni interamente liberate

3. autorizzazione dell’assemblea: modalità, numero massimo di azioni da acquistare, durata dell’operazione (max. 18 mesi), corrispettivo minimo e massimo

4. valore nominale = max. 1/10 capitale sociale

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… segue

LA DISCIPLINA (art. 2357-ter):

1. autorizzazione dell’assemblea agli amministratori per disporne (anche trading)

2. diritto agli utili: accrescimento proporzionale alle altre azioni

3. diritti di opzione: idem, SALVO autorizzazione assembleare all’esercizio (totale o parziale)

4. diritto di voto: sospeso ma nel QUORUM5. riserva indisponibile = valore nominale azioni proprie

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78

… segue

CASI SPECIALI (art. 2357-bis):1. riduzione del C.S. con riscatto / annullamento di azioni

2. acquisto a titolo gratuito, SE azioni interamente liberate

3. successione universale / fusione / scissione

4. pignoramento per soddisfacimento di un credito delle società, SE azioni interamente liberate

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79

… segue

Acquisti in violazione dei limiti (art. 2357 c. 4°)

a) obbligo di alienazione entro 1 anno dall’acquisto;

b) annullamento e riduzione C.S.

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80

2) SOTTOSCRIZIONE DI AZIONI PROPRIE

(art. 2357-quater) DIVIETO di sottoscrizione di azioni proprie,

ma … 2357 ter c. 2°: possibile esercizio del diritto di opzione ( sottoscrizione) previa autorizzazione dell’assemblea

le azioni sottoscritte in violazione (salvo colpa) si intendono sottoscritte e vanno liberate da:

a) promotori/fondatori (in fase costitutiva)

b) amministratori (in fase di aumento del C.S.)

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… segue

chiunque abbia sottoscritto, in nome proprio ma per conto della società, azioni della società stessa è considerato sottoscrittore a tutti gli effetti

liberazione delle azioni responsabilità solidale di promotori, fondatori e (in caso di aumento del C.S.) amministratori

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3) altre OPERAZIONI SU AZIONI PROPRIELA SOCIETA’ NON PUO’: FORNIRE GARANZIE PER L’ACQUISTO O

SOTTOSCRIZIONE DI AZIONI PROPRIE ACCORDARE PRESTITI PER L’ACQUISTO O

SOTTOSCRIZIONE DI AZIONI PROPRIE ACCETTARE AZIONI PROPRIE IN GARANZIA

• ECCEZIONE nelle operazioni effettuate per favorire l’acquisto da parte dei dipendenti del gruppo, PURCHE’ nei limiti di utili distribuibili e riserve disponibili Management Buy Out

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83

4) CONTROLLO E COLLEGAMENTO

art. 2359

LE FATTISPECIEDI CONTROLLO

AZIONARIO (O INTERNO)DI DIRITTO

AZIONARIO(O INTERNO)

DI FATTO

CONTRATTUALE(O ESTERNO)

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84

… segue

- titolarità formaleDISPONIBILITA’ - condizioni giuridiche di stabilità

DEI VOTI (usufrutto, pegno)

- sindacati di voto - no per conto di terzi

INFLUENZA DOMINANTE

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… segue

CONTROLLO DIRETTO e INDIRETTO anche i voti che spettano a società controllate, a società fiduciarie e a persona interposta MA NON per conto di terzi

CONTROLLO CONTRATTUALE diverso dal controllo da contratto c.d. di dominio:a) parasociale (v. 2341-bis lett. c)b) statutario (v. 2497-septies)

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86

… segue

COLLEGAMENTO SOCIETARIO

INFLUENZA NOTEVOLE PRESUNZIONE: in assemblea ordinaria

possono essere esercitati almeno 1/5 dei voti o 1/10 se società con azioni quotate

informazione contabile (v. art. 2424)

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87

5) ACQUISTO DI AZIONI / QUOTE DELLA CONTROLLANTE (art. 2359-bis) STESSA disciplina dell’acquisto di azioni proprie la società controllata NON può esercitare il diritto di

voto nelle assemblee della controllante rilevano ANCHE gli acquisti indiretti le azioni in violazione devono essere alienate entro

1 anno dall’acquisto oppure … riduzione del C.S. della controllante (art. 2359-ter c. 2°)!

eccezioni ai limiti come da 2357 bis

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6) SOTTOSCRIZIONE DI AZIONI / QUOTE DELLA CONTROLLANTE (art. 2359-quinquies) DIVIETO: la controllata NON può

sottoscrivere azioni o quote della controllante sottoscrizione e liberazione a carico degli

amministratori, SALVO se esenti da colpa Art. 2360: DIVIETO di SOTTOSCRIZIONE

RECIPROCA del C.S., in sede di costituzione o di aumento del C.S., anche indirettamente (società fiduciaria o interposta persona)

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89

ACQUISTO DI PARTECIPAZIONI IN ALTRE IMPRESE DIVIETO DI ASSUNZIONE DI

PARTECIPAZIONI IN SOSTANZA MODIFICATIVE DELL’OGGETTO

SOCIALE per la misura o per l’oggetto: art. 2361, 1° co.

irrilevanza dell’O.S. “secondario”

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90

… SEGUE

L’ASSUNZIONE DI PARTECIPAZIONI CHE COMPORTINO RESPONSABILITA’ ILLIMITATA (in società di persone) DEVE ESSERE DELIBERATA DALL’ASSEMBLEA DIETRO SPECIFICA INFORMAZIONE DEGLI

AMMINISTRATORI NELLA NOTA INTEGRATIVA (art. 2361, 2° co.)

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91

ORGANIZZAZIONE E PROCESSI DECISIONALI

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92

MODELLI ORGANIZZATIVI3 MODELLI

ALTERNATIVI

CLASSICO=

ASSEMBLEA

AMMINISTRATORI+

COLLEGIO SINDACALE

DUALISTICO=

ASSEMBLEA

CONSIGLIO DISORVEGLIANZA

CONSIGLIO DIGESTIONE

MONISTICO=

ASSEMBLEA

CONSIGLIO DIAMMINISTRAZIONE

COMITATO PER ILCONTROLLO

SULLA GESTIONE

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93

… SEGUE

UNICITA’ DEL TIPO EX ART. 2380 IL MODELLO TRADIZIONALE RIMANE DI

DEFAULT SE LO STATUTO NON DISPONE DIVERSAMENTE

LA VARIAZIONE DI SISTEMA HA EFFETTO ALLA DATA DELL’ASSEMBLEA CONVOCATA PER L’APPROVAZIONE DEL BILANCIO DELL’ESERCIZIO SUCCESSIVO

UNICITA’ DELL’ASSEMBLEA

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L’ASSEMBLEA

organo DI IMPULSO e DI ADEGUAMENTO dell’organizzazione

funzione DELIBERATIVA, non di gestione(deliberazioni atti NON negoziali)

metodo COLLEGIALE principio MAGGIORITARIO organo composto da TUTTI i soci aventi

diritto di voto (e i titolari di strumenti finanziari?)

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95

… segue

distinzione di competenze, di quorum costitutivi e deliberativi, di modalità di verbalizzazione, ma NON duplicità di organi

A. ORDINARIA = 2364 (2364 bis se adottato sistema dualistico)

A. STRAORDINARIA = 2365

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96

… segue

tendenza legislativa ad una progressiva

erosione delle competenze con

trasferimento di alcune originarie

funzioni in capo all’organo amministrativo

INFATTI

lo statuto NON può più riservare per certi atti gestori la competenza all’assemblea ma al più un semplice potere AUTORIZZATIVO NON VINCOLANTE, ferma restando l’esclusiva responsabilità degli amministratori (art. 2364 n. 5)

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97

… segue

INOLTRE

si riducono le competenze dell’assemblea straordinaria (l’emissione di obbligazioni è rimessa all’organo amministrativo) e lo statuto può attribuire alla competenza dell’organo amministrativo alcune decisioni che rientrano nelle modifiche dell’atto costitutivo (art. 2365 c. 2°)

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98

metodo collegiale

1. convocazione

2. costituzione ( quorum costitutivo)

3. discussione

4. votazione

5. approvazione ( quorum deliberativo)

6. verbalizzazione

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99

La convocazione

DA amministratore unico / Consiglio di amministrazione / Consiglio di gestione quando lo ritengano OPPORTUNO e almeno 1 volta all’anno l’assemblea ordinaria (art. 2366 c. 1°)

SU DOMANDA di tanti soci che rappresentino 10% del capitale sociale (o la più bassa percentuale stabilita dallo statuto) con puntuale indicazione degli argomenti (art. 2367)

altre ipotesi di convocazione OBBLIGATORIA: riduzione del C.S. per perdite oltre al terzo, capitale al di sotto del minimo legale, causa di scioglimento, cessazione della maggioranza o di tutti gli amministratori

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100

Formalità per la convocazioneAvviso di convocazione

deve contenere GIORNO, ORA, LUOGO, MATERIE DA TRATTARE (art. 2366 c. 1°)

- PUBBLICATO in G.U. o altro quotidiano indicato dallo statuto almeno 15 giorni prima dell’assemblea

- per società “chiuse”: opzione statutaria per convocazione “con mezzi che garantiscano la prova dell’avvenuto ricevimento almeno 8 giorni prima dell’assemblea” (ad es.: raccomandata a/r)

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101

… segue

ASSEMBLEA TOTALITARIA (art. 2366 c. 4°) qualora non vengano rispettate le richieste formalità di convocazione o anche manchi la convocazione, l’assemblea si reputa

regolarmente costituita SE:

1. risulti rappresentato l’INTERO CAPITALE SOCIALE

2. partecipi la MAGGIORANZA dei membri degli organi amministrativi e di controllo

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102

La costituzione dell’assemblea quorum costitutivo quorum deliberativo

La riforma ha introdotto significative riduzioni dei quorum, diversamente graduate: nelle società “aperte” le maggioranze legali sono più basse, così da agevolare il funzionamento dell’assemblea in risposta al generalizzato assenteismo dei soci

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103

… segue

CALCOLO:1) nel quorum costitutivo:a) NO azioni prive del diritto di voto (art. 2368 c. 1°);b) Sì azioni per le quali non può essere esercitato il diritto di voto (art. 2368 c. 3°)

2) nel quorum deliberativo:a) NO azioni per le quali non può essere esercitato il diritto di voto (art. 2368 c. 3°);b) NO azioni per cui dichiarazione di astenersi per conflitto di interessi (art. 2368 c. 3°)

c) gli astenuti?

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104

… 1^ convocazione

ASS. ORDINARIA

q.c.: META’ DEL CAPITALE SOCIALE

q.d.: MAGGIORANZA ASSOLUTA, salvo che lo statuto richieda una maggioranza più elevata

(art. 2368 c. 1°)

ASS.STRAORDINARIA

(S.p.A. “chiuse”)

q. c. = q.d.

q. d.: PIU’ DELLA META’ DEL CAPITALE SOCIALE, salvo che lo statuto preveda una maggioranza più elevata

(art. 2368 c. 2°)

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105

… segue

ASS. STRAORDINARIA di società “aperte”

q. c.: ALMENO LA META’ DEL CAPITALE SOCIALE, salvo che lo statuto richieda una maggioranza

q. d.: ALMENO 2/3 DEL CAPITALE SOCIALE RAPPRESENTATO IN ASSEMBLEA

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106

… 2^ convocazione (art. 2369 c. 3°): principio di facilità deliberativa

ASS. ORDINARIA

q. c.: MANCA!

q. d.: LA MAGGIORANZA DEL CAPITALE SOCIALE RAPPRESENTATO IN ASSEMBLEA

ASS.STRAORDINARIA

q. c.: OLTRE 1/3 DEL CAPITALE SOCIALE

q. d.: ALMENO 2/3 DEL CAPITALE SOCIALE RAPPRESENTATO IN ASSEMBLEA

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107

… segue

Possibilità di aumento di tutti i quorum

(art. 2369 c. 4°), salvo che per:

a) approvazione del bilancio

b) nomina e revoca cariche sociali Maggioranza rafforzata nelle S.p.A. “chiuse”

per deliberazioni “importanti”: q.d. (= q.c.) di più di 1/3 del capitale sociale (art. 2369 c. 5°)

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108

… 3^ convocazione

ASS. ORDINARIA (da statuto):

idem come per 2^ convocazione (art. 2369 c. 6°) ASS. STRAORDINARIA:

a) S.p.A. “chiuse” (da statuto):

idem come per 2^ convocazione (art. 2369 c. 6°)

b) S.p.A. “aperte” (ex lege: art. 2369 c. 7°):

- q.c. di almeno 1/5 del capitale sociale

- q.d. di almeno 2/3 del capitale sociale rappresentato in assemblea

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109

La verbalizzazione (art. 2375)

Le deliberazioni devono risultare da VERBALE:

a) sottoscritto dal presidente e dal segretario (ass. ord.) o dal notaio (ass. straord.);

b) trascritto nel libro delle adunanze e delle deliberazioni assembleari (v. art. 2421 n. 3);

c) redatto in forma analitica (data, identità dei singoli partecipanti e capitale rappresentato, modalità e risultato delle votazioni, identificazione favorevoli/astenuti/dissenzienti, dichiarazioni dei soci pertinenti)

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110

La partecipazione in assemblea(art. 2370)DIRITTO DI INTERVENTO correlazione indissolubile con il diritto di

voto (comma 1°) lo statuto può consentire l’intervento in

assemblea mediante “mezzi di telecomunicazione” (comma 4°)

resta fermo il diritto/obbligo di intervento di amministratori e sindaci

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111

… segue

LEGITTIMAZIONE Lo statuto può richiedere il preventivo deposito dei

titoli azionari (o della apposita certificazione degli intermediari in caso di azioni dematerializzate) (comma 2°) la legittimazione prescinde dall’iscrizione nel libro soci;

azioni nominative: la società provvede all’iscrizione nel libro soci di coloro che depositano azioni o comunicazione dell’intermediario (comma 3°)

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112

Il conflitto di interessi: art. 2373 c.c. socio portatore per conto proprio o di terzi di

un interesse in conflitto con quello della società il socio può intervenire e votare in assemblea

ma … la delibera che possa recare danno alla

società, se presa con il voto determinante del socio in conflitto, è annullabile

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113

… segue

ipotesi tipiche di conflitto che determinano un DIVIETO di votare:

1. gli amministratori (soci) in caso di deliberazioni riguardanti la loro responsabilità

2. i componenti del consiglio di gestione (soci) per nomina / revoca / responsabilità dei consiglieri di sorveglianza

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114

La rappresentanza in assemblea (art. 2372)

AMMESSA, salvo disposizione contraria dello statuto:

deve essere conferita per iscritto; divieto (nelle sole S.p.A.”aperte”) di conferirla per

più assemblee (OK per più convocazioni della stessa assemblea) salvo procura generale o procura conferita da un ente ad un proprio dipendente;

divieto di delega in bianco; sempre revocabile; delegatus potest delegare … solo chi è indicato in

delega

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115

… segue

divieti soggettivi: NON possono essere delegati amministratori, sindaci o dipendenti della società o di società controllate né le società controllate;

limiti quantitativi:

a) S.p.A. “chiuse”: max. 20 soci

b) S.p.A. “aperte”: max. variabile in funzione della misura del capitale sociale

i documenti relativi (deleghe) devono essere conservati presso la società

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116

… segue

NELLE SOCIETA’ QUOTATE (artt. 136 ss. T.U.F.)

1. SOLLECITAZIONE DI DELEGHE committente incarica intermediario – diffusione di prospetto e modulo di delega con specifiche proposte di voto

2. RACCOLTA DI DELEGHE associazione di azionisti solo nei confronti dei propri associati – almeno 50 soci con max. 0,1% cadauno

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La presidenza dell’assemblea (art. 2371) indicazione dallo statuto o elezione a

maggioranza dei presenti organo (meglio: ufficio) “occasionale” poteri di accertamento e verifica i soci non possono sottrarsi / opporsi ai poteri

del presidente in assemblea poteri derivati eccezionalmente attribuiti assistito da un segretario, eletto nello stesso

modo, salvo verbale redatto da notaio

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La votazione

in mancanza di previsione legislativa, spetta all’assemblea decidere in concreto la modalità della votazione: ammissibile il voto a scrutinio segreto?

può essere ammesso statutariamente il voto per corrispondenza (art. 2370 c. 4°)

necessario l’esercizio unitario del diritto di voto o ammesso anche il voto divergente?

(V. la possibilità di recesso parziale ex art. 2437 c. 1°)

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119

L’INVALIDITA’ DELLE DELIBERE ASSEMBLEARI L. delega, art. 4, 7° comma, lett. b): esigenze

di certezza e di stabilità ANNULLABILITA’ – NULLITA’ NO vizi ulteriori e diversi NO INESISTENZA

OGGI le ipotesi di vizi gravi del procedimento assembleare rientrano nella categoria della nullità

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120

ipotesi di invalidità

ANNULLABILITA’ VIZI:

deliberazioni prese non in conformità della legge o dello statuto (irregolarità formali e procedurali) CARATTERE GENERALE

(art. 2377 c. 2°)

NULLITA’VIZI:a) mancata

convocazione dell’assemblea;

b) mancanza del verbale;c) impossibilità o illiceità

dell’oggetto CARATTERE SPECIFICO(art. 2379 c. 1°)

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121

La legittimazione all’impugnazione ANNULLABILITA’

LEGITTIMATI AD IMPUGNARE:

a) soci assenti, dissenzienti, astenuti = 5%* C.S.;

b) amministratori (uti singuli);

c) collegio sindacale e consiglio di sorveglianza;

d) autorità di vigilanza

*società aperte: 1/1000 C.S.

(art. 2377 c. 3°)

NULLITA’LEGITTIMATI AD IMPUGNARE

a) chiunque vi abbia interesse;

b) eccezione rilevabile d’ufficio

(art. 2378 c. 1°)

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122

Annullabilità: il risarcimento del danno Legittimati all’impugnazione soltanto gli aventi diritto

di voto nella deliberazione NO agli azionisti a voto limitato, azionisti di risparmio (art. 2377 c. 3°);

il diritto di impugnativa spetta ad una minoranza qualificata (5% - 0,1%) (art. 2377 c. 3°);

i soci che non possono impugnare godono di un diritto al risarcimento del danno (art. 2377 c. 4°)

impregiudicati i diritti dei terzi in buona fede in base ad atti di esecuzione della delibera viziata o sulla base della delibera sostituita (art. 2377 c. 9°)

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123

I termini

ANNULLABILITA’TERMINE PER IMPUGNARE:

90 giorni (DECADENZA)

a) dalla delibera

b) dalla iscrizione nel R.I.

c) dal deposito nel R.I.

(art. 2377 c. 6°)

NULLITA’TERMINE PER IMPUGNARE:

3 ANNI

a) dalla trascrizione nel libro delle adunanze

b) dalla iscrizione nel R.I.

c) dal deposito nel R.I.

(art. 2379 c. 1°)

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124

Nullità: termini “speciali” per l’impugnazione possono essere impugnate senza limiti di tempo le

delibere modificative dell’oggetto sociale che prevedano attività illecite o impossibili (art. 2379 c. 1°);

limiti temporali ridotti per l’impugnazione delle deliberazioni di i) aumento del C.S., ii) riduzione volontaria del C.S. (ex art. 2445), iii) emissione di obbligazioni (art. 2379-ter)(termini diversi tra S.p.A. “aperte” e “chiuse”);

la deliberazione di approvazione del bilancio non può essere impugnata, neanche per nullità, dopo che è avvenuta la approvazione del bilancio dell’esercizio successivo (art. 2434-bis)

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125

Annullabilità: vizi “irrilevanti”(art. 2377 c. 5°)1. partecipazione all’assemblea di persone

non legittimate (che non abbia inciso sulla regolare costituzione dell’assemblea);

2. invalidità di singoli voti o errato loro conteggio (che non abbiano inciso sul raggiungimento dl quorum deliberativo);

3. incompletezza o inesattezza del verbale (purché sia possibile l’accertamento del contenuto, degli effetti e della validità della deliberazione).

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126

Nullità: vizi “irrilevanti” (art. 2379 c. 3°)1. La convocazione non si considera mancante se

l’avviso (irregolare) proviene da un membro dell’organo di amministrazione o di controllo e avverte i) della convocazione, ii) della data dell’assemblea;

2. l verbale non si considera mancante se contiene i) data, ii) oggetto, iii) sottoscrizione del presidente di assemblea / consiglio di amministrazione / consiglio di sorveglianza + segretario

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127

Annullabilità: sostituzione(art. 2377 c. 8°) la delibera impugnata può essere sostituita

con altra presa in conformità della legge e dello statuto; le spese del giudizio vengono liquidate dal giudice “di norma” a carico della società e si pronuncia anche in relazione all’eventuale risarcimento del danno

restano salvi i diritti acquisiti dai terzi sulla base della deliberazione sostituita

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128

Nullità: sanatoria (art. 2379-bis) NO impugnazione per mancata convocazione

da parte di chi, anche successivamente, abbia dichiarato il suo assenso allo svolgimento dell’assemblea;

NO mancanza del verbale se la verbalizzazione è eseguita prima della assemblea successiva e la deliberazione ha effetto dalla data in cui è stata presa, salvo i diritti dei terzi che in buona fede la ignoravano.

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129

il procedimento di impugnazione:art. 2378 c.c. atto di citazione tribunale del luogo dove la società ha sede il socio che agisce deve dimostrare in qualunque

modo il suo status socii la qualità di socio “qualificato” deve permanere per

tutto lo svolgimento del processo? art. 2378 c. 2° sono salvi i diritti acquistati dai terzi in buona fede in

esecuzione agli atti compiuti in esecuzione della deliberazione annullata

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130

… segue

SOSPENSIONE della deliberazione impugnata:

1. istanza contestuale al deposito della citazione

2. eccezionale e motivata urgenza decreto inaudita alter parte del presidente del tribunale

3. audizione di amministratori e sindaci

4. valutazione comparativa dei pregiudizi

5. idonea garanzia per l’eventuale risarcimento danni

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131

SISTEMI DIAMMINISTRAZIONE E CONTROLLOla nuova disciplina modifica significativamente

la vecchia impostazione codicistica e accanto al MODELLO TRADIZIONALE vengono

introdotti il

MODELLO DUALISTICO

e il

MODELLO MONISTICO

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132

… segue

tutti i modelli si applicano sia alle società “chiuse”, sia alle società “aperte”

è possibile passare da un sistema all’altro anche durante la vita della società ma non è specificato e la decisione deve essere presa dall’assemblea straordinaria: art. 2328 n. 9

L’efficacia della deliberazione di “variazione di sistema: art. 2380 c. 2°

diritto di recesso??

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133

MODELLO TRADIZIONALE ASSEMBLEA AMMINISTRATORI

(amministratore unico o consiglio di amministrazione)

COLLEGIO SINDACALE

(+ revisore contabile esterno)

NEL SILENZIO DELLO STATUTO E’

IL MODELLO LEGALE DI DEFAULT (art. 2380 c. 1°)

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134

AMMINISTRATORI

FUNZIONI:

1. gestione (art. 2380-bis)

2. rappresentanza

3. organizzazione

4. tenuta scritture contabili e libri sociali

5. vigilanza (C.d.A.)

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135

… la nomina

nomina dall’assemblea ordinaria (voto di lista, tutela delle minoranze: v. art. 2368 c. 1°) TRANNE

1. i primi amministratori sono nominati nell’atto costitutivo;

2. lo statuto può riservare la nomina di un componente indipendente ai possessori di strumenti finanziari (v. art. 2351 c. 5°)

3. la legge / lo statuto possono riservare allo Stato o a enti pubblici, anche non azionisti, la nomina di uno o più amministratori (v. artt. 2449 e 2450)

4. cooptazione (art. 2386 c. 3°), se non … simul stabunt simul cadent (art. 2386 c. 4°)

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136

… la carica di amministratore gli amministratori possono essere NON SOCI

(art. 2380-bis c. 2°), solo persone fisiche in carica max. 3 anni (art. 2383 c. 2°) cause di ineleggibilità e decadenza (art. 2382) statuto: requisiti di ONORABILITA’,

PROFESSIONALITA’ E INDIPENDENZA (art. 2387) iscrizione nel registro delle imprese della nomina con dati anagrafici

degli amministratori ed eventuali poteri di rappresentanza(art. 2383 c. 4°)

Rapporto società – amministratori diverso dal mandato cessazione dall’incarico per: scadenza del termine (art.

2385 c. 2°); revoca; rinuncia (art. 2385 c. 1°); decadenza; morte; nomina dei liquidatori; fusione della società

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137

… i compensi: art. 2389

misura del compenso all’atto di nomina o dall’assemblea ordinaria (art. 2389 c. 1°)

partecipazione agli utili (in tutto o in parte(art. 2432)

attribuzione del diritto di sottoscrivere a prezzo predeterminato azioni di futura emissione = stock option plans

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138

… segue

remunerazione degli amministratori investiti di particolari cariche: decisione del C.d.A.+ parere del collegio sindacale (art. 2389 c. 3°)

statuto: previsione da parte dell’assemblea di un importo complessivo (art. 2389 c. 3°)

la previsione di deleghe all’interno del Consiglio NON fa venire meno il diritto al compenso degli amministratori non delegati

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139

I poteri: la gestione

2380-bis: la gestione dell’impresa è riservata esclusivamente agli amministratori, che possono adottare tutte le decisioni funzionali all’attuazione dell’oggetto sociale

2364 n. 5: rilascio da parte dell’assemblea di “autorizzazioni eventualmente richieste dallo statuto” per il compimento degli atti degli amministratori, che ne restano responsabili

differenza tipologica con s.r.l. … ma v. art. 2361 c. 2°, art. 2357, art. 2393 …

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… segue: poteri delegabili (art. 2365)1. emissione di obbligazioni convertibili2. aumento del capitale sociale con esclusione e/o

limitazione del diritto di opzione 3. riduzione del capitale sociale in seguito a recesso

del socio4. emissione di strumenti finanziari partecipativi5. incorporazione di società interamente partecipate 6. incorporazione di società partecipate > 90%7. istituzione / soppressione sedi secondarie 8. trasferimento della sede sociale nel territorio

nazionale9. adeguamenti statutari a disposizioni normative

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… segue: strutture finanziaria(e organizzazione interna) 1) emissione di obbligazioni non convertibili

(se la legge o lo statuto non dispongono diversamente)

2) emissione di strumenti finanziari (art. 2411 c. 3°)

(se la legge o lo statuto non dispongono diversamente)

3) costituzione di patrimoni destinati di tipo “a”,

a maggioranza assoluta dei componenti del C.d.A.(salvo diversa disposizione dello statuto)

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142

Struttura dell’organo di amministrazione Amministratore unico Consiglio di amministrazione

metodo collegiale (art. 2380-bis c. 3°) inderogabilità (differenza con s.r.l.)

Organi delegati:a) Amministratori delegatib) Comitato esecutivo (metodo collegiale)

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143

… il Consiglio di Amministrazione(art. 2388) quorum costitutivo:

maggioranza degli amministratori in carica quorum deliberativo: maggioranza assoluta

dei presenti voto per teste NO voto per rappresentanza statuto: presenza alle riunioni mediante

“mezzi di telecomunicazione”

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… segue INVALIDITA’ delle deliberazioni consiliari1) delibere prese non in conformità della legge o

dello statuto impugnabili da:a) collegio sindacale;b) amministratori assenti o dissenzienti

2) delibere lesive dei diritti dei soci impugnabili da parte dei soci stessi ma … alle condizioni di cui all’art. 2377 (almeno 5% C.S.)

Restano salvi i diritti acquistati in buona fede dai terzi in esecuzione della deliberazione annullata

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145

Il Presidente del C.d.A. (art. 2381 c. 1°) viene nominato dalla assemblea o dal

consiglio stesso

(art. 2380-bis c. 5°)

convoca il C.d.A. , ne fissa l’ordine del giorno e ne coordina i lavori

provvede affinché i consiglieri vengano adeguatamente informati sulle materie all’ordine del giorno

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146

Gli organi delegati

CONSIGLIO DIAMMINISTRAZIONE

COMITATOESECUTIVO

AMMINISTRATORIDELEGATI

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147

Gli organi delegati

ATTRIBUZIONI NON

DELEGABILI

RAPPORTO CONSIGLIO / ORGANI

DELEGATI

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1) attribuzioni non delegabili (art. 2381 c. 4°)

ampliato il numero delle attribuzioni NON

delegabili:

1. redazione progetto di bilancio

2. emissione di obbligazioni convertibili

3. aumento del capitale sociale “delegato”

4. riduzione del capitale sociale per perdite

5. redazione progetti di fusione e scissione

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149

2) rapporto C.d.A./organi delegati(art. 2381 c. 3°) il C.d.A. determina contenuto, limiti,

eventuali modalità di esercizio della delega competenza concorrente cumulativa:1. AVOCAZIONE delle operazioni rientranti

nella delega;2. potere di impartire DIRETTIVE

VINCOLANTI compito di MONITORAGGIO dell’attività

degli organi delegati

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150

… segue (art. 2381 c. 5° e c. 6°)

ampia circolazione di INFORMAZIONI sulla gestione

periodicamente gli organi delegati riferiscono a C.d.A. e sindaci su generale andamento, prevedibile evoluzione, operazioni rilevanti

ciascun amministratore ha il potere/dovere di chiedere informazioni anche su specifiche operazioni e fatti

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151

… segue Il C.d.A.a) VALUTA l’adeguatezza dell’assetto

organizzativo, amministrativo e contabileb) ESAMINA i piani strategici, industriali e

finanziari;c) VALUTA il generale andamento della

gestione

1) ruolo di VIGILANZA e di INDIRIZZO del C.d.A.2) ruolo OPERATIVO degli organi delegati

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… segue

NO responsabilità per omessa vigilanza “attiva” (sparito l’obbligo di vigilanza sul “generale

andamento della gestione”)

MA

obbligo di vigilanza “passiva” come reazione ad informazioni rese al C.d.A. dagli organi delegati

2381 c. 6°: obbligo degli amministratori di “agire in modo informato” 2392 c. 2°: responsabilità degli amministratori (solo) se informati ex art. 2381 c. 3°

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Il potere di rappresentanza (art. 2384)

deriva dallo statuto o dall’atto di nomina non necessariamente a tutti gli amministratori

(salvo il caso dell’amministratore unico) potere generale, non più limitato dall’oggetto

sociale rappresentanza disgiuntiva o congiuntiva

(art. 2383 c. 4°) ammesse forme di rappresentanza negoziale

(procure per singoli affari/categorie institori e procuratori)

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154

… segue: le limitazioni

è scomparso ogni riferimento all’oggetto sociale, quindi ogni atto compiuto dall’amministratore – rappresentante in nome della società vincola la società medesima, indipendentemente dal fatto che tale atto rientri o meno nell’oggetto sociale; l’estraneità può rilevare ai fini della giusta causa di revoca o della responsabilità dell’amministratore

dopo l’iscrizione nel registro delle imprese le cause di invalidità relative all’atto di nomina NON sono più opponibili ai terzi, salva la prova della loro conoscenza

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155

… segue (art. 2384 c. 2°)

non opponibilità delle limitazioni convenzionali: le limitazioni risultanti dallo STATUTO o da una DECISIONE DEGLI ORGANI COMPETENTI NON SONO OPPONIBILI AI TERZI, anche se pubblicate, SALVA L’EXCEPTIO DOLI

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156

Divieto di concorrenza (art. 2390)

gli amministratori NON possono:

1) essere soci illimitatamente responsabili in società concorrenti;

2) esercitare un’attività concorrente per conto proprio o di terzi;

3) essere amministratori o direttori generali in società concorrenti

giusta causa di revoca dell’amministratore possibile autorizzazione dell’assemblea

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157

Il c.d. conflitto di interessi (art. 2391)

INTERESSI DEGLI AMMINISTRATORI (in C.d.A.)

(2391: non più conflitto di interessi)a) amministratore NON delegato: obbligo di riferire agli

altri amministratori e al collegio sindacale “ogni interesse” diretto o indiretto precisandone natura/termini/origine/portata NO obbligo di astensione

b) amministratore delegato: obbligo di disclosure sub a) + dovere di astensione operazione al C.d.A.

c) in ogni caso: obbligo di adeguata motivazione della deliberazione (ragioni e convenienza dell’operazione)

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… segue

Non si richiede più l’esistenza di un conflitto tra interessi contrapposti, ma è sufficiente l’esistenza di un interesse privato dell’amministratore

l’amministratore unico deve dare notizia di “ogni interesse” al collegio sindacale e alla “prima assemblea utile” (nuovo art. 2391 c. 1°)

obbligo di risarcire il danno, anche da “distrazione di opportunità” (art. 2391 u.c.)

restano salvi i diritti acquistati dai terzi in buona fede

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159

… segue: impugnazione delle deliberazioni del C.d.A. (art. 2391 c. 3°)nel caso di:- INOSSERVANZA dell’art. 2391 c. 1°- deliberazioni del C.d.a. o del comitato esecutivo

assunte con il voto DETERMINANTE dell’amministratore interessato e …

- potenzialmente DANNOSE per la società

Sono legittimati all’impugnazione, entro 90 giorni dalla data della delibera, i) gli amministratori uti singuli (purché, se debitamente informati, non abbiano consentito alla deliberazione, ii) il collegio sindacale.

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160

LA RESPONSABILITA’ DEGLI AMMINISTRATORI- artt. 2392 e ss.

1) VIOLAZIONE DI SPECIFICI DOVERI

IMPOSTI DALLALEGGE O DALLO

STATUTO

2) VIOLAZIONE DEL DOVERE GENERALE DI GESTIRE CON

DILIGENZA

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161

…segue

1) violazioni specifiche = condotta positiva o negativa richiesta da norma di legge o clausola dello statuto

2) violazione del dovere generico di corretta (diligente) amministrazione

obbligazione di mezzi no sindacato di merito sugli atti gestori?

diligenza commisurata a:a) natura dell’incaricob) specifiche competenze

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162

… segue

si esige un livello minimo di “perizia”, id est professionalità?

a) v. 2407 c. 1° + 2489 c. 2°

b) v. 2387

NO Responsabilità SOLIDALE SALVO si tratti di attribuzioni proprie del comitato esecutivo

o di funzioni in concreto attribuite ad uno o più amministratori

RESPONSABILITA’ per culpa in vigilando, ma per omessa reazione all’informazione ex 2381 c. 5°: NON esiste più un dovere di vigilanza sul “generale andamento della gestione”

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163

… segue

ESENZIONE da responsabilità per l’amministratore

a) immune da colpa

b) che abbia fatto annotare il proprio dissenso nel libro delle adunanze e delle deliberazioni del C.d.A., dandone immediata notizia per iscritto al Presidente dell’organo di controllo

DIRETTORI GENERALI: sono parificati agli amministratori sotto il profilo della responsabilità

(v. art. 2396)

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164

1) VERSO LA SOCIETA’ - art. 2393 L’azione sociale è promossa con

deliberazione dell’assemblea ordinaria quando l’azione indicata all’ordine del giorno

oppure si discute di approvazione del bilancio se si tratta di fatti di competenza dell’esercizio (delibera “consequenziale”)

si esercita entro 5 anni “dalla cessazione dell’amministratore dalla carica” (2393 c. 3°): prescrizione o decadenza?

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165

… segue

REVOCA D’UFFICIO dell’amministratore se la decisione è presa con il voto favorevole di almeno 1/5 del capitale sociale

ammessa la RINUNCIA all’esercizio o la TRANSAZIONE dell’azione, salvo il diritto di veto di tanti soci che rappresentino almeno 1/5 del capitale sociale o 1/20 nelle società “aperte” ovvero la diversa percentuale prevista dallo statuto per l’esercizio dell’azione dei soci

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166

… segue

L’azione sociale può essere esercitata anche

DAL CURATORE FALLIMENTAREDAL COMMISSARIO LIQUIDATORE

DAL COMMISSARIO STRAORDINARIO

(art. 2394 bis)

DALLA MINORANZA

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167

Azione sociale esercitata dai soci(art. 2393-bis)società “chiuse”: 1/5 capitale sociale o la diversa

percentuale prevista da statuto, comunque non superiore ad 1/3

società “aperte”: 1/20 capitale sociale o la minore misura prevista da statuto

Sostituzione processuale: i soci fanno valere un diritto della società società litisconsorte necessario

Rinuncia transazione dell’azione:

a) da parte dei soci attori (art. 2393 bis c. 6°)

b) da parte della società (art. 2409 decies c. 5°)

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168

2) VERSO I CREDITORI SOCIALI - art.

2394

violazione di obblighi specifici relativi alla conservazione della integrità del patrimonio sociale

finalità di salvaguardia dell’effettività e della integrità del capitale sociale

presupposto dell’azione: il patrimonio risulta insufficiente per la soddisfazione dei creditori sociali

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169

… segue

Legittimati attivi: creditori sociali e organi di procedure concorsuali ex art. 2394 bis

termine di prescrizione: 5 anni (art. 2949 c. 2°) azione DIRETTA e AUTONOMA, NON

surrogatoria: la transazione dell’azione sociale ha effetto vincolante ma non la rinuncia all’azione sociale

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170

3) VERSO I SOCI E I TERZI - art. 2395

Azione INDIVIDUALE dei soci uti singuli e dei terzi

presupposti dell’azione: danno diretto cagionato dalla condotta colposa o dolosa degli amministratori

azione EXTRACONTRATTUALE

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171

I CONTROLLI DELLA SOCIETA’1) COLLEGIO SINDACALE

2) SOCI

3) TRIBUNALE

4) REVISORE CONTABILE ESTERNO

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1) COLLEGIO SINDACALE A) funzione del collegio

B) composizione del collegio

C) cause di ineleggibilità e decadenza

D) nomina, cessazione dall’ufficio, sostituzione

E) doveri e poteri del collegio

F) responsabilità

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A) funzione del collegio sindacale(art. 2403)

1) OSSERVANZA DELLA LEGGE E DELLO STATUTO

2) RISPETTO DEI PRINCIPI DI CORRETTA AMMINISTRAZIONE E LEGALITA’

3) ADEGUATEZZA E CONCRETO FUNZIONAMENTO DELL’ASSETTO ORGANIZZATIVO, AMMINISTRATIVO, CONTABILE

CONTROLLO SULLA GESTIONE

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… segue: il controllo contabile

Di regola, il collegio sindacale NON esercita (più) il controllo contabile, affidato ad un revisore contabile o ad una società di revisione (art. 2409 bis),

ma …

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… segue (art. 2409 bis c. 3°)

Funzione eventuale:

da statuto, qualora

venga adottato il

sistema “tradizionale”

di amministrazione e

controllo, il collegio

sindacale può esercitare

ANCHE il controllo contabile

SOLO NELLE SOCIETA’

“CHIUSE” NON TENUTE AL BILANCIO

CONSOLIDATO

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176

… segue

in tal caso l’organo deve essere costituito integralmente da revisori contabili iscritti nel registro istituito presso il ministero della giustizia

tale possibilità è preclusa alle società che adottino il sistema dualistico o il sistema monistico

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B) composizione del collegio (art. 2397)- 3 o 5 membri effettivi (soci o non soci)- 2 sindaci supplenti - almeno 1 effettivo + 1 supplente devono

essere REVISORI CONTABILI- presidente nominato dall’assemblea (art. 2398)

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C) cause di ineleggibilità (art. 2399) Cause di ineleggibilità che diventano di decadenza,

ove maturino o vengano ad emergere dopo la nomina:a) fallito interdetto, inabilitato (art. 2382)

b) coniuge, parenti, affini entro il 4° grado, amministratori e correlati di società del gruppoc) soggetti legati a società del gruppo da rapporti di lavoro, rapporti continuativi di consulenza, prestazioni d’opera retribuita continuativa, “altri” rapporti patrimoniali in grado di comprometterne l’indipendenza

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D) nomina, cessazione, sostituzione

i primi: nell’atto costitutivo successivamente: dall’assembleaNOMINA 2351, u.c.: ai possessori di

strumenti finanziari partecipativi lo statuto può riservare la nomina di un sindaco

2449 e 2450: la nomina di un sindaco può essere riservata

allo Stato o enti pubblici, anche non soci

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180

… segue

Retribuzione determinata per l’intero periodo di durata dell’ufficio (art. 2402)

In carica 3 esercizi scadenza: alla data dell’assemblea convocata per l’approvazione del bilancio, salva prorogatio (art. 2400)

REVOCA SOLO PER GIUSTA CAUSA e con APPROVAZIONE DEL TRIBUNALE CON DECRETO e … sentito il sindaco interessato(art. 2400 c.2°)

morte - rinunzia - decadenza dall’ufficio sindaci supplenti, in carica fino alla “prossima assemblea”

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E) Poteri del collegio sindacale1) atti di ispezione e controllo, anche individuali

2) acquisizione di informazioni e notizie, anche attraverso società controllate (2403-bis) e soggetti incaricati della revisione contabile (2409-septies)

3) pubblicazioni, in caso di omissione o ingiustificato ritardo degli amministratori

4) convocazione dell’assemblea

a) in caso di omissione o di ingiustificato ritardo degli amministratori

b) qualora ravvisi “fatti censurabili di rilevante gravità” e vi sia urgente necessità di provvedere

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182

… segue

5) partecipazione alle adunanze del C.d.A. e alle assemblee (potere-dovere: art. 2405)

6) denuncia al tribunale ex art. 2409

7) impugnazione delle deliberazioni consiliari e assembleari invalide

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183

Collegio sindacale e controllo contabile anche nelle società con revisore contabile esterno il

collegio sindacale ha alcuni obblighi di vigilanza e intervento in materia contabile:

a) parere sulla congruità del prezzo di emissione delle azioni in caso di esclusione del diritto di opzione

b) parere sull’adozione di particolari criteri di valutazione di poste in bilancio

c) relazione al bilancio ex art. 2429d) generale vigilanza sull’adeguatezza del

controllo contabile

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184

F) responsabilità del collegio sindacale (art. 2407)

responsabilità esclusiva: obblighi e doveri inerenti alla funzione

responsabilità concorrente: solidarietà per fatti e omissioni degli amministratori

DOVERE GENERALE: adempiere ai loro doveri con la PROFESSIONALITA’ e la DILIGENZA RICHIESTE DALLA NATURA DELL’INCARICO

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185

… segue

DOVERI SPECIFICI:

- la VERITA’ delle loro attestazioni

- il SEGRETO D’UFFICIO

responsabilità indipendentemente dall’operato

degli amministratori

VIOLAZIONE

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186

… segue

OMESSA VIGILANZA sull’attività degli amministratori, lesiva dei loro obblighi e doveri specifici con conseguente danno per la società, i soci e i terzi

responsabilità solidale con gli amministratori,concorrente ma comunque omissiva(azione disciplinata dagli artt. 2393 ss.)

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2) SOCI

1) INFORMAZIONE IN

ASSEMBLEA

2) ISPEZIONE DEILIBRI SOCIALI

(ART. 2422, 1° CO.)

3) ART. 24084) ART. 2409

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… art. 2408

Art. 2408 = DIRITTO DI DENUNCIA AL COLLEGIO SINDACALE DI FATTI RITENUTI CENSURABILI

- 1 socio il Collegio sindacale ne deve tenere conto nella sua relazione annuale all’assemblea. Non sono dovuti specifici adempimenti, anche se l’omesso accertamento potrebbe essere fonte di responsabilità ex art. 2407

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189

… segue

- soci per 1/20 del capitale sociale nelle società “chiuse” ovvero 1/50 nelle società “aperte” il collegio sindacale deve indagare senza ritardo e presentare le sue conclusioni ed eventuali proposte all’assemblea: se i fatti censurabili siano di rilevante gravità e vi sia urgente necessità di provvedere, convoca l’assemblea, previa comunicazione al presidente del C.d.A.

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190

3) TRIBUNALE (art. 2409)

Intervento diretto dell’autorità giudiziaria ma … meramente eventuale, perché si innesca solo in quanto sollecitato su richiesta:

a) dei soci (10% nelle società “chiuse” – 5% nelle società “aperte”, salvo percentuali minori da statuto);

b) dell’organo deputato al controllo sulla gestione;

c) (nelle sole S.p.A. “aperte”) del P.M.

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191

… SEGUE

PRESUPPOSTO: fondato sospetto di gravi irregolarità commesse dagli amministratori in violazione dei loro doveri nella gestione, che possano arrecare danno alla società o a una o più società controllate

gravi irregolarità = condotta commissiva od omissiva, che integri la violazione di un dovere generale o specifico degli amministratori

competenza: Tribunale ove ha sede la società

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192

… SEGUE

PROCEDIMENTO:

- audizione di amministratori e sindaci in camera di consiglio

- le irregolarità sono insussistenti o non sono gravi rigetto

- fumus di sussistenza di gravi irregolarità a) ISPEZIONE della società per accertare gli elementi di fatto;

b) assemblea: sostituzione di amministratori e sindaci con “soggetti di adeguata professionalità”

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193

… SEGUE

Accertamento delle gravi irregolarità e insufficiente attività dei soggetti “professionali” a) “opportuni provvedimenti provvisori”

b) convocazione dell’assemblea “per le conseguenti deliberazioni”

c) NEI CASI PIU’ GRAVI: revoca degli amministratori e (eventualmente) anche dei sindaci + nomina di un AMMINISTRATORE GIUDIZIARIO, determinandone poteri e durata della carica (anche azione sociale di responsabilità)

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194

… SEGUE

alla scadenza del suo incarico, l’amministratore giudiziario deve rendere conto al Tribunale e può:

a) convocare e presiedere l’assemblea per la nomina dei nuovi amministratori e sindaci;

b) proporre la messa in liquidazione della società o la sua ammissione ad una procedura concorsuale

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195

… SEGUE

Il P. M. è LEGITTIMATO ALLA DENUNCIA

perché in tali società “il notevole numero di soci

può giustificare un’iniziativa di tale organo

pubblico” - Relazione governativa

SOLO NELLE SOCIETA’“APERTE”

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196

… SEGUE

nelle società quotate è LEGITTIMATA anche la CONSOB: può denunciare il fondato sospetto di gravi irregolarità nell’adempimento dei sindaci e segnalare ai sindaci quelle degli amministratori

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197

4) REVISORI CONTABILI ESTERNI (artt. 2409 bis e ss.)

C.C. 1942: il collegio sindacale aveva competenza esclusiva per il controllo sulla contabilità della società

Disciplina speciale delle società quotate (L.n. 216/1974 e T.U.F.): il collegio sindacale ha perso l’esclusività della funzione a favore di organismi o soggetti esterni alla società, a forma individuale o collettiva, e sottoposti a normativa speciale

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198

… segue

Riforma 2003: sistema sostanzialmente unitario per S.p.A. quotate e non quotate, per cui il controllo contabile viene svolto da un REVISORE ESTERNO

a) S.p.A. “chiuse”: revisore contabile/società di revisione iscritti nel registro istituito presso il Ministero della giustizia

b) S.p.A. “aperte”: società di revisione iscritta nel registro dei revisori contabili, sottoposta a disciplina speciale e alla vigilanza CONSOB

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199

… funzioni del revisore (art. 2409 ter)- VERIFICA REGOLARE TENUTA DELLA

CONTABILITA’

- VERIFICA CORRETTA RILEVAZIONE NELLE SCRITTURE CONTABILI DEI FATTI DI GESTIONE

- CONTROLLO DI BILANCIO DI ESERCIZIO E BILANCIO CONSOLIDATO

- GIUDIZIO SU BILANCIO DI ESERCIZIO E BILANCIO CONSOLIDATO relazione ex art. 2429 impugnazione bilancio ex art. 2434 bis c. 2°

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200

… poteri del revisore (art. 2409 ter u.c.)a) accesso a documenti e notizie utili al controllo, con

richiesta agli amministratori

b) ispezioni

c) scambio di informazioni con collegio sindacale(art. 2409 septies)

L’attività svolta deve essere documentata in “apposito libro, tenuto presso la sede della società o in luogo diverso stabilito dallo statuto” (NO libro “sociale” ex art. 2421)

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201

… conferimento dell’incarico

a) atto costitutivo ex art. 2328, n. 11b) assemblea ordinaria, “sentito il collegio sindacale” durata: 3 esercizi revoca solo per giusta causa, con parere del

collegio sindacale e approvazione della deliberazione assembleare con decreto del tribunale

stesse cause di ineleggibilità e decadenza previste dall’art. 2399 c. 1° per sindaci E non possono essere incaricati del controllo contabile i sindaci della società o delle società del gruppo (art. 2409-V)

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202

… responsabilità

La responsabilità risarcitoria dei soggetti incaricati del controllo contabile è disciplinata secondo le medesime regole poste per la responsabilità dei sindaci, in forza del rinvio all’art. 2407 operato dall’art. 2409 sexies

I revisori esterni sono “organo” della società?!

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203

5) CON TROLLOCONTABILE NELLE SOCIETA’ QUOTATE la normativa prevista dagli artt. 2409 bis e ss.

va integrata con la disciplina speciale posta dagli artt. 155 e ss. T.U.F.

anche per le società controllate da società quotate

l’incarico della revisione contabile deve essere conferito a una società di revisione iscritta nell’albo speciale

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204

… segue

Consob: potestà regolamentare per documentazione, procedure, termini di conferimento dell’incarico e generale funzione di vigilanza

società di revisione: pareri contabili in caso di operazioni straordinarie e particolare giudizio su bilancio di esercizio e bilancio consolidato - impugnazione della delibera di approvazione del bilancio - 2434 bis, 2° co.

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205

MODELLO DUALISTICO

ASSEMBLEA CONSIGLIO DI SORVEGLIANZA CONSIGLIO DI GESTIONE

+ revisore contabile esterno

derivazione tedesca

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206

Caratteristiche

assemblea, con competenze ex art. 2364 bis:

mancano a) nomina amministratori

b) approvazione bilancio di esercizio le più importanti funzioni dell’assemblea ordinaria

sono attribuite ad un organo “professionale”: il Consiglio di Sorveglianza più marcata dissociazione tra proprietà (dei soci), a cui spettano solo linee programmatiche e modifiche di struttura, e potere (degli organi sociali), managers autonomi e con poche interferenze dei soci

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207

… segue

ASSEMBLEA

nomina

CONSIGLIO DI SORVEGLIANZA

nomina

CONSIGLIO DI GESTIONE

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208

… segue

Disciplina combinazione di disposizioni specifiche con regole appartenenti al regime tradizionale legale e spesso richiamate “in quanto compatibili (cfr. artt. 2409 undecies e quaterdecies):- art. 2380 c. 3° “salvo che sia diversamente stabilito”, le disposizioni che fanno riferimento agli amministratori si applicano anche al Consiglio di gestione- 223 septies disp. att.: rinvio alle “norme del codice civile” che fanno riferimento agli amministratori (per componenti consiglio di gestione) e ai sindaci (per componenti consiglio di sorveglianza)

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209

IL CONSIGLIO DI GESTIONE(art. 2409 novies) NECESSARIAMENTE PLURIPERSONALE:

almeno 2 consiglieri, ANCHE NON SOCI NOMINA: i primi nell’atto costitutivo e

successivamente dal Consiglio di sorveglianza + 2351 + 2449 + 2450

2409 undecies: rinvio a norme specifiche in tema di amministratori

durata in carica: max. 3 esercizi sociali rieleggibili senza limiti, salvo diversa disposizione

statutaria

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210

… segue

REVOCA: deliberata dal Consiglio di Sorveglianza, anche se la nomina è fatta nell’atto costitutivo; risarcimento dei danni se manca la giusta causa

SOSTITUZIONE: ad opera del Consiglio di Sorveglianza (NO COOPTAZIONE)

richiamo 2380 bis c. 5°: tra i suoi componenti si sceglie un PRESIDENTE convocazione, fissazione O.d.G., direzione e coordinamento dei lavori collegiali, gestione della seduta

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211

… segue 1) I componenti del consiglio di gestione

2) ipotesi di conflitto di interessi ex lege: i membri del Consiglio di Gestione - se soci - non possono votare nelle deliberazioni di nomina, revoca, responsabilità dei membri del Consiglio di Sorveglianza (art. 2373 c. 2°)

NON POSSONO ESSERE NOMINATICONSIGLIERI DI SORVEGLIANZA

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212

… funzioni

Gestione ESCLUSIVA dell’impresa potere di compiere tutte le operazioni necessarie per l’attuazione dell’oggetto sociale

(2409 novies c. 1°)

COMPETENZE SPECIFICHE: convocazione dell’assemblea, di propria iniziativa o

nei casi in cui è obbligatoria impugnazione delle deliberazioni annullabili altri compiti genericamente spettanti agli

amministratori

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213

… segue

COMPETENZE AGGIUNTIVE STATUTARIE ex art. 2365 c. 2°: fusione per incorporazione di società possedute

interamente o al 90% istituzione o soppressione di sedi secondarie indicazione degli amministratori con rappresentanza riduzione del capitale sociale per recesso del socio adeguamenti statutari alle disposizioni normative trasferimento della sede sociale nel territorio nazionale

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214

… segue

DELEGHE INTERNE per ripartizione interna delle funzioni

MA

richiamato il regime legale ex art. 2381, commi 3-5

SENZA PREVIA AUTORIZZAZIONE

DA STATUTO ODA ASSEMBLEA

NOCOMITATO

ESECUTIVO

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215

… segue Azione sociale di responsabilità vs.

consiglieri di gestione: deliberazione dell’assemblea ex 2393

(cfr. art. 2409 decies c. 1° ma v. art. 2364 bis!) soci ex 2393 bis consiglio di sorveglianza ex 2409 decies c. 2°

REVOCA DI DIRITTO SE LA DELIBERAZIONE DEL CONSIGLIO DI SORVEGLIANZA VIENE ASSUNTA A MAGGIORANZA DI 2/3 DEI SUOI COMPONENTI

(cfr. art. 2393 c. 4°)

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216

IL CONSIGLIO DI SORVEGLIANZA(art. 2409 duodecies) NECESSARIAMENTE PLURIPERSONALE:

almeno 3 membri almeno 1 dei consiglieri deve essere revisore

contabile anche NON soci (ma anche SOCI!) statuto: possibile determinazione di particolari

requisiti di onorabilità, professionalità, indipendenza

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217

… composizione

NOMINA: dall’atto costituivo o dall’assemblea art. 2351, u.c.: nomina di 1 componente indipendente riservata ai possessori di strumenti finanziari “secondo modalità stabilite dallo statuto”

artt. 2449/2550: nomina di 1 o più componenti riservata dalla legge o dallo statuto allo Stato o ad Enti pubblici (soci o non soci)

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218

… segue

durata: 3 esercizi sociali ma rieleggibili senza limiti, salvo diversa disposizione dello statuto

SOSTITUZIONE: assemblea REVOCA: assemblea, MA con il voto favorevole di

almeno 1/5 del capitale sociale (rinvio a 2393 c. 4°) e fatto salvo il risarcimento dei danni se manca la giusta causa NO decreto di approvazione del tribunale

PRESIDENTE: eletto dall’assemblea

(idem nel collegio sindacale)

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219

… garanzie di indipendenza

CAUSE DI INELEGGIBILITA’ E DECADENZA: non possono essere eletti consiglieri di sorveglianza coloro che si trovano nelle condizioni di cui all’art. 2382 i componenti del consiglio di gestione coloro che sono legati alla società o ad altre società del

gruppo da “un rapporto di lavoro o da un rapporto continuativo di consulenza o di prestazione d’opera retribuita”: eliminato dall’ultima riforma della riforma il riferimento agli “altri rapporti di natura patrimoniale che ne compromettano l’indipendenza” il socio di maggioranza può essere membro del consiglio di sorveglianza

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220

… funzioni

nomina e revoca i membri del Consiglio di Gestione

determina il compenso dei membri del Consiglio di Gestione (opzione statutaria per assemblea)

convoca l’assemblea su richiesta della minoranza, se non vi provvede il Consiglio di Gestione

approva il bilancio di esercizio approva il bilancio consolidato vigila sull’osservanza della legge e dello statuto vigila sul rispetto dei principi di corretta

amministrazione

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221

… segue

vigila sull’adeguatezza dell’assetto organizzativo, amministrativo e contabile

impugna le deliberazioni di assemblea e Consiglio di Gestione annullabili

esercita l’azione sociale di responsabilità vs. consiglieri di gestione

presenta la denuncia al tribunale ex art. 2409 almeno una volta all’anno “riferisce per iscritto”

all’assemblea “sull’attività di vigilanza svolta, sulle omissioni e sui fatti censurabili rilevati”

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222

… segue statuto: delibera in ordine alle operazioni strategiche

e ai piani industriali e finanziari della società predisposti dal consiglio di gestione

LA COMPETENZA AD APPROVARE IL BILANCIO DI ESERCIZIO PUO’ ESSERE ATTRIBUITA

ALL’ASSEMBLEA EX STATUTO IN CASO DI MANCATA APPROVAZIONE O

QUALORA LO RICHIEDA ALMENO 1/3 DEI MEMBRI DEL CONSIGLIO di GESTIONE O

DEL CONSIGLIO di SORVEGLIANZA

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223

… segue

DILIGENZA richiesta dalla NATURA DELL’INCARICO (nessun riferimento alla PROFESSIONALITA’: v. art. 2407 c. 1°)

RESPONSABILITA’ SOLIDALE con i membri del Consiglio di Gestione per i fatti e le omissioni di questi quando il danno non si sarebbe verificato se avessero vigilato in conformità degli obblighi della loro carica

ATTENZIONE: responsabilità nei confronti dei creditori sociali, soci uti singuli e terzi:? L’art. 2409-XIV non richiama l’art. 2407 ( artt. 2394 e 2395)

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224

Funzioni di amministrazione?

deliberazioni in ordine alle “operazioni strategiche e ai piani industriali e finanziari della società predisposti dal consiglio di gestione” (art. 2409 – terdecies lett. f-bis)

deleghe ex art. 2365 autorizzazioni ex art. 2364 c. 1° n. 5?!

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225

Disciplina

VALGONO LE REGOLE DETTATE PER I MEMBRI DEL COLLEGIO SINDACALE in materia di pubblicità della nomina, retribuzione, potere di chiedere informazioni agli amministratori, poteri di scambiare informazioni con corrispondenti organi di controllo delle società controllate, convocazione dell’assemblea in caso di omissione da parte dell’organo amministrativo o di urgente necessità, art. 2408, scambio di informazioni con i soggetti incaricati del controllo contabile, regole di riunione, deliberazione e verbalizzazione (art. 2388)

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226

Controllo … soft Il Consiglio di Sorveglianza:

a) può essere composto da prossimi congiunti dei componenti del Consiglio di Gestione (l’art. 2409-XII non richiama la lettera “b” dell’art. 2399!)

b) NON ha l’obbligo (ma solo il potere) di partecipare al Consiglio di Gestione (art. 2409-XIII c. 4°)

c) NON ha poteri di ispezione e controllo della gestione (l’art. 2409-XIV NON richiama il comma 1° dell’art. 2403 bis)

d) è revocabile senza giusta causa

e) NON è “professionalmente” responsabile

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227

… il controllo contabile

ORGANO DI CONTROLLO

MA

neanche derogando statutariamente

NO COMPITI DI CONTROLLOCONTABILE

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228

… segue

INFATTI

l’art. 2409-XV non richiama il comma 3° dell’art. 2409 bis e “tutte le società che che adottano il sistema dualistico sono assoggettate, senza eccezione, al controllo di un revisore - persona fisica o società - iscritto nel registro istituito presso il Ministero della giustizia” (relazione governativa al decreto di riforma)

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229

MODELLO MONISTICO

ASSEMBLEA CONSIGLIO DI AMMINISTRAZIONE COMITATO PER IL CONTROLLO SULLA

GESTIONE

+ revisore contabile esterno

derivazione anglosassone

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230

Caratteristiche

Modello di governance semplificato e più flessibile

privilegiato il flusso di informazioni tra organo amministrativo e organo di controllo per attuare risparmi di tempo e di costi nonché una maggiore trasparenza tra controllati e controllori

problemi di integrazione di disciplina tra rinvii specifici (2409-XIX) + 223 septies disp. att.

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231

… segue

rispetto al modello tradizionale, scompare il collegio sindacale, sostituito dal Comitato per il controllo sulla gestione

NO minore rigore nell’attività di controllo poiché “la professionalità, l’indipendenza, i doveri e i poteri di tale comitato coincidono con quelli del collegio sindacale” (rel. gov.) e sono integrabili con codici di comportamento (2409-XVII)

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232

… segue

ASSEMBLEA

nomina

CONSIGLIO DI AMMINISTRAZIONE

nomina al suo interno

COMITATO PER IL CONTROLLO SULLA GESTIONE

Page 233: 6 LE SOCIETA LA NOZIONE DI SOCIETA I TIPI DI SOCIETA

233

CONSIGLIO DI AMMINISTRAZIONE(art. 2409 septiesdecies) Organo di amministrazione

NECESSARIAMENTE PLURIPERSONALE Amministratori ANCHE NON SOCI GESTIONE ESCLUSIVA DELL’IMPRESA DISCIPLINA: “in quanto compatibili”, si

applicano tutte le disposizioni poste con riguardo all’organo amministrativo del modello tradizionale (l’art. 2409-XIX richiama gli artt. da 2380 bis a 2395)

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234

… segue

IMPORTANTE DIFFERENZA

RISPETTO AL MODELLO TRADIZIONALE

ALMENO 1/3 DEI COMPONENTI DEL C.d.A. DEVE ESSERE IN POSSESSODEI REQUISITI DI INDIPENDENZA

STABILITI PER I SINDACIDALL’ART. 2399, 1° co.

(2409 SEPTIESDECIES, 2° co.)

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235

… segue

Sono amministratori “indipendenti” quelli:- che non siano membri del comitato esecutivo- ai quali non siano attribuite deleghe o

particolari cariche- che comunque non svolgano, anche di mero

fatto, funzioni attinenti alla gestione dell’impresa sociale o di altre società del gruppo

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236

… segue

- requisiti di indipendenza previsti per i sindaci ex art. 2399 c. 1°

- statuto: altri requisiti previsti da “codici di comportamento redatti da associazioni di categoria o da società di gestione di mercati regolamentati” (art. 2409-XVIII)

AMMINISTRATORI INDIPENDENTI

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237

COMITATO PER IL CONTROLLO SULLA GESTIONE (art. 2409 octiesdecies) NOMINA: salvo diversa disposizione dello

statuto, dal Consiglio di Amministrazione amministratori “indipendenti” ex art. 2399, 1° co. almeno 1 revisore contabile nelle società “aperte” almeno 3 membri SOSTITUZIONE in caso di

morte/rinuncia/revoca/decadenza: “estrazione” dal C.d.A. di altri amministratori “indipendenti” o (in mancanza) cooptazione

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238

… segue

DISCIPLINA: si applicano, “in quanto compatibili”, le norme in materia di riunione (2404 c.1°), verbalizzazione (2404 c. 3°), quorum (2404 c. 4°) del collegio sindacale il comitato è organo nell’organo

DOVERE di assistere alle adunanze del C.d.A., delle Assemblee e del Comitato Esecutivo (2405 c. 1°)

Ricezione di denunce ex art. 2408 Presentazione di denunce ex art. 2409

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239

… funzioni

vigila sull’adeguatezza della struttura organizzativa del sistema di controllo interno (v. art. 149 T.U.F. e art. 5 l.

n. 231/2001) necessario un sistema di internal auditing? del sistema amministrativo e contabile (idoneità a

rappresentare correttamente i fatti di gestione) tiene i rapporti con i soggetti incaricati del controllo

contabile NON c’è controllo sulla gestione (cfr. 2403 c. 1°)

(perché il comitato per il controllo “gestisce”?!)

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240

… problemi

2409-XVII, 1° co. (gestione esclusiva dell’impresa al C.d.A.) MA

2409-XVIII, 2° co., (i membri del Comitato non possono svolgere “funzioniattinenti alla gestione”) i componenti del Comitato per il controllo

partecipano alle deliberazioni gestorie del C.d.A.?!

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241

… problemi

Forse il monistico è un sistema attuabile solo in presenza di deleghe che esauriscano i poteri delegabili dal Consiglio di Amministrazione, escludendo che le funzioni indelegabili ex art. 2381, 4° co., costituiscano espressione di “funzioni attinenti alla gestione dell’impresa sociale”

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242

… problemi

Non richiamate le norme su retribuzione (2402) e azione di responsabilità sociale contro i sindaci (2407) norme su compensi (2389) e responsabilità degli amministratori (2392 ss.) + statutariamente regola di retribuzione fissa e responsabilità per omessa vigilanza derivante dai doveri specifici di controllo

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243

LIBRI SOCIALI E PRINCIPI CONTABILI

Libri sociali - Bilancio di esercizio - Bilancio consolidato

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244

LIBRI SOCIALI - art. 2421 OBBLIGO PER LE SOCIETA’ DI TENERE:

libri e scritture contabili prescritti dall’art. 2214 libro dei soci (numero di azioni per categoria,

cognome e nome titolari di azioni nominative, trasferimenti e vincoli, versamenti eseguiti)

libro delle obbligazioni (ammontare delle emesse e delle estinte, cognome e nome dei titolari delle obbligazioni nominative, trasferimenti e vincoli)

libro delle adunanze e delle deliberazioni delle assemblee con i verbali in atto pubblico

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245

… segue

libro delle adunanze e delle deliberazioni del C.d.A. e del C.d.G.

libro delle adunanze e delle deliberazioni del C.S. ovvero del C.d.S. ovvero del C.C.s.G.

libro delle adunanze e delle deliberazioni del Comitato Esecutivo (se esiste)

libro delle adunanze e delle deliberazioni delle assemblee degli obbligazionisti (se emesse)

libro degli strumenti finanziari ex 2447 sexies (caratteristiche, ammontare, titoli emessi ed estinti…)

Page 246: 6 LE SOCIETA LA NOZIONE DI SOCIETA I TIPI DI SOCIETA

246

… funzioni

individuare i soggetti legittimati all’esercizio

dei diritti sociali in caso di titoli nominativi individuare i soggetti titolari di particolari diritti

nei confronti della società (obbligazionisti, titolari di strumenti finanziari)

documentare l’attività degli organi sociali e dei soggetti che vantano quei particolari diritti

Page 247: 6 LE SOCIETA LA NOZIONE DI SOCIETA I TIPI DI SOCIETA

247

…DIRITTO DI ISPEZIONE - art.

2422diritto di esaminare e di estrarre copia(a proprie spese)

del libro soci e del libro delle adunanze e delle deliberazioni delle assemblee SOCI

del libro delle obbligazioni e del libro delle assemblee RAPPRESENTANTE COMUNE DEGLI OBBLIGAZIONISTI

del libro degli strumenti finanziari SINGOLI POSSESSORI

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248

… SEGUE

del libro delle adunanze e delle deliberazioni delle assemblee degli obbligazionisti SINGOLI OBBLIGAZIONISTI

problema: i possessori di strumenti finanziari “che conferiscono diritti amministrativi” hanno il diritto di esaminare anche il libro delle adunanze e delle deliberazioni delle assemblee?

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249

… problemi

e il libro delle adunanze e deliberazioni delle assemblee dei titolari di strumenti finanziari ex art. 2447 ter, 1°c., lett. e)?e il libro in cui revisore o società

incaricata del controllo contabile documentano la loro attività ex art. 2409 ter, 3°c.?

Problemi di individuazione del soggetto depositario del libro e dei soggetti legittimati all’ispezione

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250

BILANCIO DI ESERCIZIO

FUNZIONI: dimostrazione del risultato economico (2423, 2°c.) informazione (2423, 2°c. + 2423 ter, 5°c.) “gestione” (politiche di bilancio?) “garanzia”

PRINCIPI: chiarezza (2423, 2°c. + 2423 ter, u.c.) p. autonomo verità (giuridica e naturalistica) p. autonomo

(2217, 2°c. + 2423, 2°e 4°c.) prudenza (2423 bis, 1°c. + 2426) competenza (2423 bis, n. 3 e n. 4) continuità (2423 bis, n. 1 e n. 6) topicità (2423 ter) obbligatorietà (2364, 2°c.)

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251

… struttura e caratteristiche 2 documenti di natura contabile

(conto economico + stato patrimoniale) +1 documento narrativo - illustrativo (nota integrativa)

Il bilancio è atto degli amministratori, del cui contenuto hanno esclusiva ed integrale responsabilità

L’approvazione del progetto di bilancio è necessariamente di competenza dell’intero C.d.A. (cfr. art. 2381 c. 4°)

l’approvazione del bilancio NON LIBERA amministratori, direttori generali e sindaci per le responsabilità della gestione sociale(art. 2434)

PERIODICITÀ OBBLIGATORIA: gli amm.ri devono redigere il bilancio almeno 1 volta all’anno e sottoporlo per l’approvazione entro 120/180 gg. dalla chiusura dell’esercizio sociale(salvo sistema dualistico di A&C)

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252

1) STATO PATRIMONIALE (art. 2424)

Esibisce la situazione del patrimonio alla data di chiusura dell’esercizio, secondo la tripartizione in attività, passività e

netto patrimoniale

liquidità crescente realità crescente

differenza contabile tra attività e passività

struttura a colonne contrapposte

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253

Segue: i criteri di valutazione

Immobilizzazioni: 2424 bis c. 1° + 2426 n. 1, n. 4, n. 9 Accantonamenti: 2424 bis c. 3° (diversi da riserve) Avviamento: 2426 n. 6 Crediti: 2426 n. 8 Magazzino: 2426 n. 10

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254

2) CONTO ECONOMICO (art. 2425)

Esibisce il risultato della gestione nell’esercizio di riferimento, come differenza algebrica tra componenti negative e componenti positive riferibili al periodo, e quindi un utile (se i ricavi superano i costi) o una perdita (se i costi superano i ricavi)

forma a scalare (NON sezioni contrapposte) gestione: a) caratteristica (A – B)

b) finanziaria (A – B +/- C +/- D)

c) straordinaria (A – B +/- C +/- D +/- E)

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255

3) NOTA INTEGRATIVA (art. 2427)

Espone una chiarificazione contabile, indispensabile per la completa comprensione dei documenti contabili: criteri utilizzati dai redattori nella valutazione delle

singole voci di bilancio informazioni funzionali a spiegare i numeri apposti

nei documenti contabili (ad es.: partecipazioni possedute dalla società in controllate/collegate, composizione del patrimonio netto, numero e valore di ciascuna categoria di azioni e strumenti finanziari emessi …)

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256

Procedimento di formazione del bilancio(art. 2429) REDAZIONE dagli amministratori / dal Consiglio di Gestione

(competenza NON delegabile ex 2381, 4° c.) Relazione degli amministratori sulla gestione ex art. 2428 COMUNICAZIONE al soggetto incaricato del controllo contabile e al

collegio sindacale almeno 30 gg. prima dell’assemblea Relazione dell’organo di controllo e del soggetto incaricato dl

controllo contabile DEPOSITO del progetto con relazioni almeno 15 gg. prima

dell’assemblea APPROVAZIONE da assemblea ordinaria o Consiglio di

Sorveglianza. (2409 XIII, 1°c., lett. b) DEPOSITO nel registro delle imprese (2435).

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257

… SEGUE

VIOLAZIONE DEI PRINCIPI E DELLE REGOLE SULLA STRUTTURA DEL BILANCIO

VIOLAZIONE DEI CRITERI DI VALUTAZIONE DELLE POSTE

IMPUGNAZIONE2377 - 2379

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258

… segue

Ridotto il termine entro il quale possono essere chieste annullabilità e nullità della delibera cha approva il bilancio = NO DOPO L’APPROVAZIONE DEL BILANCIO DELL’ESERCIZIO SUCCESSIVO

Circoscritta anche soggettivamente la possibilità di impugnare: LEGITTIMAZIONE SOLO A TANTI SOCI CHE RAPPRESENTINO IL 5% DEL CAPITALE SOCIALE, se bilancio è approvato dal revisore senza rilievi rilevante per nullità

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259

Destinazione del risultato

SOLO DOPO L’APPROVAZIONE DEL BILANCIO PUO’ STABILIRSI L’EVENTUALE

UTILE DI ESERCIZIO

1/20 a riserva legale fino alla soglia di 1/5 del capitale sociale

l’assemblea discrezionalmente decide se

distribuire o no l’utile disponibile (= dividendo) ma senza un diritto soggettivo del socio

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260

BILANCIO CONSOLIDATO(artt. 25 e segg. D. Lgs. n. 127/1991)

- strumento di rilevazione contabile- fonte di informazioni su esistenza ed effettiva

estensione del gruppo ( 2497 ss.)

RAPPRESENTAZIONE DELLA

SITUAZIONE PATRIMONIALE E FINANZIARIAE DEL RISULTATO ECONOMICO

DEL COMPLESSO DELLE SOCIETA’ LEGATE DA UN

RAPPORTO DI CONTROLLO(art. 29 c. 2°)

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261

… area e principi di consolidamento obbligo di redazione del bilancio consolidato per:

a) società di capitali che controllino almeno un’altra impresa (anche società di persone: art. 2361 c. 2°)

b) cooperative ed enti pubblici economici che controllino almeno una società di capitali

cause di esenzione:- parametri quantitativi ex art. 27, c.1° (max. n. 250

dipendenti)- la società controllante sia a sua volta controllata da

altra società per almeno il 95% del C.S.

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262

… segue

Nozione speciale di controllo: art. 26 2497 sexies: l’obbligo di redazione del bilancio

consolidato individua presuntivamente le società soggette ad attività di direzione e coordinamento ex artt. 2497 ss.

METODO DI CONSOLIDAMENTO INTEGRALE: riprendere tutti gli elementi dell’attivo e del passivo, i proventi e gli oneri delle società incluse nell’area di consolidamento, con esclusione delle operazioni intragruppo (partecipazioni in imprese controllate, crediti/debiti, proventi/oneri derivanti da rapporti intragruppo)

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263

… redazione, pubblicazione, controllo formazione: competente l’organo amministrativo

della società (NON viene approvato dall’assemblea né rileva ai fini della distribuzione di un utile, ma v. art. 2409 terdecies, 1° c., lett. b), che redige una relazione sulla gestione

Il bilancio, con la relazione, deve restare depositato presso la sede della società durante i 15 gg. che precedono l’assemblea convocata per l’approvazione del bilancio di esercizio

pubblicazione nel registro delle imprese sistema di controlli come per bilancio d’esercizio

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264

MODIFICHE DELLO STATUTO

Il procedimento – Il recesso del socio – Aumento del capitale sociale – Riduzione del capitale sociale

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265

NOZIONE E PROCEDIMENTO

L’assetto statutario originario si rivela inadeguato Per modificarlo non si richiede il consenso di tutti

coloro che hanno stipulato il contratto o che vi abbiano successivamente aderito, ma è sufficiente il CONSENSO DELLA MAGGIORANZA

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266

… COMPETENZA

2365: assemblea straordinaria STATUTO: organo amministrativo o consiglio di

sorveglianza o consiglio di gestione ma solo per:- fusione ex 2505 e 2505 bis– istituzione e soppressione di sedi secondarie– indicazione di amministratori con rappresentanza– riduzione del capitale per recesso– adeguamenti statutari– trasferimento della sede nel territorio nazionale- aumento capitale sociale

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267

il procedimento (art. 2436)

Il notaio che ha verbalizzato la deliberazione di modifica, entro 30 gg., verificato l’adempimento delle condizioni stabilite dalla legge, ne richiede l’iscrizione nel registro delle imprese contestualmente al deposito e allega le eventuali autorizzazioni richieste

Se il notaio ritiene non adempiute le condizioni di legge, sempre entro 30 gg., ne dà tempestiva comunicazione agli amministratori

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268

… segue

gli amministratori, nei 30 gg. successivi, possono convocare l’assemblea per gli opportuni provvedimenti oppure ricorrere al tribunale

in mancanza, la deliberazione è definitivamente inefficace (la deliberazione non produce effetti se non dopo l’iscrizione: art. 2436 c. 5°)

L’ufficio del registro, verificata la regolarità formale della documentazione, iscrive la deliberazione nel registro delle imprese e da quel momento la stessa produce i suoi effetti

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269

… segue

Se chiamato in causa, il tribunale deve verificare l’adempimento delle condizioni richieste e, sentito il P.M., ordina l’iscrizione della deliberazione nel registro con decreto soggetto a reclamo

Dopo ogni modifica il testo rinnovato e integrale dello statuto deve essere depositato nel registro delle imprese

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270

IL RECESSO DEL SOCIO (art. 2437)

PRIMA: specifiche ipotesi di radicale mutamento delle basi sociali essenziali

OGGI: (più) ampia gamma di ipotesi che evidenziano un mutamento del profilo di rischio

ATTO CON IL QUALE SI REALIZZA LO SCIOGLIMENTO DEL VINCOLO SOCIALE

LIMITATAMENTE AL SINGOLO SOCIO PER VOLONTA’ DEL SOCIO STESSO

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271

… le cause

(società “chiuse”)

IN D ER OGABILI 2437, 1° e 3°c.

D ER OGABILI2437, 2° c.

U LTER IOR I2437, 4° C .

C AU SE D I R EC ESSO

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272

1) Cause inderogabili

a) Modifica della clausola dell’oggetto sociale con cambiamento significativo dell’attività della società

b) Trasformazione della societàc) Trasferimento della sede sociale all’esterod) Revoca dello stato di liquidazionee) Eliminazione di una o più cause di recesso previste dal

2° comma o dallo statutof) Modifica dei criteri di determinazione del valore

dell’azione in caso di recessog) Modificazioni dello statuto su diritto di voto o di

partecipazione

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273

… segue

Alle ipotesi elencate si aggiunge quanto previsto al comma 3° della norma in esame:

h) Se la società è costituita a tempo indeterminato e le azioni non sono quotate in un mercato regolamentato, recesso con preavviso di 180 gg., SALVO diverso termine previsto dallo statuto ma non superiore ad 1 anno (v. 2328, 2° c., n. 13)

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274

2) Cause derogabili

Salvo che lo statuto disponga diversamente:

1. Proroga del termine di durata della società

2. Introduzione o rimozione di vincoli alla circolazione dei titoli azionari (MA v. 2355 bis, 2° c.: le clausole statutarie di mero gradimento sono efficaci solo se prevedano un obbligo di acquisto della società o degli altri soci oppure il diritto di recesso dell’alienante)

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275

3) Cause ulteriori Società “chiuse” autonomia statutaria

Ulteriori cause “legali” di recesso: disposizioni in tema di recesso dettate per le

società soggette ad attività di direzione e coordinamento

2343, u.c.: revisione della stima dei conferimenti in natura

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276

disciplina

Legittimati: solo i soci che “non hanno concorso alle deliberazioni” = contrari, astenuti, assenti

Ammesso il recesso per tutte o anche per parte delle azioni

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277

Termini e modalità di esercizio Esercizio del diritto (art. 2437-bis) =

raccomandata spedita entro 15 gg. dall’iscrizione nel registro della deliberazione che lo legittima / entro 30 gg. dalla conoscenza della diversa condizione legittimante

La raccomandata deve contenere generalità e domicilio del socio, numero e categoria delle azioni

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278

… continua

Le azioni per le quali è esercitato il diritto di recesso NON possono essere cedute e devono essere depositate presso la sede sociale, se sono rappresentate da titoli

Il recesso NON può essere esercitato e, qualora esercitato, è INEFFICACE se: la deliberazione che lo legittima viene revocata viene deliberato, entro 90 gg., lo scioglimento della

società

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279

Liquidazione

Sono stati introdotti criteri per la determinazione del valore delle azioni in relazione alle quali è stato esercitato il diritto di recesso

I criteri mirano ad una valutazione più realistica e sono tesi a conciliare gli interessi dei soci receduti con l’esigenza di

salvaguardia dell’integrità del capitale sociale

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280

… segue

Il valore viene calcolato dagli amministratori previo parere del collegio sindacale e del soggetto incaricato

della revisione contabile Tenendo conto di:

1. Consistenza patrimoniale della società

2. Prospettive reddituali della società

3. Eventuale valore di mercato delle azioni In caso di azioni quotate:

1. Media aritmetica dei prezzi di chiusura nei 6 mesi prima di pubblicazione/ricezione dell’avviso di convocazione

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281

… segue

Il valore così calcolato deve essere reso noto ai soci 15 gg. prima dell’assemblea chiamata ad adottare la deliberazione legittimante

I soci hanno DIRITTO DI PRENDERNE VISIONE E DI ESTRARNE COPIA

Eventuale CONTESTAZIONE insieme alla dichiarazione di recesso nuova valutazione entro 90 gg. da esperto nominato dal tribunale

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282

… segue

Lo statuto può stabilire criteri diversi di determinazione del valore di liquidazione delle azioni e dovranno così essere specificati:

1. Elementi dell’attivo e del passivo del bilancio che possono subire rettifica

2. Criteri di rettifica

3. Altri elementi suscettibili di valutazione patrimoniale da tenere in considerazione

- art. 2437 ter, 4° c.

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283

procedimento di liquidazione (2437 quater) Risorse cui attingere per il rimborso:

Gli amministratori tentano di ricollocare le azioni del recedente presso i soci e gli eventuali possessori di obbligazioni convertibili

Se tutte/parte delle azioni restano inoptate, gli amministratori tentano di ricollocarle presso terzi e, in caso di azioni quotate, mediante offerta sui mercati regolamentati

In caso di mancato collocamento, le azioni vengono rimborsate con acquisto da parte della società

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284

… segue

In mancanza di utili e di riserve disponibili, deve essere convocata l’assemblea straordinaria per deliberare la riduzione del capitale sociale o lo scioglimento della società

L’OFFERTA IN OPZIONE DEVE ESSERE DEPOSITATA AL REGISTRO ENTRO 15 GG. DALLA DETERMINAZIONE DEL VALORE; 30 GG. DAL DEPOSITO DELL’OFFERTA PER L’ESERCIZIO DELL’OPZIONE

L’ACQUISTO DI AZIONI PROPRIE DA PARTE DELLA SOCIETA’ PUO’ AVVENIRE ANCHE IN DEROGA A QUANTO PREVISTO DALL’ART. 2357IN CASO DI RIDUZIONE DEL

CAPITALE, E’ AMMESSA L’OPPOSIZIONE DEI CREDITORI

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285

LE OPERAZIONI SUL CAPITALE SOCIALE

AUMENTO DEL CAPITALE SOCIALE:

- REALE / A PAGAMENTO

- NOMINALE / GRATUITO Diritto di opzione RIDUZIONE DEL CAPITALE SOCIALE

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286

AUMENTO DEL CAPITALE SOCIALE = aumento dell’importo di capitale sociale

statutariamente fissato nell’atto costitutivo

DIVIETO: non si può procedere all’aumento del capitale sociale fino a che le azioni emesse in precedenza non siano state interamente liberate. Gli amministratori sono solidalmente responsabili per la violazione di tale divieto e sono fatti salvi gli obblighi eventualmente assunti con la sottoscrizione delle azioni emesse in violazione.

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287

1) Aumento reale o a pagamento

- art. 2439 ss.

COMPETENZA ORIGINARIA: assemblea straordinaria

CONTENUTO DELLA DELIBERA:

1. Importo dell’aumento

2. Categoria delle azioni da emettersi

3. Prezzo delle azioni da emettersi

COMPETENZA STATUTARIA: amministratori

CONTENUTO DELLA DELEGA:

1. Ammontare massimo dell’aumento

2. Termine per decidere (5anni)

3. Facoltà di escludere il diritto di opzione

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288

… il procedimento

SOTTOSCRIZIONE: l’aumento di capitale deve essere integralmente sottoscritto pena l’inefficacia di tutto il procedimento (aumento inscindibile), a meno che non sia stata prevista l’eventualità di una sottoscrizione parziale, consentendo un corrispondente ridimensionamento (aumento scindibile)

ISCRIZIONE: nei 30 gg dall’avvenuta sottoscrizione gli amm.ri redigono attestazione da depositare presso il registro

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289

… i conferimenti

VERSAMENTO DEL 25% del valore nominale delle azioni sottoscritte all’atto stesso della sottoscrizione

Se previsto un soprapprezzo, va interamente versato all’atto della sottoscrizione

Deposito direttamente presso la sede della società e non presso un istituto di credito

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290

… segue

NON E’ AUMENTO DI CAPITALE

VERSAMENTIIN CONTOFUTURO

AUMENTO DI CAPITALE

VERSAMENTI IN CONTO CAPITALE O A FONDO PERDUTO

PRESTITI DEI SOCI ALLA SOCIETA’

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291

DIRITTO DI OPZIONE – art. 2441

=IL DIRITTO DI ESSERE PREFERITI A

SOTTOSCRIVERE LE AZIONI DI NUOVA EMISSIONE

NONCHE’ LE OBBLIGAZIONI CONVERTIBILI IN AZIONI

a favore dei socia favore dei possessori di obbligazioni

convertibili

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292

funzioni ed esercizio

FUNZIONE = tutelare l’interesse degli azionisti (attuali e potenziali) a mantenere inalterato, nonostante l’aumento di capitale, il peso della propria partecipazione sociale, intesa come complesso di diritti patrimoniali e amministrativi,

E per l’emissione degli strumenti finanziari partecipativi???

PUBBLICA OFFERTA da parte degli amm.ri

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293

… esercizio

SOCIETA’ NON QUOTATE

- deposito dell’offerta presso il registro delle imprese

- termine di 30 gg per l’esercizio

SOCIETA’ QUOTATE:

- disciplina della sollecitazione all’investimento (94 ss. T.U.F.)

- termine di 15 gg per l’esercizio

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294

… azioni inoptate

SOCIETA’ NON QUOTATE

- prenotazione di tutte/parte delle azioni rimaste contestuale all’esercizio della propria opzione (prelazione)

- eventuale riparto sulle eccedenze fra tutti i richiedenti

SOCIETA’ QUOTATE

- i diritti non esercitati debbono essere offerti in borsa per conto della società (almeno 5 riunioni)

- se restassero ancora inoptate libera offerta sul mercato

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295

… casi di esclusione o limitazione No previsione generale statutaria ma dalla

singola deliberazione assembleare:

a) Quando le azioni di nuova emissione debbano essere liberate mediante conferimenti in natura

b) Quando l’interesse della società lo esige

c) Quando le azioni di nuova emissione vengano offerte in sottoscrizione ai dipendenti della società o di società che la controllano o da cui è controllata

Page 296: 6 LE SOCIETA LA NOZIONE DI SOCIETA I TIPI DI SOCIETA

296

… segue

In via generale attraverso specifica previsione statutaria:

d) Quando si tratti di società quotate il cui statuto, appunto, escluda il diritto di opzione nei limiti del 10% del capitale sociale preesistente, a condizione che il prezzo di emissione corrisponda al valore di mercato delle azioni (serve apposita relazione da parte della società incaricata della revisione contabile)

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297

… segue

a) IN CASO DI CONFERIMENTI IN NATURA = deve essere redatta relazione giurata di stima da un esperto nominato dal tribunale. In questo caso il diritto di opzione può solo essere escluso

b) IN CASO DI ESCLUSIONE/LIMITAZIONE PER L’INTERESSE DELLA SOCIETA’ = delibera con maggioranze rafforzate il quorum deliberativo è oltre la metà del capitale sociale anche dopo la prima convocazione

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298

… segue

c) IN CASO DI SOTTOSCRIZIONE A FAVORE DEI DIPENDENTI = l’esclusione del diritto di opzione può avvenire limitatamente ad ¼ delle azioni di nuova emissione deliberando con le normali maggioranze dell’assemblea straordinaria – l’esclusione in misura superiore ad ¼ deve essere approvata con maggioranze rafforzate, cioè oltre la metà del capitale sociale

Page 299: 6 LE SOCIETA LA NOZIONE DI SOCIETA I TIPI DI SOCIETA

299

… nei casi a) e b)

relazione degli amm.ri sulle ragioni dell’esclusione o limitazione/della scelta del conferimento in natura e sui criteri per determinazione del prezzo di emissione.

comunicata al CS/CdS e al soggetto incaricato del controllo contabile 30 gg prima dell’assemblea

entro 15 gg parere sulla congruità del prezzo di emissione

parere + relazione giurata depositati nella sede della società nei 15 gg prima dell’assemblea

ai soci diritto di prenderne visione

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300

… il prezzo

La deliberazione dovrà determinare il prezzo di emissione delle azioni

per le società non quotate in base al

valore del patrimonio netto

per le società quotate tenendo contoanche dell’andamento delle quotazioninell’ultimo semestre

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301

… opzione indiretta

le azioni vengono sottoscritte da soggetti autorizzati al collocamento di strumenti finanziari (banche e società

finanziarie) che, dietro compenso, le tengono a disposizione di soci e possessori di obbligazioni convertibili. SENZA

diritto di voto

ESERCIZIO DIFFERITO NELL’INERZIA DEGLI

DEL DIRITTO DI O AVENTI DIRITTO,

OPZIONE PIENA TITOLARITA’

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302

… segue

il diritto di opzione viene incorporato in titoli all’ordine o al portatore e può così venire a sua volta offerto ai soggetti di cui all’art. 2441 in

concomitanza con una deliberazione che autorizzi un futuro aumento di capitale effettivo aumento man mano che l’opzione venga

sottoscritta e siano pagate le azioni

WARRANT o BUONI DI SOTTOSCRIZIONE

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303

2) Aumento nominale o gratuito

- art. 2442

L’aumento viene attuato mediante PASSAGGIO DI RISERVE A CAPITALE, cioè senza fare provvista di nuovo capitale di rischio, MA attraverso una semplice operazione contabile

RISERVE E FONDI ISCRITTI IN BILANCIO DISPONIBILI

VINCOLO DI INDISPONIBILITA’ E DI DESTINAZIONE DEL CAPITALE SOCIALE

Page 304: 6 LE SOCIETA LA NOZIONE DI SOCIETA I TIPI DI SOCIETA

304

modalità

Non c’è esborso di nuovi conferimenti per i soci Comporta un proporzionale aumento del valore

nominale delle azioni già in circolazione ovvero l’emissione di nuove azioni con le stesse caratteristiche di quelle in circolazione

assegnate gratuitamente ai preesistenti azionisti in

proporzione della rispettiva partecipazione

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305

RIDUZIONE DEL CAPITALE SOCIALE = la parte di patrimonio netto imputata a capitale

sociale può essere ridotta, con riappropriazione da parte degli azionisti

REALE: restituzione/liberazione dall’obbligo di eseguire i conferimenti ancora dovuti

NOMINALE: imputazione a riserve disponibili di ricchezza già imputata a capitale. MA - limite del minimo del capitale sociale (2327) - limite obbligazioni emissibili (2413) - limite di azioni proprie detenibili (2357 bis)

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306

Il procedimento

Avviso di convocazione dell’assemblea straordinaria con indicazione di ragioni e modalità della riduzione

Iscrizione della deliberazione nel registro delle imprese

Esecuzione della delibera soltanto 3 mesi dopo l’iscrizione

termine per i creditori sociali anteriori all’iscrizioneper presentare OPPOSIZIONE ALLA RIDUZIONE

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307

… segue

L’opposizione deve essere basata su un fondato pregiudizio

Il tribunale dispone darsi luogo alla riduzione qualora ritenga infondato il pericolo di pregiudizio o la società abbia prestato idonea garanzia

Sulle azioni in circolazione: sostituite con altre azioni dal valore ridotto – acquistate e poi annullate dalla società – direttamente annullate

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308

RIDUZIONE PER PERDITE - artt. 2446 – 2447 = ADEGUAMENTO DEL VALORE NOMINALE

DEL CAPITALE SOCIALE AL SUO VALORE REALE

PERDITA = il valore da bilancio dei costi è superiore a quello dei ricavi erosione degli eventuali utili pregressi e delle riserve il patrimonio netto si riduce al di sotto della soglia di capitale sociale fissata nell’atto costitutivo

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309

Tipologie

F A C O LTA TIV OQ U IN D I

R ID U ZIO N E F A C O L T A T IV A

R ID U ZIO N E A LD I S O T T O D E L L IM IT E

L E G A L E

O B B LIG A TO R IOQ U IN D I

R ID U ZIO N E O B B L IG A T O R IA

L'A D E G U A M E N TOD E L C A P ITA LE S O C IA LE N O M IN A LE

A L P A TR IM O N IO N E TTOP U O ' E S S E R E

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310

1) Riduzione facoltativa

finalità: distribuzione di eventuali nuovi utili d’esercizio ai soci, maggiore appetibilità per la sottoscrizione da parte di terzi delle azioni di nuova emissione, l’importo di capitale risulta più realistico e quindi più affidabile dal punto di vista delle aspettative dei creditori sociali e della programmazione dell’attività sociale

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311

2) Riduzione obbligatoria

Soglia di allarme quando le perdite eccedano un terzo del capitale sociale

Gli amm.ri/il Consiglio di Gestione e, in caso di loro inerzia, il CS devono convocare senza indugio l’assemblea

8 gg prima della riunione relazione sulla situazione patrimoniale della società (una sorta di bilancio straordinario infrannuale) con le osservazioni di CS o del Comitato per il controllo

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L’assemblea adotta “gli opportuni provvedimenti”

rinvio delle perdite

riduzione immediata all’esercizio successivo

del capitale sociale MA se il bilancio dovesse

confermare la persistenza della

perdita riduzione OBBLIGATORIA da

assemblea/CdS che approvano il bilancio

o, nell’inerzia, il tribunale sentito il P.M.

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… segue

art. 2446, 3° C.

la riduzione può essere attuata con delibera del

CdA se previsione dello statuto o con successiva

modifica o ancora con delibera presa con le maggioranze dell’assemblea straordinaria e seguendo il procedimento ex art. 2436

SE LE AZIONIEMESSE SONO

SENZA VALORE NOMINALE

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Riduzione al di sotto del limite legale PERDITA SUPERIORE AD 1/3 DEL

CAPITALE SOCIALE

+ IL CAPITALE SI RIDUCE AL DI SOTTO DEL

LIMITE LEGALE

Gli amm.ri/il Consiglio di Gestione e, in caso di loro

inerzia, il Consiglio di Sorveglianza devono

convocare senza indugio l’assemblea

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L’assemblea delibera 1. La riduzione del capitale sociale con contestuale

aumento ad una cifra superiore al minimo legale OPPURE

2. La trasformazione della società in altro tipo sociale per il quale non sia previsto un minimo legale superiore al residuo patrimonio della società trasformata

In mancanza di tali delibere la società DOVRA’ SCIOGLIERSI (art. 2484, 1° c., n. 4)