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UNIDAD 1: Nociones preliminares

CONCURSO PREVENTIVO

UNIDAD 1: Nociones preliminares

1.1 Nociones de patrimonio: El derecho de la insolvencia se desarrolla a travs de las ideas de patrimonio y crdito. El patrimonio es un atributo de la persona. Segn el art2312 del Cod. Civil es el conjunto de los bienes de una persona.

El contenido de ese patrimonio tiene dos caras: el haber, comprendido por los bienes y crditos; y el debe, que seran las deudas; cuya diferencia arrojara el saldo (patrimonio neto).

Este patrimonio es la prenda comn de lo acreedores. Es decir, es el blanco sobre el cual se ejercer el poder de realizacin del inters de los acreedores. Sobre l, los acreedores se cobran su crdito con el producto obtenido de la ejecucin de alguno de los bienes (ejecucin individual) o de todos ellos (ejecucin colectiva).

Todos los acreedores se ven garantizados, en principio, con todos los bienes.

El referido inters de los acreedores es tutelado jurisdiccionalmente a travs de los procesos de ejecucin individual y colectiva. Por ello, se ha dicho que la afirmacin de que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores es doblemente inexacta, pues el acreedor solo tiene derecho sobre los bienes que se encuentran en el patrimonio a momento de la ejecucin y para poder ejercerlo entra en concurso con los dems acreedores.

1.2. La proteccin del crdito: La tutela del crdito es el objeto del derecho concursal. Para que el acreedor pueda ver satisfecho su inters frente al incumplimiento de su deudor, el ordenamiento jurdico debe proveerlo de elementos procsales que permitan hacerlo efectivo tutelando as dicho crdito.

Medidas precautorias: que recaen sobre el patrimonio del deudor para asegurar el derecho insatisfecho (embargo, inhibicin general de bienes, secuestro, etc.)

Acciones que posibilitan a travs de la coaccin el cumplimiento de la obligacin por el deudor en especie o por equivalente, el cumplimiento por un tercero y la accin de resarcimiento de los daos producidos por el incumplimiento.

Acciones de integracin del patrimonio del deudor, tendientes a restablecer la composicin del patrimonio disminuido por accin u omisin del deudor. (Revocatoria, subrogatoria, de simulacin y de separacin de patrimonios)

Ante el fracaso del cumplimiento voluntario, aparecen los actos de ejecucin forzada que el ordenamiento jurdico legisla: la ejecucin individual y la ejecucin colectiva. En la ejecucin individual, por accin de uno o de varios acreedores se involucran uno o algunos de los bienes del deudor. En la colectiva quedaran implicados naturalmente todos los acreedores y todos los bienes. En la individual se le permite al acreedor cobrarse su crdito con el producto de la eleccin de alguno de los bienes del deudor. Pero cuando existe impotencia patrimonial generalizada, dichas acciones se tornan estriles y nacen asi las acciones de solucin de la insolvencia y las llamadas acciones colectivas.

Ejecucin individualEjecucin colectiva

FormaEl deudor se enfrenta separadamente con cada uno de sus acreedoresEl deudor debe enfrentarse con todos sus acreedores

Concurrencia1) Existencia de privilegios

2) Regla de reparto: Primero en el tiempo, primero en el derecho1) Existencia de privilegios

2) Regla de reparto: Proporcionalmente o a prorrata.

Presupuesto objetivo de aperturaIncumplimiento de obligacin exigible (Vencida)Estado de cesacin de pagos o insolvencia

ProcesoCantidad, dispersin y reiteracin Proceso nico. Concentracin, celeridad y economa.

Intereses en juegoIntereses privados del acreedor y del deudor. Principio dispositivoIntereses de mayor generalidad. Restriccin al principio dispositivo. Vigencia de ciertos principios inquisitivos

Derecho concursal: Es el conjunto de normas jurdicas que regulan los efectos del concurso patrimonial y los instrumentos tcnicos necesarios que permitan resolver el conflicto de insuficiencia que tal concurso produce. Es una rama autnoma del derecho cientfica y didcticamente.

Es sustancial y procesal porque regula derechos de fondo y legisla el procedimiento para llevarlos a cabo. Es un sistema normativo de orden publico y excepcional porque solamente es aplicable al caso de insolvencia patrimonial.

Principios del derecho concursal: Son las ideas fuerza que dirigen la legislacin concursal.

La escasez: Que es la impotencia patrimonial que genera la cesacin de pagos, la insuficiencia de los bienes para hacer frente a las deudas, la insolvencia.

La empresa: Que es aquella organizacin de capital y trabajo que debe ser considerada valiosa para el estado.

Sometimiento a la realidad econmica: El derecho concursal no se puede apartar de la realidad econmica en la que se desarrolla.

2.1 Orgenes y evolucin histrica del derecho concursal.

Antigedad: Existan prescripciones para impedir que los comerciantes sean burlados o burlasen en su trato, disposiciones que eran aplicadas para todo tipo de deudores, sean comerciantes o no.

Derecho Romano: Por lo general no es fuente del derecho comercial, pues este nace con la comercializacin de la Edad media. No obstante, conjuntamente con el desarrollo del derecho obligacional encontramos el origen del derecho concursal.

Ejecucin personal: En el derecho romano antiguo la ejecucin por deudas tuvo un exclusivo carcter personal evolucionando el procedimiento de la ejecucin personal a la patrimonial. No se conceba la posibilidad de que los bienes salieran del patrimonio sino por voluntad del titular, lo cual exclua toda forma de ejecucin forzada. Las medidas no se dirigan al patrimonio del deudor, sino a su persona para forzarlo a cumplir:

Manus injectio: Se obligaba al deudor a cumplir bajo la posibilidad de que su acreedor lo tomara como prisionero para luego matarlo o venderlo como esclavo al extranjero

Paris secando: Si eran varios acreedores, podan repartirse el cadver del deudor.

Nexum: Sometimiento voluntario y privado del deudor condenado o confeso a la voluntad del acreedor hasta satisfacer la deuda.

Con la ley Poetelia Parira se aboli la pena capital y otros medios vejatorios.

Adictio: Permita al acreedor llevarse al deudor a su domicilio y hacerlo trabajar hasta que pagase su deuda.

Bonam copia jurare: El deudor poda liberarse jurando tener bienes suficientes para satisfacer la deuda.

Pignoris capio: Ciertos acreedores podan tomar la posesin de ciertos bienes del deudor, sin poder venderlos, para compeler el cumplimiento.

Ejecucin patrimonial:

Missio in possessionem o in bona: El acreedor entraba en posesion de alguno o todos de los bienes del deudor con el objeto de asegurar su conservacin a los fines del pago.

Bonorum venditio: Permita ante la falta de pago vender los bienes en bloque o como universalidad.

Bonorum distractio: Permita la venta singular de los bienes en el caso de que existiera concurso de acreedores.

Lex julia: Permita que el deudor pudiera recurrir a una especie de cesin voluntaria de bienes a los fines de proteger su buena fe y evitar la infamia.

Derecho intermedio: Tuvo mayor auge la ejecucin patrimonial, pero cuando el deudor era insolvente primaba la ejecucin personal. El derecho germano aporto las figuras de la prenda, el desapoderamiento y el secuestro. La legislacin longobarda y la franca introdujeron el embargo. Toda esta evolucin culmina con el cese de la justicia privada, pasando la ejecucin a ser dirigida por la autoridad publica, y as, en el caso de pluralidad de acreedores, el secuestro origino el concurso.

Derecho estatutario medieval: Aparece por primera vez el concepto de cesacin de pagos, usado en el Costituto de Siena de 1262. tambin surge la palabra bancarrota, equivalente a la clausura del negocio que era la primera medida que tomaba el juez. Tambin se conoce en esta poca, a travs del Estatuto de Lucca, el concordato preventivo. En los estatutos de las ciudades italianas se someta al procedimiento concursal a cualquier deudor en insolvencia, aunque no fuera comerciante. Se trataba de un proceso oficioso a instancia de acreedores, que se originava por la existencia de cesacin de pagos, la que se manifestaba en caso de fuga u ocultacin del deudor. El deudor podia evitar la quiebra cediendo sus bienes.

Nacen las corrientes publicistas y privatistas. La primera tenia importante injerencia la autoridad judicial. La privatista con amplio despliegue activo por parte de los acreedores.

2.2 Clasificacin de los sistemas legislativos concursales: Podemos separar los sistemas concursakes dek derecho comparado en:

Derechos concursales judicialistas: Se desarrolla en los pases centrales. Se utiliza la jurisdiccin como herramienta fundamental en la crisis de la insolvencia. Es protagnico el rol del juez en el procedimiento. (Francia, Espaa, Inglaterra, EEUU)

Derechos concursales desregulados: Se desarrolla en los pases perifricos o menos desarrollados. Esta fundado en el congestionamiento del poder judicial y la falta de infraestructura para una eficiente justicia. (Argentina y el resto de los pases latinoamericanos.

2.3 Tendencias actuales.3.1.Antecedentes del derecho concursal argentino: Ordenanzas de Bilbao: Determinan 3 categoras de fallidos:

Atrasos: Que eran los comerciantes morosos

Fallidos: Que eran los comerciantes quebrados inculpables

Alzados: Que eran los comerciantes quebrados culpables o fraudulentos.

El ordenamiento era persecutorio y eminentemente penal; se dispona el arresto preventivo hasta la calificacin de la conducta. Los bienes eran entregados a un depositario hasta que los acreedores reunidos en junta nombraban al sindico comisario.

Cdigo de comercio de 1962: