DIPLOMADO:

RECURSOS HUMANOS PARA LA ADMINISTRACION PUBLICA

Jorge Elisbán Villasante AraníbarOctubre 2012

“Regímenes de trabajo en la Administración Pública

-derechos y beneficios"

MODULO VIII

Marco teórico delDerecho Laboral Público

Construcción de obras: Mesopotamia, Egipto, Grecia, Roma, Incas, Mayas, Aztecas

Prestación de servicios públicos

Empleo público

Conjunto de funciones y actividades esenciales y propias de la Administración Pública realizadas por los empleados públicos

Esta regido por el derecho administrativo o algún régimen estatutario donde se establece la regulación de las relaciones laborales

Algunas características:

Coexisten tres regímenes de contratación

Cuadros de asignación de personal

Falta de base de datos confiable

Desorden en los niveles remunerativos

Distorsión de los reales ingresos de los trabajadores

No se aplica el régimen de carrera

DIRECCIÓN ESTRATÉGICA DE RECURSOS

HUMANOS

Atracción, selección e

incorporación

Desarrollo y planes de sucesión

Capacitación y entrenamiento

Evaluación de desempeño

Remuneración y beneficios

Análisis y descripción de

puestos

GESTIÓN INTEGRAL POR COMPETENCIAS

Normas constitucionales sobre función pública – Art. 39, 40 y 42: Funcionarios y servidores públicos: servicio de la nación La ley regula el ingreso a la carrera administrativa,

derechos, deberes y responsabilidades de los servidores públicos

No están comprendidos en la carrera pública: Funcionarios con cargo político o de confianza

No comprendidos: Trabajadores de empresas y de sociedades de economía mixta

Publicación obligatoria de ingresos que por todo concepto perciben los funcionarios y servidores que señala la ley – declaración jurada de bienes y rentas

Derecho de sindicación y huelga. Excepciones

Fundamentos Constitucionales del Derecho Laboral: Bloque de constitucionalidad La ausencia de normas no significa

inaplicabilidad del derecho Tratados internacionales y su incorporación

al derecho nacional: Convenios OIT Principios constitucionales Seguridad Social

Principios sustantivos del Derecho Laboral: Libertad contractual Principio tuitivo Derecho al trabajo Sindicación, negociación colectiva y huelga Orden público e irrenunciabilidad Principio de laboralidad Principio de primacía de la realidad

Primacía de la realidad:

Guarda relación con el principio de veracidad: Prestaciones indebidas de seguridad social, burlar acreedores

Américo Pla Rodriguez “… en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que surge de los documentos y acuerdos, … darse preferencia a lo primero, …, lo que sucede en el terreno de los hechos”

Se encuentra positivizado en nuestra legislación

Evitar que relaciones laborales se presenten como unas de naturaleza civil o comercial

Primacía de la realidad:

Art. I del TP de la LPT – Ley 26636 y la Ley N° 29497 Ley General del Sistema Concursal N° 27809, Art. 40 Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo N° 29783, Art. VIII

Título Preliminar Ley General de Inspección del Trabajo N° 28806, Art. 2°,

numeral 2: Principios ordenadores Ley Servicios de Tercerización N° 29245.- Art. 5 T.U.O. Ley de Productividad y Competitividad Laboral D.S.

N° 003-97-TR.- Desnaturalización de contratos, Art. 77 Anteproyecto de Ley General de Trabajo Ley de Modalidades Formativas N° 28518 – Art. 51 Aplica para el régimen laboral público?

Ley General del Sistema Concursal Artículo 40°.- Calificación de créditos

laborales

“Para el reconocimiento de los créditos de origen laboral y siempre que el acreedor lo haya invocado, la Comisión podrá aplicar el principio de la primacía de la realidad privilegiando los hechos verificados sobre las formas o apariencias contractuales que

sustentan el crédito”.

Primacía de la realidad: Supuestos

Contrato para engañar a terceros – Seguridad social Locación de servicios – encubre la relación Duración determinada – indeterminada Calificación como cargo de confianza Practicantes – proveerse mano de obra barata Intermediación fraudulenta Tercerización desnaturalizada

Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que determina su naturaleza y no su denominación

Principios

Primacía de la realidad: Simulación: Invalidez del acto transgresor,

tratándose simulación relativa: invalidez del elemento falso, acogiéndose el verdadero

Fraude a la ley: Trabajador a tiempo parcial cuando en realidad es uno con jornada completa

Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que determina su naturaleza y no su denominación

Presunción de laboralidad

Art. 23, 23.2 Ley N° 29497: “Acreditada la prestación personal de servicios, se presume la existencia de un vínculo laboral aplazo indeterminado, salvo prueba en contrario”

Empleador debe “destruir” la presunción, acreditar el carácter autónomo o independiente de la prestación laboral, o ayudado o reemplazado

Irrenunciabilidad de derechos:

Constitución del 93: Art. 26, inciso 1°: “Derechos reconocidos por la Constitución y la ley”

Vicio de la voluntad, temor reverencial, promesas para disponer de derechos

Si existen derechos disponibles

Art. 57 Constitución 79: Los derechos reconocidos a los trabajadores son irrenunciables … todo pacto en contrario es nulo

Puede aplicarse el Art. V del T.P. Código Civil?

Irrenunciabilidad de derechos:

Existen excepciones?: canje de vacaciones, sustentada en norma dispositiva que requiere manifestación de voluntad del trabajador.- Jornadas atípicas

Art. 30 Ley N° 29497: Conciliación o transacción deben superar el test de disponibilidad de derechos

Indubio pro operario:

Art. 26, inciso 3° Constitución 93: Interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma

Ley N° 26636 prevee 2 supuestos: Duda insalvable sobre los diversos sentidos de

una norma Cuando existan varias normas aplicable a un

caso concreto

Indubio pro operario:

Tribunal Constitucional:

Norma jurídica, proceso de interpretación ofrece varios sentidos

Imposibilidad lógico axiológica de dirimir esta duda por los métodos de interpretación válidos

Obligación de adoptar como sentido normativo el que ofrece mayores beneficios al trabajador

Imposibilidad del operador de integrar la norma

Razonabilidad o proporcionalidad:

Opera como un límite o freno moral y elástico al mismo tiempo: Norma no puede prescribir límites muy rígidos no preveer infinidad de circunstancias

Arts. 9° y 25° del T.U.O. D. Leg. N° 728

Tribunal Constitucional: Parece sugerir una valoración respecto del resultado

del razonamiento del juzgador Tres subprincipios: De adecuación, de necesidad y de

proporcionalidad en sentido estricto o ponderación La razonabilidad implica que el acto estatal debe

mantener su justificación lógica y axiológica

Contrato de trabajo

Todo trabajo está dentro del ámbito del derecho laboral?

Trabajo humano Trabajo productivo Trabajo por cuenta ajena Trabajo libre – acuerdo de voluntades

Contrato de trabajo

Imposición de situación fáctica o jurídica:

No esclavitud No servidumbre Servicio militar Miembros de mesa electorales Servicios comunitarios

Contrato de trabajo Elementos esenciales:

Prestación personal Subordinación Remuneración

Rasgos en la doctrina “típicos” Duración de la relación laboral Duración de la jornada de trabajo Número de empleos Lugar de trabajo

Constituyen indicios de laboralidad o como requisito para el disfrute pleno de derechos laborales

Contrato típico

Contrato típico: Con duración indeterminada Para un solo empleador Propio centro de trabajo

Contrato atípico: Uno o más rasgos están ausentes

Estado como empleador

Es un gran empleador Tiene trabajadores en los tres niveles de

gobierno, organismos constitucionales autónomos.

Actividad empresarial del Estado

Ley Marco de Empleo Público - 28175 Ambito de aplicación:

Poder Legislativo Poder Ejecutivo: Ministerios y entidades Poder Judicial Gobiernos Regionales Gobiernos Locales Organismos constitucionales autónomos

Clasificación de empleados públicos: Funcionario público:

De elección popular directa y universal o de confianza política

De nombramiento y remoción regulados De libre nombramiento y remoción

Empleado de confianza

Servidor público: Directivo superior Ejecutivo Especialista De apoyo

Regímenes laborales en el Estado:

1. Régimen laboral público: D. Leg. N° 276

2. Régimen laboral privado: D. Leg. N° 728

3. Contrato Administrativo de Servicios: D. Leg. 1057 y modificatoria Ley N° 29849

4. Régimen de prácticas pre-profesionales y profesionales

Régimen laboral público

Decreto Legislativo N° 276: Ley de Bases de la carrera administrativa

Reglamento D.S. N° 005-90-PCM Ley N° 28175: Ley Marco de Empleo Público D. Leg. N° 1023: Crea SERVIR D. Leg. N° 1024: Crea el Cuerpo de Gerentes

Públicos D. Leg. N° 1025: Normas de capacitación y

rendimiento para el sector público

Régimen laboral privado en el Estado Es necesario? Que consecuencias genera? En una misma institución coexisten hasta

tres regímenes: Se justifica?

Legislación nacional – TUO N° 728

Contrato típico: Duración indefinida

Contrato atípico: Duración temporal Presunción relativa duración indefinida (Art. 77 del

TUO) Requisitos de validez:

Existencia de causa objetiva Forma escrita Verificación administrativa Duración máxima Prohibición de recontratación de trabajadores permanentes

como temporales

Contrato Administrativo de Servicios

D. Leg. N° 1057 y modificación contenida en la Ley N° 29849: Personal, subordinado y remunerado Sujetos al derecho administrativo, ahora

“modalidad especial de contratación laboral” Derechos:

Equiparación o exclusión del ámbito del derecho laboral? Hoy régimen laboral reconocido

Contrato Administrativo de Servicios – Ley 29849

Derechos:

Jornada laboral: 48 horas semanales, 8 diarias Descansos semanal y anual Descanso pre y post natal Aguinaldo – navidad y piestas patrias Seguridad y salud en el trabajo Libertad sindical Seguridad social Sistema previsional que opte Certificado de trabajo

Aspectos generales

Modalidades formativas laborales: Javier Neves: El factor formativo, no es suficiente

para sustraerla del ámbito del Derecho del Trabajo.

Capacitación laboral juvenil Prácticas preprofesionales y profesionales Art. 3° Ley: “Las modalidades formativas no están

sujetas a la normatividad laboral vigente, sino a la específica que la presente contiene” – Está tácitamente incluida aunque sujeta a un régimen especial?

Contrato individual de trabajo Definición

Presunción de contrato de trabajo

Capacidad para contratar

Aspectos legales en la contratación Contratos a plazo indeterminado y a plazo

determinado Forma: verbal – escrito Duración Suspensión Período de prueba Obligaciones: empleador – trabajador Prohibiciones: empleador - trabajador

Causales de suspensión

Invalidez temporal Enfermedad y accidente comprobado Maternidad: Descanso pre y post natal Descanso vacacional Licencia: cargo cívico, servicio militar Ejercicio cargos sindicales Sanción disciplinaria Ejercicio derecho de huelga

Causales de suspensión

Detención del trabajador, salvo caso de condena privativa de libertad

Inhabilitación administrativa o judicial por período no superior a tres meses

Permiso o licencia concedido por el empleador Caso fortuito y la fuerza mayor

Cesa temporalmente la obligación del trabajador de prestar el servicio y del empleador de pagar la remuneración, sin que desaparezca el vínculo laboral

Obligaciones del empleador

Pagar la remuneración Reconocer y otorgar los derechos Garantizar las condiciones de seguridad y

salud en el trabajo

Derechos del trabajador

Hacer carrera pública en base al mérito Gozar de estabilidad: causa prevista y

procedimiento Remuneración, bonificaciones y beneficios que

correspondan Vacaciones anuales. Acumulación 2 períodos Permisos o licencia: causa justificada, motivos

personales Obtener préstamos administrativos Reincorporación: cargos electivos

Derechos del trabajador

Ejercer docencia universitaria: sin ausentarse más de 6 horas semanales

Recibir menciones, distinciones y condecoraciones Reclamar decisiones que afecten sus derechos No ser trasladados a entidad distinta sin su

consentimiento Constituir sindicatos Hacer uso del derecho de huelga Gozar de una pensión al término de la carrera

Irrenunciables – pacto en contrario: nulo

Evaluación del servicio civil- D. Leg. 1025:

Sistemático

Continuo de apreciación Objetiva y

demostrable

Integral

Reglas mínimas de la evaluación:

Aplicado: En función a factores mensurables, cuantificables y verificables

Abarca a todo el personal al servicio del Estado

Periodicidad no mayor de dos años

Resultados públicos y se registran ante la autoridad

Calificación notificada: Disconformidad se cuestiona ante Oficina de Recursos Humanos. Calificación “personal de rendimiento sujeto a observación” puede recurrir al Tribunal del Servicio Civil vía apelación

Se califica a los servidores como:

Personal de rendimiento distinguido

Personal de buen rendimiento

Personal de rendimiento sujeto a observación

Personal de ineficiencia comprobada

Consecuencias de la evaluación: Determinante para concesión de estímulos y premios

Determinante para: desarrollo de la línea de carrera Permanencia en la institución

Plan de capacitación para atender casos de personal “rendimiento sujeto a observación” para brindarle formación laboral y actualización

Consecuencias de la evaluación: Producida segunda evaluación y se mantuviera

“observación” será calificada como personal de ineficiencia comprobada

Causa justificada para extinción del vinculo laboral Terminación de la carrera

Procedimiento de cese:

- Comunicación escrita - causa

- Razones del cese

- Documentación que sustenta el cese

Incompetencia como causal extinción del contrato de trabajo: Ley N° 11377: Estatuto y escalafón del Servicio Civil

(1950), Art. 83: Faltas de carácter disciplinario: Incompetencia o

incapacidad para el ejercicio del cargo D. Leg. N° 276, Art. 35:

Causas justificadas para cese definitivo: Ineficiencia o ineptitud comprobada para el desempeño del cargo.

Reglamento 276, Art. 186: para el desempeño de las funciones asignadas según el

grupo ocupacional, nivel de carrera y especialidad alcanzados.

Incompetencia como causal extinción del contrato de trabajo: Causas de extinción de la relación laboral en el Decreto

Legislativo N° 728: T.U.O.

Causas relacionadas a la capacidad Detrimento de la ineptitud sobrevenida determinante

para el desempeño de sus tareas Rendimiento deficiente en relación con la capacidad del

trabajador y con el rendimiento promedio en labores y bajo condiciones similares

Causas relacionadas a la conducta

En el Estado que debo tener en cuenta?:

1. Instrumentos de gestión1. Cuadro de asignación de personal2. Pliego de asignación presupuestal – PAP3. Reglamento de organización y funciones4. Manual de organización y funciones5. Clasificador de cargos

2. CAFAE: No tiene naturaleza remunerativa - TC

Beneficios del trabajador:

Quinquenios: 2 remuneraciones totales: 25 años servicios 3 remuneraciones totales: 30 años servicios

Aguinaldos Fiestas patrias y navidad Fija por Decreto Supremo

Compensación por tiempo de servicios Personal nombrado 50% de la remuneración principal: menos de 20 años Una remuneración principal: 20 ó más años hasta un

máximo de 30 años

Prestaciones sociales a cargo del empleador: Essalud Pensiones: retención Condiciones de trabajo

Normas protectoras de las prestaciones: Irrenunciabilidad Inembargabilidad Prescripción

Trabajadores con discapacidad: Ley General de la Persona con Discapacidad Régimen de protección de atención de:

Salud Trabajo Educación Rehabilitación Seguridad social Prevención

Trabajadores con discapacidad: Goza de todos los beneficios y derechos Nadie puede ser discriminado por ser persona con

discapacidad Poder Ejecutivo, instituciones constitucionalmente

autónomas, empresas del Estado, gobiernos regionales y locales: Obligados a contratar en proporción no inferior al 3%

Bonificación en concurso de méritos: 15% del puntaje total

Deducción de gastos para el importe total de remuneraciones de la renta bruta

Protección a la madre de trabaja: Descanso pre y post natal Permiso por lactancia materna: Una hora Pacto múltiple: Una hora adicional Caso de adopción: Licencia goce de haber

equivalente a 30 días Protección a madre gestante que realiza

labores de riesgo para su salud y el desarrollo normal del embrión y el feto

Licencia por paternidad: Ley 29409 Trabajadores del sector público y privado Licencia remunerada: alumbramiento de la

esposa o conviviente 4 días hábiles consecutivos El inicio lo define el padre: entre el

alumnbramiento y la alta No puede ser sustituido o cambiado por otro

pago o beneficio

Prevención y sanción:Hostigamiento sexual Producido en las relaciones de autoridad o

dependencia Hostigador: varón o mujer Hostigado: varón o mujer víctima Conducta física o verbal reiterada de naturaleza

sexual no deseada y/o rechazada Elementos:

El sometimiento es condición por la que se accede, mantiene o modifica situación laboral

El rechazo genera afectación en situación laboral, educativa, policial, militar, contractual, etc.

Procedimiento administrativo disciplinario Debe considerarse el régimen laboral al que

se encuentra sujeto el trabajador

Sector público: Sanción conforme D.Leg. 276

Responsabilidad solidaria del titular o funcionario

Sector privado: Preaviso y despido

Gracias, …