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Droit et pr droit dans la Gr ce ancienne Gernet, L Ann e
Sociologique; Jan 1, 1948; 0, ProQuest pg. 21
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L ANNEE -SOCIOtOGIQUJ
de l'oracle, elle est l'oracle lui-meme (1). Les' poeme
homriques perptuent, mais
c est
vraiment une sur
vanee,
la
conception d une
vertu
divine
attache
l
personne du roi, et aussi bien immanente a un attribt
comme le sceptre
; les
sentences
que renu
un
le
personnage dans les affaires sur lesquelles on r
n t ~
roge)} (2) ont le caractere de rvlations. ,Commen
sont-elles obtenues,
nous
ne le savons-pas directement
des souvenirs, des allusions, des symboles concrtiSt
raient, mais trop peu, l'ide que
nous pouvons
nor
faire d une consultation de la divinit ou de proc
rli
divinatoires (3).
C est
un souvenir qui persiste che
Homere;
mais dans
la ralit telle qu'elle se
prsenl
aux ades, la pratique du
jugement
est
bien
tablie.
n y a
plus
de ,commune mesure entre l ancien
tat
et
nouveau
: les memes m o t ~
ont
regu des contenus dift
rents;
pour
nous, c est comme s'il y
avait
un
hiatu
L enquete historique, ici, est bien 'dmunie. Elle l'e
juste au point qu on peut dire crucial : comment
reprsenter l tablissement d une justice au sens
OU 1
Grecs de l'histoire connaissent une justice?
o m ~
tenu de la donne homrique, on pourrait indiquer;
mins une condition du
changement
: la sparation:
jus
et
du
judicium
qui,
aRome,
est
chose aussi
anciew
que l'histoire, mais qui ne
parait
pas l etre
beaucL
plus, a
d
s'accomplir eh Grece d'assez
bonne
heure de:
certains dpartements diI
droit
- et, en Grece COnL
a Rome; elle
aura t
d importance
capitale pour
l'i
titution d une procdure de type juridique.
Nous avons un tmoignage
vivant
: c est celui d'
poete. Les Eumnides 'd'Eschyle clebrent la.
fondati
ele l'Aropage, du tribunal pour les causes de meurb
(1)
cr
R
Hirzel,
Dike, Themis
u.
Verwandles,
p. 7
sq.;
et,
plus
I
tinemment, V. Ehrenberg, Die Irahere Rechlsidee bei den
Griee
p.
3 sq
. (2) Chez Homere, Minos,
reprsentant
mythique de eeUe foncli
est interrog aux Enfers en vue de sentenees Od., XI, 569,
- La loi de Gortyne (VIII, 55) a conserv isolment un emploi
cun'
de m6ev (proprement s'informer) pour dsigner l'action en
just
. (3)
Aux
survivances
serait
a
rfrer une partie des
faits
Glolz ludes, p. 47 sq.) mentionne sous la rubrique u
ministerel'
des Dieux
. Plus pertinemmenl peul-etre, on rappellerail un sY'
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ROIT
ET
:PRDROIT
,BN
GRECE
ANCIENNE
11 1
n ~ m e n t lgendaire oil .les Athniens t ~ o u v a i e n t u
~
es btres les
plus
authenbques
de
leur
glOlre. ,
Oreste
meurtrier
de sa mere
est
poursuivi
par
les
UrieS
vengeresses. l s est rfugi
a
Athenes, oil ses
nnemies le rejoignent. La desse du lieu, Athena, ::'iri
l e r p o s ~
(1). Elle
i n t e r ~ o g e
la
partie a c c ~ s a t r i . c e ;
le sens
le la reponse,
c estqu Il
ne
peut
pas y
aVOlr
de Jugement :
)reste n est
pas
qualifi pour recevoir un serment, il
~ ' e s t pas en tat d en preter un. Ce ne sont
pas
les
erments, rplique la desse
1
qui
peuvent trancher
l'af
,aire. Quant a Oreste,
i l
invoque le patronage d'Apol
on qui a command son crime. Que
peut
Athena?
Si
l'on
trouve
la cause
trop
grave
pour
que des mor
els
en dcident, il ne m est pas davantage permis
a
noi-meme
de
prononcer ..
Et c est alors qu'elle inp
,itue des juges, qui
auront
a faire appel
aux
tmoignages
aux indices. '
Il Y a
la
un extraordinaire condens de pense juri-
lique et d'histoire.
Ce
qui frppe d abord dans le
d i ~ -
:ours d Athena, c est une contradiction -
trop
voyate
lour ne pas devoir se rsciudre': des mortels ne peuvent
laS dcider, et en consquence elle
tablit
un
tribunal
lui
va juger. a i ~ elle
avait ajout
qu'elIe-meme, desse,
le
pouvait
pas
dcider
non
plus. Les
dieux
ne
peuvent
laS
-
p.e
peuvent
plus
-
juger. Mais, historique
nent, le roi aussi a cess d mettre des arrets;
on
continue
}ien employer, le
mot O L X ~ e : L V
juger en
parlant
u
haut magistrat
(qui chez e ~ Athniens
a p p e l l e
encore
e Roi) en ce sens que,
dans
les affaires de meurtre,
1 organise j instance
et
prside le tribunal - emploi
onsacr dans ce domaine, isolment attest ailleurs, et
ui est une survivance; mais iI ne dcide plus. Ceux
ui dcident,ce sont les membres du tribunal qu'ici la
esse
institue: et
a ce moment, les preuves au sens
isme eomme eelui de la balance (ex. Hymne t Hermes, 324)
ulilise
,our
le
jugemenl
- ces t cXAClVl a
(8tx llt;)
qui paraissent avoir donhe
teu de bonne heure a contresens (el. Pieard, Les Rel. prhell.,
p. 290)
t
qui, aussi bien, figurent
dans
des pisodes mylhiques ou se joue
une
,eStine.
11
n est d'ailIeurs pas exelu que le formalisme romain de
aes el
lib a
ait
quelque rapport.) - II-faut signaler encore un curieux
~ s ~ a g e de Thognis, 543' sq., qui semble attesler l'emploi
de procds
vmaloires dans l'administra tion du jugerhent. '
1) Esch.,
Eum., ,415
sq
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L ANNE
SOCJOLOGIQU,
moderne, si archaiques qu en puissent tre les forme:
font leur apparition.
Ce
qui en tenait lieu dans
l'l-
.ancien
celuioiI
le roi
jugeait
(et
la
divinit
aw
lui) - c taient les procds qui ressortissent
a
orda
1i
Plus
prcisment - du moins dans une phase relatiw
ment rcente : l histoire y touche presque - c taitl
serment dont on a vu la vraie nature
en
tant que'moye
{ probatoire D. Il Y a le souvenir et meme, pour de
dts archaiques,
l attestation
d une coutume qui accor
dait
valeur dcisoire au serment de la partie accusa
trice; ce serment se prsente meme sous une forme sp
dale,
qui
est
ceHe de la cojuration (1) : plusieurs
membre.
de la famille de la victime jurent ensemble, la
coutum
se
bornant
a
fixer
un
nombre
minimum
de cojureurs
2;
Ce
procd, bien connu dans des droits anciens,
et
qu
indique comme
un
tournant puisqu il rvele avec
un,
espece de naivet une certaine exigence de preuve, n p,
participe
pas moins d une conception primitive
du
jU5'
ment : ni
tmoins de vrit ni tmoins de crdibilit
comme
on
a essay de
les
comprendre, les cojureurs
par leur engagement collectif, ne permettent une
affil
mation
sur le ( fait ; ils commandent une dcision su
le (e
droit , c est-a-dire que, s ils
sont
assez nombrem.
i ls
assurent la
{
victoire
de
la
partie
familiale
qu il
rreprsentent. Et la cojuration a laiss des traces dan
lJa loi de Dracon qui
en
bannit justement l esprit 3)
ileut-etre
aussi
un
souvenir dans les
Eumnides 4)
Mais ce qui, dans les Eumnides,
est
essentiellement
l
cause, c est la valtmr du
serment
comne tel
{5}
Athem
la nie : elle prononce que le serment ne
doit
pas fail
trompher
la cause qui
n apas
la justice pour elle 6)
la justice, c est le tribunal qui la: dira; en un COUf
dialogue, ce sont deux penses qu
s affrontent-
1)
ce
R
Meister, in
Rh. Mus.,
1908, p. 559
sq.
(2) Arist., Poi., 11, 1369 a (e loi de Kyme, qu il qualifie
d'archaqUt
et
,de nalvel.
3) CL
Glolz,
Solidar.,
p. 296.
(4) V.
576.609:-
la
notion du
tmoin.Jl
y
est celle de
la
loi de DraCl
(d apres
laqelle les tmoins
sonl-astreintsa{ll eter-lememe serrn
e
que
la partie qu ils assistent).
5)
Sur cettesignification
de
la s e ~ m e
ef;
W Headlm, in JoUT
Qt Hellen. Stud., 1906 p.
272.
(6)
Eseh.,
Eum., 432;
el.
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