Het EVRM als integraal onderdeel van het Nederlandse (huur)recht

Lezing jaarvergadering VHAUtrecht, 16 juni 2009

Prof. mr. Tom Barkhuysen

Inleiding

• Onderwerp van deze lezing: betekenis EVRM voor het Nederlandse (huur)recht

• Meer algemene inleiding -> verdere toespitsing op huurrecht in lezing Toon Huydecoper

• Halverwege lezing en aan einde vragenronde

Indeling• Europeanisering Nederlands recht (kort)• Voor huurrecht belangrijke EVRM-rechten• Doorwerking EVRM-rechten• Beperking rechten• ‘Fair balance’• Twee huurzaken in dat kader als voorbeeld

nader belicht• Slot: lessen voor de praktijk

Europeanisering• Open Nederlandse rechtsorde: Europees recht daarin de

hoogste norm• Veellagige rechtsorde met wederzijdse afhankelijkheden• Actieve Europese rechters (Hof van Justitie EG en

Europees Hof voor de Rechten van de Mens)• Steeds meer regels/recht van Europese origine (douane,

voedsel, staatssteun, non-discriminatie, milieu etc.)– Bijv. mag Nederlandse woningcorporatie in België

investeren (Servatius)?• Europeanisering recht is een feit en zet door (ook na

‘het Ierse nee’; Lissabon?)• Deze lezing: accent op EVRM

Het Europees Hof voor de Rechten van de Mens in Straatsburg

Voor huurrecht potentieel belangrijke EVRM-rechten

• Art. 2: recht op leven (veiligheid woning)• Art. 6: eerlijk proces/tenuitvoerleggen uitspraken (art.

13: effectieve rechtsbescherming)• Art. 8: huisrecht (ook bescherming tegen uitzetting),

privacy, gezond wonen, voorzieningen gehandicapten• Art. 10: ontvangen informatie (schotels), mogelijkheid

demonstraties• Art. 11: verenigingsvrijheid• Art. 14/Twaalfde Protocol: verbod discriminatie• Art. 1 EP: bescherming eigendom (huurprijzen)• Art. 2 VP: bewegingsvrijheid (Rotterdam-wet; ABRvS 4

februari 2009, zaaknr. 200802820/1)• EVRM -> bescherming huurder en verhuurder

Doorwerking EVRM• Hoogste rechtsnorm: interne werking,

rechtstreekse werking en voorrang (93/94 Gw en osr)

• Betekenis uitspraken EHRM -> incorporatietheorie (bijv. HR 10 mei 1996, NJ 1996, 578, Dohmen/Langenberg)

• Strijd nationaal recht – EVRM: verdragsconforme interpretatie, buiten toepassing laten nationale norm, basis actie uit o.d. art. 6:162 BW, grond vernietiging besluit (art. 8:77 lid 2 Awb) etc.

Doorwerking EVRM - vervolg• Grenzen doorwerking:

– buiten rechtsvormende taak rechter -> abstineren (bijv. HR 12 mei 1999, NJ 2000, 170, Arbeidskostenforfait)

– Geen formele wet buiten toepassing laten met verdergaande interpretatie EVRM dan Straatsburgse EHRM (HR 10 augustus 2001, NJ 2002, 278)

Doorwerking EVRM - vervolg• Wie wordt beschermd door het EVRM?

– Natuurlijke personen en private rechtspersonen (behalve voor deel activiteiten die uitoefenen overheidsgezag inhouden)

– Private rechtspersonen: niet alle EVRM-rechten van toepassing; wel: art. 6, 10, 11, 1 EP en huisrecht art. 8 EVRM (EHRM Colas Est t. Frankrijk, NJ 2003, 452 mbt bedrijfsterreinen en -gebouwen)

– Bijzondere positie hybride organisaties zoals woningcorporaties blijkt uit EHRM Woonbron t. NL, NJCM-Bulletin 2003, p. 785 e.v. -> geschil afkoop langdurige subsidieverplichtingen geen geschil over ‘civil rights and obligations’ zodat art. 6 niet van toepassing is maar wel is het eigendomsrecht van art. 1 EP van toepassing

Doorwerking EVRM - vervolg• Wie is gebonden aan EVRM?

– Alle onderdelen overheidsorganisatie: publiekrechtelijke rechtspersonen, maar ook andere entiteiten, zoals privaatrechtelijke rechtspersonen, voor zover zij overheidsgezag uitoefenen; vgl. EHRM Wos t. Polen, AB 2006, 258

Doorwerking EVRM - vervolg– Geen directe werking in private rechtsverhoudingen

maar wel indirect via:• concept positieve verplichtingen: staat moet respect

EVRM in deze verhoudingen garanderen (wetgeving, bestuurlijke handhaving etc.)

• binding rechter aan EVRM als hij geschillen in dergelijke verhoudingen beslecht vaak via invulling open privaatrechtelijke normen (EHRM Pla t. Andorra, NJ 2005, 508) -> reflexwerking EVRM ook bij contracteren (vgl. Preadvies Barkhuysen/Van Emmerik, Vereniging Burgerlijk Recht 2005)

• afstand van recht: is mogelijk mits vrijwillig en ondubbelzinning; waarschijnlijk grens bij zeer fundamentele rechten/beginselen EVRM -> geen recht op willekeur (itt Smits)

Voorbeeld doorwerking in privaatrecht: de Zweedse

schotelantennezaak (EHRC 2009, 17)• Irakees echtpaar huurt particuliere woning• Tekenen huurovereenkomst met daarin verbod

bevestigen antenne e.d. zonder toestemming• Bevestigen toch schotel (later op minder prominente

plaats) omdat zij cultuur en entertainment programma’s in Arabisch en Farsi willen ontvangen

• Verhuurder zegt huur op• Procedure: hoogste instantie oordeelt dat belang

verhuurder zwaarder woog• Klagers verhuizen en klagen bij EHRM onder art. 10

EVRM• EHRM: in beginsel niet competent mbt privaatrechtelijke

geschillen

Schotelzaak - vervolg• Echter wel ingrijpen bij interpretatie door rechter van

testament, contract, wettelijke bepaling of bestuurlijke praktijk die leidt tot onredelijke, willekeurige of discriminatoire uitkomst of meer algemeen tot strijd met aan EVRM ten grondslag liggende beginselen, zeker daar waar nationaal recht private behandeling toestaat

• Belangenafweging:– Belangen klagers wegen zeer zwaar (contact houden met

taal en cultuur land herkomst ook buiten nieuws)– Er waren geen alternatieve ontvangstmogelijkheden

gebleken– Installatie bleek niet onveilig te zijn– Fysieke en esthetische belangen speelden in procedure

geen rol– Conclusie: -> disproportioneel en daarmee ism 10 EVRM

Schotelzaak - vervolg– Vgl. Hoge Raad 3 november 1989, NJ 1991,

168 (met name conclusie AG Franx): redelijk alternatief

– Vgl. ook Hof Amsterdam 9 december 2008, zaaknr 106.007.099/01: in bepaalde gevallen genoegen nemen met minder goed alternatief

– Lessen:• Wegcontracteren recht art. 10 EVRM lukt niet

zonder meer• Belangrijk is individuele toets evenredigheid

waarbij alternatief belangrijk is

Vragenronde

• Zijn er op dit moment vragen?

Beperking van EVRM-rechten

Soorten EVRM-verplichtingen:– negatief: staat moet zich

onthouden– positief: staat moet actief

optreden

Beperking EVRM-rechten -vervolg

• Toetsingskader negatieve verplichtingen:A) Is er een inmenging?B) Bij wet voorzien (vgl. rechtszekerheid/verbod

willekeur)?C) Gerechtvaardigd doel/algemeen belang?D) Proportioneel:

• ‘fair balance’ tussen nagestreefd doel en rechten individu? (vgl. evenredigheid)

• geen ‘fair balance’ als ‘individual and excessive burden’ (vgl. égalité devant les charges publiques)

E) ‘Margin of appreciation’ (beoordelingsvrijheid)• Toetsingskader positieve verplichtingen: C, D

en E

Voorbeeld beperking EVRM-rechten: de Poolse zaken (EHRC

2005, 44 en 2006, 105)• Strenge Poolse huurprijswetgeving: per 2000

maximaal 3 procent van de reconstructiewaarde huurverhoging per jaar

• Gevolg klager: te weinig huuropbrengst om onderhoud te dekken en daarom klacht bij EHRM onder art. 1 EP. Oordeel EHRM:– Er is sprake van een inmenging in het eigendomsrecht– Deze is bij wet voorzien en in het algemeen belang– De inmenging is echter ism ‘fair balance’ vereiste: er is

sprake van een disproportionele en excessieve last– Schending art. 1 EP– Vervolg in Nederland? Zie bijdrage in Tijdschrift voor

Huurrecht 2008, nr. 8, p. 291 e.v. en Rb Amsterdam, Sector Kanton 27 maart 2009, CV08-15529

Reikwijdte ‘fair balance’-toets

• ‘Fair balance’-vereiste breed van toepassing• Wetgever/bestuur: zowel bij handelen als

nalaten rekening houden met eis• Rechter: moet aan vereiste toetsen• Private partijen: ook rekening houden met eis

i.v.m. afdwingbaarheid bij rechter• Beperking: ‘margin’ (groot: huurprijs-regulering;

klein: huisuitzetting)– -> EVRM biedt meta-redelijkheids/evenredigheidstoets:

als evident onredelijk/onevenredig is er sprake van een schending alsmede bij formele fouten (wettelijke basis, procedure etc.)

Extra waarde ‘fair balance’• Verhouding met nationale grondrechten uit de

Grondwet:– Daarin geen ‘fair balance’-eis– Toetsingsverbod art. 120 Grondwet

• Toegevoegde waarde Europese ‘fair balance’ t.o.v. nationale equivalenten (eis redelijkheid en billijkheid, evenredigheidsbeginsel van art. 3:4 Awb en égalité-beginsel):– Is van hogere orde (toetsingsverbod geldt niet:

formele wet opzij te zetten)– Deels strengere Europese eisen (biedt meer

bescherming)– Dynamische rechtspraak EHRM (inspireert)– Europese stok achter de deur door

klachtmogelijkheid EHRM (zet druk)

Slot: lessen voor de praktijk• Overheid moet ‘fair balance’ waarborgen en rechter moet zo

nodig effectieve rechtsbescherming bieden (‘fair trial’)• Wetgever, bestuur en rechter:

– Alle belangen in kaart brengen en zorgvuldig wegen liefst via drieslag: geschiktheid, noodzakelijkheid/subsidiariteit en redelijkheid

– Zorgvuldig motiveren– Zo nodig schadevergoeding aanbieden om balans te herstellen– Let op Straatsburgse rechtspraak– Rechter: toetsing minstens volgens Straatsburgse maatstaven om

zaak bij EHRM te voorkomen• EVRM ook relevant in zuiver private rechtsrelaties• Cruciaal: goede rechtsbijstand voor alle betrokken partijen

– daarmee belangrijke rol advocatuur (kennisopbouw, gemotiveerd beroep op EVRM doen)

• EVRM beschouwen als integraal onderdeel Nederlands (huur)recht

Vragenronde

• Zijn er op dit moment vragen?