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    05-Jun-2018

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  • 1

    Universidad Nacional de La Pampa

    Facultad de Ciencias Econmicas y Jurdicas

    Seminario sobre Aportaciones Tericas

    y

    Tcnicas Recientes

    La Responsabilidad Penal del Funcionario Pblico en

    el Derecho Argentino. Anlisis Jurisprudenciales

    Apellido y nombre de los alumnos: Binci Luque, Matas.

    Goi, Gabriel

    Asignatura: Derecho Administrativo II

    Encargado de Curso: Dr. Adrin Alberto Snchez.

    Ao en que se realiza el trabajo: 2016

  • 2

    ndice

    Introduccin.Pg. 4

    1.- La responsabilidad del funcionario pblico en el Cdigo Penal.Pg. 6

    2.- El funcionario pblico....Pg. 8

    3.- Los delitos tipificados en el Cdigo Penal ....Pg. 12

    4.-Delitos contra la administracin pblica.....Pg. 13

    4.1-Violacin de fueros..Pg. 16

    4.2-Usurpacin de autoridad, ttulos u honoresPg. 17

    4.2.1-Jurisprudencia....Pg. 18

    4.3-Abuso de autoridad y violacin de los deberes de los funcionarios pblicos.......Pg..20

    4.3.1-Jurisprudencia....Pg. 22

    4.4-Violacin de sellos y documentos....Pg. 31

    4.4.1-Jurisprudencia....Pg. 33

    4.5-Cohecho y trfico de influencias..Pg. 34

    4.5.1-JurisprudenciaPg. 39

    4.6-Malversacin de caudales pblicos .Pg. 42

    4.6.1-Jurisprudencia....Pg. 47

    4.7-Negociaciones incompatibles con el ejercicio de funciones pblicas......Pg. 49

    4.7.1-Jurisprudencia...Pg. 50

    4.8-Exacciones ilegales..Pg. 57

  • 3

    4.8.1-Jurisprudencia...Pg. 58

    4.9-Enriquecimiento ilcito de funcionarios y empleados..Pg. 59

    4.9.1-JurisprudenciaPg. 61

    4.10-Prevaricato..Pg. 63

    4.11-Denegacin y retardo de justicia....Pg. 66

    Conclusin.Pg. 72

    Bibliografa....Pg. 75

  • 4

    Introduccin

    El objeto del derecho administrativo es la Administracin

    Pblica. El Estado existe para satisfacer cumplir sus cometidos

    en pos de la satisfaccin de los intereses del grupo social.Ppara

    poder existir y gestionar el inters pblico encomendado, est

    investido de imperium (poder).

    La actividad estatal se concreta en tres funciones:

    legislacin, justicia y administracin, que en el sistema

    republicano se cumplen por medio de rganos, distintos que

    ejercen parte del poder (nico) del Estado.

    Marienhoff define a la administracin pblica como la

    actividad permanente, concreta y prctica del Estado que tiende a

    la satisfaccin inmediata de las necesidades del grupo social y de

    los individuos que lo integran, siendo entonces que la

    organizacin del Estado est orientada a atender a los

    administrados, es primordial que en el ejercicio cotidiano de este

    poder se garantice la transparencia de los actos de gobierno como

    as tambin el apego a la tica.

  • 5

    El funcionario o empleado pblico entonces, viene a

    desempear una tarea de servidor; por lo cual esta obligado a

    obrar conforme al marco de competencias que el ordenamiento

    jurdico le ha instituido; y en caso de que su obrar sea irregular,

    surge as la teora de la responsabilidad como garanta jurdica

    y como mecanismo de control; garanta respecto de los

    administrados y control en el ejercicio de las potestades pblicas.

    Dicho todo esto el objeto del seminario se dirige a estudiar

    la responsabilidad penal del funcionario pblico desde los tipos

    penales que la ley de fondo contempla y las interpretaciones

    jurisprudenciales de los mismos.-

  • 6

    1.-La responsabilidad del funcionario pblico en el

    Cdigo Penal

    Los funcionarios pblicos, en el desempeo de sus

    funciones, pueden ser pasibles de distintos tipos de

    responsabilidades: administrativa, civil, poltica y/o penal,

    tramitando cada una de ellas por vas legales distintas.

    En lo que respecta a la responsabilidad penal, adems de la

    necesaria existencia de una conducta activa u omisiva- que se

    encuentre tipificada como delito, sea antijurdica y punible, se

    requiere algo ms: que el hecho haya sido cometido por el

    funcionario pblico, en su calidad de tal y en ejercicio de sus

    funciones1.

    Es decir, que debe acreditarse que el ilcito fue perpetrado

    de manera directa o mediata en el ejercicio de una competencia

    expresa, clara y especfica. En efecto, no cualquier accin u

    omisin de un funcionario conllevar necesariamente un

    reproche penal -sin perjuicio de los dems tipos de

    1 BUOMPADRE, Jorge E., Derecho Penal, parte especial, Ed. MAVE, 1 Ed., ao 2003,

    Tomo III, pg. 63.

  • 7

    responsabilidades antes mencionadas-, resultando tanto la

    tipificacin penal como la competencia, claros lmites a la

    persecucin criminal y al poder punitivo estatal.

    Dicha definicin exterioriza un problema en la

    investigacin penal, toda vez que en este tipo de delitos, al ser

    -tal como se dijo- la competencia del funcionario pblico un

    requisito y un lmite a tener en cuenta al momento de la

    tipificacin legal, altera el principio ontolgico de la libertad (art.

    19 de la Constitucin Nacional)2, ya que, en la aplicacin del

    principio de legalidad administrativa, el funcionario slo puede

    hacer lo que le est legal o reglamentariamente permitido.

    El pragma de la teora del delito, tanto en los delitos

    activos como en los omisivos, presentan dos rbitas a analizar: el

    aspecto objetivo y subjetivo3. El primero de ellos se refiere a la

    exteriorizacin de una conducta distinta de la establecida, que,

    teniendo la posibilidad real y efectiva de llevarla a cabo de

    2 STORTONI, Graciela Andrea; Responsabilidad Penal de los Funcionarios Pblicos. Una

    visin racional desde el Derecho Administrativo. INFOJUS, 20 de mayo de 2014, Id Infojus: DACF140288. 3 ZAFFARONI, Eugenio Ral; Manual de Derecho Penal. Parte General; 2 ed., Buenos

    Aires, EDIAR, 2010, pg. 445.

  • 8

    manera correcta, en forma intencional no la efectu;

    precisamente y a contrario sensu, la imposibilidad de su

    realizacin por falta de competencia expresa deriva en que la

    conducta no sea penalmente reprochable.

    En efecto, slo se les podr atribuir responsabilidad a los

    funcionarios pblicos si se acredita que la lesin provocada es

    objetivamente imputable a l como obra propia4 y que en su

    esfera de competencias tena la posibilidad de dejar transcurrir,

    detener o interrumpir el hecho daoso, ya sea de manera dolosa o

    culposa5.

    2.- El funcionario pblico

    Tal como hemos manifestado, la caracterstica particular

    que presentan alguno de los delitos contra la Administracin

    Pblica es, precisamente, el sujeto activo que puede cometerlos:

    4 ZAFFARONI, Eugenio Ral; Manual de Derecho Penal. Parte General; 2 ed., Buenos

    Aires, EDIAR, 2010, pg. 396. 5 STORTONI, Graciela Andrea; Responsabilidad Penal de los Funcionarios Pblicos. Una

    visin racional desde el Derecho Administrativo. INFOJUS, 20 de mayo de 2014, Id Infojus: DACF140288.

  • 9

    el funcionario pblico en ejercicio de su cargo o en uso de su

    competencia funcional6.

    No menos cierto es que, en determinadas ocasiones y en

    circunstancias especiales, individuos particulares y ajenos a la

    funcin pblica puedan asumir la calidad de funcionario pblico

    ministerio legis. Esto puede acontecer en diversos supuestos,

    entre los que podra mencionarse los siguientes: ante la asistencia

    prestada a un funcionario, a requerimiento de ste o en virtud de

    una obligacin legal (art. 239 del Cd. Penal); el particular que

    tratare de aprehender o hubiera aprehendido a un delincuente en

    flagrante delito (art. 240 del Cd. Penal); o en supuestos en que

    dicha calidad es otorgada por autoridad competente, como es el

    caso de los administradores y depositarios de caudales

    embargados, secuestrados o depositados (art. 263 del Cd.

    Penal).

    Es por dicho motivo que el propio Cdigo Penal de la

    Nacin, en su Artculo 77, contiene reglas para delimitar la

    6 BUOMPADRE, Jorge E., Derecho Penal, parte especial, Ed. MAVE, 1 Ed., ao 2003,

    Tomo III, pg. 71.

  • 10

    interpretacin semntica que deber otorgrsele a los conceptos

    funcionario y empleado pblico.

    Por los trminos funcionario pblico y empleado

    pblico, usados en este cdigo, se designa a todo el que

    participa accidental o permanentemente del ejercicio de

    funciones pblicas sea por eleccin popular o por nombramiento

    de autoridad competente.

    Esta definicin coincide con la prevista en la Convencin

    Interamericana contra la Corrupcin7, que refiere que la funcin

    pblica es toda actividad temporal o permanente,

    remunerada u honoraria, realizada por una persona natural en

    nombre del Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en

    cualquiera de sus niveles jerrquicos y al funcionario

    pblico8 en concreto como cualquier funcionario o empleado

    del Estado o de sus entidades, incluidos los que han sido

    seleccionados, designados o electos para desempear

    actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio del

    7 Ley n 24759

    8 Adems de funcionarios pblicos, hace extensiva la definicin transcripta al Oficial

    Gubernamental y a los Servidores Pblicos.

  • 11

    Estado, en todos sus niveles jerrquicos., la cual es conteste

    tambin con la prevista en el art. 49 de la Convencin

    Internacional contra el soborno trasnacional y el lavado de

    dinero10

    .

    Conforme la definicin brindada por el art. 77 del Cd.

    Penal, parecera que los trminos funcionario y empleado pblico

    seran sinnimos. Esto tambin fue punto de discusin a nivel

    doctrinario, ya que algunos autores consideraban que

    efectivamente eran trminos equivalentes y deba drsele el

    alcance que el Artculo de mencin dispuso11

    , en tanto, otros

    afirmaban que era errado equipararlos, toda vez que nicamente

    el funcionario pblico y no el empleado pblico, era quin por

    9 Art. 4. A los fines de la presente Convencin: A) "funcionario pblico extranjero" se

    refiere a cualquier persona que ocupe un cargo legislativo, administrativo o judicial de un pas extranjero, ya sea designado o electo; cualquier persona que ejerza una funcin pblica para un pas extranjero, incluido un Organismo pblico o una empresa pblica, y cualquier funcionario o agente de una organizacin pblica internacional; B) "pas extranjero" se refiere a todos los niveles y subdivisiones del gobierno, desde el nacional al local; C) la expresin "actuar o abstenerse de actuar en relacin con el ejercicio de funciones oficiales" se refiere al uso del cargo del funcionario pblico, tanto dentro como fuera de la competencia autorizada de ese funcionario. 10

    Ley 25319 11

    SOLER, Sebastin. Derecho Penal Argentino. Ed. Tea, Buenos Aires, 1970, tomo V, pg. 88.

  • 12

    delegacin estatal, participaba del ejercicio de funciones

    pblicas12

    .

    3.- Los delitos tipificados en el Cdigo Penal

    El Cdigo Penal, adems de contener un Ttulo especfico

    denominado Delitos Contra la Administracin Pblica a los

    que a continuacin haremos referencia, prev otros delitos que

    tambin involucran a funcionarios pblicos, ya sea

    agravndolos13

    o tipificando hechos que slo pueden ser

    cometidos por ellos y/o contra ellos, y que afectan de manera

    directa el regular funcionamiento de las Instituciones14

    , que,

    atento la entidad del presente trabajo no sern desarrollados.

    Es dable aclarar que todos los delitos referidos son de

    accin pblica (art. 71 del Cd. Penal), por lo que su

    investigacin y persecucin puede ser efectuada de oficio, sin

    necesidad de denuncia previa que inste el proceso criminal.

    12

    CARRERA, Daniel P. Cambi el concepto de funcionario pblico en el Cdigo Penal?. Semanario Jurdico n 1314, Crdoba, ao 2000. 13

    Como sujeto activo o pasivo del delito: arts. 80, inciso 8 y 9; art. 117 bis, inc. 4; 119, inc. e); 142 bis, inc. 6, entre otros, todos del Cdigo Penal. 14

    Art. 143; art. 144, art. 157; todos del Cdigo Penal; delitos de lesa humanidad previstos en la ley 26.200.

  • 13

    4.-Delitos contra la administracin pblica

    El ttulo XI del Libro Segundo del Cdigo Penal, bajo la

    denominacin de Delitos contra la Administracin Pblica, si

    bien prev numerosas figuras penales que imputan de manera

    directa y exclusiva a funcionarios pblicos, tambin incluye otras

    figuras cuyo sujeto activo podra ser cualquier persona,

    funcionario pblico o no15

    .

    Cabe destacar que la expresin Administracin Pblica

    utilizada en la denominacin del Ttulo XI, no est empleada en

    su sentido tcnico estricto dado por el derecho administrativo,

    sino que resulta ser un concepto amplio y abarcativo de los

    dems poderes del Estado16

    .

    En relacin a ello, en doctrina17

    se discuti si la

    denominacin dada comprendera un nico bien jurdico tutelado

    15

    A ttulo ejemplificativo podra mencionarse el Atentado, la Resistencia o la Desobediencia a la Autoridad (art. 237 y siguientes del Cd. Penal); la perturbacin del ejercicio de funciones pblicas (art. 241 del Cd. Penal); la falsa denuncia (art. 245 del Cd. Penal); el incumplimiento de deberes procesales (art. 243 del Cd. Penal), entre otros. 16

    CREUS, Carlos. Delitos Contra la Administracin Pblica. Editorial ASTREA, Buenos Aires, 1981, pg. 3. 17

    BUOMPADRE, Jorge E., Derecho Penal, parte especial, Ed. MAVE, 1 Ed., ao 2003, Tomo III, pg. 64.

  • 14

    o, si en verdad, cada una de las figuras penales contenidas en el

    Ttulo XI protegan bienes jurdicos distintos.

    En consecuencia, se ha afirmado que no todos los ilcitos

    que pueden perpetrar quienes ejercer funciones pblicas pueden

    ser reducidos a un nico denominador comn, ya que algunos de

    ellos van en detrimento de la confianza de la sociedad en el

    correcto funcionamiento de la administracin pblica en

    general18

    , mientras que otros consideran que en verdad, lo que se

    destaca en estos delitos es la idea de infidelidad o deslealtad al

    Estado19

    .

    En cambio, quienes consideran que en el ttulo XI del

    Cdigo Penal existe un nico bien jurdico protegido, entienden

    que lo que se tutela es la confianza en el correcto funcionamiento

    de la administracin, entendido como la imparcialidad, legalidad

    y objetividad o la atencin a los intereses generales de la

    sociedad en la actuacin administrativa y, que en realidad, los

    tipos penales all previstos hacen a la funcin pblica como

    18

    MUOZ CONDE, Francisco. Derecho Penal, parte especial, 11 Ed., Tirant lo Blanch. Valencia, pg. 829. 19

    OCTAVIO DE TOLEDO, Emilio. La prevaricacin del funcionario pblico. Instituto de Criminologa de la Universidad Complutense, Civitas, Madrid, 1980, pg. 237 y siguientes.

  • 15

    actividad de prestacin a los administrados y no a las

    infracciones de los deberes de los funcionarios pblicos20

    .

    Sin perjuicio de lo expuesto, en la actualidad y a nivel

    nacional existe consenso doctrinal en que el bien jurdico

    protegido en el Ttulo XI es el normal, ordenado y legal

    desenvolvimiento de la funcin de los rganos del estado, en

    todas las ramas de sus tres poderes.21

    Curiosamente y pese a...

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