АДВОКАТУРА в РОССИИ
Учебник
МОСКВА 2001
Юрий Филиппович Лубшев — доктор юридических наук, профессор
кафедры адвокатуры и нотариата Московской Государственной
юридической академии. На преподавательской работе — около тридцати
лет.
Высшее юридическое образование получил на юридическом факультете
Московского Государственного университета им. М.В. Ломоносова.
Работал научным сотрудником Института по изучению причин
преступности, ученым секретарем ВНИИ судебных экспертиз, доцентом
кафедры уголовного права юрфака МГУ.
Адвокат Московской Городской коллегии адвокатов; член
Международного содружества адвокатов и Международного союза
адвокатов. Специализация: сложные уголовные дела, защита интересов
предпринимательства и банков.
Опубликовано более семидесяти научных работ по проблемам
адвокатуры, уголовного процесса, криминологии, уголовного права,
судебной экспертизы, теории государства и права. Книга «Адвокат в
уголовном деле» (1997 г.) вышла в 1999 г. вторым изданием.
Предлагаемый читателю первый учебник по адвокатуре написан на
основе многолетнего чтения автором курса лекций, соответствующего
практического опыта, привлечения материалов других опытных
адвокатов и новейших научных данных.
Ю.Ф. ЛУБШЕВ
АДВОКАТУРА
В
РОССИИ
МОСКВА 2001
Ю.Ф. Лубшев
Адвокатура в России: Учебник. — М.: ООО «Профобразование», 2001.
832 с.
В предлагаемом учебнике показана сущность адвокатуры как
социально-правового явления, ее история и современное положение,
которое невозможно понять без знания истории адвокатуры; описаны
виды существующих в России коллегий; показаны трудности адвокатской
деятельности.
Для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов и
факультетов, научных работников, адвокатов, сотрудников
правоохранительных органов. А также всем читателям, интересующимся
вопросами работы адвокатов и адвокатуры.
ISBN 5-94297-003-3
© Лубшев Ю.Ф., 2001
© ООО «Профобразование», 2001
© МЦУПЛ, 2001
ОглавлениеВВЕДЕНИЕ7Глава 1. ПРЕДМЕТ КУРСА «АДВОКАТУРА В
РОССИИ»9§ 1. Научные знания об адвокатуре и другие общественные
науки9§ 2. Место науки об адвокатуре в системе других юридических
отраслей знания14§ 3. Определение предмета науки и учебного курса
адвокатуры16§ 4. Целенаправленность изучения адвокатуры и научных
исследований о ней18Глава 2. МЕТОДОЛОГИЯ НАУКИ ОБ АДВОКАТУРЕ.
СИСТЕМА И СТРУКТУРА КУРСА21§ 1. Значение методологии в познании
адвокатуры. Связь предмета и методов21§ 2. Основные методы изучения
адвокатуры23§ 3. Частные и специальные методы познания
адвокатуры29§ 4. Система и структура курса32Глава 3. ИСТОРИЧЕСКИЙ
ОЧЕРК ВОЗНИКНОВЕНИЯ и РАЗВИТИЯ АДВОКАТУРЫ37§ 1. Социальная
необходимость появления адвокатуры в государстве37§ 2. Зарождение
основ адвокатуры в Древней Греции и Риме38§ 3. Два пути развития и
образования двух систем адвокатуры39§ 4. Положение адвокатуры в
дореформенной России XIX века41§ 5. Судебная реформа середины XIX
века и развитие российской адвокатуры44§ 6. История формирования
принципов адвокатуры51§ 7. Создание и деятельность российской
советской адвокатуры после социалистической революции 1917 г.57§ 8.
«Положение об адвокатуре» 1922 г. и дальнейшее развитие работы
коллегий62§ 9. Принятие «Положения об адвокатуре СССР» 1939 г. и
последующие условия работы адвокатов России и союзных республик66§
10. Деятельность адвокатов в период развития социализма. «Положение
об адвокатуре РСФСР» 1962 г.69§ 11. Организация и деятельность
адвокатуры по «Положению об адвокатуре РСФСР» 1980 г.73Глава 4.
ТРАДИЦИОННЫЕ КОЛЛЕГИИ АДВОКАТОВ. СТРУКТУРА, ПОЛНОМОЧИЯ,
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ76§ 1. Указания Конституции РФ 1993 г. и сегодняшнее
положение адвокатуры76§ 2. Добровольность объединения
профессионалов — основа современной адвокатуры80§ 3. Самоуправление
адвокатуры и ее органы86§ 4. Структурные подразделения коллегий
адвокатов: юридические консультации, бюро, кабинеты95§ 5.
Взаимодействие коллегий адвокатов с органами государственного
управления102Глава 5. КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВА АДВОКАТА, ВЫТЕКАЮЩИЕ ИЗ
ЧЛЕНСТВА В КОЛЛЕГИИ112§ 1. Возникновение и прекращение членства в
коллегии адвокатов112§ 2. Нормативное регулирование труда
адвоката115§ 3. Оплата работы адвоката116§ 4. Права адвоката,
вытекающие из его членства в коллегии122Глава 6. КОРПОРАТИВНЫЕ
ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА126§ 1. Обязанности адвоката по оказанию
юридической помощи126§ 2. Профессиональная тайна адвоката135§ 3.
Повышение профессионального мастерства140§ 4. Дисциплина адвоката.
Его ответственность за неисполнение обязанностей142Глава 7.
АЛЬТЕРНАТИВНЫЕ (ПАРАЛЛЕЛЬНЫЕ) АДВОКАТСКИЕ ФОРМИРОВАНИЯ147§ 1.
Юридические кооперативы — прообраз новых, нетрадиционных
адвокатских структур147§ 2. Альтернативные (параллельные) коллегии
адвокатов151§ 3. Лицензии на занятие адвокатской деятельностью.
Частная юридическая практика160Глава 8. ОБЪЕДИНЕНИЯ АДВОКАТУРЫ
РОССИИ167§ 1. Объективная необходимость единства Российской
адвокатуры167§ 2. «Международный союз (содружество) адвокатов»171§
3. «Федеральный союз адвокатов России». Организация, структура,
полномочия175§ 4. Объединение альтернативных коллегий в «Гильдию
российских адвокатов». Ассоциация адвокатов России198Глава 9.
ПРОЦЕССУАЛЬНО-ОТРАСЛЕВЫЕ ПОЛНОМОЧИЯ АДВОКАТА И ИХ РЕАЛИЗАЦИЯ204§ 1.
Социально-правовые предпосылки адвокатской деятельности204§ 2.
Сущность процессуально-правовой власти и задачи адвокатуры209§ 3.
Адвокат в условиях процессуально-правовой дисциплины214§ 4. Методы
судопроизводства и функции адвоката220§ 5. Вопросы организации
адвокатского труда227§ 6. Этика адвоката как основа и регулятор его
деятельности233Глава 10. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРАВ АДВОКАТА238§ 1. Основания
и способы обеспечения прав адвоката238§ 2. Обеспечение прав
адвоката следователем241§ 3. Прокурорский надзор и гарантии прав
адвоката243§ 4. Судебное обеспечение прав адвоката246Глава 11.
РАБОТА АДВОКАТА В СФЕРЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА250§ 1. Основные задачи
адвоката, участвующего в сфере бизнеса250§ 2. Функции адвоката в
претензионно-исковой работе252§ 3. Дифференциация работы адвоката в
зависимости от вида предпринимательской структуры256§ 4. Правовая
помощь адвоката организациям малого и среднего
предпринимательства267§ 5. Направления адвокатской деятельности по
оказанию юридической помощи предпринимательским объединениями269§
6. Особенности адвокатской работы с финансово-промышленными
группами277§ 7. Правовая деятельность адвоката с холдинговыми
компаниями285§ 8. Специфика юридической работы адвоката с временно
объединившимися предприятиями типа «консорциум»291Глава 12. УЧАСТИЕ
АДВОКАТА В РАЗРЕШЕНИИ ГРАЖДАНСКИХ ДЕЛ296§ 1. Консультационная
работа адвоката по гражданским вопросам и делам296§ 2.
Процессуальное положение адвоката в гражданском деле301§ 3.
Принятие и оформление поручения на ведение дела. Определение
гонорара за работу304§ 4. Обсуждение возможности судебного
рассмотрения дела и подготовка доказательств адвокатом308§ 5.
Изучение дела и представление суду процессуальных документов312§ 6.
Участие адвоката в рассмотрении гражданского дела по существу314§
7. Особенности работы адвоката в кассационной и надзорной
инстанциях, в исполнительном производстве и по вновь открывшимся
обстоятельствам дела320Глава 13. АДВОКАТ НА ПРЕДВАРИТЕЛЬНОМ
СЛЕДСТВИИ325§ 1. Обусловленность защиты обвинением325§ 2.
Процессуальный и фактический статус адвоката330§ 3. Сущность
обеспечения адвокатом права обвиняемого на защиту335§ 4. Основания
и момент допуска адвоката к участию в деле339§ 5. Возможности
работы адвоката с доказательствами на следствии344§ 6. Особенности
защиты от обвинения, исходящего от потерпевшего351Глава 14.
СУДЕБНАЯ РАБОТА АДВОКАТА353§ 1. Подготовка к процессу и начало
защитительной работы адвоката353§ 2. Судебное исследование
адвокатом события преступления и виновности подзащитного360§ 3.
Использование защитительных возможностей данных о причинах и
условиях, способствовавших преступлению368§ 4. Исследование, оценка
и систематизация судебных доказательств адвокатом373§ 5.
Коллизионная защита381§ 6. Защитительная речь адвоката385Глава 15.
УЧАСТИЕ АДВОКАТА В РАБОТЕ СУДА ПРИСЯЖНЫХ387§ 1. Знание адвокатом
сущности суда присяжных и предпосылок его возрождения в России387§
2. Участие адвоката в предварительном слушании дела и
подготовительной части судебного разбирательства392§ 3.
Исследование адвокатом доказательств и его участие в судебных
прениях396§ 4. Постановка адвокатом вопросов, подлежащих разрешению
коллегией присяжных заседателей402ЗАКЛЮЧЕНИЕ407
ВВЕДЕНИЕ
Предлагаемая работа является первым учебником по курсу
«Адвокатура в России». Сложность преподавания в вузах этого
предмета обусловлена тем, что вести его могут педагоги, хорошо
знающие то, о чем говорят. Ими могут быть только практики.
Но парадокс в том, что обычный, работающий адвокат, особенно в
сегодняшнее время, занят поиском работы, дел и денег. Это — факт.
Тратить время, силы, здоровье на обучение студентов он не в
состоянии. Теоретиков же адвокатуры пока нет. Или почти нет. О ней
по- прежнему со своих позиций говорят и пишут представители смежных
отраслей правовых знаний.
Полагаем, что читателю будет полезно получить знания о
современной адвокатуре, ее проблемах и практике их решения.
Едва ли тот, кто сильно оступился на жизненном пути, не искал
понимания у ближнего своего и помощи у адвоката. Очень многие, кто
видит сегодня небо из окон тюремных камер, хотели бы переделать
свою судьбу, взять другие ценностные ориентиры. Первым, кому
удается заглянуть в потаенные уголки заблудшей души, оказывается
адвокат. Он приходит к человеку в тяжелую минуту, чтобы его
защитить, понять, смягчить удар и помочь.
Но сделать это адвокату часто бывает очень сложно.
Дело в том, что у нас в стране нет пока закона об адвокатуре.
Хотя нормативная база для работы прокуратуры, судов, ФСК уже
создана. Адвокаты пользуются пока «Положением» 1980 года, которое
безнадежно устарело. Сегодня возникает масса вопросов, связанных с
организацией адвокатуры, гарантиями адвокатской деятельности,
защитой прав адвокатов.
Обычные люди полагают, что все эти объективные проблемы
покрываются возросшей общественной ролью адвокатов, которые нынче в
большой цене. Ведь без опытных юристов, думают они, невозможна
деятельность новых экономических структур, акционерных обществ. Да
и для доморощенных мафиози официальная защита порой оказывается
нелишней.
На самом деле это далеко не так. Известно, что огульное мнение —
самое живучее. Действительно, многие считают, основываясь на
публикациях в средствах массовой информации, что адвокаты прямо-
таки «купаются в деньгах».
На самом же деле основную массу адвокатов представляют настоящие
«рабочие лошадки», которые защищают права человека.
Выполнять же правозащитные функции в России всегда было и
остается делом многотрудным и рискованным. Более того, почти
половина обращений граждан к адвокатам вообще не оплачивается. А
если учесть, что государство никогда ни одной копейкой адвокатов не
поддерживало, можно сделать вывод, как существует адвокатура, если
из своих доходов она и кормится, и отчисляет средства на расходы
президиума, и выплачивает пособия адвокатам и рассчитывается по
налогам.
Справедливости ради надо сказать, что государство
продекларировало возмещение адвокатуре расходов на бесплатную
деятельность. Понятно, что за этим стоят дела малоимущих слоев
населения. Но обещание так и осталось на бумаге.
Сегодня, как известно, почти все продается и покупается.
Адвокаты — тоже люди, к тому же небогатые. Часто спрашивают, не
подталкивает ли адвокатов их столь плачевное материальное положение
на сделку с совестью ради каких-то корыстных целей.
Вопрос этот закономерен, ибо при функционирующей адвокатуре
правовой беспредел достиг своего апогея. А цена человеческой жизни
вообще равна нулю.
На протяжении 70 с лишним лет наш адвокат был почти бесправной
фигурой, от него мало что зависело. Поэтому и фактов подкупа
адвокатов очень мало.
Как правило, те, кто приходит в адвокатуру со студенческой
скамьи, правильно понимают, в чем ее престиж. И гордятся ею.
О росте преступности в нашей стране не писал только очень
ленивый журналист. В адвокатуру стали чаще обращаться представители
преступного мира. Больше появилось гражданских дел, связанных с
новыми социально-экономическими условиями жизни людей.
В советской адвокатуре 90 процентов дел было уголовных, чем она
в корне отличалась от западной. И это, кстати, огромный минус,
который теперь сказывается в ее работе. Что касается преступного
мира, то никаких группировок адвокаты не защищают. К ним обращаются
люди, которые даже не представляются. Платят деньги за защиту того
или иного гражданина — и все. В мафиозных структурах, как правило,
существуют свои методы «защиты», которые с юриспруденцией ничего
общего не имеют. Разговоры о том, что адвокаты служат мафии, —
досужие домыслы. Не более того.
В октябре 1991 г. Верховный Совет РСФСР признал обязательным
проведение судебной реформы, поскольку она является необходимым
условием функционирования демократического государства и одним из
главных направлений всей законопроектной деятельности. В числе
первоочередных задач судебной реформы признаны: защита и неуклонное
соблюдение основных прав и свобод человека; конституционных прав
граждан в судопроизводстве; закрепление в нормах уголовного и
гражданского процесса, в соответствующих законодательных актах
демократических принципов организации и деятельности
правоохранительных органов, положений, отвечающих рекомендациям
юридической науки[footnoteRef:1]. [1: См.: Постановление Верховного
Совета РСФСР «О концепции судебной реформы в РСФСР» от 24 октября
1991 г.]
Настоящая работа вызвана к жизни необходимостью научной
разработки этого решения. Она посвящена организации и деятельности
адвокатуры, призванной защищать и неуклонно соблюдать основные
права и свободы человека, конституционные права граждан в
судопроизводстве, представлять их интересы.
В плане рекомендаций юридической науки адвокатура в настоящее
время находится в самом невыгодном положении по сравнению с
правоохранительными органами. Перечень монографий и исследований,
посвященных адвокатуре, весьма ограничен. А преподавание
закономерностей организации и деятельности адвокатуры в высших
юридических учебных заведениях далеко от совершенства. Говорить о
сколь-нибудь полном и серьезном научном исследовании этого
института в нашей стране пока нельзя.
Среди немногих юристов, занимающихся проблемами адвокатуры,
существуют серьезные расхождения во взглядах на суть, значение и
деятельность адвокатуры. Поэтому с уверенностью можно утверждать,
что пока юридическая наука не имеет никаких определенных
рекомендаций в этом отношении. За последние годы через средства
массовой информации и даже через парламент страны прошел не один, и
не два законопроекта о «будущей российской адвокатуре». Счет этим
законопроектам уже потерян. Создана еще одна новая комиссия для
доработки очередного законопроекта.
Однако обозначенная неопределенность положения адвокатуры и ее
изучения не умаляет, а обостряет назревшую необходимость
реорганизации этого института. Правы авторы «Концепции судебной
реформы в РСФСР», которые считают, что реорганизация адвокатуры
должна состоять не в усовершенствовании второстепенных деталей, а в
коренной реформе самой сути этого явления. Никакие переделки и
достройки не помогут там, где нужно менять фундамент, основание.
Таким фундаментом в данном случае является закон. Действующее в
настоящее время законодательство об адвокатуре во многом утратило
свое отражение современной жизни. А она несет в себе много нового,
напрашивающегося на реформу.
Настоящая работа имеет еще одну задачу — изложить необычный для
«устоявшейся» юридической науки взгляд на суть и характер нужного
адвокатуре реформирования. Но главная цель книги — научить понимать
адвоката и адвокатуру.
Общая часть
Организация адвокатуры
Глава 1. ПРЕДМЕТ КУРСА «АДВОКАТУРА В РОССИИ»
§ 1. Научные знания об адвокатуре и другие общественные
науки
Социально-правовые знания об адвокатуре существуют и развиваются
как сравнительно целостная научная система, входящая в более
широкую сферу изучения законов жизни государства, права, общества и
человека. Единство материального и духовного как в государстве, так
и в праве вообще позволяет утверждать, что имеется такое сочетание
и в конкретных формах проявления каждого, в том числе и в
адвокатуре.
Адвокатура как раз и является наглядным подтверждением
существования в государстве такого социально-правового института,
без которого власть, управление страной, да и сама человеческая
жизнь существовать не могут. Поэтому адвокатура, ее организация и
деятельность, является естественной, органической и обязательной
частью всей системы органов и организаций, регулирующих важнейшие
социальные процессы. Не замечать этого нельзя. Игнорировать
гуманные функции и задачи адвокатуры также неразумно. Сводить
сложнейшую и самостоятельную жизнедеятельность адвокатуры только к
обслуживанию нужд правоохранительных органов или оказанию
юридической помощи страждущему населению наивно.
Хочет кто-то это видеть или не желает замечать, но адвокатура
является объективной необходимостью, имеющей собственные законы
жизни, лишь часть из которых познана. Однако гораздо больше в этом
явлении неизученного.
Понимать и оценивать суть адвокатуры, ее виды, формы
организации, направления деятельности, взаимоотношения с иными
социальными структурами должны не только студенты-юристы, но и
практики-правоведы самого различного профиля.
Ведь адвокатура, живя по своим внутренним законам, работает по
законам государства, которые применяют соответствующие органы, в
том числе и правоохранительные. И любой адвокат-практик хорошо
знает, что самая главная и трудная его задача — это убедить
представителя определенного государственного органа выполнять,
соблюдать или не нарушать закон, который государство адресовало
именно этому лицу, а не адвокату и его клиенту. Львиную долю
адвокатского времени занимает вот эта самая работа, а не
консультирование людей, их защита или представительство. Чисто
адвокатская работа — весьма несложная и привычная. А
убеждающе-правоохранительная деятельность адвоката — это клубок
чужих проблем, навязанных ему либо государственным органом, либо
собственной совестью. Добиваться их решения, причем только
«законными средствами», даже если сама проблема — беззаконие, вот
что делает адвоката настоящим адвокатом.
Правовые науки, в числе которых находится и адвокатология,
взаимодействуют с иными отраслями человеческих знаний. Между
общественными, естественными и точными (техническими) науками
существует тесная связь. Специфика адвокатской работы состоит в
том, что ее предметом нередко становятся данные любой науки. Труд
защитника распространяется на криминалистическую технику; судебную
медицину, психиатрию; почти на все отрасли права. В зависимости от
особенностей данного дела, адвокат и «вторгается» в принципы и
категории практически любой сферы человеческих знаний.
Принятый государством курс на формирование основ правового
общества не может быть ограничен изменениями традиционных
юридических дисциплин. Он коснулся и сравнительно новых правовых
наук, смешанных социально-правовых явлений, таких как криминология,
теория юридических доказательств, адвокатура и др.
Право регулирует общественные отношения во всех областях
человеческой деятельности. Ее участниками выступают разнообразные
субъекты. Фактические основания также весьма многочисленны.
Исходя из этого, можно сказать, что в жизни существует
бесчисленное количество ситуаций, специфика которых проявляется в
необходимости «вмешательства» в них только адвокатских категорий.
Таких, как защита, представительство, юридическая помощь
обвиняемому и т.п. И это «вхождение» происходит только на законных
началах и специальными лицами — носителями (субъектами)
адвокатского права.
Общественные науки, ее представители, познают закономерности
социальных условий. Теоретически разрабатывают направления
преобразования социальной действительности. Дают прогнозы развития
общества. Адвокатское правоведение через своих представителей так
же, но своим путем изучает закономерности, породившие те или иные
дела. Подбирает соответствующие юридические категории.
«Накладывает» их на фактически происшедшее. Оценивает факты с
помощью своего собственного и иного права. Делает из всего этого
нужные выводы. И доводит их до сознания работников
правоохранительных органов.
Без взаимодействия правовых наук невозможен выход из трудной
ситуации принятия новых законов, не только отражающих и
регулирующих сегодняшнюю реальность, но и способных развивать
определенный курс реформирования общества. Адвокатура, ее правовые
нормы и практика, также не может находиться в стороне от бурных
процессов перехода страны на новый этап ее развития.
Думается, что общественные науки (экономика, социология,
история, социальная психология, государство- и правоведение и др.)
могут показать пути выхода из тупика социальных, религиозных,
этических, юридических и других проблем и конфликтов. Определенная
роль в «механизме» использования права для упорядочения социальных
процессов объективно отведена адвокатуре. Яркий пример: все знают,
говорят и пишут о переполненности тюрем и колоний заключенными. Но
практически лишь Одна социальная сила — адвокатура — ведет
постоянную, трудную и неослабную борьбу с этим варварским явлением.
Защитники упорно ратуют за то, чтобы малозначительные преступники
не арестовывались, а подвергались иным мерам процессуального
воздействия и уголовного наказания. Чтобы установленные законом
сроки следствия, суда и содержания под стражей строго соблюдались.
Чтобы ввести жесткий контроль за огромной массой «борцов с
преступностью», которые избивают, пытают, наказывают задержанных,
подозреваемых, обвиняемых и даже подсудимых. Прокуратура не
выполняет в этом плане своих задач. Жалобы пострадавших от
«силовиков» или вообще не проверяются, или проверяются формально. В
течение многих месяцев, когда уже закончились следствие и суд. И
преобладающие в таких ситуациях ответы гласят: «Применение
физического воздействия не доказано». Или: «В ответ на активное
сопротивление задержанного сотрудники РУБОПа вынуждены были
использовать специальные приемы».
В нашей практике был всего лишь один случай, когда к условным
мерам наказания осуждены двое из троих оперативных работников,
забивших до получения инвалидности рабочего-паренька, который ночью
из одиноко стоявшего не в парке автобуса пытался выкрасть
пассажирское сиденье, обшитое синтетической кожей. Адвокатом
проделана трудоемкая работа, чтобы не посадили этого подзащитного и
наказали «стражей порядка». Случай можно считать одним из
нескольких тысяч подобных. Раньше хоть серьезные меры по
аналогичным ситуациям принимала прокуратура и органы КГБ. Но... «по
команде» партийных органов, куда обращались родственники избитого
клиента. Сейчас подобного органа нет. Нет и «команд», которые могли
бы «вмешиваться в дело». И человек по существу остался беззащитен.
С некоторой надеждой на помощь адвоката. Здесь адвокатура
непоколебима. Ратуя за законность судопроизводства, она всегда
выступает при обнаружении фактов насилия над подзащитным, требует
проверки их и наказания виновных.
Данный пример и его комментирование говорят о значительных
возможностях адвокатуры в деле укрепления общественного порядка и
совершенствования законодательства. Гуманные нормы, содержащиеся в
законах о милиции, порядке содержания задержанных и пр., только
записаны на бумаге. Не более того.
Адвокаты, как никакие другие юристы, постоянно сталкиваются с
резким разрывом того, что декларировано законом и существует на
практике. Эти специалисты видят много негативного в «правоохранном»
деле лишь потому, что адвокатура, законодательство о ней,
сформулированы таким образом, что позволяет вторгаться в «святая
святых» правоохранительной жизни, видеть ее изнутри, «с изнанки»,
но уже глазами адвоката — профессионального «оппонента»
правоохранительной системе, ее органам, их представителям.
Именно вследствие того, что адвокатура — не прикладная
юридическая организация, помогающая следствию, прокуратуре, суду, а
социально-правовой институт, ей предписано законом не проходить
мимо нарушений, чинимых государственными правоохранительными
органами. И по-общественному, но юридическими способами реагировать
на антисоциальные, негуманные, противоправные действия тех органов,
которые, как они полагают, «обслуживает адвокатура».
В этой связи представляется политически неверным сводить задачи
адвокатуры обслуживать кого-то или что-то: государственные
структуры, правоохранительные органы, клиентов, следователей,
коммерсантов, фирмы, банки и пр. Адвокаты в соответствии со своим
законом «содействуют охране прав и законных интересов граждан и
организаций, осуществлению правосудия, соблюдению и укреплению
законности» и т.д. (ст. 1 «Положения об адвокатуре»).
Термины же «обслуживание», «услуги» и, тем более, «адвокатский
сервис» — категории, не предусмотренные законом, а выдуманные
подобострастными адвокатами, стремящимися возвысить объекты своей
деятельности. И, соответственно, унизить себя. С тем, чтобы создать
моральные условия для получения более высокого материального
вознаграждения. Раз адвокат — услужник, обслуживатель, слуга
клиента или органа, то и отношение к нему соответствующее —
хозяйское, с присущим неуважением и настроением: платить или нет и
сколько за оказанные «услуги», стоят они того либо можно
проигнорировать их обслуживание.
Если же адвокат заявляет о себе не как об услужителе, а как о
«со- деятеле» («содействовать»), то и отношение он вызывает у всех
иное. Он — равноправный деятель в определенной ситуации:
следственной, прокурорской, судебной, тюремно-лагерной и т.д.
Защитник (представитель) является содеятелем, соучастником,
партнером представителя правоохранительного, государственного
органа или коммерческой (финансовой, промышленной и пр.) структуры.
Он с ними на равных правах, обязанностях и ответственностях.
Поэтому его разговоры об оплате сотрудничества — это не просьбы о
деньгах, а предложение оплатить труд, вложенный в дело вместе с
другим деятелем.
Если так понимать адвокатуру и на основе этого строить отношения
с партнерами, адвокат всегда будет уважаем и при деньгах. Наоборот,
когда адвокат говорит о себе в качестве обслуживателя, тогда пусть
он и не ждет ни уважения, ни достойного гонорара. Слуге никогда не
платят больше, чем партнеру, «содействователю». Это — закон жизни
людей. Они по нему живут. Пользуются им. Подчиняются его
требованиям. Очень часто — не осознавая этого.
Адвокат всегда должен понимать и чувствовать себя как участник
социально-правового института адвокатуры: судебным деятелем,
следственным партнером, спасителем клиента. Но — никак не
обслуживателем.
Именно такое самосознание адвоката соответствует назначению
организации, членом которой он является. Ведь на стыке нескольких
наук образовалось законодательство об адвокатуре. Да и сама эта
система. Разноотраслевое законодательство, аккумулированное в
адвокатском правоведении, вооружает адвоката большими возможностями
в решении стоящих перед ним задач.
Проникновение в адвокатуру многих иных юридических, социальных и
других категорий и принципов выгодно не только ей, но и тем
отраслям знаний, которые оказались вовлеченными в эту систему.
Поскольку труд адвоката — это всегда творчество, то в процессе
последнего привлекаются и развиваются иноотраслевые идеи и
принципы. Понять суть конфликта (преступления или гражданского
спора), найти к нему пути решения, выработать верную позицию и
добиваться ее реализации адвокат не может только с помощью тех
отраслей права, в сфере действия которых оказался сейчас его
законный интерес. К решению дела адвокат привлекает и психологию, и
логику, и ораторское мастерство, и конфликтологию, и многое другое,
что находится далеко за рамками материального и процессуального
права.
На адвокатуру как на организацию и, следовательно, ее членов
«работают» самые различные общественные науки. Каждая из них
изучает те или иные аспекты бытия или сознания, отдельные стороны
социальных явлений, их существенные отношения и взаимосвязи.
Тот или иной объект исследования привлекает к себе не любые,
первые попавшиеся отрасли общественных наук, а лишь те из них, с
которыми данный объект тесно соприкасается, входит частично в их
существо или, наоборот, содержит в себе его отдельные элементы.
Так, теория государства и права, к примеру, как бы «питается»
философией, историей, социологией и др. Уголовный процесс
раскрывается благодаря привлечению таких наук, как
государствоведение, правоохранительное право, криминалистика,
доказательственное право и т.д. Адвокатура (т.е. адвокатология)
также содержит в себе данные определенных наук, благодаря изучению
которых и раскрывается ее суть.
Посмотрим, каково же соотношение между общественными и правовыми
науками в адвокатологии.
Начнем с философской науки. Она раскрывает общественное бытие в
целом. В ее совокупности, взаимодействии отдельных сторон
объективной реальности, отношений между ними и происходящими здесь
процессами. Философия изучает наиболее принципиальные
закономерности общественного развития и его институтов. Философия
может исследовать такие общественные явления, как адвокатура, не
для того, чтобы «внедриться» в ее суть, а с тем, чтобы дать
адвокатологии научно-теоретические возможности, определить ее место
в системе: а) государственно-правовой надстройки и б) в самом
обществе.
Являясь теоретической базой и методологическим ориентиром для
адвокатологии (т.е. науки об адвокатуре), философия позволяет
теоретикам данной науки понять, что адвокатура, с одной стороны,
это не государственный орган, а с другой — что она больше тяготеет
к обществу, живет по его принципам и законам. И наконец, то, что
адвокатура — это самостоятельное общественное явление, оформленное
в виде социального института. Однако это такое явление, которое,
оставаясь общественным, живет по законам государства. И действует в
сфере применения его законов, сообразуясь с их требованиями,
подчиняясь им и используя их для решения своих задач.
Поэтому мы и определяем адвокатуру как социально-правовой
институт государства. Он необходим для развития самого государства,
нормального функционирования его органов, прежде всего правое-
хранительных, стабилизации общества и происходящих в нем процессов,
гарантированности (обеспечения) членов общества их прав и свобод в
случаях вольного или невольного соприкосновения с государством, его
органами, их представителями.
Вот почему осмысление адвокатуры с философской точки зрения
является необходимой предпосылкой ее творческого развития. На базе
достижений философской, мировоззренческой науки можно раскрыть
социальную сущность адвокатуры, закономерности ее возможной
трансформации, появление новых форм и видов, механизм
функционирования в системе правоохранительных органов, способы
воздействия на действия их представителей и т.п.
Сущность, функциональное назначение и развитие адвокатуры
невозможно полно и правильно понять без привлечения данных
социологии. Социология — наука об обществе как целостной системе, о
ее отдельных социальных институтах, в числе которых находится и
адвокатура. Социология позволяет уточнить процессы, происходящие в
самой адвокатуре, ее звеньях и группах. Она же может объяснить
место и положение отдельно взятого адвоката как в своей
организации, так и в обществе в целом. Социология способна указать
адвокатуре и ее членам наиболее эффективные пути взаимодействия с
государственными правоохранительными структурами, их отдельными
элементами, должностными лицами и даже непосредственными
исполнителями поставленных конкретных задач.
В чем же отличие социологии от адвокатологии? Оно состоит в
степени обобщения явлений, понятий, категорий и определений, а
также в уровне и степени конкретизации познания того и другого, в
различии подходов к изучению адвокатуры с позиций социологии.
Адвокатура бесспорно представляет собой обществоведческую
дисциплину. Но, определяя социальную (общественную) сторону
адвокатуры, социология не затрагивает ее чисто юридические аспекты.
Например, для социологии безразличны полномочия президиума коллегии
адвокатов или структура юридических консультаций, фирм, бюро,
кабинетов. Эти и им подобные категории являются предметом изучения
адвокатологии, адвокатоведения.
Определенные свойства адвокатуры могут быть раскрыты с помощью
еще одной общественной науки — политологии. Главная задача
последней — изучать политику государства, политические процессы,
происходящие в стране, наличие в ней и характер политических
партий, движений, систем, а также их функционирования. Политика
прочно «вплетена» в жизнь, во всех ее формах и проявлениях.
Адвокатура — одна из форм социально-правовой жизни, и не коснуться
ее политика и, соответственно, политология, не могут.
Политическая власть в стране распространяется на все ее
институты, в том числе — на адвокатуру. Правоохранительные органы —
прямые проводники государственной политики в сфере борьбы с
преступностью и укрепления законности. Адвокатура же представляет
собой как бы противовес этой политики, так как основным предметом
ее забот является прежде всего общество, народ, люди, которые
испытывают на себе политику государства, ее положительную и
отрицательную направленность. Адвокатура как защитница и
представительница населения имеет, а нередко и выражает, свое
отношение к политике. Инструментами для таких «шагов» служат
сопоставления данных адвокатологии с требованиями политологии.
Совпадения ценностей обеих наук помогают развиваться адвокатуре. И
наоборот, приоритет политологических категорий над интересами
адвокатуры обедняет последнюю, снижает ее не только государственный
или общественный, но и личностный авторитет. Адвокатура без особого
труда может стать рядовым предметом манипуляций политиков. Это
должна хорошо знать адвокатология посредством серьезного изучения
политологии, да и самой политики.
Важная роль в познании адвокатуры принадлежит данным
исторической науки. Она изучает различные типы цивилизаций, этапы
развития гражданского общества, закономерности и процессы смены
одной социально-экономической формации другой. Исследует
определенные формы и практику государственной жизни конкретных
народов в то или иное время, отдельные государственные институты и
важные правовые документы.
Исторические познания позволяют уяснить, когда, где и как
зарождалась адвокатура. Что было ее прообразом. Чем вызвано
появление ее в обществе. Как восприняла появление адвокатуры
официальная государственная власть, и что за формы взаимоотношений
эта власть с ней выбрала. Кроме того, история рассказывает о том,
что испытала на себе адвокатура: на ранних стадиях ее
существования; при развитом социально-политическом строе; во время
социальных волнений, революций, войн, ведь отношения власти к
адвокатуре — один из ярких показателей отношения государства к
обществу, народу, отдельной личности.
Историческая наука показывает сегодняшней адвокатуре ее прошлое,
подсказывает наиболее прогрессивные принципы, выдержавшие проверку
временем, предоставляет варианты выбора будущего пути. Тем самым
исторический подход к явлению «адвокатура» служит надежной
методологической основой познания ее сути, организации и
функционирования.
Знания об адвокатуре будут неполными, если в них отсутствуют
данные экономической науки. Она, как известно, исследует
экономические отношения людей, процессы взаимодействия
производства, распределения, потребления и обмена материальных
благ. И в этом качестве экономика прямо касается адвокатуры, ее
сегодняшнего положения и завтрашней судьбы.
Оказалось так, что большинство людей лишилось былого привычного
достатка. Адвокат же получает свой гонорар большей частью от этих
самых людей. Ведь именно им в первую очередь нужна социальная,
государственная и юридическая помощь. Оплачивать же последнюю они
почти не в состоянии. Отсюда становится понятным сегодняшнее
экономическое положение адвокатуры в целом, финансовое положение
тех или иных коллегий и юридических консультаций, материальный
достаток отдельно взятого адвоката. Иначе говоря, без
экономического анализа изучение адвокатуры может иметь
схоластический, нежизненный характер.
Кроме философии, социологии, экономики есть еще целый ряд наук,
используя данные которых и раскрывается адвокатура, ее внутренние
закономерности, формы внешней организации и направления
деятельности. Это и культурология, и искусствоведение, и риторика,
и этика, и многое-многое другое. Важно одно — чтобы по-настоящему
понять адвокатуру, нельзя заниматься только ее самоанализом.
Обязательно нужно выйти за ее пределы, посмотреть глазами ученых
различных общественных наук на это уникальное социально-правовое
явление.
§ 2. Место науки об адвокатуре в системе других юридических
отраслей знания
Поскольку практическая адвокатура использует данные различных
общественных и юридических наук, то и ее теоретическое изучение
происходит с помощью соответствующих наук. Это возможно потому, что
та или иная отрасль права содержит внутри себя возможность ее
реализации адвокатским путем.
Любая отрасль права (ее принципы, институты, категории)
позволяет раскрыть отдельные свойства адвокатуры. Последняя
представляет собой сложный социально-правовой феномен, который
имеет в своей структуре значительное число многих компонентов и
подсистем. Их функции и задачи сложны и разнообразны: от обычного
представительства и доверенности до полного юридического
обслуживания на основании сложного договора.
В зависимости от того, какие из свойств, компонентов структур и
функций адвокатуры изучаются, прослеживается механизм влияния на
нее того или иного права (его институтов, категорий, аспектов).
Весь комплекс юридических наук, входящих в сферу действия
адвокатуры, можно объединить в три больших раздела: а)
фундаментальные, т.е. историко-теоретические; б) отраслевые; в)
специальные юридические науки.
Детализируя названные разделы, следует выделить в них конкретные
правовые науки, которые «обслуживают» адвокатуру, раскрывают ее
суть и свойства, применяются ею в процессе выполнения своих
функций.
По степени значимости можно сформулировать перечень основных
правовых наук, «интересующихся» адвокатурой, которая живет и
работает, используя данные той или иной науки. Благодаря этому
можно понять само место науки об адвокатуре в системе действующих
отраслей права.
Фундаментальные правовые науки показывают место и роль
адвокатуры в государстве и обществе. Они представлены в виде: 1)
теории и истории государства и права; 2) государственного права и
управления; государственного строительства.
Отраслевые науки, данные которых использует адвокатура в своей
деятельности. Это: 3) гражданское право и процесс; семейное право;
4) хозяйственное право и арбитражный процесс; 5) трудовое право,
право социального обеспечения; 6) административное, финансовое и
международное право; 7) сельскохозяйственное, земельное, водное,
лесное, экологическое право; 8) уголовное и уголовно-исполнительное
право; 9) уголовный процесс и судоустройство.
К специальным (прикладным) юридическим наукам, достижения
которых находятся на вооружении адвокатуры, можно отнести: 10)
криминалистику и криминологию; 11) прокурорский надзор, нотариат,
различные виды судебно-экспертного права и др.
Приведенная классификация правовых наук, «участвующих» в жизни,
организации и деятельности адвокатуры и, соответственно, науке о
ней, носит, разумеется, весьма условный, приблизительный характер.
Кроме вышеназванных, существует еще много юридических наук,
использование которых адвокатурой раскрывает ее те или иные
свойства, аспекты, возможности.
Никакие детальные подразделения юридических наук не смогут пока
в полной мере отразить такое весьма динамичное социальноправовое
явление, как адвокатура. Одно бесспорно — это не застывшая
общественная категория, а постоянно изменяющаяся, так как она
вовлечена в систему сложнейших политических, экономических,
правовых и иных процессов.
Для современной жизни характерно не только выделение новых
научных направлений из традиционных отраслей права, но и
становление отраслей, и даже комплексных отраслевых образований,
ранее вообще не существовавших. И здесь адвокатура может «найти
себя». Или, наоборот, юридические новообразования, развиваясь,
«выходят» на адвокатское право, его защитительные или
представительские возможности.
В то же время из адвокатского внимания выпадают устаревшие или
самоликвидировавшиеся отрасли права, так как исчезли предметы
(объекты) их регулирования. Это получилось, в частности, с
колхозным, сельскохозяйственным правом, советским строительством и
др.
Изменения в социально-экономической жизни ведут к различного
рода специализациям научных знаний, в том числе и правового
характера. Развитие тех или иных процессов вызвали к жизни такие
отрасли, как компьютерное, банковское; налоговое, атомное,
космическое право и др.
Катастрофическое положение с охраной окружающей среды побудило
науку разработать экологическое, природоохранительное право, и его
нормы используются адвокатами при ведении соответствующих дел.
Политика государства на развитие рыночных отношений дает
адвокатуре возможность участвовать в следственных и судебных
процессах, привлекая нормы коммерческого, налогового, акционерного,
биржевого и т.п. права.
Появление новых, а также значительное усложнение ранее
существовавших юридических явлений (залог, ипотека, приватизация,
траст и пр.); зарождение и развитие современных субъектов права
(акционерные общества, компании, холдинги и т.п.); разнообразие
форм и расширение сферы гражданского оборота и другие правовые
явления объективно привлекают к себе внимание адвокатов, желающих
специализироваться в соответствующих правовых явлениях и
категориях, заниматься ведением только определенной категории
дел.
Традиционно сложившиеся юридические науки исследуют какую- то
одну область права или направление государственной жизни. В отличие
от них наука об адвокатуре занимается специфическими
закономерностями пограничного социально-правового института.
Адвокатура как организация и отрасль права, регулируя ее
деятельность, «впитывает» в себя или «выталкивает» из себя
традиционные юридические дисциплины и смешанные («стыковые»)
отрасли права.
Изучая адвокатуру в целом, ее правовая теория не ограничивается
анализом практики каких-либо коллегий, а на основе изучения этого
института различных исторических эпох, всех существующих сейчас
форм и объединений определяет общие и особенные закономерности
явления в целом, его основные признаки и характерные черты.
Современная жизнь выделяет адвокатуру, ее правовую суть и
социальные формы как самостоятельную научную отрасль знания. В
реальной жизни проявляются вполне конкретные и объективные
закономерности организации и деятельности адвокатуры, подлежащие
теоретическому осмыслению. Анализ наиболее существенных связей и
отношений, находящихся как внутри, так и вне адвокатуры, порождает
определенные выводы, система которых и образует цельную отрасль
научного познания этого явления. Без изучения этих закономерностей
адвокатура как отрасль правовой науки (адвокатология) и как
практическая организация не может эффективно развиваться и
рассчитывать на серьезные, социально значимые результаты. В
качестве последних выступают: необходимость и направления
реформирования адвокатуры; принятие о ней закона, соответствующего
не только правоохранительным задачам государства, но одновременно
интересам самих адвокатов, и, главное, нуждам граждан и обществу
России.
Без знания общих принципов организации и деятельности адвокатуры
невозможно говорить об эффективности работы ее отдельных членов.
Без фундаментальных понятий о сущности адвокатуры, направлениях ее
деятельности, содержании и формах отдельных видов коллегий,
структуре каждой их них, социальной роли и правовом назначении
нельзя верно понять особенности задач адвокатур различных
юридических форм и видов. Не обладая серьезными научными понятиями,
невозможно определить перспективы отдельных коллегий: дальнейшее их
дробление или, наоборот, объединение в нечто общее, целостное
(ассоциацию, союз, корпорацию и т.п.).
Наука об адвокатуре по отношению к другим фундаментальным или
отраслевым правовым наукам выступает специальной юридической
наукой. Она аккумулирует в себе выводы и категории устоявшихся,
традиционных сфер познания и сравнительно недавно появившихся новых
направлений, выводов развития правовой мысли. Она необходима для
разработки специальных, достаточно узких, но имеющих сугубо
практическое значение, проблем. Адвокатология обобщает и
систематизирует разнообразные выводы многих отраслей права.
Включает их в трансформированном виде в базу собственных научных
идей.
Знания об адвокатуре несут в себе методологическую основу
решения определенных задач практикующими адвокатами. Адвокатура как
система научных знаний выступает не в качестве механического итога
идей, накопленных отраслевыми юридическими науками. Теоретически
осознанная адвокатура связана с практикой не только через
отраслевые науки, которые она использует в своей деятельности, но и
непосредственно, путем конкретной работы адвокатов по
соответствующим делам.
Кроме того, если отраслевые науки делают основной упор на
действующее законодательство и практику, то адвокатура через своих
исследователей выходит на изучение мыслей юристов средних веков,
дореволюционного времени, послеоктябрьских (1917 г.) событий и т.п.
и использует такие идеи и выводы при анализе современной
теоретической концепции и в практической адвокатской работе. Иначе
говоря, адвокатоведы в своих исследованиях не могут быть ограничены
ни во времени (истории), ни в пространстве (сравнение с положением
нероссийских адвокатур).
Поэтому интеграция в адвокатологии данных самых различных наук
приводит к их взаимному обогащению и углубленно предметному
изучению каждой. В результате понимание современной адвокатологии
оказывается более верным, точным и целостным, решаются
многочисленные проблемы адвокатской практики, происходит правильное
реформирование устаревшего законодательства, повышается обеспечение
эффективности действий всевозможных адвокатских структур или их
звеньев, совершенствуется работа адвокатского механизма в
государственной правоохранительной «машине». А в этом и состоят
основные задачи любой науки, в том числе и адвокатской, — получить
объективно-научное обоснование этого довольно непростого
явления.
Таким образом, адвокатология — это общественная (юридическая)
наука о закономерностях появления, развития, функционирования,
трансформации адвокатуры, ее сути, видах коллегий, их формах и
содержании, социальной ценности и общечеловеческом значении.
§ 3. Определение предмета науки и учебного курса адвокатуры
Каждый новый этап изменения или развития адвокатуры всегда
предполагает возвращение исследователей к рассмотрению ее предмета.
Это — необходимость, так как реальные новеллы функционирования
показывают явную устарелость законодательных предписаний. Развитие
адвокатуры влечет за собой качественное преобразование объекта
изучения, количественное расширение его связей и правоотношений.
Все это важно знать, оценивать и всесторонне исследовать.
Диалектика развития адвокатуры такова, что, с одной стороны,
продолжает оставаться определенная стабильность ее сути. Это
связано со всеобщим, типичным, исторически сложившимся и
устоявшимся на протяжении нескольких столетий. С другой стороны,
появляются и научно изучаются новые свойства и качества адвокатуры,
ее взаимоотношения с сегодняшними правовыми явлениями. Со временем
это приводит к переосмыслению предмета данной науки, углубляет его,
преобразовывает и совершенствует.
Очевидно, что теперешний предмет науки об адвокатуре намного
сложнее, ярче и богаче того, каким он был представлен в «Положении
об адвокатуре» 1980 года.
Двойственный характер предмета адвокатологии — стабильность и
новообразования — имеет как теоретическое, так и практическое
значение. В частности то, что постоянно и давно сложилось и со
временем не меняется в адвокатуре, является предметом скорее
учебной дисциплины. Здесь не требуется знания многих тонкостей, или
новых закономерностей адвокатской жизни. Достаточно знать
классическую сущность этого явления, принципы организации и
деятельности, правовое положение адвоката и др.
Что же касается появления сегодняшних свойств адвокатуры, ее
видов, соотношений между последними, а также поиска разумных путей
развития, выявления отжившего и осторожный отказ от него, то это
уже удел исследователей. Поэтому названные качества, также входящие
в предмет адвокатуры, больше всего интересуют теоретиков,
ученых.
Но не нужно думать, что такое разделение предмета на две группы
составных имеет абсолютный, обязательный характер. Вовсе нет.
Группировка здесь довольно условная: предмет адвокатуры остается, в
общем, единым. Это сама адвок
