View
248
Download
0
Category
Preview:
Citation preview
www.rkkw.pl
Dokumentacja Transakcyjna / Organizacja procesu Due diligence
Krzysztof Rąpała
www.rkkw.pl
Garnitur szyty „na miarę” czy może utarte standardy?
Jakie dokumenty są konieczne aby transakcja była udana, a co najważniejsze bezpieczna
i „komfortowa” dla jej Stron
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 2
www.rkkw.pl
Etap I – Faza Wstępna (Przygotowanie do transakcji)
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 3
List Intencyjny „Letter of Intent”
„Termsheet”
„Memorandum of
understanding”
Umowa o zachowaniu poufności „Non - disclosure agreement”
(NDA)
www.rkkw.pl
Umowa o zachowaniu poufności (NDA) – podstawy kodeksowe
art. 72[1] § 1 KC „Jeżeli w toku negocjacji strona udostępniła informacje z zastrzeżeniem poufności, druga strona jest obowiązana do nieujawniania i nieprzekazywania ich innym osobom oraz do niewykorzystywania tych informacji dla własnych celów, chyba ze strony uzgodniły inaczej.”
art. 72[1] § 2 KC „W razie niewykonania lub nienależytego wykonania obowiązków, o których mowa w § 1, uprawniony może żądać od drugiej strony naprawienia szkody albo wydania uzyskanych przez nią korzyści.”
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 4
www.rkkw.pl
Umowa o zachowaniu poufności (NDA) – co istotne w NDA
definicja tzw. „informacji poufnej”,
przepisy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji to „za mało”,
wpływ NDA na proces Due diligence, czy warto robić listę ujawnionych dokumentów (wykorzystanie VDR),
zakres podmiotowy odpowiedzialności, tzn. kogo „wiąże” NDA,
zakres przedmiotowy odpowiedzialności, tzn. co można ujawnić a czego nie,
kary umowne czy zasady ogólne, a może jedno i drugie…, co lepsze i dla kogo…,
czas związania zobowiązaniem do zachowania poufności, czas określony czy nieokreślony, co lepsze i dla kogo…
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 5
www.rkkw.pl
List Intencyjny / Termsheet / MOU
to zazwyczaj jeszcze nie umowa… „nie wiąże rąk”,
ich treść może być przedmiotem „wstępnych negocjacji”,
podstawowe uzgodnienia stron,
harmonogram negocjacji i kolejnych etapów transakcji,
mogą zawierać postanowienia typu NDA,
klauzula wyłączności w negocjacjach („exclusivity clause”),
„wiążący/niewiążący” – zależy od stron transakcji… dopuszczalne rozwiązania pośrednie, granicą art. 353[1] KC,
to zazwyczaj nie oferta, a zaproszenie do rozpoczęcia/kontynuowania negocjacji,
Termsheet i MoU jako bardziej rozwinięte formy Listu intencyjnego.
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 6
www.rkkw.pl
List Intencyjny / Termsheet / MoU – na co należy uważać
Nazwa dokumentu może być myląca… nie zawsze może chodzić o intencje. art. 60 KC „Z zastrzeżeniem wyjątków w ustawie przewidzianych, wola osoby dokonującej czynności prawnej może być wyrażona przez każde zachowanie się tej osoby, które ujawnia jej wolę w sposób dostateczny, w tym również przez ujawnienie tej woli w postaci elektronicznej (oświadczenie woli).”
Triki i „nieczyste” zagrania w dokumentach przygotowawczych… jakie wprowadzać klauzule
„zabezpieczające” przed nieuczciwością drugiej ze stron
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 7
www.rkkw.pl
Etap II – Faza Due diligence (badanie przedmiotu transakcji)
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 8
List Intencyjny „Letter of Intent”
„Termsheet”
„Memorandum of
understanding”
Due diligence
Raport z Due diligence
List Ujawniający Disclosure Letter
www.rkkw.pl
Rekonesans („side visit”)
jako sposób na rozpoczęcie badania Due diligence
Czy bezpośredni kontakt z zarządem „spółki - celu” zawsze jest dobrym rozwiązaniem… dla Sprzedającego?
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 9
www.rkkw.pl
Na początek… Co powinniśmy wiedzieć zanim rozpoczniemy badanie?
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 10
KRS
księgi wieczyste
rejestr zastawów
rejestr zastawów skarbowych
bazy znaków towarowych
strona www
raporty bieżące (spółki publiczne)
powiązania kapitałowe i osobowe
informacje medialne
?
informacje publiczne
opinie os. 3
www.rkkw.pl
Kwestionariusz Due diligence - zestaw standardowych pytań …o co należy pytać i jak szczegółowo…
Kwestie podstawowe:
(1) sprawy korporacyjne;
(2) powiązania kapitałowe;
(3) umowy z bankami – finansowanie działalności;
(4) pozwolenia i zgody – decyzje administracyjne;
(5) stosunki handlowe;
(6) własność intelektualna;
(7) nieruchomości;
(8) majątek ruchomy;
(9) kwestie podatkowe;
(10) ubezpieczenie;
(11) spory sądowe;
(12) sprawy pracownicze;
(13) ochrona danych osobowych;
(14) kwestie środowiskowe;
i inne.
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 11
www.rkkw.pl
Zespół do przeprowadzenia Due diligence
Mniej istotne dokumenty czytane są zazwyczaj tylko raz…
rzetelność jako cecha najbardziej pożądana u prawników… tak samo jak kompetencje merytoryczne,
podział „tematów” według doświadczenia i wiedzy poszczególnych członków zespołu,
samo badanie Due diligence to nie przepisywanie danych do raportu...
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała
12
Zespół Koordynator
Członkowie Zespołu
Członkowie Zespołu
www.rkkw.pl
Data room – właściwe badanie Due diligence
zgromadzenie dokumentów w jednym miejscu;
zestaw dokumentów związany z kwestionariuszem Due diligence,
co w przypadku przetargu (organizacja – logistyka)?
zasady dostępu i korzystania z data room (warto o tym pomyśleć w Liście intencyjnym),
ograniczenia w Umowie o zachowaniu poufności (NDA),
virtual data room (VDR) – co to jest?
aktualne trendy…
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 13
www.rkkw.pl
Dostęp do źródeł informacji… a kalkulacja ryzyka
co należy zrobić jak zorientowaliśmy się, że brakuje istotnych dokumentów?
kontaktu bezpośredniego z pracownikami „spółki – celu”, nie zastąpi analiza dokumentów…
klauzule typu „change of control”…
raport bez kalkulacji ryzyka to „pół” raportu.
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała
14
www.rkkw.pl
Na koniec…
Executive summary… co to jest?
Wpływ badania na zasadność transakcji,
Wpływ badania na cenę transakcyjną.
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała
15
www.rkkw.pl
Wykorzystanie wyników badania Due diligence
Raport z Due diligence nie powinien być ujawniany sprzedającemu, nie stanowi załącznika do Umowy Inwestycyjnej i nie ma formalnego związku z Listem Ujawniającym,
Zatajanie przed sprzedającym wad przedmiotu transakcji „wykrytych” przez kupującego… nie zawsze może okazać się korzystne dla kupującego,
przed-transakcyjne Due diligence służy weryfikacji „godziwości” ceny,
w najgorszym wypadku „dealbreaker”…,
co to jest „culpa in contrahendo”,
po – transakcyjne Due diligence służy weryfikacji jakości nabytego „towaru” i ustalenia ewentualnej szkody,
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 16
www.rkkw.pl
List Ujawniający – komu służy i kogo chroni…
„Wszystko co powiesz (nie) może być użyte przeciwko Tobie…”,
ale nie gdy chodzi o cenę…,
papierek lakmusowy procesu Due diligence,
„lista grzechów głównych” sprzedającego,
uzupełniany przez strony w trakcie prowadzenia badania Due diligence,
Przyznać się od razu, a może poczekać…,
warto podzielić się ze sprzedającym wnioskami z Due diligence… jeśli mogą one wpływać na obniżenie ceny…,
Jeśli się przyznasz – to w przyszłości - nie będziesz za to odpowiadał…,
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 17
www.rkkw.pl
Etap III – Faza Realizacyjna – zawieramy Umowę
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 18
Due diligence Umowa
Inwestycyjna
Zapewnienia Gwarancyjne
Pozostałe dokumenty transakcyjne
www.rkkw.pl
Umowa Inwestycyjna – co zazwyczaj powinno w niej być…
Spis streści: (1) Komparycja
(2) Definicje
(3) Preambuła
(4) Przedmiot umowy
(5) Cena
(6) Warunki
(7) Oświadczenia i zapewnienia
(8) Odpowiedzialność Stron / Kary umowne
(9) Zabezpieczenia
(10) Rozwiązanie Umowy / Odstąpienie
(11) Zakaz konkurencji
(12) Zachowanie poufności
(13) Zawiadomienia i korespondencja
(14) Rozwiązywanie sporów / Zapis na sąd polubowny
(15) Postanowienia końcowe
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 19
www.rkkw.pl
Zapewnienia Gwarancyjne („Reps and warranties”)
oświadczenia wiedzy stanowiące gwarancje ze strony sprzedającego,
czy odniesienie do wiedzy ogranicza odpowiedzialność sprzedającego,
określenie przesłanek odpowiedzialności za złożenie nieprawdziwych
zapewnień i oświadczeń,
regulacje kodeksowe… te same zasady dla każdej umowy sprzedaży -
niezależnie od jej przedmiotu,
odpowiedzialność na zasadzie winy czy może na zasadzie ryzyka,
rękojmia a gwarancja…
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 20
www.rkkw.pl
Etap IV – Zamknięcie transakcji – tzw. „Closing”
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała
Umowa Inwestycyjna
Spełnienie warunków
Zgody korporacyjne
Zawiadomienia o nabyciu akcji/udziałów
Protokoły zdawczo - odbiorcze
Zawiadomienia o osiągnięciu pozycji dominującej
Zmiany w organach Spółki
Zamknięcie transakcji
21
www.rkkw.pl
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 22
Podsumowanie
Umowa o zachowaniu poufności (NDA)
Lisy Intencyjny / Termsheet / MoU
Due diligence
Umowa Inwestycyjna
Zamknięcie transakcji
www.rkkw.pl
Dziękuję za uwagę…
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy Krzysztof Rąpała 23
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy ul. Wilcza 46 (II piętro) 00-679 Warszawa Tel.: + 48 22 541 70 80 Fax: + 48 22 213 30 07 email: office@rkkw.pl; krzysztof.rapala@rkkw.pl;
Recommended