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ANTITRUST
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1VI ESCUELA IBEROAMERICANA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
COMISIN NACIONAL DE LA COMPETENCIA
Madrid, 18-29 de Febrero de 2007
2EL ABUSO DE POSICIN DE DOMINIO
Inmaculada Gutirrez
Consejera
3Agenda
z Fundamentos de los principios sustantivos
z Mercado relevante
z Determinacin de la posicin de dominio:
Individual Colectiva
z Anlisis de la conducta
4Fundamentos de los principios sustantivos
Acuerdos restrictivos
Abuso de posicin de
dominio
Control concentraciones
Excepcin
Ayudas pblicas
Se prohben Se prohbe Aceptadas Se prohben
Pueden exceptuarse
No existe excepcin
Pueden condicionarse o prohibirse
Principio
Pueden aprobarse
5Fundamentos de los principios sustantivos
Ejercicio de poder de mercado
1. Transferencia de rentas
2. Destruccin de rentas (deadweight loss of monopoly)
Efecto sobre el bienestar del consumidor
1
Qm MR
D
Ya se considere desde una perspectiva de bienestar del consumidor (1+2) o de bienestar total (2) el ejercicio de poder de mercado tiene
un impacto negativo que la normativa de competencia trata de prevenir
Control de concentraciones
P
QcQ
SPm
2Pc
Artculo 2
6Fundamentos de los principios sustantivos
Artculo 2. Abuso de posicin dominante.
1. Queda prohibida la explotacin abusiva por una o varias empresas de su posicin de dominio en todo o en parte del mercado nacional.
2. El abuso podr consistir, en particular, en:
a) La imposicin, de forma directa o indirecta, de precios u otras condiciones comerciales o de servicios no equitativos.
b) La limitacin de la produccin, la distribucin o el desarrollo tcnico en perjuicio injustificado de las empresas o de los consumidores.
c) La negativa injustificada a satisfacer las demandas de compra de productos o de prestacin de servicios.
d) La aplicacin, en las relaciones comerciales o de servicios, de condiciones desiguales para prestaciones equivalentes, que coloque a unos competidores en situacin desventajosa frente a otros.
e) La subordinacin de la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o con arreglo a los usos de comercio no guarden relacin con el objeto de dichos contratos.
7Fundamentos de los principios sustantivos
Qu test aplicar?
Criterios muy estrechos
Criterios muy amplios
1. Objetivos
2. Definicin de mercado
3. Posicin de dominio
4. Test sobre las conductas
Riesgo de no identificar adecuadamente los casos
Riesgo para la eficiencia dinmica
Trade o
ff!!!
Factores que determinan el riesgo de error
OpciOpcin de n de policypolicy making
making
81. Objetivos
De la exposicin de motivos de la Ley 15/2007 puede deducirse que la normativa espaola tiene por objetivo preservar el bienestar total
aunque esta puede ser una cuestin controvertida!!!
Exposicin de motivos de la Ley 15/2007:
La existencia de una competencia efectiva entre las empresas constituye uno de los elementos definitorios de la economa de mercado, disciplina la actuacin de las empresas y reasigna los recursos productivos en favor de los operadores o las tcnicas ms eficientes. Esta eficiencia productiva se traslada al consumidor en la forma de menores precios o de un aumento de la cantidad ofrecida de los productos, de su variedad y calidad, con el consiguiente incremento del bienestar del conjunto de la sociedad.
El diseo de los objetivos importa porque influye en la clarificacin de los criterios sustantivos, en los estndares de prueba y, en ltima instancia, en la
seguridad jurdica
92. Mercado relevante
z El mercado relevante se define con respecto al producto de un operador (el analizado por las autoridades de competencia)
z Definir el mercado relevante equivale a identificar qu alternativas existen al producto. Si el producto es sustituible.
z El productor enfrentar presiones competitivas en la medida en que:
Los consumidores estn dispuestos a dirigir su consumo hacia otros bienes o servicios (sustituibilidad por el lado de la demanda).
Otros productores estn dispuestos a comercializar el bien (sustituibilidad por el lado de la oferta).
La nocin de sustituibilidad es la clave de la definicin de mercados relevantes.Para abordar el anlisis de la sustituibilidad se razona en trminos del SSNIP test.
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2. Mercado relevante
SSNIP test o TMH
Identificacin del conjunto ms reducido de productos sobre los que un hipottico monopolista podra ejercer poder de mercado aumentando sus beneficios de manera sostenible mediante un incremento de los precios relativos reducido, aunque significativo y no transitorio:
z Conjunto de partida (focal product, focal area)z Posibles sustitutosz Incremento de precios relativo
Pequeo pero significativo
No transitorioz Es rentable?
SI = No hay suficiente sustitucin: mercado relevante
NO= Hay sustitucin: Repetir el ejercicio con el conjunto sustitutivo ms cercano
z Resultado: un conjunto de productos sustitutivos
Conjunto de partida
Posibles sustitutivos5 -10%
Es rentable?
SI NO
Conjunto de partida
Posibles sustitutivos
Monopolista hipottico
Monopolista hipottico
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2. Mercado relevante
Aplicacin del Test SSNIP (TMH)
PRODUCTO A
Es el Producto B sustitutivo del Producto A ?
SUSTITUIBILIDAD POR EL LADO DE LA
DEMANDA
NO
NO
Los productos A y B no son
sustitutivos
SIMismo Mercado
Relevante
SI Mismo Mercado Relevante
SUSTITUIBILIDAD POR EL LADO DE LA
OFERTA
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2. Mercado relevante
Sustituibilidad de la demanda
z Posibilidades y disposicin de los consumidores a cambiar de un producto a otro en respuesta a cambios en los precios relativos.
z Depende de:
La existencia de alternativas Las preferencias de los consumidores:
z Puede haber sustituibilidad sin que exista homogeneidad de precios.
z Productos con caractersticas diferentes pueden ser sustitutivos.
z No requiere necesariamente un cambio total de la demanda: Determinados consumidores (marginal consumers) Parte de la demanda de los consumidores
z Sustituibilidad asimtrica. Es el Producto B sustitutivo del Producto A ?
SUSTITUIBILIDAD POR EL LADO DE LA
DEMANDASI
Mismo Mercado Relevante
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2. Mercado relevante
Sustituibilidad de la oferta
z Disposicin de los oferentes de terceros productos a reasignar sus recursos en un plazo de tiempo breve y sin costes significativos a la produccin de los bienes y/o servicios relevantes considerados en respuesta a un incremento permanente y significativo de los precios relativos de stos.
z Ciertos reparos:
Se suele considerar que se trata de una fuente de presin de competitiva menos inmediata y efectiva.
Efecto salto mortal en la adicin de cuotasz Pero no necesariamente constituye una restriccin competitiva menor
z Condiciones estrictas SUSTITUIBILIDAD POR EL LADO DE LA
DEMANDA
NO
SI Mismo Mercado RelevanteSUSTITUIBILIDAD POR EL LADO DE LA
OFERTA
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2. Mercado relevante
Sustituibilidad de la oferta
SSS en el
anlisis
El SSS test:Es la SSS tecnolgicamente factible
y econmicamente viable?
Hay posibilidades de entrada potencial?
El NUS test: Es SSS casi universal?
s
Es posible evaluar la importancia
cuantitativa de la capacidad ociosa?
no
Quin puede disponer de los activos (fsicos, distribucin y comercializacin) necesarios para comercializar el producto analizado sin costes de adaptacin significativos y en un plazo breve?
Tienen incentivos econmicos a dedicar su capacidad productiva a la produccin y comercializacin de dicho bien?
Puede ser esta entrada efectiva?
Podra la mayora de las lneas de produccin ser ajustada fcilmente para fabricar los productos y servicios relevantes?
Posee la mayor parte de los productores suficiente capacidad ociosa o produccin trasladable para dirigir al mercado relevante?
Tiene incentivos a la reorientacin de su produccin la mayor parte de los operadores?
s
fin
no sno
sno
SSS considerada para el clculo de
cuotas de mercado
SSS en definicin de
mercado: agregacin de
mercados
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2. Mercado relevante
Dimensiones del mercado relevante
Mercado relevante de producto Mercado relevante geogrfico
Todos aquellos productos y/o servicios que son considerados intercambiables o
sustitutivos por el consumidor, por razn de sus caractersticas, sus
precios y su uso.
El rea en la cual las partes involucradas ofrecen y demandan sus productos o servicios, y en la cual las condiciones de competencia son lo
suficientemente homogneas y pueden distinguirse de reas vecinas porque las
condiciones de competencia son apreciablemente distintas en esas reas.
Mercado relevante
La combinacin de los mercados de producto y geogrfico.
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2. Mercado relevante
Falacia del celofn
z SSNIP test toma como punto de referencia precios competitivos:
Si al MH le resulta rentable subir precios por encima del nivel competitivo
z Una empresa con posicin de dominio tiene capacidad de aplicar precios superiores a los competitivos:
Puede elevar sus precios hasta el nivel donde ulteriores incrementos no resultan rentables.
z La definicin de mercados puede verse distorsionada por este hecho
A los precios practicados por la empresa pueden considerarse como sustitutivos bienes que no lo seran a precios competitivos.
Consecuencia: tendencia a una definicin del mercado excesivamente amplia.z Soluciones:
No renunciar al SSNIP test basado en precios reales, pero tratar de robustecerlo
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2. Mercado relevante
Falacia del celofn
Cmo robustecer el anlisis en casos de falacia del celofn?
z Reconstruir los precios competitivos para reproducir el SSNIP test
z Analizar las caractersticas y uso de los productos para valorar su grado de sustituibilidad con otros.
z Atender a si se produce la competencia en otras dimensiones distintas del precio.
z Comparar las condiciones de competencia del producto con otras zonas, a ser posible en las que la estructura de mercado sea ms competitiva.
z Analizar el comportamiento de los precios del producto supuestamente afectado por la falacia del celofn con respecto a aquellos que son potenciales candidatos a ser sus sustitutivos.
Small but significant non-transitory decrease in pricesz Tratar de realizar el anlisis con un horizonte temporal amplio.
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3. Posicin de dominio
La posicin de dominio ... afecta a una posicin de potencia econmicadetentada por una empresa a la que le da el poder de obstaculizar el mantenimiento de una competencia efectiva en el mercado en cuestin, al proporcionarle la posibilidad de comportamientos independientes en una medida apreciable respecto de sus competidores, de sus clientes y, finalmente, de los consumidores.
Comportamiento independiente
Deterioro de la competencia
efectiva
Poder de mercado
TJCE, United Brands, 1978
Caractersticas de la oferta Caractersticas de la demanda
z Cuotas de mercado z Restriccin competitiva que ejercen
las alternativas (close competitors)z Competencia potencial
z Poder de negociacin z Elasticidad de la demanda
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3. Posicin de dominio
Posicin de dominio colectiva
Operadores entre los que no slo existe una interaccin oligopolstica, sino que es altamente plausible que se produzca la coordinacin de sus comportamientos competitivos
Tienen el INCENTIVO a coordinarse?
Tienen la CAPACIDAD?
SI
SI
Posicin de dominio colectiva
z Incentivo econmico a actuar de manera coordinada: La coordinacin es mucho ms rentable que su ausencia
z Conlleva bajos costes Costes de transaccin de poner en prctica el acuerdo
relativamente reducidos El coste de la vigilancia es bajo
z Posibilidad de imponrselo a terceros Elasticidad de la demanda Cambio tcnico
z Riesgo de desviacin z Castigo es factible y eficaz
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4. Conducta abusiva
z Precios excesivos (no equitativos)z Restriccin de la produccin z Condiciones comerciales abusivas (no equitativas)z Discriminacin
Abusos explotativos
z Discriminacinz Negativa de suministro z Predacinz Pinzamiento de mrgenesz Tying y bundling
Abusos exclusionarios
La norma deja bien claro que no hay relacin exhaustiva de conductas
abusivas
Esta relacin no exime de definir criterios para identificar cundo existe
abuso
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4. Conducta abusiva
Reglas que nos ayuden a identificar cundo es plausible el dao
Per se legality/per se
ilegality
No puede decirse que haya prcticas consideradas perse ilegales bajo el
artculo 2
La experiencia
resultado de la
y el anlisis econmico permiten
predecir el
prctica
Rule of reason(balanceo) /Enfoque
basado en efectos
Debe analizarse la plausibilidad
del dao Eficien
cias
Efectos
anticom
petitivo
s Criterios operativos
Evidencia preponderante
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4. Conducta abusiva
Opciones de policy makingTests
Posicin de dominio es un pre-requisito
z Cualificar la posicin de dominioz Causalidad Capacidad
Sentido econmico de la prctica
(no economic sensetest)
z La prctica debe tener un sentido econmico distinto de la exclusin y de la explotacin
z Intencionalidad constituye/no constituye por si sola abuso Prevenir el dao Prevenir alto riesgo de errores
Incentivo
PLAUSIBILIDAD DEL EFECTO
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4. Conducta abusiva
Opciones de policy making
z Deterioran la competencia o previenen su aumento
z Deterioro del bienestar del consumidor
z Enfoque de efectos con evidencia preponderante
z Plausibilidad del efecto z Requisitos cumulativos?
Descartado el mero dao a los competidores como estndar
Reglas para cada prctica: Doctrina
Carga de la prueba
Tests
Efectos
z Necesidad objetiva z Meeting
competitionz Aumento del
bienestar econmico (welfareenhancing conduct)
z Carga de la prueba z El excedente de operador no constituye
una justificacin objetiva si deteriora el bienestar
z Estadio ms adecuado para verificar intencionalidad/incentivo:
Ausencia de justificacin
objetiva
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4. Conducta abusiva
El operador tiene posicin de dominio?
NO CABE EL ARTCULO 2 NO
SI
La conducta analizada genera un
perjuicio real o plausible?
NO APLICA EL ARTCULO 2 NO
SI
La conducta La conducta y/o su efecto y/o su efecto guarda guarda ntima ntima relacirelacin con la n con la
posiciposicin de n de dominio? dominio?
NONO PUEDE APLICAR EL ARTPUEDE APLICAR EL ARTCULO 3CULO 3CONTR
OVERSI
A
Se constata una
justificacin objetiva
plausible?
NO APLICA EL ARTCULO 2 SI
SI
APLICA EL ARTCULO 2 NO
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Conclusiones
z Dotarnos de principios generales slidos para resolver los casos
z Tratar de que esos principios minimicen el riesgo de errores que puedan ser nocivos desde el punto de vista de la eficiencia (nadie ha dicho que sea fcil)
z Evitar que la resolucin de casos nos lleve a la construccin de criterios ad hoc
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