Upload
marmara
View
0
Download
0
Embed Size (px)
Citation preview
AB HUKUKU DUumlZLEMİNDE
IRK AYRIMI ve
AYRIMCILIK YASAĞI1
Gizem YILMAZ2
1 YILMAZ Gizem Legal Hukuk Dergisi Cilt12 Sayı 140 Yıl 2014 İstanbul s195-222
2 Marmara Uumlniversitesi Avrupa Birliği Enstituumlsuuml Avrupa Birliği Hukuku Ana Bilim Dalı yuumlksek lisans
oumlğrencisi
1
İCcedilİNDEKİLER
OumlZET
GİRİŞ
I AYRIMCILIK YASAĞI
A EŞİTLİK VE AYRIMCILIK
B AB DUumlZLEMİNDE IRK AYRIMCILIĞI ve DUumlZENLENDİĞİ
BELGELER
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
B YARGI KARARLARI
SON SOumlZ
2
OumlZET
Geccedilmişten buguumlne değişen zaman ve şartlarla birlikte toplumlardaki eşitlik
algısı da farklılık goumlstermiştir Genel olarak hoş goumlruumllmeyen eşcinsel evlilikler
guumlnuumlmuumlz duumlnyasında insan hakları şemsiyesinin altında koruma alanı bulmuş
geccedilmiş zamanlarda doğanın gereği gibi goumlruumllen koumllelik kurumu ise yerini eşitlik
ve insan onuru kavramlarına bırakmıştır Buguumlne gelindiğindeyse adil bir
eşitliğin sağlanabilmesi adına cinsiyet din ırk vb değerler temel alınarak bu
değerlere karşı ayrım yapmama ve sınıflandırmamanın geliştirilmesi ulusal
hukuk sistemleri ile uluslararası soumlzleşmeler kapsamında sağlanmaktadır Bu
ccedilalışmada ayrımcılık yasağının bir tuumlruuml olan ırk ayrımcılığı Avrupa Birliği
hukuku ve Tuumlrk hukuk sistemi ccedilerccedilevesinde ana hatlarıyla accedilıklanmaya
ccedilalışılacaktır Irk ayrımcılığının duumlzenlenmiş olduğu diğer uluslararası metin ve
soumlzleşmeler ise ccedilalışmanın amacını aşacağından oumlzel olarak incelenmemiştir
ABSTRACT
The perception of equality in society has changed along with the changing
conditions in time Unwelcomed same-gender marriages found a protective
shelter under todays human rights and the institution of slavery which has seen
as necessity in older times has been replaced by the concept of equality and
human dignity Today the justice based on the values of achieving equality of
gender religion race and fight against the development of discrimination and
classification is provided by the national legal systems with international
agreements In this study racial discrimination which is a type of
discrimination will be explained by the European Union law and the Turkish
legal system The other international context and agreements which has been
written about racial discrimination will not be specifically studied as it goes
beyond the scope of this study
3
GİRİŞ
Ayrımcılık yapmama prensibi temelde insan hakları kavramına dayanmaktadır3
İnsanların doğuştan elde ettikleri ve eşit yaratılmış olmanın sağladığı hakların yanı sıra
toplum olma bilincinin getirdiği sosyal ve siyasal statuuml haklarının kullanımı devlet tarafından
duumlzenlenmekte ve objektif oumllccediluumltlerle sınırlanmaktadır Bu sınırlandırma oumlzguumlrluumlklerin
kullanılmasının temel koşulu olan eşitliğin sağlanabilmesi noktasında gereklidir ancak
Nasyonal Sosyalistlerin oumlngoumlrduumlkleri ırkccedilılık politikası4 gibi devlet guumlccedillerinin politikaları
sonucu ortaya ccedilıkan farklı uygulamalar eşitlik dengesini bozabilir Bu noktada ayrımcılık
yasağının doğru işletilebilmesi ancak hukuk otoriteleri tarafından guumlvence altına alınmasıyla
muumlmkuumln olmaktadır
Ayrım yapmama kavramı uluslararası alanda yakın geccedilmişe kadar oumlzuumlmsenmiş bir
yaklaşım değildir Bazı devletler ve toplumlar geleneksel anlamda ayrımcılık karşıtı iken
bazıları ayrımcılığı normalize etmiş ve toplumsallaştırmış vaziyettedirler Bu sebeplerle
ayrımcılık ve eşitlik kavramları uzun yıllar hukuki metinlerde oumlzel bir duumlzenleme olarak yer
alacak değerde goumlruumllmemiştir Ayrımcılık yasağının uluslararası hukukta ortaya ccedilıkması ilk
kez 1948 yılında İnsan Hakları Evrensel Beyannamesi5 ile olmuştur Bu duumlzenlemeye goumlre 1
2 4 ve 7 maddelerde genel olarak buumltuumln insanların oumlzguumlr onur sahibi ve eşit olduğu hiccedilbir
sebeple hiccedil kimseye ayrımcılık yapılamayacağı koumllelik ve koumlle ticaretinin yasaklandığı ve
herkesin yasa oumlnuumlnde eşit olduğu duumlzenlenmiştir Ayrımcılık yasağının tam bir tanımı ise
İnsan Hakları Komitesi tarafından verilmiştir ldquoayırma dışlama kısıtlama veya ırk renk
cinsiyet dil din ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum siyasi veya diğer goumlruumlşlere
dayalı olarak gerccedilekleştirilen ve buumltuumln hak ve oumlzguumlrluumlklerin herkes tarafından tanınmasını ve
kullanılmasını engelleyecek veya tanınmasını veya kullanılmasını sınırlandıracak ayrımcılıkrdquo
kastedilmektedir6 Guumlnuumlmuumlzde ise devletler ırk renk cinsiyet dil din siyasal ya da başka
fikir ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum ve benzeri statuumller veya temeller
bakımından hiccedilbir ayrım goumlzetmeksizin hukuken tanınmış tuumlm hakları herkese sağlamakla ve
bu haklara saygı goumlstermekle yuumlkuumlmluuml tutulmuştur7
3 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo İstanbul Ticaret
Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134 s116
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014) 4 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm (24 Mayıs 2014) 5 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo s83
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1C49Fa20KarC59
FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24 Mayıs 2014) 6 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları Komitesi ve Ekonomik
Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları s 42-43 7 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları ss135-
147 s139 wwwsecbirorg
4
I AYRIMCILIK YASAĞI
Ayrımcılık yasağına ilişkin uumlzerinde hemfikir olunan net bir tanım olmamasına
rağmen uluslararası soumlzleşmelerde ve doktrinde verilen tanımlamalar neredeyse birbirinin
aynısıdır Ayrımcılık kasti veya ihmali biccedilimde bir hukuk sisteminde eşit durumda olduğu
duumlşuumlnuumllen kişilere bir hak veya yuumlkuumlmluumlluumlkle ilgili geccedilerli bir neden bulunmaksızın eşit
davranılmaması olarak tanımlanabilir Ancak eşit durumda olmadığı duumlşuumlnuumllen kişiler
arasında bir hak ve yuumlkuumlmluumlluumlkle ilgili geccedilerli bir neden olmaksızın eşit davranılması hali de
ayrımcılık oluşturmaktadır8 Dolayısıyla eşit durumda olanlara eşit davranmamak veya farklı
durumda olanlara eşit davranmak ayrımcılık yasağının ihlali anlamına gelmektedir
Avrupa Birliği mevzuatına bakıldığında ayrımcılığın doumlrt tuumlruuml olduğu soumlylenebilir
ancak ldquoırk ayrımcılığırdquo ccedilerccedilevesinde bunlardan uumlccediluuml incelemeye alınacaktır
İlk olarak ele alınması gereken aynı veya benzer durumdaki kişilere farklı muamele
edilmesi durumunda ortaya ccedilıkan doğrudan ayrımcılıktır9 Doğrudan ayrımcılık hukuki
duumlzenlemenin yasal zeminde yol accediltığı ayrımcılık veveya ayrımcı olmayan bir hukuki
duumlzenlemenin uygulaması ile oluşan ayrımcılık olmak uumlzere iki şekilde varlık goumlsterebilir10
Bir kişiye cinsiyeti etnik koumlkeni dini ve bunlara benzer niteliklerinden biri nedeniyle diğer
kişilere kıyasla farklı ve olumsuz bir davranışta bulunulması lsquodoğrudan ayrımcılıkrsquo teşkil
eder Bir ccedilocuğun engelli olduğu iccedilin okula kaydedilmemesi ABDrsquode siyah bireylerin
uumlniversitelere oumlğrenci olarak kabul edilmemesi11
bir Romanın kamuya accedilık bir pastaneye
girmesine izin verilmemesi doğrudan ayrımcılığın ortaya ccedilıktığı durumu oumlrneklemektedir12
Doğrudan ayrımcılık AİHS ve AB hukukunda benzer şekilde duumlzenlenmiştir
AİHMrsquonin kullandığı formuumllasyona goumlre doğrudan ayrımcılıktan soumlz edilebilmesi iccedilin
lsquobireyin belirli bir oumlzelliğine dayalı bir farklılık sebebiyle benzer durumlardaki kişilerin
goumlrduumlkleri muameleye kıyasla istenmeyen bir muameleye maruz kalmasırsquo gerekmektedir13
-14
Avrupa Birliği Konseyirsquonin 200043 sayılı direktifine goumlre ise doğrudan ayrımcılık lsquoBir
kimsenin karşılaştırılabilir durumlarda ırk veya etnik koumlkene dayalı olarak bir diğer kişiye
goumlre daha az tercih edilir bir muameleye tabi tutulması şimdiye kadar tutuluyor olması veya
tutulma ihtimali olması halinde doğrudan ayrımcılığın ortaya ccedilıktığı anlaşılırrsquo şeklinde
duumlzenlenmiştir Avruparsquoda İkinci Duumlnya Savaşırsquona dek ayrımcılığın her tuumlruumlnuuml sert bir
şekilde uygulayan Almanyarsquonın 2006 tarihli Anti-Ayrımcılık Yasasının 3maddesi ise
doğrudan ayrımcılığı ldquobir kişinin ırk veya etnik koumlken cinsiyet dini inanccedil veya duumlnya
goumlruumlşuuml oumlzuumlrluumlluumlk yaş veya cinsel kimlik nedenlerinden dolayı benzer durumdaki diğer bir
8 KARAN (2012) s139 9 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
s22 10 KARAN (2012) s141 11 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİrdquo
İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul s8 12 KARAN (2012) s141 13 Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı (2010) s22 14 Carson ve Diğerleri ndash İngiltere (No 4218405) 16 Mart 2010 AİHM Benzer şekilde DH ve Diğerleri ndash Ccedilek
Cumhuriyeti (No 5732500) 13 Kasım 2007 AİHM
5
kişinin goumlrmekte olduğu goumlrmuumlş olduğu veya goumlrebileceği muameleden daha az olumlu bir
muameleye maruz kalmasırdquo olarak tanımlamaktadır15
Doğrudan ayrımcılığın yanında bir diğer tuumlr ise dolaylı ayrımcılıktır16
Farklı
durumdaki kişilere aynı veya benzer muamele edilmesini ifade eden17
dolaylı ayrımcılık
eşitlik kavramının uygulanması accedilısından oumlnem arz etmektedir Goumlrme engelli bir kişinin
uumlniversiteye alınması ancak ona okutman tahsis edilmemesi ve gerekli araccedil-gereccedillere
ulaşmasının sağlanmaması bu kişi accedilısından dolaylı ayrımcılık teşkil eder Bir başka oumlrnek
175 cmrsquonin altında boy uzunluğuna sahip olmayan kişilerin polislik mesleğine
alınmamasıdır Burada goumlruumlnuumlşte bir ayrımcılık yoktur ancak kadınlar ve bazı etnik gruplar
değerlendirildiğinde soumlz konusu kuralın dolaylı bir ayrımcılık yaratabileceği ortadadır18
Avrupa Birliği Irk Eşitliği Youmlnergesinin 22-b maddesine goumlre lsquotarafsız gibi goumlruumlnen
bir duumlzenleme oumllccediluumlt veya uygulama belli bir ırktan veya etnik koumlkenden olan kişileri
başkalarına kıyasla belirli bir dezavantaj iccediline sokuyorsa ve bu tarafsız duumlzenleme oumllccediluumlt veya
uygulama meşru bir amaccedil ile nesnel olarak gerekccedilelendirilmemişse soumlz konusu amacı
gerccedilekleştirmek iccedilin kullanılan araccedillar uygun ve zorunlu değilse dolaylı ayrımcılığın
meydana geldiği kabul edilecektir19
Alman Anti-Ayrımcılık Yasasının 3 maddesine goumlre ise
lsquoobjektif goumlruumlnen talimat kıstas veya işlemlerin ırk veya etnik koumlken cinsiyet dini inanccedil
veya duumlnya goumlruumlşuuml oumlzuumlrluumlluumlk yaş veya cinsel kimlik nedenlerinden dolayı kişileri diğer
kişiler karşısında oumlzel bir şekilde mağdur edebilmesirsquo halleri sebebiyle dolaylı ayrımcılık
oluşmaktadır20
Oumlrneğin Hindistanrsquoda Sih inanışı mensupları inanışları gereği başlarını
kapamazlar Buumltuumln motosiklet kullananların kask taşımasını gerektiren bir kural bu gruba
karşı dolaylı bir ayrımcılık olarak goumlruumllebilir
Bazı durumlarda kişiler arasında fırsat eşitliğini sağlayabilmek iccedilin ayrımcılık
yapıldığı goumlruumllmektedir Bu ayrımcılık tuumlruumlne pozitif ayrımcılık denmektedir Pozitif
ayrımcılık belli alanlarda nispeten daha az temsil edilen gruplara fırsat eşitliği sağlanması
bakımından olumlu bazı ayrımcılıklar yapılmasını oumlngoumlren program ve politikalardır
Eşitsizliği gidermek adına ortaya ccedilıkan bu eşitsiz uygulamalar doktrinde Aristorsquonun
denkleştirici adalet ilkesine benzetilmiştir21
Burada belirli kişilere oumlzel imkacircnlar
sağlanmaktadır Oumlrneğin İş Kanununun 5maddesi cinsiyet veya gebelik nedeniyle işccedililer
arasında farklı işlem yapılamayacağını belirtmişse de uygulamada kolaylık ve adalet
15 ZEYTİNOĞLU (2010) s119 16 Avrupa Birliği Hukukunda dolaylı ayrımcılık 76207 sayılı Kadın ve Erkek İşccedililere Eşit Davranılmasına
İlişkin Direktif 2000 yılında kabul edilen ve Irk ve Etnik Koumlkene Dayalı Ayrımcılığı Yasaklayan 200043 sayılı
Direktif Din İnanccedil Oumlzuumlrluumlluumlk ve Cinsel Tercihe Dayalı Ayrımcılığı Yasaklayan 200078 sayılı Direktif 76207 sayılı Direktife değişiklikler getiren 200273 sayılı Direktif ve 2004113 sayılı Mal ve Hizmetlerin Sunum ve
Bunlara Erişimde Kadın ve Erkekler Arasında Eşit Davranma İlkesinin Hayata Geccedilirilmesine İlişkin Direktifte
yasaklanmıştır 17 Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı (2010) s29 18 KARAN (2012) s142 19 ZEYTİNOĞLU (2010) s120 20 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 21 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK VE ETNİK KOumlKENE
DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5 s78 dp29
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014
6
sağlanması amacıyla ldquobiyolojik veya işin niteliğine ilişkin nedenler zorunlu kılıyorsardquo bu
kuralın uygulanmasının bertaraf edilebileceğini belirtmiştir22
Bazı hallerde kişinin ayrımcılık yasağına tabi oumlzelliği iccedilinde bulunduğu eğitim
ortamında ccedilalışma ortamında veya benzer durumlarda vurgulanan alay konusu yapılan
taklit edilen bir oumlzellik olarak ortaya ccedilıkar Bu gibi ırk veya etnik koumlken din veya inanccedil yaş
engellilik ve cinsel youmlnelim gibi nedenlerden herhangi birisiyle ilgili olarak bir kişinin
onurunu zedelemek ve goumlzdağı veren duumlşmanca aşağılayıcı kuumlccediluumlk duumlşuumlruumlcuuml ya da saldırgan
bir ortam yaratmak amacı veya etkisiyle o kişi iccedilin istenmeyen bir fiil gerccedilekleştirilmesi
durumlarında ayrımcılığın bir diğer tuumlruuml olan taciz soumlz konusu olur23
200043 sayılı
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz lsquoırk ve etnik
koumlkenle ilgili olarak insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu
doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam
yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavır bir
hareket olarakrsquo tanımlanmaktadır24
Taciz ile ilgili olarak İnsan Hakları Komitesirsquonin oumlnuumlne
gelen Stephen Hagan v Avustralya davasında başvurucu bir spor sahasının girişinde yazılı
olan ldquoNiggerrdquo kelimesinin siyah bireyleri aşağılamak amacıyla kullanılabilecek en saldırgan
ve aşağılayıcı soumlzcuumlk olduğu iddiasıyla Komitersquo ye başvurmuş Komite ise kararında Taraf
Devlete soumlz konusu yazının kaldırılması iccedilin gerekli tedbirleri almasını tavsiye etmiştir25
Ayrımcılık yasağı ile ilgili duumlzenlemelerin denetimi ABrsquoyi ilgilendiren kurum ve
oumlrguumltlerin faaliyetlerinden kaynaklanan şikacircyetleri ele almak uumlzere kurulan Avrupa
Ombudsmanı ve Temel haklar ajansı tarafından gerccedilekleştirilmektedir Temel Haklar
Ajansırsquonın temel goumlrevi Birlik ve uumlye uumllkelere Avrupa ccedilapında ırkccedilılık ve yabancı
duumlşmanlığı ile ilgili tarafsız guumlvenilir ve karşılaştırılabilir bilgi sağlanması olarak
belirlenmiştir26
BM İnsan Hakları Komitesinin Genel Yorumu Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin
Kararları ve Avrupa Birliğinin Ayrımcılığa Karşı Youmlnergeleri birlikte duumlşuumlnuumllduumlğuumlnde
ayrımcılık terimi ayırma dışlama kısıtlama veya ırk renk cinsiyet cinsel youmlnelim
cinsiyet kimliği dil din etnik ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum siyasi veya
diğer goumlruumlşlere dayalı olarak gerccedilekleştirilen ve buumltuumln hak ve huumlrriyetlerin herkes tarafından
tanınmasını ve kullanılmasını engelleyecek veya tanınmasını ve kullanılmasını
sınırlandıracak ayrımcılığı kast etmektedir27
22 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 23 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 24 YUVALI (2013) s76 25 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 26 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s35 27 CENGİZ (2010) s3
7
A EŞİTLİK ve AYRIMCILIK
ldquoAyrımcılık ayrım yapmardquo kelimeleri eşitlik temeli olmaksızın duumlşuumlnuumllemez
Birbirinin zıttı olan bu iki soumlzcuumlk aynı zamanda birbirinin tamamlayıcısıdır da Her zaman
adalet anlamına gelmeyen eşitlik ayrımcılık yasağı ile buumltuumlnleştiğinde daha adil bir anlam
ifade edebilmektedir İşte bu sebeplerle ayrımcılık yasağı ulusal ve uluslararası mevzuatlarda
genellikle ldquoeşitlikrdquo kavramı altında duumlzenleme alanı bulmaktadır
Tuumlm insanların yasalar karşısında eşit olduğunu oumlngoumlren eşitlik ilkesi her insana
yalnızca yaşamaktan kaynaklanan ve dokunulmaz olan insan onurunu garanti eder28
İnsan
onuru ve eşitlik kavramlarına dayalı bir oumlzguumlrluumlkler alanı ise toplumsal barışın ve ayrımcılık
karşıtı buumltuumlnleşmenin temel ilkesidir29
AB Temel Haklar Şartı gibi uluslararası antlaşmalarda
accedilıkccedila kabul edilen insan onuru Avrupa Adalet Divanırsquonda korunması guumlvence altına alınan
hukuk ilkeleri arasında sayılmış Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi de lsquotuumlm insanların sahip
olduğu eşit onur iccedilin hoşgoumlruuml ve saygının demokratik ccediloğulcu bir toplumun temel ilkelerinirsquo
oluşturduğunu vurgulamıştır Avrupa hukuk duumlzenlerine paralel olarak Tuumlrk hukuk
sisteminde de ldquoinsan onuru ve eşitliğirdquo anayasal guumlvence altına alınmıştır30
Alman Federal
Anayasa Mahkemesirsquone(FAYM) goumlre insan onuru insanın kamusal muumldahalelerin salt bir
nesnesi haline getirilmesini yasaklar Devlet herhangi bir oumlnlem ya da yasayla insan onurunu
zedeleyemez
Federal Alman Anayasasırsquonın 1 maddesinde yer alan lsquoinsan onuru
dokunulmazdır İnsan onurunu goumlzetmek ve korumak tuumlm devlet erkinin yuumlkuumlmluumlluumlğuumlduumlrrsquo
huumlkmuuml ve FAYMrsquo nin yaklaşımı totaliter Nazi rejiminden kopuşun ve ayrımcılık yasağının
bir simgesidir31
Eşitlik ilkesi şekli ve maddi anlamda olmak uumlzere iki farklı şekilde incelenmektedir
Şekli eşitlik anlayışı (Aristorsquonun da goumlruumlşleri ccedilerccedilevesinde) ayrımcılık yapılmadığı suumlrece
mevcut durumun korunmasını eşitliğin varlığı iccedilin yeterli sayar32
Bu anlayış eşit durumda
olanlara eşit muamele farklı durumda olanlara ise farklı muamele edilmesini oumlngoumlruumlr33
lsquoEşit
durumda olanlarrsquo accedilısından nasıl bir tespit yapılacağı muğlak kalmış olmakla birlikte ilkenin
geccedilerliliği iki kişi karşılaştırıldığında eşit oldukları varsayımına dayanmaktadır Oysaki fiilen
birbiri ile tamamen aynı iki bireyin mevcut olduğunu kabul etmek muumlmkuumln değildir Bireyler
ancak eğitim duumlzeyleri tenlerinin rengi inanccedilları gibi belli oumlzellikleri bakımından eşit kabul
edilebilirler Bu bakımdan şekli eşitlik anlayışı farklılıkların yok sayılması ve toplumun
baskın gruplarının oumlzellikleri goumlzetilerek koyulmuş kurallara ve oluşturulmuş yapılara
uymaya zorlamak anlamına da gelmektedir34
Maddi eşitlik kavramı ise eşitliğin fiilen
sağlanması iccedilin kişi ve kişi grupları arasındaki farklılıkları olumlu youmlnde goumlz oumlnuumlnde
28AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo Seccedilkin Yayıncılık Ankara s23 29 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo İstanbul On İki Levha Yayıncılık
s291-297 30 BATUM (2009) s296 Anayasa Mahkemesi bir kararında fuhşu meslek edinen bir kadının kaccedilırılması veya
ırzına geccedililmesi ile aynı eyleme iffetli bir kadının maruz kalması durumunda verilecek cezada suumlbjektif bir
farklılık goumlzetilemeyeceğini belirtmiştir E 198624 K 19878 T 31031987 31 BATUM (2009) s293-294 32 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s5 33 KARAN (2012) s139 34 KARAN (2012) s139
8
bulunduran ve onları eşit veya aynı varsaymayan eşitlik anlayışıdır Bu anlayış mevcut
eşitsizlikleri gidermeye odaklanmaktadır Kaldı ki statuumlkocu olmayan bir eşitlik anlayışı
farklılıkların goumlzetilmesini toplumun bu farklılıklar goumlzetilerek yeniden yapılanmasını ve
kaynakların dağılımında yeni oumllccediluumltler kullanılmasını gerektirir35
Tuumlm bunlardan sonra denilebilir ki ayrımcılık yasağı yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalarca
eşit derecede korunma gibi ilkeleri de iccedilinde bulunduran temel bir prensiptir36
Ayrımcılık yasağı ile birlikte guumlndeme gelen eşitlik ilkesi hem bir hak hem de
oumlzguumlrluumlkler rejiminin gerccedilekleşmesinde temel koşul37
olarak nitelendirilirken ayrımcılık
yasağı ise yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalar tarafından eşit derecede korunma gibi ilkeleri iccedilinde
barındıran temel ve genel bir prensip olarak ifade edilmektedir38
B AB DUumlZLEMİNDE IRK AYRIMCILIĞI ve DUumlZENLENDİĞİ BELGELER
Bir devletin uluslararası bir soumlzleşmeye taraf olması ulusal hukukunu o soumlzleşme
huumlkuumlmleriyle uyumlu olarak yorumlamasını gerektirir39
Avrupa Birliğirsquone uumlye olan her
devletin de ulusal mevzuatını Birlik Hukuku huumlkuumlmlerine ve akdedilmiş anlaşmalara uygun
hale getirmesi gerekir Bu noktada Tuumlrkiyersquonin AB uumlyeliği Avrupa Birliğirsquonin ayrımcılık
yasağına ilişkin mevzuatı dacirchil tuumlm mevzuatına uyumlu yasal duumlzenlemeler yapmasına
bağlıdır40
Tam da bu nedenle 2000rsquoli yılların başından itibaren ccedileşitli kanunlarda
ayrımcılığın yasaklandığı goumlruumllmektedir Bu sebeple ırk ayrımcılığı accedilısından oumlnce
uluslararası alandaki duumlzenlemeler ile Birlik duumlzenlemelerinin ardından Tuumlrk Hukuk
duumlzenlemelerinin incelenmesi isabetli bulunmuştur
Irk ve etnik koumlken birbirine karıştırılan kavramlardır Irk kavramı kalıtımsal olarak
ortak fiziksel ve fizyolojik oumlzelliklere sahip insanlar topluluğu olarak ifade edilir41
Irk
kavramının tanımında biyolojik ve genetik oumlzellikler belirleyici iken etnik koumlkenin
tanımında42
sosyal ve kuumlltuumlrel karakteristikler daha ağır basmaktadır Dolayısıyla etnik
koumlkenin buumlnyesinde biyolojik olarak tetkik edilebilen ırk ve kalıtım oumlzellikleri de barındıran
sosyolojik bir kavram olduğu soumlylenebilir43
AİHM Timişev davasında ırk ve etnik koumlken
kavramlarını accedilıklarken dil din milliyet ve kuumlltuumlruumln ırktan ayrılamaz olabileceğini kabul
35 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s6-7 36 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın 122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo
Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara s148 httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 Erişim
Tarihi 24 Mayıs 2014 37 BATUM (2009) s292 38 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik Kurumlarırdquo İnsan Hakları
Ortak Platformu Yayını s21 httpihoporgtrdosyaab-kurumlarpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 39 Bkz TUumlRKİYE CUMHURİYETİ ANAYASASI Kanun No 2709 Kabul Tarihi 7111982 md 90 40 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-135 s122 41 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380220431b6a769988813
Erişim Tarihi 24052014 42 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar Erişim Tarihi 24052014 43 YUVALI (2013) s72
9
etmiştir Bir kontrol noktasında Ccedileccedilen koumlkenlilerin geccedilişine muumlsaade edilmeyeceğine ilişkin
talimat alan Muhafızların geccediliş yapmak isteyen Ccedileccedilen koumlkenli bir kişiye izin vermemesi
uumlzere Mahkemeye başvurulması sonucu AİHM şu accedilıklamayı yapmıştır
lsquoEtnik mensubiyet ve ırk bağlantılı ve oumlrtuumlşen kavramlardır Irk kavramı insanların
cilt rengi veya yuumlz oumlzellikleri gibi morfolojik niteliklere goumlre alt tuumlrlere biyolojik
tasnifi duumlşuumlncesine dayanırken etnik mensubiyetin koumlkeni ortak milliyet kabile
aidiyeti dini inanccedil paylaşılan dil veya kuumlltuumlrel ve geleneksel koumlkenler ve temeller
duumlşuumlncesinde yatarrsquo44
Avrupa Birliğirsquonin 2004 tarihli Anayasa niteliğindeki Anlaşmasının Temel Hakları
accedilıklayan 2 boumlluumlmuumlnuumln 81 maddesi ayırımcılık yasağını ve burada temel alınan kıstasları
accedilıklarken milliyete dayanan her tuumlrluuml ayrımcılığı da yasaklamıştır45
Bahsi geccedilen tanımların yanında ayrımcılık yasağının ilk kez somutlaştığı tuumlr olan
ırkccedilılık ccedileşitli insan ırkları arasındaki biyolojik farklılıkların kuumlltuumlrel veya bireysel
meseleleri de tayin etmesi gerektiğine ve doğal sebeplerle bir ırkın (ccediloğunlukla kendi ırkının)
diğerlerinden uumlstuumln olduğuna ve diğerlerine huumlkmetmeye hakkı olduğuna duyulan inanccedil veya
bu değerleri kabul eden doktrindir46
Irk ayrımı durumu bazı oumlğelerin varlığıyla accedilıklanabilir
Bu oumlğelerden birincisi insanlara karşı girişilen baskıcı eylemlerdir Bu eylemler bir ırka
mensup uumlyelerin yaşam hakkından yoksun bırakılması sağlıksız koşullar iccedilinde tutulması
gelişmelerinin oumlnlenmesi ve zorunlu olarak ccedilalıştırılmasıdır Oumlğelerden ikincisi hukuk
kurallarına ve evrensel ahlacirck ilkelerine uyulmamasıdır Diğer bir deyişle insanların
kişiliklerinin ve yaşamsal değerleriyle eşitlik ve oumlzguumlrluumlklerinin ccediliğnenmesidir Irk ayrımı
politika ve uygulamaları evrensel etik değerlerle bağdaşmadığı gibi uluslararası duumlzeni de
tehdit etmektedir Uumlccediluumlncuuml oumlğe ise siyasi durumdur Irk ayrımını genel olarak değerlendirecek
olursak yukarda sıralanan uumlccedil oumlğe kapsamında insan haklarının ccediliğnendiği ve ihlal edildiği
normal siyasal gelişim ve iccedil istikrardan yoksun koşulların egemen olduğu baskıcı bir durumu
ifade etmektedir47
Irk ayrımcılığı uluslararası arenada insan haklarına ilişkin farklılık arz eden birccedilok
soumlzleşmede duumlzenleme alanı bulmuştur Bunların başında Birleşmiş Milletler Şartı (1945)
BM Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşme (1965) Medeni ve
Siyasi Haklara İlişkin Soumlzleşme (1966) Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklara İlişkin
Soumlzleşme (1966) Goumlccedilmen İşccedililer ve Ailelerinin Haklarına İlişkin Soumlzleşme (1990) 111
Norsquolu Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml Soumlzleşmesi ve Avrupa Sosyal Şartı (1961) gelmektedir
Soumlz konusu belgelere goumlre ırk ayrımına youmlnelik ayrımcılık yasağı getirildiği goumlruumllmektedir
Ayrımcılık yasağını iccedileren maddeler uluslararası hukuk tarafından doğrudan uygulanabilirlik
44 Timişev ndash Rusya Davası (No 5576200 ve 5597400) 13 Aralık 2005 AİHM 45 ZEYTİNOĞLU (2010) s132 Maddeye goumlre rdquoCinsiyet ırk ten rengi etnik veya sosyal koumlken genetik
oumlzellikler dil din veya inanccedil siyasi veya herhangi başka bir goumlruumlş bir ulusal azınlığın uumlyesi olma muumllkiyet doğum oumlzuumlr yaş veya cinsel tercih gibi gerekccedilelere dayanan her tuumlrluuml ayrımcılık hellipmilliyete dayanan
ayrımcılık yasaktırrdquo 46 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k Erişim Tarihi 24052014 47
AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara Uumlniversitesi
Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss 275-297 s283
10
oumllccediluumltuuml taşıdığı kabul edilen duumlzenlemelerdir ve taraf devletler tarafından derhal
uygulanmaları gerekmektedir48
Bir insan hakkı ihlali olan ırk ayrımcılığına ilişkin duumlzenlemelerin başında hiccedil
şuumlphesiz Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen İnsan Hakları Evrensel
Bildirgesi49
gelir Bildirgenin 2 maddesinde ldquoHerkesin ırk renk cinsiyet din dil siyasal
veya diğer herhangi bir inanccedil ulusal veya toplumsal koumlken servet doğuş veya diğer herhangi
bir diğer fark goumlzetilmeksizin bildirgede yer alan tuumlm hak ve oumlzguumlrluumlklerden
yararlanabilecekleri bundan başka uyruğu bulunduğu uumllkenin statuumlsuuml ne olursa olsun
vatandaşlarla vatandaş olmayanlar arasında hiccedilbir ayrım goumlzetilemeyeceğirdquo belirtilerek
ırklara youmlnelik ayrımcılık bertaraf edilmek istenmiştir
1969 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren50
rdquoBirleşmiş Milletler Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının
Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşmerdquo nin51
11 maddesinde ırk ayrımcılığı lsquosiyasi
ekonomik sosyal kuumlltuumlrel veya toplumsal yaşamın herhangi bir alanında insan hakları ve
temel oumlzguumlrluumlklerin tanınmasını uygulanmasını bu hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanılmasını
ortadan kaldırmak veya zayıflatmak amacına ya da etkisine youmlnelik ırk renk soy ya da
ulusal veya etnik koumlkene dayalı her tuumlrluuml ayrım dışlama kısıtlama ya da tercihrsquo şeklinde
belirlenmiştir Soumlzleşmenin uluslararası barış ve guumlvenliği ağır şekilde tehdit eden eylemleri
belirten 2 Maddesi ise lsquobir ırk uumlyesinin başka ırk grubu uumlyelerinden uumlstuumln tutulması bir ırka
ayrıcalık tanınması ve sistematik olarak diğerlerine baskı yapılmasırsquo eylemlerinin ırk
ayrımcılığı esasına dayalı bir insanlık dışı muamele oluşturduğunu vurgulamaktadır52
Bir diğer oumlnemli belge BM Medeni ve Siyasi Haklar Soumlzleşmesirsquodir53
Soumlz konusu
Soumlzleşmenin 26 maddesine goumlre lsquoHerkes yasa oumlnuumlnde eşittir ve hiccedil bir ayrımcılığa tabi
tutulmaksızın yasa tarafından eşit olarak korunma hakkına sahiptir Hukuk bu alanda her
48
KARAN (2012) s145 49 10121948 tarihinde Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen bu Bildirge Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devleti tarafından 6 Nisan 1949 tarihinde onaylanmıştır 50 Tuumlrkiye tarafından 13 Ekim 1972 tarihinde imzalanan bu soumlzleşme 3 Nisan 2002 tarih ve 4750 sayılı Kanunrsquoa
dayanılarak 13 Mayıs 2002 tarihinde onaylandı Onay 16 Haziran 2002 tarih ve 24787 sayılı Resmi Gazetede
yayımlandı 51 Soumlzleşmenin tam metni iccedilin bkz httpwwwtbmmgovtrkanunlark4750html 52
Soumlzleşmenin 2 maddesinde taraf devletlerin ırka dayalı ayrımcılığın oumlnlenmesi konusunda yapmaları gereken
ccedilalışmalar ayrıntılı olarak goumlsterilmiştir
a) Her devlet kişilere gruplara veya kurumlara karşı ırk ayrımcılığı şeklindeki herhangi bir eylem veya
uygulamaya girmemeyi taahhuumlt eder
b) Her devlet kişi ve oumlrguumltlerin ırk ayrımcılığını maddicirc ve manevicirc bakımdan desteklememeyi ve savunmamayı
taahhuumlt eder
c) Her devlet ırk ayrımcılığı yaratan veya ayrımcılığı suumlrduumlren siyasicirc millicirc ve yerel politikaları denetlemek yasalarını ve hukukicirc duumlzenlemelerini değiştirmek kaldırmak veya iptal etmek iccedilin etkili tedbirler alır
d) Her devlet kişiler gruplar veya oumlrguumltler tarafından yapılan ırk ayrımcılığını şartların gerektirmesi hacirclinde
yasa ccedilıkararak gerekli her tuumlrluuml vasıtayı kullanarak yasaklar
e) Her devlet koşullar elverdikccedile buumltuumlnleştirici ccedilok ırklı oumlrguumltleri hareketleri ve ırklar arasındaki engelleri
kaldırmaya yarayan diğer araccedilları teşvik etmeyi ve ırksal boumlluumlnmeyi artırmaya eğilimli herhangi bir şeyi
oumlzendirmemeyi taahhuumlt eder 53 Birleşmiş Milletler Genel Kurulunun 16 Aralık 1966 tarih ve 2200 A(XXI) sayılı Kararıyla kabul edilip 49
maddeye uygun olarak 23 Mart 1976 tarihinde yuumlruumlrluumlğe girmiştir Tuumlrkiye Soumlzleşmeyi 15 Ağustos 2000
tarihinde imzalamıştır Soumlzleşme henuumlz Tuumlrkiye Buumlyuumlk Millet Meclisi ve Cumhurbaşkanı tarafından
onaylamamıştır
11
tuumlrluuml ayrımcılığı yasaklar ve herkese ırk renk cinsiyet dil din siyasal veya başka bir fikir
ulusal veya toplumsal koumlken milliyet doğum veya başka bir statuuml ile yapılan ayrımcılığa
karşı etkili ve eşit koruma sağlarrsquo
Bunların yanında ayrımcılık yasağı ccedilerccedilevesinde Amerikan İnsan Hakları
Soumlzleşmesirsquonin54
1(Haklara Saygı Goumlsterme Yuumlkuumlmluumlluumlğuuml) 24(Eşit Korunma Hakkı) ve 27
(Guumlvencelerin Askıya Alınması) maddelerinde ve Afrika (Banjul) İnsan ve Halkların Hakları
Şartırsquonın55
Giriş huumlkuumlmleri ile 2 18 ve 28 Maddelerinde ırk ayrımcılığı duumlzenleme alanı
bulmuştur
Ayrımcılık yasağı Avrupa duumlzeyinde ele alındığında bir başyapıt olarak Avrupa İnsan
Hakları Soumlzleşmesi56
goumlruumllmektedir Genel olarak ayrımcılığı yasaklayan 14maddeye goumlre
Soumlzleşmede tanınan hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanma lsquocinsiyet ırk renk dil din siyasal
veya diğer kanaatler ulusal veya toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa aidiyet servet doğum
başta olmak uumlzere herhangi başka bir duruma dayalı hiccedilbir ayrımcılık goumlzetilmeksizinrsquo
sağlanmalıdır Ayrımcılık yasağının korunma alanının soumlzleşmede yer alan haklarla sınırlı
olması 12 Norsquolu ek protokoluumln duumlzenlenmesi ihtiyacını doğurmuştur Protokoluumln 1 Maddesi
yasayla duumlzenlenen herhangi bir haktan yararlanmanın cinsiyet ırk renk dil din siyasal ya
da başka goumlruumlş ulusal ya da toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa mensup olma muumllkiyet
doğum ya da diğer statuumller gibi herhangi bir temelde ayrımcılık yapılmaksızın guumlvence altına
alınacağını duumlzenlemiştir
AB Hukukunda ırk ayrımcılığına ilişkin en geniş duumlzenleme alanına sahip belge ldquoIrk
Eşitliği Direktifirdquo57
olarak bilinmektedir58
Direktif ABrsquonin ırkccedilılıkla muumlcadele alanında en
guumlccedilluuml aracı olma oumlzelliği taşır Direktifin gerekccedilesinde amaccedil uumlye devletlerde eşit davranma
ilkesini geccedilerli kılmak iccedilin ırk veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılıkla59
muumlcadele etmek olarak
belirlenmiştir60
Direktifrsquoin 2 maddesinde eşit muamele ilkesi lsquoırk veya etnik koumlkene dayalı
doğrudan ya da dolaylı ayrımcılık yapılmamasırsquo olarak ifade edilir61
Soumlz konusu Direktif AB
sınırları iccedilerisinde bulunan herkesi AB vatandaşı olup olmamalarına bakmaksızın
kapsamaktadır62
54 22 Kasım 1969 tarihinde Kosta Rika San Josersquode duumlzenlenen Amerikan Devletleri İnsan Hakları İhtisas
Konferansırsquonda kabul edilmiştir 55 27 Haziran 1981rsquode kabul edilmiş ve 21 Ekim 1986rsquoda yuumlruumlrluumlğe girmiştir 56 İnsan Haklarını ve Ana Huumlrriyetleri Korumaya Dair Soumlzleşme (Convention for the Protection of Human
Rights and Fundamental Freedoms) Konsey tarafından 4 Kasım 1950rsquode Romarsquoda imzalanmış ve 3 Eyluumll
1953rsquote yuumlruumlrluumlğe girmiş Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletinde ise 19 Mart 1954 tarihli ve 8226 sayılı Resmi
Gazetersquode yayımlanmıştır 57 Irk veya Etnik Koumlkenine Bakılmaksızın Kişilere Eşit Muamele Edilmesi İlkesinin Uygulanmasına Dair 200043EC sayılı Avrupa Birliği Konseyi Direktifi 58 Direktif 29 Temmuz 2000 Tarihinde kabul edilmiştir 59 Irk veya etnik koumlkene dayalı olarak yapılan taciz de ayrımcılığın bir tuumlruuml olarak ayrıca duumlzenlemiştir
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz ldquoırk ve etnik koumlkenle ilgili olarak
insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca
aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile
haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavrı hareket olarakrdquo tanımlanmaktadır 60 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 61 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 62 YUVALI (2013) s76
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
1
İCcedilİNDEKİLER
OumlZET
GİRİŞ
I AYRIMCILIK YASAĞI
A EŞİTLİK VE AYRIMCILIK
B AB DUumlZLEMİNDE IRK AYRIMCILIĞI ve DUumlZENLENDİĞİ
BELGELER
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
B YARGI KARARLARI
SON SOumlZ
2
OumlZET
Geccedilmişten buguumlne değişen zaman ve şartlarla birlikte toplumlardaki eşitlik
algısı da farklılık goumlstermiştir Genel olarak hoş goumlruumllmeyen eşcinsel evlilikler
guumlnuumlmuumlz duumlnyasında insan hakları şemsiyesinin altında koruma alanı bulmuş
geccedilmiş zamanlarda doğanın gereği gibi goumlruumllen koumllelik kurumu ise yerini eşitlik
ve insan onuru kavramlarına bırakmıştır Buguumlne gelindiğindeyse adil bir
eşitliğin sağlanabilmesi adına cinsiyet din ırk vb değerler temel alınarak bu
değerlere karşı ayrım yapmama ve sınıflandırmamanın geliştirilmesi ulusal
hukuk sistemleri ile uluslararası soumlzleşmeler kapsamında sağlanmaktadır Bu
ccedilalışmada ayrımcılık yasağının bir tuumlruuml olan ırk ayrımcılığı Avrupa Birliği
hukuku ve Tuumlrk hukuk sistemi ccedilerccedilevesinde ana hatlarıyla accedilıklanmaya
ccedilalışılacaktır Irk ayrımcılığının duumlzenlenmiş olduğu diğer uluslararası metin ve
soumlzleşmeler ise ccedilalışmanın amacını aşacağından oumlzel olarak incelenmemiştir
ABSTRACT
The perception of equality in society has changed along with the changing
conditions in time Unwelcomed same-gender marriages found a protective
shelter under todays human rights and the institution of slavery which has seen
as necessity in older times has been replaced by the concept of equality and
human dignity Today the justice based on the values of achieving equality of
gender religion race and fight against the development of discrimination and
classification is provided by the national legal systems with international
agreements In this study racial discrimination which is a type of
discrimination will be explained by the European Union law and the Turkish
legal system The other international context and agreements which has been
written about racial discrimination will not be specifically studied as it goes
beyond the scope of this study
3
GİRİŞ
Ayrımcılık yapmama prensibi temelde insan hakları kavramına dayanmaktadır3
İnsanların doğuştan elde ettikleri ve eşit yaratılmış olmanın sağladığı hakların yanı sıra
toplum olma bilincinin getirdiği sosyal ve siyasal statuuml haklarının kullanımı devlet tarafından
duumlzenlenmekte ve objektif oumllccediluumltlerle sınırlanmaktadır Bu sınırlandırma oumlzguumlrluumlklerin
kullanılmasının temel koşulu olan eşitliğin sağlanabilmesi noktasında gereklidir ancak
Nasyonal Sosyalistlerin oumlngoumlrduumlkleri ırkccedilılık politikası4 gibi devlet guumlccedillerinin politikaları
sonucu ortaya ccedilıkan farklı uygulamalar eşitlik dengesini bozabilir Bu noktada ayrımcılık
yasağının doğru işletilebilmesi ancak hukuk otoriteleri tarafından guumlvence altına alınmasıyla
muumlmkuumln olmaktadır
Ayrım yapmama kavramı uluslararası alanda yakın geccedilmişe kadar oumlzuumlmsenmiş bir
yaklaşım değildir Bazı devletler ve toplumlar geleneksel anlamda ayrımcılık karşıtı iken
bazıları ayrımcılığı normalize etmiş ve toplumsallaştırmış vaziyettedirler Bu sebeplerle
ayrımcılık ve eşitlik kavramları uzun yıllar hukuki metinlerde oumlzel bir duumlzenleme olarak yer
alacak değerde goumlruumllmemiştir Ayrımcılık yasağının uluslararası hukukta ortaya ccedilıkması ilk
kez 1948 yılında İnsan Hakları Evrensel Beyannamesi5 ile olmuştur Bu duumlzenlemeye goumlre 1
2 4 ve 7 maddelerde genel olarak buumltuumln insanların oumlzguumlr onur sahibi ve eşit olduğu hiccedilbir
sebeple hiccedil kimseye ayrımcılık yapılamayacağı koumllelik ve koumlle ticaretinin yasaklandığı ve
herkesin yasa oumlnuumlnde eşit olduğu duumlzenlenmiştir Ayrımcılık yasağının tam bir tanımı ise
İnsan Hakları Komitesi tarafından verilmiştir ldquoayırma dışlama kısıtlama veya ırk renk
cinsiyet dil din ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum siyasi veya diğer goumlruumlşlere
dayalı olarak gerccedilekleştirilen ve buumltuumln hak ve oumlzguumlrluumlklerin herkes tarafından tanınmasını ve
kullanılmasını engelleyecek veya tanınmasını veya kullanılmasını sınırlandıracak ayrımcılıkrdquo
kastedilmektedir6 Guumlnuumlmuumlzde ise devletler ırk renk cinsiyet dil din siyasal ya da başka
fikir ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum ve benzeri statuumller veya temeller
bakımından hiccedilbir ayrım goumlzetmeksizin hukuken tanınmış tuumlm hakları herkese sağlamakla ve
bu haklara saygı goumlstermekle yuumlkuumlmluuml tutulmuştur7
3 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo İstanbul Ticaret
Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134 s116
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014) 4 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm (24 Mayıs 2014) 5 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo s83
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1C49Fa20KarC59
FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24 Mayıs 2014) 6 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları Komitesi ve Ekonomik
Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları s 42-43 7 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları ss135-
147 s139 wwwsecbirorg
4
I AYRIMCILIK YASAĞI
Ayrımcılık yasağına ilişkin uumlzerinde hemfikir olunan net bir tanım olmamasına
rağmen uluslararası soumlzleşmelerde ve doktrinde verilen tanımlamalar neredeyse birbirinin
aynısıdır Ayrımcılık kasti veya ihmali biccedilimde bir hukuk sisteminde eşit durumda olduğu
duumlşuumlnuumllen kişilere bir hak veya yuumlkuumlmluumlluumlkle ilgili geccedilerli bir neden bulunmaksızın eşit
davranılmaması olarak tanımlanabilir Ancak eşit durumda olmadığı duumlşuumlnuumllen kişiler
arasında bir hak ve yuumlkuumlmluumlluumlkle ilgili geccedilerli bir neden olmaksızın eşit davranılması hali de
ayrımcılık oluşturmaktadır8 Dolayısıyla eşit durumda olanlara eşit davranmamak veya farklı
durumda olanlara eşit davranmak ayrımcılık yasağının ihlali anlamına gelmektedir
Avrupa Birliği mevzuatına bakıldığında ayrımcılığın doumlrt tuumlruuml olduğu soumlylenebilir
ancak ldquoırk ayrımcılığırdquo ccedilerccedilevesinde bunlardan uumlccediluuml incelemeye alınacaktır
İlk olarak ele alınması gereken aynı veya benzer durumdaki kişilere farklı muamele
edilmesi durumunda ortaya ccedilıkan doğrudan ayrımcılıktır9 Doğrudan ayrımcılık hukuki
duumlzenlemenin yasal zeminde yol accediltığı ayrımcılık veveya ayrımcı olmayan bir hukuki
duumlzenlemenin uygulaması ile oluşan ayrımcılık olmak uumlzere iki şekilde varlık goumlsterebilir10
Bir kişiye cinsiyeti etnik koumlkeni dini ve bunlara benzer niteliklerinden biri nedeniyle diğer
kişilere kıyasla farklı ve olumsuz bir davranışta bulunulması lsquodoğrudan ayrımcılıkrsquo teşkil
eder Bir ccedilocuğun engelli olduğu iccedilin okula kaydedilmemesi ABDrsquode siyah bireylerin
uumlniversitelere oumlğrenci olarak kabul edilmemesi11
bir Romanın kamuya accedilık bir pastaneye
girmesine izin verilmemesi doğrudan ayrımcılığın ortaya ccedilıktığı durumu oumlrneklemektedir12
Doğrudan ayrımcılık AİHS ve AB hukukunda benzer şekilde duumlzenlenmiştir
AİHMrsquonin kullandığı formuumllasyona goumlre doğrudan ayrımcılıktan soumlz edilebilmesi iccedilin
lsquobireyin belirli bir oumlzelliğine dayalı bir farklılık sebebiyle benzer durumlardaki kişilerin
goumlrduumlkleri muameleye kıyasla istenmeyen bir muameleye maruz kalmasırsquo gerekmektedir13
-14
Avrupa Birliği Konseyirsquonin 200043 sayılı direktifine goumlre ise doğrudan ayrımcılık lsquoBir
kimsenin karşılaştırılabilir durumlarda ırk veya etnik koumlkene dayalı olarak bir diğer kişiye
goumlre daha az tercih edilir bir muameleye tabi tutulması şimdiye kadar tutuluyor olması veya
tutulma ihtimali olması halinde doğrudan ayrımcılığın ortaya ccedilıktığı anlaşılırrsquo şeklinde
duumlzenlenmiştir Avruparsquoda İkinci Duumlnya Savaşırsquona dek ayrımcılığın her tuumlruumlnuuml sert bir
şekilde uygulayan Almanyarsquonın 2006 tarihli Anti-Ayrımcılık Yasasının 3maddesi ise
doğrudan ayrımcılığı ldquobir kişinin ırk veya etnik koumlken cinsiyet dini inanccedil veya duumlnya
goumlruumlşuuml oumlzuumlrluumlluumlk yaş veya cinsel kimlik nedenlerinden dolayı benzer durumdaki diğer bir
8 KARAN (2012) s139 9 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
s22 10 KARAN (2012) s141 11 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİrdquo
İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul s8 12 KARAN (2012) s141 13 Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı (2010) s22 14 Carson ve Diğerleri ndash İngiltere (No 4218405) 16 Mart 2010 AİHM Benzer şekilde DH ve Diğerleri ndash Ccedilek
Cumhuriyeti (No 5732500) 13 Kasım 2007 AİHM
5
kişinin goumlrmekte olduğu goumlrmuumlş olduğu veya goumlrebileceği muameleden daha az olumlu bir
muameleye maruz kalmasırdquo olarak tanımlamaktadır15
Doğrudan ayrımcılığın yanında bir diğer tuumlr ise dolaylı ayrımcılıktır16
Farklı
durumdaki kişilere aynı veya benzer muamele edilmesini ifade eden17
dolaylı ayrımcılık
eşitlik kavramının uygulanması accedilısından oumlnem arz etmektedir Goumlrme engelli bir kişinin
uumlniversiteye alınması ancak ona okutman tahsis edilmemesi ve gerekli araccedil-gereccedillere
ulaşmasının sağlanmaması bu kişi accedilısından dolaylı ayrımcılık teşkil eder Bir başka oumlrnek
175 cmrsquonin altında boy uzunluğuna sahip olmayan kişilerin polislik mesleğine
alınmamasıdır Burada goumlruumlnuumlşte bir ayrımcılık yoktur ancak kadınlar ve bazı etnik gruplar
değerlendirildiğinde soumlz konusu kuralın dolaylı bir ayrımcılık yaratabileceği ortadadır18
Avrupa Birliği Irk Eşitliği Youmlnergesinin 22-b maddesine goumlre lsquotarafsız gibi goumlruumlnen
bir duumlzenleme oumllccediluumlt veya uygulama belli bir ırktan veya etnik koumlkenden olan kişileri
başkalarına kıyasla belirli bir dezavantaj iccediline sokuyorsa ve bu tarafsız duumlzenleme oumllccediluumlt veya
uygulama meşru bir amaccedil ile nesnel olarak gerekccedilelendirilmemişse soumlz konusu amacı
gerccedilekleştirmek iccedilin kullanılan araccedillar uygun ve zorunlu değilse dolaylı ayrımcılığın
meydana geldiği kabul edilecektir19
Alman Anti-Ayrımcılık Yasasının 3 maddesine goumlre ise
lsquoobjektif goumlruumlnen talimat kıstas veya işlemlerin ırk veya etnik koumlken cinsiyet dini inanccedil
veya duumlnya goumlruumlşuuml oumlzuumlrluumlluumlk yaş veya cinsel kimlik nedenlerinden dolayı kişileri diğer
kişiler karşısında oumlzel bir şekilde mağdur edebilmesirsquo halleri sebebiyle dolaylı ayrımcılık
oluşmaktadır20
Oumlrneğin Hindistanrsquoda Sih inanışı mensupları inanışları gereği başlarını
kapamazlar Buumltuumln motosiklet kullananların kask taşımasını gerektiren bir kural bu gruba
karşı dolaylı bir ayrımcılık olarak goumlruumllebilir
Bazı durumlarda kişiler arasında fırsat eşitliğini sağlayabilmek iccedilin ayrımcılık
yapıldığı goumlruumllmektedir Bu ayrımcılık tuumlruumlne pozitif ayrımcılık denmektedir Pozitif
ayrımcılık belli alanlarda nispeten daha az temsil edilen gruplara fırsat eşitliği sağlanması
bakımından olumlu bazı ayrımcılıklar yapılmasını oumlngoumlren program ve politikalardır
Eşitsizliği gidermek adına ortaya ccedilıkan bu eşitsiz uygulamalar doktrinde Aristorsquonun
denkleştirici adalet ilkesine benzetilmiştir21
Burada belirli kişilere oumlzel imkacircnlar
sağlanmaktadır Oumlrneğin İş Kanununun 5maddesi cinsiyet veya gebelik nedeniyle işccedililer
arasında farklı işlem yapılamayacağını belirtmişse de uygulamada kolaylık ve adalet
15 ZEYTİNOĞLU (2010) s119 16 Avrupa Birliği Hukukunda dolaylı ayrımcılık 76207 sayılı Kadın ve Erkek İşccedililere Eşit Davranılmasına
İlişkin Direktif 2000 yılında kabul edilen ve Irk ve Etnik Koumlkene Dayalı Ayrımcılığı Yasaklayan 200043 sayılı
Direktif Din İnanccedil Oumlzuumlrluumlluumlk ve Cinsel Tercihe Dayalı Ayrımcılığı Yasaklayan 200078 sayılı Direktif 76207 sayılı Direktife değişiklikler getiren 200273 sayılı Direktif ve 2004113 sayılı Mal ve Hizmetlerin Sunum ve
Bunlara Erişimde Kadın ve Erkekler Arasında Eşit Davranma İlkesinin Hayata Geccedilirilmesine İlişkin Direktifte
yasaklanmıştır 17 Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı (2010) s29 18 KARAN (2012) s142 19 ZEYTİNOĞLU (2010) s120 20 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 21 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK VE ETNİK KOumlKENE
DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5 s78 dp29
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014
6
sağlanması amacıyla ldquobiyolojik veya işin niteliğine ilişkin nedenler zorunlu kılıyorsardquo bu
kuralın uygulanmasının bertaraf edilebileceğini belirtmiştir22
Bazı hallerde kişinin ayrımcılık yasağına tabi oumlzelliği iccedilinde bulunduğu eğitim
ortamında ccedilalışma ortamında veya benzer durumlarda vurgulanan alay konusu yapılan
taklit edilen bir oumlzellik olarak ortaya ccedilıkar Bu gibi ırk veya etnik koumlken din veya inanccedil yaş
engellilik ve cinsel youmlnelim gibi nedenlerden herhangi birisiyle ilgili olarak bir kişinin
onurunu zedelemek ve goumlzdağı veren duumlşmanca aşağılayıcı kuumlccediluumlk duumlşuumlruumlcuuml ya da saldırgan
bir ortam yaratmak amacı veya etkisiyle o kişi iccedilin istenmeyen bir fiil gerccedilekleştirilmesi
durumlarında ayrımcılığın bir diğer tuumlruuml olan taciz soumlz konusu olur23
200043 sayılı
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz lsquoırk ve etnik
koumlkenle ilgili olarak insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu
doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam
yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavır bir
hareket olarakrsquo tanımlanmaktadır24
Taciz ile ilgili olarak İnsan Hakları Komitesirsquonin oumlnuumlne
gelen Stephen Hagan v Avustralya davasında başvurucu bir spor sahasının girişinde yazılı
olan ldquoNiggerrdquo kelimesinin siyah bireyleri aşağılamak amacıyla kullanılabilecek en saldırgan
ve aşağılayıcı soumlzcuumlk olduğu iddiasıyla Komitersquo ye başvurmuş Komite ise kararında Taraf
Devlete soumlz konusu yazının kaldırılması iccedilin gerekli tedbirleri almasını tavsiye etmiştir25
Ayrımcılık yasağı ile ilgili duumlzenlemelerin denetimi ABrsquoyi ilgilendiren kurum ve
oumlrguumltlerin faaliyetlerinden kaynaklanan şikacircyetleri ele almak uumlzere kurulan Avrupa
Ombudsmanı ve Temel haklar ajansı tarafından gerccedilekleştirilmektedir Temel Haklar
Ajansırsquonın temel goumlrevi Birlik ve uumlye uumllkelere Avrupa ccedilapında ırkccedilılık ve yabancı
duumlşmanlığı ile ilgili tarafsız guumlvenilir ve karşılaştırılabilir bilgi sağlanması olarak
belirlenmiştir26
BM İnsan Hakları Komitesinin Genel Yorumu Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin
Kararları ve Avrupa Birliğinin Ayrımcılığa Karşı Youmlnergeleri birlikte duumlşuumlnuumllduumlğuumlnde
ayrımcılık terimi ayırma dışlama kısıtlama veya ırk renk cinsiyet cinsel youmlnelim
cinsiyet kimliği dil din etnik ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum siyasi veya
diğer goumlruumlşlere dayalı olarak gerccedilekleştirilen ve buumltuumln hak ve huumlrriyetlerin herkes tarafından
tanınmasını ve kullanılmasını engelleyecek veya tanınmasını ve kullanılmasını
sınırlandıracak ayrımcılığı kast etmektedir27
22 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 23 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 24 YUVALI (2013) s76 25 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 26 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s35 27 CENGİZ (2010) s3
7
A EŞİTLİK ve AYRIMCILIK
ldquoAyrımcılık ayrım yapmardquo kelimeleri eşitlik temeli olmaksızın duumlşuumlnuumllemez
Birbirinin zıttı olan bu iki soumlzcuumlk aynı zamanda birbirinin tamamlayıcısıdır da Her zaman
adalet anlamına gelmeyen eşitlik ayrımcılık yasağı ile buumltuumlnleştiğinde daha adil bir anlam
ifade edebilmektedir İşte bu sebeplerle ayrımcılık yasağı ulusal ve uluslararası mevzuatlarda
genellikle ldquoeşitlikrdquo kavramı altında duumlzenleme alanı bulmaktadır
Tuumlm insanların yasalar karşısında eşit olduğunu oumlngoumlren eşitlik ilkesi her insana
yalnızca yaşamaktan kaynaklanan ve dokunulmaz olan insan onurunu garanti eder28
İnsan
onuru ve eşitlik kavramlarına dayalı bir oumlzguumlrluumlkler alanı ise toplumsal barışın ve ayrımcılık
karşıtı buumltuumlnleşmenin temel ilkesidir29
AB Temel Haklar Şartı gibi uluslararası antlaşmalarda
accedilıkccedila kabul edilen insan onuru Avrupa Adalet Divanırsquonda korunması guumlvence altına alınan
hukuk ilkeleri arasında sayılmış Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi de lsquotuumlm insanların sahip
olduğu eşit onur iccedilin hoşgoumlruuml ve saygının demokratik ccediloğulcu bir toplumun temel ilkelerinirsquo
oluşturduğunu vurgulamıştır Avrupa hukuk duumlzenlerine paralel olarak Tuumlrk hukuk
sisteminde de ldquoinsan onuru ve eşitliğirdquo anayasal guumlvence altına alınmıştır30
Alman Federal
Anayasa Mahkemesirsquone(FAYM) goumlre insan onuru insanın kamusal muumldahalelerin salt bir
nesnesi haline getirilmesini yasaklar Devlet herhangi bir oumlnlem ya da yasayla insan onurunu
zedeleyemez
Federal Alman Anayasasırsquonın 1 maddesinde yer alan lsquoinsan onuru
dokunulmazdır İnsan onurunu goumlzetmek ve korumak tuumlm devlet erkinin yuumlkuumlmluumlluumlğuumlduumlrrsquo
huumlkmuuml ve FAYMrsquo nin yaklaşımı totaliter Nazi rejiminden kopuşun ve ayrımcılık yasağının
bir simgesidir31
Eşitlik ilkesi şekli ve maddi anlamda olmak uumlzere iki farklı şekilde incelenmektedir
Şekli eşitlik anlayışı (Aristorsquonun da goumlruumlşleri ccedilerccedilevesinde) ayrımcılık yapılmadığı suumlrece
mevcut durumun korunmasını eşitliğin varlığı iccedilin yeterli sayar32
Bu anlayış eşit durumda
olanlara eşit muamele farklı durumda olanlara ise farklı muamele edilmesini oumlngoumlruumlr33
lsquoEşit
durumda olanlarrsquo accedilısından nasıl bir tespit yapılacağı muğlak kalmış olmakla birlikte ilkenin
geccedilerliliği iki kişi karşılaştırıldığında eşit oldukları varsayımına dayanmaktadır Oysaki fiilen
birbiri ile tamamen aynı iki bireyin mevcut olduğunu kabul etmek muumlmkuumln değildir Bireyler
ancak eğitim duumlzeyleri tenlerinin rengi inanccedilları gibi belli oumlzellikleri bakımından eşit kabul
edilebilirler Bu bakımdan şekli eşitlik anlayışı farklılıkların yok sayılması ve toplumun
baskın gruplarının oumlzellikleri goumlzetilerek koyulmuş kurallara ve oluşturulmuş yapılara
uymaya zorlamak anlamına da gelmektedir34
Maddi eşitlik kavramı ise eşitliğin fiilen
sağlanması iccedilin kişi ve kişi grupları arasındaki farklılıkları olumlu youmlnde goumlz oumlnuumlnde
28AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo Seccedilkin Yayıncılık Ankara s23 29 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo İstanbul On İki Levha Yayıncılık
s291-297 30 BATUM (2009) s296 Anayasa Mahkemesi bir kararında fuhşu meslek edinen bir kadının kaccedilırılması veya
ırzına geccedililmesi ile aynı eyleme iffetli bir kadının maruz kalması durumunda verilecek cezada suumlbjektif bir
farklılık goumlzetilemeyeceğini belirtmiştir E 198624 K 19878 T 31031987 31 BATUM (2009) s293-294 32 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s5 33 KARAN (2012) s139 34 KARAN (2012) s139
8
bulunduran ve onları eşit veya aynı varsaymayan eşitlik anlayışıdır Bu anlayış mevcut
eşitsizlikleri gidermeye odaklanmaktadır Kaldı ki statuumlkocu olmayan bir eşitlik anlayışı
farklılıkların goumlzetilmesini toplumun bu farklılıklar goumlzetilerek yeniden yapılanmasını ve
kaynakların dağılımında yeni oumllccediluumltler kullanılmasını gerektirir35
Tuumlm bunlardan sonra denilebilir ki ayrımcılık yasağı yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalarca
eşit derecede korunma gibi ilkeleri de iccedilinde bulunduran temel bir prensiptir36
Ayrımcılık yasağı ile birlikte guumlndeme gelen eşitlik ilkesi hem bir hak hem de
oumlzguumlrluumlkler rejiminin gerccedilekleşmesinde temel koşul37
olarak nitelendirilirken ayrımcılık
yasağı ise yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalar tarafından eşit derecede korunma gibi ilkeleri iccedilinde
barındıran temel ve genel bir prensip olarak ifade edilmektedir38
B AB DUumlZLEMİNDE IRK AYRIMCILIĞI ve DUumlZENLENDİĞİ BELGELER
Bir devletin uluslararası bir soumlzleşmeye taraf olması ulusal hukukunu o soumlzleşme
huumlkuumlmleriyle uyumlu olarak yorumlamasını gerektirir39
Avrupa Birliğirsquone uumlye olan her
devletin de ulusal mevzuatını Birlik Hukuku huumlkuumlmlerine ve akdedilmiş anlaşmalara uygun
hale getirmesi gerekir Bu noktada Tuumlrkiyersquonin AB uumlyeliği Avrupa Birliğirsquonin ayrımcılık
yasağına ilişkin mevzuatı dacirchil tuumlm mevzuatına uyumlu yasal duumlzenlemeler yapmasına
bağlıdır40
Tam da bu nedenle 2000rsquoli yılların başından itibaren ccedileşitli kanunlarda
ayrımcılığın yasaklandığı goumlruumllmektedir Bu sebeple ırk ayrımcılığı accedilısından oumlnce
uluslararası alandaki duumlzenlemeler ile Birlik duumlzenlemelerinin ardından Tuumlrk Hukuk
duumlzenlemelerinin incelenmesi isabetli bulunmuştur
Irk ve etnik koumlken birbirine karıştırılan kavramlardır Irk kavramı kalıtımsal olarak
ortak fiziksel ve fizyolojik oumlzelliklere sahip insanlar topluluğu olarak ifade edilir41
Irk
kavramının tanımında biyolojik ve genetik oumlzellikler belirleyici iken etnik koumlkenin
tanımında42
sosyal ve kuumlltuumlrel karakteristikler daha ağır basmaktadır Dolayısıyla etnik
koumlkenin buumlnyesinde biyolojik olarak tetkik edilebilen ırk ve kalıtım oumlzellikleri de barındıran
sosyolojik bir kavram olduğu soumlylenebilir43
AİHM Timişev davasında ırk ve etnik koumlken
kavramlarını accedilıklarken dil din milliyet ve kuumlltuumlruumln ırktan ayrılamaz olabileceğini kabul
35 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s6-7 36 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın 122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo
Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara s148 httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 Erişim
Tarihi 24 Mayıs 2014 37 BATUM (2009) s292 38 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik Kurumlarırdquo İnsan Hakları
Ortak Platformu Yayını s21 httpihoporgtrdosyaab-kurumlarpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 39 Bkz TUumlRKİYE CUMHURİYETİ ANAYASASI Kanun No 2709 Kabul Tarihi 7111982 md 90 40 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-135 s122 41 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380220431b6a769988813
Erişim Tarihi 24052014 42 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar Erişim Tarihi 24052014 43 YUVALI (2013) s72
9
etmiştir Bir kontrol noktasında Ccedileccedilen koumlkenlilerin geccedilişine muumlsaade edilmeyeceğine ilişkin
talimat alan Muhafızların geccediliş yapmak isteyen Ccedileccedilen koumlkenli bir kişiye izin vermemesi
uumlzere Mahkemeye başvurulması sonucu AİHM şu accedilıklamayı yapmıştır
lsquoEtnik mensubiyet ve ırk bağlantılı ve oumlrtuumlşen kavramlardır Irk kavramı insanların
cilt rengi veya yuumlz oumlzellikleri gibi morfolojik niteliklere goumlre alt tuumlrlere biyolojik
tasnifi duumlşuumlncesine dayanırken etnik mensubiyetin koumlkeni ortak milliyet kabile
aidiyeti dini inanccedil paylaşılan dil veya kuumlltuumlrel ve geleneksel koumlkenler ve temeller
duumlşuumlncesinde yatarrsquo44
Avrupa Birliğirsquonin 2004 tarihli Anayasa niteliğindeki Anlaşmasının Temel Hakları
accedilıklayan 2 boumlluumlmuumlnuumln 81 maddesi ayırımcılık yasağını ve burada temel alınan kıstasları
accedilıklarken milliyete dayanan her tuumlrluuml ayrımcılığı da yasaklamıştır45
Bahsi geccedilen tanımların yanında ayrımcılık yasağının ilk kez somutlaştığı tuumlr olan
ırkccedilılık ccedileşitli insan ırkları arasındaki biyolojik farklılıkların kuumlltuumlrel veya bireysel
meseleleri de tayin etmesi gerektiğine ve doğal sebeplerle bir ırkın (ccediloğunlukla kendi ırkının)
diğerlerinden uumlstuumln olduğuna ve diğerlerine huumlkmetmeye hakkı olduğuna duyulan inanccedil veya
bu değerleri kabul eden doktrindir46
Irk ayrımı durumu bazı oumlğelerin varlığıyla accedilıklanabilir
Bu oumlğelerden birincisi insanlara karşı girişilen baskıcı eylemlerdir Bu eylemler bir ırka
mensup uumlyelerin yaşam hakkından yoksun bırakılması sağlıksız koşullar iccedilinde tutulması
gelişmelerinin oumlnlenmesi ve zorunlu olarak ccedilalıştırılmasıdır Oumlğelerden ikincisi hukuk
kurallarına ve evrensel ahlacirck ilkelerine uyulmamasıdır Diğer bir deyişle insanların
kişiliklerinin ve yaşamsal değerleriyle eşitlik ve oumlzguumlrluumlklerinin ccediliğnenmesidir Irk ayrımı
politika ve uygulamaları evrensel etik değerlerle bağdaşmadığı gibi uluslararası duumlzeni de
tehdit etmektedir Uumlccediluumlncuuml oumlğe ise siyasi durumdur Irk ayrımını genel olarak değerlendirecek
olursak yukarda sıralanan uumlccedil oumlğe kapsamında insan haklarının ccediliğnendiği ve ihlal edildiği
normal siyasal gelişim ve iccedil istikrardan yoksun koşulların egemen olduğu baskıcı bir durumu
ifade etmektedir47
Irk ayrımcılığı uluslararası arenada insan haklarına ilişkin farklılık arz eden birccedilok
soumlzleşmede duumlzenleme alanı bulmuştur Bunların başında Birleşmiş Milletler Şartı (1945)
BM Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşme (1965) Medeni ve
Siyasi Haklara İlişkin Soumlzleşme (1966) Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklara İlişkin
Soumlzleşme (1966) Goumlccedilmen İşccedililer ve Ailelerinin Haklarına İlişkin Soumlzleşme (1990) 111
Norsquolu Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml Soumlzleşmesi ve Avrupa Sosyal Şartı (1961) gelmektedir
Soumlz konusu belgelere goumlre ırk ayrımına youmlnelik ayrımcılık yasağı getirildiği goumlruumllmektedir
Ayrımcılık yasağını iccedileren maddeler uluslararası hukuk tarafından doğrudan uygulanabilirlik
44 Timişev ndash Rusya Davası (No 5576200 ve 5597400) 13 Aralık 2005 AİHM 45 ZEYTİNOĞLU (2010) s132 Maddeye goumlre rdquoCinsiyet ırk ten rengi etnik veya sosyal koumlken genetik
oumlzellikler dil din veya inanccedil siyasi veya herhangi başka bir goumlruumlş bir ulusal azınlığın uumlyesi olma muumllkiyet doğum oumlzuumlr yaş veya cinsel tercih gibi gerekccedilelere dayanan her tuumlrluuml ayrımcılık hellipmilliyete dayanan
ayrımcılık yasaktırrdquo 46 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k Erişim Tarihi 24052014 47
AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara Uumlniversitesi
Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss 275-297 s283
10
oumllccediluumltuuml taşıdığı kabul edilen duumlzenlemelerdir ve taraf devletler tarafından derhal
uygulanmaları gerekmektedir48
Bir insan hakkı ihlali olan ırk ayrımcılığına ilişkin duumlzenlemelerin başında hiccedil
şuumlphesiz Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen İnsan Hakları Evrensel
Bildirgesi49
gelir Bildirgenin 2 maddesinde ldquoHerkesin ırk renk cinsiyet din dil siyasal
veya diğer herhangi bir inanccedil ulusal veya toplumsal koumlken servet doğuş veya diğer herhangi
bir diğer fark goumlzetilmeksizin bildirgede yer alan tuumlm hak ve oumlzguumlrluumlklerden
yararlanabilecekleri bundan başka uyruğu bulunduğu uumllkenin statuumlsuuml ne olursa olsun
vatandaşlarla vatandaş olmayanlar arasında hiccedilbir ayrım goumlzetilemeyeceğirdquo belirtilerek
ırklara youmlnelik ayrımcılık bertaraf edilmek istenmiştir
1969 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren50
rdquoBirleşmiş Milletler Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının
Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşmerdquo nin51
11 maddesinde ırk ayrımcılığı lsquosiyasi
ekonomik sosyal kuumlltuumlrel veya toplumsal yaşamın herhangi bir alanında insan hakları ve
temel oumlzguumlrluumlklerin tanınmasını uygulanmasını bu hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanılmasını
ortadan kaldırmak veya zayıflatmak amacına ya da etkisine youmlnelik ırk renk soy ya da
ulusal veya etnik koumlkene dayalı her tuumlrluuml ayrım dışlama kısıtlama ya da tercihrsquo şeklinde
belirlenmiştir Soumlzleşmenin uluslararası barış ve guumlvenliği ağır şekilde tehdit eden eylemleri
belirten 2 Maddesi ise lsquobir ırk uumlyesinin başka ırk grubu uumlyelerinden uumlstuumln tutulması bir ırka
ayrıcalık tanınması ve sistematik olarak diğerlerine baskı yapılmasırsquo eylemlerinin ırk
ayrımcılığı esasına dayalı bir insanlık dışı muamele oluşturduğunu vurgulamaktadır52
Bir diğer oumlnemli belge BM Medeni ve Siyasi Haklar Soumlzleşmesirsquodir53
Soumlz konusu
Soumlzleşmenin 26 maddesine goumlre lsquoHerkes yasa oumlnuumlnde eşittir ve hiccedil bir ayrımcılığa tabi
tutulmaksızın yasa tarafından eşit olarak korunma hakkına sahiptir Hukuk bu alanda her
48
KARAN (2012) s145 49 10121948 tarihinde Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen bu Bildirge Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devleti tarafından 6 Nisan 1949 tarihinde onaylanmıştır 50 Tuumlrkiye tarafından 13 Ekim 1972 tarihinde imzalanan bu soumlzleşme 3 Nisan 2002 tarih ve 4750 sayılı Kanunrsquoa
dayanılarak 13 Mayıs 2002 tarihinde onaylandı Onay 16 Haziran 2002 tarih ve 24787 sayılı Resmi Gazetede
yayımlandı 51 Soumlzleşmenin tam metni iccedilin bkz httpwwwtbmmgovtrkanunlark4750html 52
Soumlzleşmenin 2 maddesinde taraf devletlerin ırka dayalı ayrımcılığın oumlnlenmesi konusunda yapmaları gereken
ccedilalışmalar ayrıntılı olarak goumlsterilmiştir
a) Her devlet kişilere gruplara veya kurumlara karşı ırk ayrımcılığı şeklindeki herhangi bir eylem veya
uygulamaya girmemeyi taahhuumlt eder
b) Her devlet kişi ve oumlrguumltlerin ırk ayrımcılığını maddicirc ve manevicirc bakımdan desteklememeyi ve savunmamayı
taahhuumlt eder
c) Her devlet ırk ayrımcılığı yaratan veya ayrımcılığı suumlrduumlren siyasicirc millicirc ve yerel politikaları denetlemek yasalarını ve hukukicirc duumlzenlemelerini değiştirmek kaldırmak veya iptal etmek iccedilin etkili tedbirler alır
d) Her devlet kişiler gruplar veya oumlrguumltler tarafından yapılan ırk ayrımcılığını şartların gerektirmesi hacirclinde
yasa ccedilıkararak gerekli her tuumlrluuml vasıtayı kullanarak yasaklar
e) Her devlet koşullar elverdikccedile buumltuumlnleştirici ccedilok ırklı oumlrguumltleri hareketleri ve ırklar arasındaki engelleri
kaldırmaya yarayan diğer araccedilları teşvik etmeyi ve ırksal boumlluumlnmeyi artırmaya eğilimli herhangi bir şeyi
oumlzendirmemeyi taahhuumlt eder 53 Birleşmiş Milletler Genel Kurulunun 16 Aralık 1966 tarih ve 2200 A(XXI) sayılı Kararıyla kabul edilip 49
maddeye uygun olarak 23 Mart 1976 tarihinde yuumlruumlrluumlğe girmiştir Tuumlrkiye Soumlzleşmeyi 15 Ağustos 2000
tarihinde imzalamıştır Soumlzleşme henuumlz Tuumlrkiye Buumlyuumlk Millet Meclisi ve Cumhurbaşkanı tarafından
onaylamamıştır
11
tuumlrluuml ayrımcılığı yasaklar ve herkese ırk renk cinsiyet dil din siyasal veya başka bir fikir
ulusal veya toplumsal koumlken milliyet doğum veya başka bir statuuml ile yapılan ayrımcılığa
karşı etkili ve eşit koruma sağlarrsquo
Bunların yanında ayrımcılık yasağı ccedilerccedilevesinde Amerikan İnsan Hakları
Soumlzleşmesirsquonin54
1(Haklara Saygı Goumlsterme Yuumlkuumlmluumlluumlğuuml) 24(Eşit Korunma Hakkı) ve 27
(Guumlvencelerin Askıya Alınması) maddelerinde ve Afrika (Banjul) İnsan ve Halkların Hakları
Şartırsquonın55
Giriş huumlkuumlmleri ile 2 18 ve 28 Maddelerinde ırk ayrımcılığı duumlzenleme alanı
bulmuştur
Ayrımcılık yasağı Avrupa duumlzeyinde ele alındığında bir başyapıt olarak Avrupa İnsan
Hakları Soumlzleşmesi56
goumlruumllmektedir Genel olarak ayrımcılığı yasaklayan 14maddeye goumlre
Soumlzleşmede tanınan hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanma lsquocinsiyet ırk renk dil din siyasal
veya diğer kanaatler ulusal veya toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa aidiyet servet doğum
başta olmak uumlzere herhangi başka bir duruma dayalı hiccedilbir ayrımcılık goumlzetilmeksizinrsquo
sağlanmalıdır Ayrımcılık yasağının korunma alanının soumlzleşmede yer alan haklarla sınırlı
olması 12 Norsquolu ek protokoluumln duumlzenlenmesi ihtiyacını doğurmuştur Protokoluumln 1 Maddesi
yasayla duumlzenlenen herhangi bir haktan yararlanmanın cinsiyet ırk renk dil din siyasal ya
da başka goumlruumlş ulusal ya da toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa mensup olma muumllkiyet
doğum ya da diğer statuumller gibi herhangi bir temelde ayrımcılık yapılmaksızın guumlvence altına
alınacağını duumlzenlemiştir
AB Hukukunda ırk ayrımcılığına ilişkin en geniş duumlzenleme alanına sahip belge ldquoIrk
Eşitliği Direktifirdquo57
olarak bilinmektedir58
Direktif ABrsquonin ırkccedilılıkla muumlcadele alanında en
guumlccedilluuml aracı olma oumlzelliği taşır Direktifin gerekccedilesinde amaccedil uumlye devletlerde eşit davranma
ilkesini geccedilerli kılmak iccedilin ırk veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılıkla59
muumlcadele etmek olarak
belirlenmiştir60
Direktifrsquoin 2 maddesinde eşit muamele ilkesi lsquoırk veya etnik koumlkene dayalı
doğrudan ya da dolaylı ayrımcılık yapılmamasırsquo olarak ifade edilir61
Soumlz konusu Direktif AB
sınırları iccedilerisinde bulunan herkesi AB vatandaşı olup olmamalarına bakmaksızın
kapsamaktadır62
54 22 Kasım 1969 tarihinde Kosta Rika San Josersquode duumlzenlenen Amerikan Devletleri İnsan Hakları İhtisas
Konferansırsquonda kabul edilmiştir 55 27 Haziran 1981rsquode kabul edilmiş ve 21 Ekim 1986rsquoda yuumlruumlrluumlğe girmiştir 56 İnsan Haklarını ve Ana Huumlrriyetleri Korumaya Dair Soumlzleşme (Convention for the Protection of Human
Rights and Fundamental Freedoms) Konsey tarafından 4 Kasım 1950rsquode Romarsquoda imzalanmış ve 3 Eyluumll
1953rsquote yuumlruumlrluumlğe girmiş Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletinde ise 19 Mart 1954 tarihli ve 8226 sayılı Resmi
Gazetersquode yayımlanmıştır 57 Irk veya Etnik Koumlkenine Bakılmaksızın Kişilere Eşit Muamele Edilmesi İlkesinin Uygulanmasına Dair 200043EC sayılı Avrupa Birliği Konseyi Direktifi 58 Direktif 29 Temmuz 2000 Tarihinde kabul edilmiştir 59 Irk veya etnik koumlkene dayalı olarak yapılan taciz de ayrımcılığın bir tuumlruuml olarak ayrıca duumlzenlemiştir
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz ldquoırk ve etnik koumlkenle ilgili olarak
insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca
aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile
haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavrı hareket olarakrdquo tanımlanmaktadır 60 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 61 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 62 YUVALI (2013) s76
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
2
OumlZET
Geccedilmişten buguumlne değişen zaman ve şartlarla birlikte toplumlardaki eşitlik
algısı da farklılık goumlstermiştir Genel olarak hoş goumlruumllmeyen eşcinsel evlilikler
guumlnuumlmuumlz duumlnyasında insan hakları şemsiyesinin altında koruma alanı bulmuş
geccedilmiş zamanlarda doğanın gereği gibi goumlruumllen koumllelik kurumu ise yerini eşitlik
ve insan onuru kavramlarına bırakmıştır Buguumlne gelindiğindeyse adil bir
eşitliğin sağlanabilmesi adına cinsiyet din ırk vb değerler temel alınarak bu
değerlere karşı ayrım yapmama ve sınıflandırmamanın geliştirilmesi ulusal
hukuk sistemleri ile uluslararası soumlzleşmeler kapsamında sağlanmaktadır Bu
ccedilalışmada ayrımcılık yasağının bir tuumlruuml olan ırk ayrımcılığı Avrupa Birliği
hukuku ve Tuumlrk hukuk sistemi ccedilerccedilevesinde ana hatlarıyla accedilıklanmaya
ccedilalışılacaktır Irk ayrımcılığının duumlzenlenmiş olduğu diğer uluslararası metin ve
soumlzleşmeler ise ccedilalışmanın amacını aşacağından oumlzel olarak incelenmemiştir
ABSTRACT
The perception of equality in society has changed along with the changing
conditions in time Unwelcomed same-gender marriages found a protective
shelter under todays human rights and the institution of slavery which has seen
as necessity in older times has been replaced by the concept of equality and
human dignity Today the justice based on the values of achieving equality of
gender religion race and fight against the development of discrimination and
classification is provided by the national legal systems with international
agreements In this study racial discrimination which is a type of
discrimination will be explained by the European Union law and the Turkish
legal system The other international context and agreements which has been
written about racial discrimination will not be specifically studied as it goes
beyond the scope of this study
3
GİRİŞ
Ayrımcılık yapmama prensibi temelde insan hakları kavramına dayanmaktadır3
İnsanların doğuştan elde ettikleri ve eşit yaratılmış olmanın sağladığı hakların yanı sıra
toplum olma bilincinin getirdiği sosyal ve siyasal statuuml haklarının kullanımı devlet tarafından
duumlzenlenmekte ve objektif oumllccediluumltlerle sınırlanmaktadır Bu sınırlandırma oumlzguumlrluumlklerin
kullanılmasının temel koşulu olan eşitliğin sağlanabilmesi noktasında gereklidir ancak
Nasyonal Sosyalistlerin oumlngoumlrduumlkleri ırkccedilılık politikası4 gibi devlet guumlccedillerinin politikaları
sonucu ortaya ccedilıkan farklı uygulamalar eşitlik dengesini bozabilir Bu noktada ayrımcılık
yasağının doğru işletilebilmesi ancak hukuk otoriteleri tarafından guumlvence altına alınmasıyla
muumlmkuumln olmaktadır
Ayrım yapmama kavramı uluslararası alanda yakın geccedilmişe kadar oumlzuumlmsenmiş bir
yaklaşım değildir Bazı devletler ve toplumlar geleneksel anlamda ayrımcılık karşıtı iken
bazıları ayrımcılığı normalize etmiş ve toplumsallaştırmış vaziyettedirler Bu sebeplerle
ayrımcılık ve eşitlik kavramları uzun yıllar hukuki metinlerde oumlzel bir duumlzenleme olarak yer
alacak değerde goumlruumllmemiştir Ayrımcılık yasağının uluslararası hukukta ortaya ccedilıkması ilk
kez 1948 yılında İnsan Hakları Evrensel Beyannamesi5 ile olmuştur Bu duumlzenlemeye goumlre 1
2 4 ve 7 maddelerde genel olarak buumltuumln insanların oumlzguumlr onur sahibi ve eşit olduğu hiccedilbir
sebeple hiccedil kimseye ayrımcılık yapılamayacağı koumllelik ve koumlle ticaretinin yasaklandığı ve
herkesin yasa oumlnuumlnde eşit olduğu duumlzenlenmiştir Ayrımcılık yasağının tam bir tanımı ise
İnsan Hakları Komitesi tarafından verilmiştir ldquoayırma dışlama kısıtlama veya ırk renk
cinsiyet dil din ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum siyasi veya diğer goumlruumlşlere
dayalı olarak gerccedilekleştirilen ve buumltuumln hak ve oumlzguumlrluumlklerin herkes tarafından tanınmasını ve
kullanılmasını engelleyecek veya tanınmasını veya kullanılmasını sınırlandıracak ayrımcılıkrdquo
kastedilmektedir6 Guumlnuumlmuumlzde ise devletler ırk renk cinsiyet dil din siyasal ya da başka
fikir ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum ve benzeri statuumller veya temeller
bakımından hiccedilbir ayrım goumlzetmeksizin hukuken tanınmış tuumlm hakları herkese sağlamakla ve
bu haklara saygı goumlstermekle yuumlkuumlmluuml tutulmuştur7
3 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo İstanbul Ticaret
Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134 s116
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014) 4 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm (24 Mayıs 2014) 5 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo s83
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1C49Fa20KarC59
FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24 Mayıs 2014) 6 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları Komitesi ve Ekonomik
Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları s 42-43 7 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları ss135-
147 s139 wwwsecbirorg
4
I AYRIMCILIK YASAĞI
Ayrımcılık yasağına ilişkin uumlzerinde hemfikir olunan net bir tanım olmamasına
rağmen uluslararası soumlzleşmelerde ve doktrinde verilen tanımlamalar neredeyse birbirinin
aynısıdır Ayrımcılık kasti veya ihmali biccedilimde bir hukuk sisteminde eşit durumda olduğu
duumlşuumlnuumllen kişilere bir hak veya yuumlkuumlmluumlluumlkle ilgili geccedilerli bir neden bulunmaksızın eşit
davranılmaması olarak tanımlanabilir Ancak eşit durumda olmadığı duumlşuumlnuumllen kişiler
arasında bir hak ve yuumlkuumlmluumlluumlkle ilgili geccedilerli bir neden olmaksızın eşit davranılması hali de
ayrımcılık oluşturmaktadır8 Dolayısıyla eşit durumda olanlara eşit davranmamak veya farklı
durumda olanlara eşit davranmak ayrımcılık yasağının ihlali anlamına gelmektedir
Avrupa Birliği mevzuatına bakıldığında ayrımcılığın doumlrt tuumlruuml olduğu soumlylenebilir
ancak ldquoırk ayrımcılığırdquo ccedilerccedilevesinde bunlardan uumlccediluuml incelemeye alınacaktır
İlk olarak ele alınması gereken aynı veya benzer durumdaki kişilere farklı muamele
edilmesi durumunda ortaya ccedilıkan doğrudan ayrımcılıktır9 Doğrudan ayrımcılık hukuki
duumlzenlemenin yasal zeminde yol accediltığı ayrımcılık veveya ayrımcı olmayan bir hukuki
duumlzenlemenin uygulaması ile oluşan ayrımcılık olmak uumlzere iki şekilde varlık goumlsterebilir10
Bir kişiye cinsiyeti etnik koumlkeni dini ve bunlara benzer niteliklerinden biri nedeniyle diğer
kişilere kıyasla farklı ve olumsuz bir davranışta bulunulması lsquodoğrudan ayrımcılıkrsquo teşkil
eder Bir ccedilocuğun engelli olduğu iccedilin okula kaydedilmemesi ABDrsquode siyah bireylerin
uumlniversitelere oumlğrenci olarak kabul edilmemesi11
bir Romanın kamuya accedilık bir pastaneye
girmesine izin verilmemesi doğrudan ayrımcılığın ortaya ccedilıktığı durumu oumlrneklemektedir12
Doğrudan ayrımcılık AİHS ve AB hukukunda benzer şekilde duumlzenlenmiştir
AİHMrsquonin kullandığı formuumllasyona goumlre doğrudan ayrımcılıktan soumlz edilebilmesi iccedilin
lsquobireyin belirli bir oumlzelliğine dayalı bir farklılık sebebiyle benzer durumlardaki kişilerin
goumlrduumlkleri muameleye kıyasla istenmeyen bir muameleye maruz kalmasırsquo gerekmektedir13
-14
Avrupa Birliği Konseyirsquonin 200043 sayılı direktifine goumlre ise doğrudan ayrımcılık lsquoBir
kimsenin karşılaştırılabilir durumlarda ırk veya etnik koumlkene dayalı olarak bir diğer kişiye
goumlre daha az tercih edilir bir muameleye tabi tutulması şimdiye kadar tutuluyor olması veya
tutulma ihtimali olması halinde doğrudan ayrımcılığın ortaya ccedilıktığı anlaşılırrsquo şeklinde
duumlzenlenmiştir Avruparsquoda İkinci Duumlnya Savaşırsquona dek ayrımcılığın her tuumlruumlnuuml sert bir
şekilde uygulayan Almanyarsquonın 2006 tarihli Anti-Ayrımcılık Yasasının 3maddesi ise
doğrudan ayrımcılığı ldquobir kişinin ırk veya etnik koumlken cinsiyet dini inanccedil veya duumlnya
goumlruumlşuuml oumlzuumlrluumlluumlk yaş veya cinsel kimlik nedenlerinden dolayı benzer durumdaki diğer bir
8 KARAN (2012) s139 9 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
s22 10 KARAN (2012) s141 11 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİrdquo
İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul s8 12 KARAN (2012) s141 13 Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı (2010) s22 14 Carson ve Diğerleri ndash İngiltere (No 4218405) 16 Mart 2010 AİHM Benzer şekilde DH ve Diğerleri ndash Ccedilek
Cumhuriyeti (No 5732500) 13 Kasım 2007 AİHM
5
kişinin goumlrmekte olduğu goumlrmuumlş olduğu veya goumlrebileceği muameleden daha az olumlu bir
muameleye maruz kalmasırdquo olarak tanımlamaktadır15
Doğrudan ayrımcılığın yanında bir diğer tuumlr ise dolaylı ayrımcılıktır16
Farklı
durumdaki kişilere aynı veya benzer muamele edilmesini ifade eden17
dolaylı ayrımcılık
eşitlik kavramının uygulanması accedilısından oumlnem arz etmektedir Goumlrme engelli bir kişinin
uumlniversiteye alınması ancak ona okutman tahsis edilmemesi ve gerekli araccedil-gereccedillere
ulaşmasının sağlanmaması bu kişi accedilısından dolaylı ayrımcılık teşkil eder Bir başka oumlrnek
175 cmrsquonin altında boy uzunluğuna sahip olmayan kişilerin polislik mesleğine
alınmamasıdır Burada goumlruumlnuumlşte bir ayrımcılık yoktur ancak kadınlar ve bazı etnik gruplar
değerlendirildiğinde soumlz konusu kuralın dolaylı bir ayrımcılık yaratabileceği ortadadır18
Avrupa Birliği Irk Eşitliği Youmlnergesinin 22-b maddesine goumlre lsquotarafsız gibi goumlruumlnen
bir duumlzenleme oumllccediluumlt veya uygulama belli bir ırktan veya etnik koumlkenden olan kişileri
başkalarına kıyasla belirli bir dezavantaj iccediline sokuyorsa ve bu tarafsız duumlzenleme oumllccediluumlt veya
uygulama meşru bir amaccedil ile nesnel olarak gerekccedilelendirilmemişse soumlz konusu amacı
gerccedilekleştirmek iccedilin kullanılan araccedillar uygun ve zorunlu değilse dolaylı ayrımcılığın
meydana geldiği kabul edilecektir19
Alman Anti-Ayrımcılık Yasasının 3 maddesine goumlre ise
lsquoobjektif goumlruumlnen talimat kıstas veya işlemlerin ırk veya etnik koumlken cinsiyet dini inanccedil
veya duumlnya goumlruumlşuuml oumlzuumlrluumlluumlk yaş veya cinsel kimlik nedenlerinden dolayı kişileri diğer
kişiler karşısında oumlzel bir şekilde mağdur edebilmesirsquo halleri sebebiyle dolaylı ayrımcılık
oluşmaktadır20
Oumlrneğin Hindistanrsquoda Sih inanışı mensupları inanışları gereği başlarını
kapamazlar Buumltuumln motosiklet kullananların kask taşımasını gerektiren bir kural bu gruba
karşı dolaylı bir ayrımcılık olarak goumlruumllebilir
Bazı durumlarda kişiler arasında fırsat eşitliğini sağlayabilmek iccedilin ayrımcılık
yapıldığı goumlruumllmektedir Bu ayrımcılık tuumlruumlne pozitif ayrımcılık denmektedir Pozitif
ayrımcılık belli alanlarda nispeten daha az temsil edilen gruplara fırsat eşitliği sağlanması
bakımından olumlu bazı ayrımcılıklar yapılmasını oumlngoumlren program ve politikalardır
Eşitsizliği gidermek adına ortaya ccedilıkan bu eşitsiz uygulamalar doktrinde Aristorsquonun
denkleştirici adalet ilkesine benzetilmiştir21
Burada belirli kişilere oumlzel imkacircnlar
sağlanmaktadır Oumlrneğin İş Kanununun 5maddesi cinsiyet veya gebelik nedeniyle işccedililer
arasında farklı işlem yapılamayacağını belirtmişse de uygulamada kolaylık ve adalet
15 ZEYTİNOĞLU (2010) s119 16 Avrupa Birliği Hukukunda dolaylı ayrımcılık 76207 sayılı Kadın ve Erkek İşccedililere Eşit Davranılmasına
İlişkin Direktif 2000 yılında kabul edilen ve Irk ve Etnik Koumlkene Dayalı Ayrımcılığı Yasaklayan 200043 sayılı
Direktif Din İnanccedil Oumlzuumlrluumlluumlk ve Cinsel Tercihe Dayalı Ayrımcılığı Yasaklayan 200078 sayılı Direktif 76207 sayılı Direktife değişiklikler getiren 200273 sayılı Direktif ve 2004113 sayılı Mal ve Hizmetlerin Sunum ve
Bunlara Erişimde Kadın ve Erkekler Arasında Eşit Davranma İlkesinin Hayata Geccedilirilmesine İlişkin Direktifte
yasaklanmıştır 17 Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı (2010) s29 18 KARAN (2012) s142 19 ZEYTİNOĞLU (2010) s120 20 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 21 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK VE ETNİK KOumlKENE
DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5 s78 dp29
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014
6
sağlanması amacıyla ldquobiyolojik veya işin niteliğine ilişkin nedenler zorunlu kılıyorsardquo bu
kuralın uygulanmasının bertaraf edilebileceğini belirtmiştir22
Bazı hallerde kişinin ayrımcılık yasağına tabi oumlzelliği iccedilinde bulunduğu eğitim
ortamında ccedilalışma ortamında veya benzer durumlarda vurgulanan alay konusu yapılan
taklit edilen bir oumlzellik olarak ortaya ccedilıkar Bu gibi ırk veya etnik koumlken din veya inanccedil yaş
engellilik ve cinsel youmlnelim gibi nedenlerden herhangi birisiyle ilgili olarak bir kişinin
onurunu zedelemek ve goumlzdağı veren duumlşmanca aşağılayıcı kuumlccediluumlk duumlşuumlruumlcuuml ya da saldırgan
bir ortam yaratmak amacı veya etkisiyle o kişi iccedilin istenmeyen bir fiil gerccedilekleştirilmesi
durumlarında ayrımcılığın bir diğer tuumlruuml olan taciz soumlz konusu olur23
200043 sayılı
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz lsquoırk ve etnik
koumlkenle ilgili olarak insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu
doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam
yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavır bir
hareket olarakrsquo tanımlanmaktadır24
Taciz ile ilgili olarak İnsan Hakları Komitesirsquonin oumlnuumlne
gelen Stephen Hagan v Avustralya davasında başvurucu bir spor sahasının girişinde yazılı
olan ldquoNiggerrdquo kelimesinin siyah bireyleri aşağılamak amacıyla kullanılabilecek en saldırgan
ve aşağılayıcı soumlzcuumlk olduğu iddiasıyla Komitersquo ye başvurmuş Komite ise kararında Taraf
Devlete soumlz konusu yazının kaldırılması iccedilin gerekli tedbirleri almasını tavsiye etmiştir25
Ayrımcılık yasağı ile ilgili duumlzenlemelerin denetimi ABrsquoyi ilgilendiren kurum ve
oumlrguumltlerin faaliyetlerinden kaynaklanan şikacircyetleri ele almak uumlzere kurulan Avrupa
Ombudsmanı ve Temel haklar ajansı tarafından gerccedilekleştirilmektedir Temel Haklar
Ajansırsquonın temel goumlrevi Birlik ve uumlye uumllkelere Avrupa ccedilapında ırkccedilılık ve yabancı
duumlşmanlığı ile ilgili tarafsız guumlvenilir ve karşılaştırılabilir bilgi sağlanması olarak
belirlenmiştir26
BM İnsan Hakları Komitesinin Genel Yorumu Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin
Kararları ve Avrupa Birliğinin Ayrımcılığa Karşı Youmlnergeleri birlikte duumlşuumlnuumllduumlğuumlnde
ayrımcılık terimi ayırma dışlama kısıtlama veya ırk renk cinsiyet cinsel youmlnelim
cinsiyet kimliği dil din etnik ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum siyasi veya
diğer goumlruumlşlere dayalı olarak gerccedilekleştirilen ve buumltuumln hak ve huumlrriyetlerin herkes tarafından
tanınmasını ve kullanılmasını engelleyecek veya tanınmasını ve kullanılmasını
sınırlandıracak ayrımcılığı kast etmektedir27
22 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 23 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 24 YUVALI (2013) s76 25 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 26 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s35 27 CENGİZ (2010) s3
7
A EŞİTLİK ve AYRIMCILIK
ldquoAyrımcılık ayrım yapmardquo kelimeleri eşitlik temeli olmaksızın duumlşuumlnuumllemez
Birbirinin zıttı olan bu iki soumlzcuumlk aynı zamanda birbirinin tamamlayıcısıdır da Her zaman
adalet anlamına gelmeyen eşitlik ayrımcılık yasağı ile buumltuumlnleştiğinde daha adil bir anlam
ifade edebilmektedir İşte bu sebeplerle ayrımcılık yasağı ulusal ve uluslararası mevzuatlarda
genellikle ldquoeşitlikrdquo kavramı altında duumlzenleme alanı bulmaktadır
Tuumlm insanların yasalar karşısında eşit olduğunu oumlngoumlren eşitlik ilkesi her insana
yalnızca yaşamaktan kaynaklanan ve dokunulmaz olan insan onurunu garanti eder28
İnsan
onuru ve eşitlik kavramlarına dayalı bir oumlzguumlrluumlkler alanı ise toplumsal barışın ve ayrımcılık
karşıtı buumltuumlnleşmenin temel ilkesidir29
AB Temel Haklar Şartı gibi uluslararası antlaşmalarda
accedilıkccedila kabul edilen insan onuru Avrupa Adalet Divanırsquonda korunması guumlvence altına alınan
hukuk ilkeleri arasında sayılmış Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi de lsquotuumlm insanların sahip
olduğu eşit onur iccedilin hoşgoumlruuml ve saygının demokratik ccediloğulcu bir toplumun temel ilkelerinirsquo
oluşturduğunu vurgulamıştır Avrupa hukuk duumlzenlerine paralel olarak Tuumlrk hukuk
sisteminde de ldquoinsan onuru ve eşitliğirdquo anayasal guumlvence altına alınmıştır30
Alman Federal
Anayasa Mahkemesirsquone(FAYM) goumlre insan onuru insanın kamusal muumldahalelerin salt bir
nesnesi haline getirilmesini yasaklar Devlet herhangi bir oumlnlem ya da yasayla insan onurunu
zedeleyemez
Federal Alman Anayasasırsquonın 1 maddesinde yer alan lsquoinsan onuru
dokunulmazdır İnsan onurunu goumlzetmek ve korumak tuumlm devlet erkinin yuumlkuumlmluumlluumlğuumlduumlrrsquo
huumlkmuuml ve FAYMrsquo nin yaklaşımı totaliter Nazi rejiminden kopuşun ve ayrımcılık yasağının
bir simgesidir31
Eşitlik ilkesi şekli ve maddi anlamda olmak uumlzere iki farklı şekilde incelenmektedir
Şekli eşitlik anlayışı (Aristorsquonun da goumlruumlşleri ccedilerccedilevesinde) ayrımcılık yapılmadığı suumlrece
mevcut durumun korunmasını eşitliğin varlığı iccedilin yeterli sayar32
Bu anlayış eşit durumda
olanlara eşit muamele farklı durumda olanlara ise farklı muamele edilmesini oumlngoumlruumlr33
lsquoEşit
durumda olanlarrsquo accedilısından nasıl bir tespit yapılacağı muğlak kalmış olmakla birlikte ilkenin
geccedilerliliği iki kişi karşılaştırıldığında eşit oldukları varsayımına dayanmaktadır Oysaki fiilen
birbiri ile tamamen aynı iki bireyin mevcut olduğunu kabul etmek muumlmkuumln değildir Bireyler
ancak eğitim duumlzeyleri tenlerinin rengi inanccedilları gibi belli oumlzellikleri bakımından eşit kabul
edilebilirler Bu bakımdan şekli eşitlik anlayışı farklılıkların yok sayılması ve toplumun
baskın gruplarının oumlzellikleri goumlzetilerek koyulmuş kurallara ve oluşturulmuş yapılara
uymaya zorlamak anlamına da gelmektedir34
Maddi eşitlik kavramı ise eşitliğin fiilen
sağlanması iccedilin kişi ve kişi grupları arasındaki farklılıkları olumlu youmlnde goumlz oumlnuumlnde
28AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo Seccedilkin Yayıncılık Ankara s23 29 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo İstanbul On İki Levha Yayıncılık
s291-297 30 BATUM (2009) s296 Anayasa Mahkemesi bir kararında fuhşu meslek edinen bir kadının kaccedilırılması veya
ırzına geccedililmesi ile aynı eyleme iffetli bir kadının maruz kalması durumunda verilecek cezada suumlbjektif bir
farklılık goumlzetilemeyeceğini belirtmiştir E 198624 K 19878 T 31031987 31 BATUM (2009) s293-294 32 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s5 33 KARAN (2012) s139 34 KARAN (2012) s139
8
bulunduran ve onları eşit veya aynı varsaymayan eşitlik anlayışıdır Bu anlayış mevcut
eşitsizlikleri gidermeye odaklanmaktadır Kaldı ki statuumlkocu olmayan bir eşitlik anlayışı
farklılıkların goumlzetilmesini toplumun bu farklılıklar goumlzetilerek yeniden yapılanmasını ve
kaynakların dağılımında yeni oumllccediluumltler kullanılmasını gerektirir35
Tuumlm bunlardan sonra denilebilir ki ayrımcılık yasağı yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalarca
eşit derecede korunma gibi ilkeleri de iccedilinde bulunduran temel bir prensiptir36
Ayrımcılık yasağı ile birlikte guumlndeme gelen eşitlik ilkesi hem bir hak hem de
oumlzguumlrluumlkler rejiminin gerccedilekleşmesinde temel koşul37
olarak nitelendirilirken ayrımcılık
yasağı ise yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalar tarafından eşit derecede korunma gibi ilkeleri iccedilinde
barındıran temel ve genel bir prensip olarak ifade edilmektedir38
B AB DUumlZLEMİNDE IRK AYRIMCILIĞI ve DUumlZENLENDİĞİ BELGELER
Bir devletin uluslararası bir soumlzleşmeye taraf olması ulusal hukukunu o soumlzleşme
huumlkuumlmleriyle uyumlu olarak yorumlamasını gerektirir39
Avrupa Birliğirsquone uumlye olan her
devletin de ulusal mevzuatını Birlik Hukuku huumlkuumlmlerine ve akdedilmiş anlaşmalara uygun
hale getirmesi gerekir Bu noktada Tuumlrkiyersquonin AB uumlyeliği Avrupa Birliğirsquonin ayrımcılık
yasağına ilişkin mevzuatı dacirchil tuumlm mevzuatına uyumlu yasal duumlzenlemeler yapmasına
bağlıdır40
Tam da bu nedenle 2000rsquoli yılların başından itibaren ccedileşitli kanunlarda
ayrımcılığın yasaklandığı goumlruumllmektedir Bu sebeple ırk ayrımcılığı accedilısından oumlnce
uluslararası alandaki duumlzenlemeler ile Birlik duumlzenlemelerinin ardından Tuumlrk Hukuk
duumlzenlemelerinin incelenmesi isabetli bulunmuştur
Irk ve etnik koumlken birbirine karıştırılan kavramlardır Irk kavramı kalıtımsal olarak
ortak fiziksel ve fizyolojik oumlzelliklere sahip insanlar topluluğu olarak ifade edilir41
Irk
kavramının tanımında biyolojik ve genetik oumlzellikler belirleyici iken etnik koumlkenin
tanımında42
sosyal ve kuumlltuumlrel karakteristikler daha ağır basmaktadır Dolayısıyla etnik
koumlkenin buumlnyesinde biyolojik olarak tetkik edilebilen ırk ve kalıtım oumlzellikleri de barındıran
sosyolojik bir kavram olduğu soumlylenebilir43
AİHM Timişev davasında ırk ve etnik koumlken
kavramlarını accedilıklarken dil din milliyet ve kuumlltuumlruumln ırktan ayrılamaz olabileceğini kabul
35 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s6-7 36 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın 122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo
Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara s148 httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 Erişim
Tarihi 24 Mayıs 2014 37 BATUM (2009) s292 38 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik Kurumlarırdquo İnsan Hakları
Ortak Platformu Yayını s21 httpihoporgtrdosyaab-kurumlarpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 39 Bkz TUumlRKİYE CUMHURİYETİ ANAYASASI Kanun No 2709 Kabul Tarihi 7111982 md 90 40 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-135 s122 41 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380220431b6a769988813
Erişim Tarihi 24052014 42 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar Erişim Tarihi 24052014 43 YUVALI (2013) s72
9
etmiştir Bir kontrol noktasında Ccedileccedilen koumlkenlilerin geccedilişine muumlsaade edilmeyeceğine ilişkin
talimat alan Muhafızların geccediliş yapmak isteyen Ccedileccedilen koumlkenli bir kişiye izin vermemesi
uumlzere Mahkemeye başvurulması sonucu AİHM şu accedilıklamayı yapmıştır
lsquoEtnik mensubiyet ve ırk bağlantılı ve oumlrtuumlşen kavramlardır Irk kavramı insanların
cilt rengi veya yuumlz oumlzellikleri gibi morfolojik niteliklere goumlre alt tuumlrlere biyolojik
tasnifi duumlşuumlncesine dayanırken etnik mensubiyetin koumlkeni ortak milliyet kabile
aidiyeti dini inanccedil paylaşılan dil veya kuumlltuumlrel ve geleneksel koumlkenler ve temeller
duumlşuumlncesinde yatarrsquo44
Avrupa Birliğirsquonin 2004 tarihli Anayasa niteliğindeki Anlaşmasının Temel Hakları
accedilıklayan 2 boumlluumlmuumlnuumln 81 maddesi ayırımcılık yasağını ve burada temel alınan kıstasları
accedilıklarken milliyete dayanan her tuumlrluuml ayrımcılığı da yasaklamıştır45
Bahsi geccedilen tanımların yanında ayrımcılık yasağının ilk kez somutlaştığı tuumlr olan
ırkccedilılık ccedileşitli insan ırkları arasındaki biyolojik farklılıkların kuumlltuumlrel veya bireysel
meseleleri de tayin etmesi gerektiğine ve doğal sebeplerle bir ırkın (ccediloğunlukla kendi ırkının)
diğerlerinden uumlstuumln olduğuna ve diğerlerine huumlkmetmeye hakkı olduğuna duyulan inanccedil veya
bu değerleri kabul eden doktrindir46
Irk ayrımı durumu bazı oumlğelerin varlığıyla accedilıklanabilir
Bu oumlğelerden birincisi insanlara karşı girişilen baskıcı eylemlerdir Bu eylemler bir ırka
mensup uumlyelerin yaşam hakkından yoksun bırakılması sağlıksız koşullar iccedilinde tutulması
gelişmelerinin oumlnlenmesi ve zorunlu olarak ccedilalıştırılmasıdır Oumlğelerden ikincisi hukuk
kurallarına ve evrensel ahlacirck ilkelerine uyulmamasıdır Diğer bir deyişle insanların
kişiliklerinin ve yaşamsal değerleriyle eşitlik ve oumlzguumlrluumlklerinin ccediliğnenmesidir Irk ayrımı
politika ve uygulamaları evrensel etik değerlerle bağdaşmadığı gibi uluslararası duumlzeni de
tehdit etmektedir Uumlccediluumlncuuml oumlğe ise siyasi durumdur Irk ayrımını genel olarak değerlendirecek
olursak yukarda sıralanan uumlccedil oumlğe kapsamında insan haklarının ccediliğnendiği ve ihlal edildiği
normal siyasal gelişim ve iccedil istikrardan yoksun koşulların egemen olduğu baskıcı bir durumu
ifade etmektedir47
Irk ayrımcılığı uluslararası arenada insan haklarına ilişkin farklılık arz eden birccedilok
soumlzleşmede duumlzenleme alanı bulmuştur Bunların başında Birleşmiş Milletler Şartı (1945)
BM Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşme (1965) Medeni ve
Siyasi Haklara İlişkin Soumlzleşme (1966) Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklara İlişkin
Soumlzleşme (1966) Goumlccedilmen İşccedililer ve Ailelerinin Haklarına İlişkin Soumlzleşme (1990) 111
Norsquolu Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml Soumlzleşmesi ve Avrupa Sosyal Şartı (1961) gelmektedir
Soumlz konusu belgelere goumlre ırk ayrımına youmlnelik ayrımcılık yasağı getirildiği goumlruumllmektedir
Ayrımcılık yasağını iccedileren maddeler uluslararası hukuk tarafından doğrudan uygulanabilirlik
44 Timişev ndash Rusya Davası (No 5576200 ve 5597400) 13 Aralık 2005 AİHM 45 ZEYTİNOĞLU (2010) s132 Maddeye goumlre rdquoCinsiyet ırk ten rengi etnik veya sosyal koumlken genetik
oumlzellikler dil din veya inanccedil siyasi veya herhangi başka bir goumlruumlş bir ulusal azınlığın uumlyesi olma muumllkiyet doğum oumlzuumlr yaş veya cinsel tercih gibi gerekccedilelere dayanan her tuumlrluuml ayrımcılık hellipmilliyete dayanan
ayrımcılık yasaktırrdquo 46 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k Erişim Tarihi 24052014 47
AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara Uumlniversitesi
Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss 275-297 s283
10
oumllccediluumltuuml taşıdığı kabul edilen duumlzenlemelerdir ve taraf devletler tarafından derhal
uygulanmaları gerekmektedir48
Bir insan hakkı ihlali olan ırk ayrımcılığına ilişkin duumlzenlemelerin başında hiccedil
şuumlphesiz Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen İnsan Hakları Evrensel
Bildirgesi49
gelir Bildirgenin 2 maddesinde ldquoHerkesin ırk renk cinsiyet din dil siyasal
veya diğer herhangi bir inanccedil ulusal veya toplumsal koumlken servet doğuş veya diğer herhangi
bir diğer fark goumlzetilmeksizin bildirgede yer alan tuumlm hak ve oumlzguumlrluumlklerden
yararlanabilecekleri bundan başka uyruğu bulunduğu uumllkenin statuumlsuuml ne olursa olsun
vatandaşlarla vatandaş olmayanlar arasında hiccedilbir ayrım goumlzetilemeyeceğirdquo belirtilerek
ırklara youmlnelik ayrımcılık bertaraf edilmek istenmiştir
1969 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren50
rdquoBirleşmiş Milletler Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının
Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşmerdquo nin51
11 maddesinde ırk ayrımcılığı lsquosiyasi
ekonomik sosyal kuumlltuumlrel veya toplumsal yaşamın herhangi bir alanında insan hakları ve
temel oumlzguumlrluumlklerin tanınmasını uygulanmasını bu hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanılmasını
ortadan kaldırmak veya zayıflatmak amacına ya da etkisine youmlnelik ırk renk soy ya da
ulusal veya etnik koumlkene dayalı her tuumlrluuml ayrım dışlama kısıtlama ya da tercihrsquo şeklinde
belirlenmiştir Soumlzleşmenin uluslararası barış ve guumlvenliği ağır şekilde tehdit eden eylemleri
belirten 2 Maddesi ise lsquobir ırk uumlyesinin başka ırk grubu uumlyelerinden uumlstuumln tutulması bir ırka
ayrıcalık tanınması ve sistematik olarak diğerlerine baskı yapılmasırsquo eylemlerinin ırk
ayrımcılığı esasına dayalı bir insanlık dışı muamele oluşturduğunu vurgulamaktadır52
Bir diğer oumlnemli belge BM Medeni ve Siyasi Haklar Soumlzleşmesirsquodir53
Soumlz konusu
Soumlzleşmenin 26 maddesine goumlre lsquoHerkes yasa oumlnuumlnde eşittir ve hiccedil bir ayrımcılığa tabi
tutulmaksızın yasa tarafından eşit olarak korunma hakkına sahiptir Hukuk bu alanda her
48
KARAN (2012) s145 49 10121948 tarihinde Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen bu Bildirge Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devleti tarafından 6 Nisan 1949 tarihinde onaylanmıştır 50 Tuumlrkiye tarafından 13 Ekim 1972 tarihinde imzalanan bu soumlzleşme 3 Nisan 2002 tarih ve 4750 sayılı Kanunrsquoa
dayanılarak 13 Mayıs 2002 tarihinde onaylandı Onay 16 Haziran 2002 tarih ve 24787 sayılı Resmi Gazetede
yayımlandı 51 Soumlzleşmenin tam metni iccedilin bkz httpwwwtbmmgovtrkanunlark4750html 52
Soumlzleşmenin 2 maddesinde taraf devletlerin ırka dayalı ayrımcılığın oumlnlenmesi konusunda yapmaları gereken
ccedilalışmalar ayrıntılı olarak goumlsterilmiştir
a) Her devlet kişilere gruplara veya kurumlara karşı ırk ayrımcılığı şeklindeki herhangi bir eylem veya
uygulamaya girmemeyi taahhuumlt eder
b) Her devlet kişi ve oumlrguumltlerin ırk ayrımcılığını maddicirc ve manevicirc bakımdan desteklememeyi ve savunmamayı
taahhuumlt eder
c) Her devlet ırk ayrımcılığı yaratan veya ayrımcılığı suumlrduumlren siyasicirc millicirc ve yerel politikaları denetlemek yasalarını ve hukukicirc duumlzenlemelerini değiştirmek kaldırmak veya iptal etmek iccedilin etkili tedbirler alır
d) Her devlet kişiler gruplar veya oumlrguumltler tarafından yapılan ırk ayrımcılığını şartların gerektirmesi hacirclinde
yasa ccedilıkararak gerekli her tuumlrluuml vasıtayı kullanarak yasaklar
e) Her devlet koşullar elverdikccedile buumltuumlnleştirici ccedilok ırklı oumlrguumltleri hareketleri ve ırklar arasındaki engelleri
kaldırmaya yarayan diğer araccedilları teşvik etmeyi ve ırksal boumlluumlnmeyi artırmaya eğilimli herhangi bir şeyi
oumlzendirmemeyi taahhuumlt eder 53 Birleşmiş Milletler Genel Kurulunun 16 Aralık 1966 tarih ve 2200 A(XXI) sayılı Kararıyla kabul edilip 49
maddeye uygun olarak 23 Mart 1976 tarihinde yuumlruumlrluumlğe girmiştir Tuumlrkiye Soumlzleşmeyi 15 Ağustos 2000
tarihinde imzalamıştır Soumlzleşme henuumlz Tuumlrkiye Buumlyuumlk Millet Meclisi ve Cumhurbaşkanı tarafından
onaylamamıştır
11
tuumlrluuml ayrımcılığı yasaklar ve herkese ırk renk cinsiyet dil din siyasal veya başka bir fikir
ulusal veya toplumsal koumlken milliyet doğum veya başka bir statuuml ile yapılan ayrımcılığa
karşı etkili ve eşit koruma sağlarrsquo
Bunların yanında ayrımcılık yasağı ccedilerccedilevesinde Amerikan İnsan Hakları
Soumlzleşmesirsquonin54
1(Haklara Saygı Goumlsterme Yuumlkuumlmluumlluumlğuuml) 24(Eşit Korunma Hakkı) ve 27
(Guumlvencelerin Askıya Alınması) maddelerinde ve Afrika (Banjul) İnsan ve Halkların Hakları
Şartırsquonın55
Giriş huumlkuumlmleri ile 2 18 ve 28 Maddelerinde ırk ayrımcılığı duumlzenleme alanı
bulmuştur
Ayrımcılık yasağı Avrupa duumlzeyinde ele alındığında bir başyapıt olarak Avrupa İnsan
Hakları Soumlzleşmesi56
goumlruumllmektedir Genel olarak ayrımcılığı yasaklayan 14maddeye goumlre
Soumlzleşmede tanınan hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanma lsquocinsiyet ırk renk dil din siyasal
veya diğer kanaatler ulusal veya toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa aidiyet servet doğum
başta olmak uumlzere herhangi başka bir duruma dayalı hiccedilbir ayrımcılık goumlzetilmeksizinrsquo
sağlanmalıdır Ayrımcılık yasağının korunma alanının soumlzleşmede yer alan haklarla sınırlı
olması 12 Norsquolu ek protokoluumln duumlzenlenmesi ihtiyacını doğurmuştur Protokoluumln 1 Maddesi
yasayla duumlzenlenen herhangi bir haktan yararlanmanın cinsiyet ırk renk dil din siyasal ya
da başka goumlruumlş ulusal ya da toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa mensup olma muumllkiyet
doğum ya da diğer statuumller gibi herhangi bir temelde ayrımcılık yapılmaksızın guumlvence altına
alınacağını duumlzenlemiştir
AB Hukukunda ırk ayrımcılığına ilişkin en geniş duumlzenleme alanına sahip belge ldquoIrk
Eşitliği Direktifirdquo57
olarak bilinmektedir58
Direktif ABrsquonin ırkccedilılıkla muumlcadele alanında en
guumlccedilluuml aracı olma oumlzelliği taşır Direktifin gerekccedilesinde amaccedil uumlye devletlerde eşit davranma
ilkesini geccedilerli kılmak iccedilin ırk veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılıkla59
muumlcadele etmek olarak
belirlenmiştir60
Direktifrsquoin 2 maddesinde eşit muamele ilkesi lsquoırk veya etnik koumlkene dayalı
doğrudan ya da dolaylı ayrımcılık yapılmamasırsquo olarak ifade edilir61
Soumlz konusu Direktif AB
sınırları iccedilerisinde bulunan herkesi AB vatandaşı olup olmamalarına bakmaksızın
kapsamaktadır62
54 22 Kasım 1969 tarihinde Kosta Rika San Josersquode duumlzenlenen Amerikan Devletleri İnsan Hakları İhtisas
Konferansırsquonda kabul edilmiştir 55 27 Haziran 1981rsquode kabul edilmiş ve 21 Ekim 1986rsquoda yuumlruumlrluumlğe girmiştir 56 İnsan Haklarını ve Ana Huumlrriyetleri Korumaya Dair Soumlzleşme (Convention for the Protection of Human
Rights and Fundamental Freedoms) Konsey tarafından 4 Kasım 1950rsquode Romarsquoda imzalanmış ve 3 Eyluumll
1953rsquote yuumlruumlrluumlğe girmiş Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletinde ise 19 Mart 1954 tarihli ve 8226 sayılı Resmi
Gazetersquode yayımlanmıştır 57 Irk veya Etnik Koumlkenine Bakılmaksızın Kişilere Eşit Muamele Edilmesi İlkesinin Uygulanmasına Dair 200043EC sayılı Avrupa Birliği Konseyi Direktifi 58 Direktif 29 Temmuz 2000 Tarihinde kabul edilmiştir 59 Irk veya etnik koumlkene dayalı olarak yapılan taciz de ayrımcılığın bir tuumlruuml olarak ayrıca duumlzenlemiştir
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz ldquoırk ve etnik koumlkenle ilgili olarak
insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca
aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile
haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavrı hareket olarakrdquo tanımlanmaktadır 60 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 61 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 62 YUVALI (2013) s76
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
3
GİRİŞ
Ayrımcılık yapmama prensibi temelde insan hakları kavramına dayanmaktadır3
İnsanların doğuştan elde ettikleri ve eşit yaratılmış olmanın sağladığı hakların yanı sıra
toplum olma bilincinin getirdiği sosyal ve siyasal statuuml haklarının kullanımı devlet tarafından
duumlzenlenmekte ve objektif oumllccediluumltlerle sınırlanmaktadır Bu sınırlandırma oumlzguumlrluumlklerin
kullanılmasının temel koşulu olan eşitliğin sağlanabilmesi noktasında gereklidir ancak
Nasyonal Sosyalistlerin oumlngoumlrduumlkleri ırkccedilılık politikası4 gibi devlet guumlccedillerinin politikaları
sonucu ortaya ccedilıkan farklı uygulamalar eşitlik dengesini bozabilir Bu noktada ayrımcılık
yasağının doğru işletilebilmesi ancak hukuk otoriteleri tarafından guumlvence altına alınmasıyla
muumlmkuumln olmaktadır
Ayrım yapmama kavramı uluslararası alanda yakın geccedilmişe kadar oumlzuumlmsenmiş bir
yaklaşım değildir Bazı devletler ve toplumlar geleneksel anlamda ayrımcılık karşıtı iken
bazıları ayrımcılığı normalize etmiş ve toplumsallaştırmış vaziyettedirler Bu sebeplerle
ayrımcılık ve eşitlik kavramları uzun yıllar hukuki metinlerde oumlzel bir duumlzenleme olarak yer
alacak değerde goumlruumllmemiştir Ayrımcılık yasağının uluslararası hukukta ortaya ccedilıkması ilk
kez 1948 yılında İnsan Hakları Evrensel Beyannamesi5 ile olmuştur Bu duumlzenlemeye goumlre 1
2 4 ve 7 maddelerde genel olarak buumltuumln insanların oumlzguumlr onur sahibi ve eşit olduğu hiccedilbir
sebeple hiccedil kimseye ayrımcılık yapılamayacağı koumllelik ve koumlle ticaretinin yasaklandığı ve
herkesin yasa oumlnuumlnde eşit olduğu duumlzenlenmiştir Ayrımcılık yasağının tam bir tanımı ise
İnsan Hakları Komitesi tarafından verilmiştir ldquoayırma dışlama kısıtlama veya ırk renk
cinsiyet dil din ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum siyasi veya diğer goumlruumlşlere
dayalı olarak gerccedilekleştirilen ve buumltuumln hak ve oumlzguumlrluumlklerin herkes tarafından tanınmasını ve
kullanılmasını engelleyecek veya tanınmasını veya kullanılmasını sınırlandıracak ayrımcılıkrdquo
kastedilmektedir6 Guumlnuumlmuumlzde ise devletler ırk renk cinsiyet dil din siyasal ya da başka
fikir ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum ve benzeri statuumller veya temeller
bakımından hiccedilbir ayrım goumlzetmeksizin hukuken tanınmış tuumlm hakları herkese sağlamakla ve
bu haklara saygı goumlstermekle yuumlkuumlmluuml tutulmuştur7
3 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo İstanbul Ticaret
Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134 s116
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014) 4 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm (24 Mayıs 2014) 5 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo s83
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1C49Fa20KarC59
FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24 Mayıs 2014) 6 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları Komitesi ve Ekonomik
Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları s 42-43 7 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları ss135-
147 s139 wwwsecbirorg
4
I AYRIMCILIK YASAĞI
Ayrımcılık yasağına ilişkin uumlzerinde hemfikir olunan net bir tanım olmamasına
rağmen uluslararası soumlzleşmelerde ve doktrinde verilen tanımlamalar neredeyse birbirinin
aynısıdır Ayrımcılık kasti veya ihmali biccedilimde bir hukuk sisteminde eşit durumda olduğu
duumlşuumlnuumllen kişilere bir hak veya yuumlkuumlmluumlluumlkle ilgili geccedilerli bir neden bulunmaksızın eşit
davranılmaması olarak tanımlanabilir Ancak eşit durumda olmadığı duumlşuumlnuumllen kişiler
arasında bir hak ve yuumlkuumlmluumlluumlkle ilgili geccedilerli bir neden olmaksızın eşit davranılması hali de
ayrımcılık oluşturmaktadır8 Dolayısıyla eşit durumda olanlara eşit davranmamak veya farklı
durumda olanlara eşit davranmak ayrımcılık yasağının ihlali anlamına gelmektedir
Avrupa Birliği mevzuatına bakıldığında ayrımcılığın doumlrt tuumlruuml olduğu soumlylenebilir
ancak ldquoırk ayrımcılığırdquo ccedilerccedilevesinde bunlardan uumlccediluuml incelemeye alınacaktır
İlk olarak ele alınması gereken aynı veya benzer durumdaki kişilere farklı muamele
edilmesi durumunda ortaya ccedilıkan doğrudan ayrımcılıktır9 Doğrudan ayrımcılık hukuki
duumlzenlemenin yasal zeminde yol accediltığı ayrımcılık veveya ayrımcı olmayan bir hukuki
duumlzenlemenin uygulaması ile oluşan ayrımcılık olmak uumlzere iki şekilde varlık goumlsterebilir10
Bir kişiye cinsiyeti etnik koumlkeni dini ve bunlara benzer niteliklerinden biri nedeniyle diğer
kişilere kıyasla farklı ve olumsuz bir davranışta bulunulması lsquodoğrudan ayrımcılıkrsquo teşkil
eder Bir ccedilocuğun engelli olduğu iccedilin okula kaydedilmemesi ABDrsquode siyah bireylerin
uumlniversitelere oumlğrenci olarak kabul edilmemesi11
bir Romanın kamuya accedilık bir pastaneye
girmesine izin verilmemesi doğrudan ayrımcılığın ortaya ccedilıktığı durumu oumlrneklemektedir12
Doğrudan ayrımcılık AİHS ve AB hukukunda benzer şekilde duumlzenlenmiştir
AİHMrsquonin kullandığı formuumllasyona goumlre doğrudan ayrımcılıktan soumlz edilebilmesi iccedilin
lsquobireyin belirli bir oumlzelliğine dayalı bir farklılık sebebiyle benzer durumlardaki kişilerin
goumlrduumlkleri muameleye kıyasla istenmeyen bir muameleye maruz kalmasırsquo gerekmektedir13
-14
Avrupa Birliği Konseyirsquonin 200043 sayılı direktifine goumlre ise doğrudan ayrımcılık lsquoBir
kimsenin karşılaştırılabilir durumlarda ırk veya etnik koumlkene dayalı olarak bir diğer kişiye
goumlre daha az tercih edilir bir muameleye tabi tutulması şimdiye kadar tutuluyor olması veya
tutulma ihtimali olması halinde doğrudan ayrımcılığın ortaya ccedilıktığı anlaşılırrsquo şeklinde
duumlzenlenmiştir Avruparsquoda İkinci Duumlnya Savaşırsquona dek ayrımcılığın her tuumlruumlnuuml sert bir
şekilde uygulayan Almanyarsquonın 2006 tarihli Anti-Ayrımcılık Yasasının 3maddesi ise
doğrudan ayrımcılığı ldquobir kişinin ırk veya etnik koumlken cinsiyet dini inanccedil veya duumlnya
goumlruumlşuuml oumlzuumlrluumlluumlk yaş veya cinsel kimlik nedenlerinden dolayı benzer durumdaki diğer bir
8 KARAN (2012) s139 9 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
s22 10 KARAN (2012) s141 11 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİrdquo
İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul s8 12 KARAN (2012) s141 13 Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı (2010) s22 14 Carson ve Diğerleri ndash İngiltere (No 4218405) 16 Mart 2010 AİHM Benzer şekilde DH ve Diğerleri ndash Ccedilek
Cumhuriyeti (No 5732500) 13 Kasım 2007 AİHM
5
kişinin goumlrmekte olduğu goumlrmuumlş olduğu veya goumlrebileceği muameleden daha az olumlu bir
muameleye maruz kalmasırdquo olarak tanımlamaktadır15
Doğrudan ayrımcılığın yanında bir diğer tuumlr ise dolaylı ayrımcılıktır16
Farklı
durumdaki kişilere aynı veya benzer muamele edilmesini ifade eden17
dolaylı ayrımcılık
eşitlik kavramının uygulanması accedilısından oumlnem arz etmektedir Goumlrme engelli bir kişinin
uumlniversiteye alınması ancak ona okutman tahsis edilmemesi ve gerekli araccedil-gereccedillere
ulaşmasının sağlanmaması bu kişi accedilısından dolaylı ayrımcılık teşkil eder Bir başka oumlrnek
175 cmrsquonin altında boy uzunluğuna sahip olmayan kişilerin polislik mesleğine
alınmamasıdır Burada goumlruumlnuumlşte bir ayrımcılık yoktur ancak kadınlar ve bazı etnik gruplar
değerlendirildiğinde soumlz konusu kuralın dolaylı bir ayrımcılık yaratabileceği ortadadır18
Avrupa Birliği Irk Eşitliği Youmlnergesinin 22-b maddesine goumlre lsquotarafsız gibi goumlruumlnen
bir duumlzenleme oumllccediluumlt veya uygulama belli bir ırktan veya etnik koumlkenden olan kişileri
başkalarına kıyasla belirli bir dezavantaj iccediline sokuyorsa ve bu tarafsız duumlzenleme oumllccediluumlt veya
uygulama meşru bir amaccedil ile nesnel olarak gerekccedilelendirilmemişse soumlz konusu amacı
gerccedilekleştirmek iccedilin kullanılan araccedillar uygun ve zorunlu değilse dolaylı ayrımcılığın
meydana geldiği kabul edilecektir19
Alman Anti-Ayrımcılık Yasasının 3 maddesine goumlre ise
lsquoobjektif goumlruumlnen talimat kıstas veya işlemlerin ırk veya etnik koumlken cinsiyet dini inanccedil
veya duumlnya goumlruumlşuuml oumlzuumlrluumlluumlk yaş veya cinsel kimlik nedenlerinden dolayı kişileri diğer
kişiler karşısında oumlzel bir şekilde mağdur edebilmesirsquo halleri sebebiyle dolaylı ayrımcılık
oluşmaktadır20
Oumlrneğin Hindistanrsquoda Sih inanışı mensupları inanışları gereği başlarını
kapamazlar Buumltuumln motosiklet kullananların kask taşımasını gerektiren bir kural bu gruba
karşı dolaylı bir ayrımcılık olarak goumlruumllebilir
Bazı durumlarda kişiler arasında fırsat eşitliğini sağlayabilmek iccedilin ayrımcılık
yapıldığı goumlruumllmektedir Bu ayrımcılık tuumlruumlne pozitif ayrımcılık denmektedir Pozitif
ayrımcılık belli alanlarda nispeten daha az temsil edilen gruplara fırsat eşitliği sağlanması
bakımından olumlu bazı ayrımcılıklar yapılmasını oumlngoumlren program ve politikalardır
Eşitsizliği gidermek adına ortaya ccedilıkan bu eşitsiz uygulamalar doktrinde Aristorsquonun
denkleştirici adalet ilkesine benzetilmiştir21
Burada belirli kişilere oumlzel imkacircnlar
sağlanmaktadır Oumlrneğin İş Kanununun 5maddesi cinsiyet veya gebelik nedeniyle işccedililer
arasında farklı işlem yapılamayacağını belirtmişse de uygulamada kolaylık ve adalet
15 ZEYTİNOĞLU (2010) s119 16 Avrupa Birliği Hukukunda dolaylı ayrımcılık 76207 sayılı Kadın ve Erkek İşccedililere Eşit Davranılmasına
İlişkin Direktif 2000 yılında kabul edilen ve Irk ve Etnik Koumlkene Dayalı Ayrımcılığı Yasaklayan 200043 sayılı
Direktif Din İnanccedil Oumlzuumlrluumlluumlk ve Cinsel Tercihe Dayalı Ayrımcılığı Yasaklayan 200078 sayılı Direktif 76207 sayılı Direktife değişiklikler getiren 200273 sayılı Direktif ve 2004113 sayılı Mal ve Hizmetlerin Sunum ve
Bunlara Erişimde Kadın ve Erkekler Arasında Eşit Davranma İlkesinin Hayata Geccedilirilmesine İlişkin Direktifte
yasaklanmıştır 17 Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı (2010) s29 18 KARAN (2012) s142 19 ZEYTİNOĞLU (2010) s120 20 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 21 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK VE ETNİK KOumlKENE
DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5 s78 dp29
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014
6
sağlanması amacıyla ldquobiyolojik veya işin niteliğine ilişkin nedenler zorunlu kılıyorsardquo bu
kuralın uygulanmasının bertaraf edilebileceğini belirtmiştir22
Bazı hallerde kişinin ayrımcılık yasağına tabi oumlzelliği iccedilinde bulunduğu eğitim
ortamında ccedilalışma ortamında veya benzer durumlarda vurgulanan alay konusu yapılan
taklit edilen bir oumlzellik olarak ortaya ccedilıkar Bu gibi ırk veya etnik koumlken din veya inanccedil yaş
engellilik ve cinsel youmlnelim gibi nedenlerden herhangi birisiyle ilgili olarak bir kişinin
onurunu zedelemek ve goumlzdağı veren duumlşmanca aşağılayıcı kuumlccediluumlk duumlşuumlruumlcuuml ya da saldırgan
bir ortam yaratmak amacı veya etkisiyle o kişi iccedilin istenmeyen bir fiil gerccedilekleştirilmesi
durumlarında ayrımcılığın bir diğer tuumlruuml olan taciz soumlz konusu olur23
200043 sayılı
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz lsquoırk ve etnik
koumlkenle ilgili olarak insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu
doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam
yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavır bir
hareket olarakrsquo tanımlanmaktadır24
Taciz ile ilgili olarak İnsan Hakları Komitesirsquonin oumlnuumlne
gelen Stephen Hagan v Avustralya davasında başvurucu bir spor sahasının girişinde yazılı
olan ldquoNiggerrdquo kelimesinin siyah bireyleri aşağılamak amacıyla kullanılabilecek en saldırgan
ve aşağılayıcı soumlzcuumlk olduğu iddiasıyla Komitersquo ye başvurmuş Komite ise kararında Taraf
Devlete soumlz konusu yazının kaldırılması iccedilin gerekli tedbirleri almasını tavsiye etmiştir25
Ayrımcılık yasağı ile ilgili duumlzenlemelerin denetimi ABrsquoyi ilgilendiren kurum ve
oumlrguumltlerin faaliyetlerinden kaynaklanan şikacircyetleri ele almak uumlzere kurulan Avrupa
Ombudsmanı ve Temel haklar ajansı tarafından gerccedilekleştirilmektedir Temel Haklar
Ajansırsquonın temel goumlrevi Birlik ve uumlye uumllkelere Avrupa ccedilapında ırkccedilılık ve yabancı
duumlşmanlığı ile ilgili tarafsız guumlvenilir ve karşılaştırılabilir bilgi sağlanması olarak
belirlenmiştir26
BM İnsan Hakları Komitesinin Genel Yorumu Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin
Kararları ve Avrupa Birliğinin Ayrımcılığa Karşı Youmlnergeleri birlikte duumlşuumlnuumllduumlğuumlnde
ayrımcılık terimi ayırma dışlama kısıtlama veya ırk renk cinsiyet cinsel youmlnelim
cinsiyet kimliği dil din etnik ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum siyasi veya
diğer goumlruumlşlere dayalı olarak gerccedilekleştirilen ve buumltuumln hak ve huumlrriyetlerin herkes tarafından
tanınmasını ve kullanılmasını engelleyecek veya tanınmasını ve kullanılmasını
sınırlandıracak ayrımcılığı kast etmektedir27
22 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 23 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 24 YUVALI (2013) s76 25 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 26 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s35 27 CENGİZ (2010) s3
7
A EŞİTLİK ve AYRIMCILIK
ldquoAyrımcılık ayrım yapmardquo kelimeleri eşitlik temeli olmaksızın duumlşuumlnuumllemez
Birbirinin zıttı olan bu iki soumlzcuumlk aynı zamanda birbirinin tamamlayıcısıdır da Her zaman
adalet anlamına gelmeyen eşitlik ayrımcılık yasağı ile buumltuumlnleştiğinde daha adil bir anlam
ifade edebilmektedir İşte bu sebeplerle ayrımcılık yasağı ulusal ve uluslararası mevzuatlarda
genellikle ldquoeşitlikrdquo kavramı altında duumlzenleme alanı bulmaktadır
Tuumlm insanların yasalar karşısında eşit olduğunu oumlngoumlren eşitlik ilkesi her insana
yalnızca yaşamaktan kaynaklanan ve dokunulmaz olan insan onurunu garanti eder28
İnsan
onuru ve eşitlik kavramlarına dayalı bir oumlzguumlrluumlkler alanı ise toplumsal barışın ve ayrımcılık
karşıtı buumltuumlnleşmenin temel ilkesidir29
AB Temel Haklar Şartı gibi uluslararası antlaşmalarda
accedilıkccedila kabul edilen insan onuru Avrupa Adalet Divanırsquonda korunması guumlvence altına alınan
hukuk ilkeleri arasında sayılmış Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi de lsquotuumlm insanların sahip
olduğu eşit onur iccedilin hoşgoumlruuml ve saygının demokratik ccediloğulcu bir toplumun temel ilkelerinirsquo
oluşturduğunu vurgulamıştır Avrupa hukuk duumlzenlerine paralel olarak Tuumlrk hukuk
sisteminde de ldquoinsan onuru ve eşitliğirdquo anayasal guumlvence altına alınmıştır30
Alman Federal
Anayasa Mahkemesirsquone(FAYM) goumlre insan onuru insanın kamusal muumldahalelerin salt bir
nesnesi haline getirilmesini yasaklar Devlet herhangi bir oumlnlem ya da yasayla insan onurunu
zedeleyemez
Federal Alman Anayasasırsquonın 1 maddesinde yer alan lsquoinsan onuru
dokunulmazdır İnsan onurunu goumlzetmek ve korumak tuumlm devlet erkinin yuumlkuumlmluumlluumlğuumlduumlrrsquo
huumlkmuuml ve FAYMrsquo nin yaklaşımı totaliter Nazi rejiminden kopuşun ve ayrımcılık yasağının
bir simgesidir31
Eşitlik ilkesi şekli ve maddi anlamda olmak uumlzere iki farklı şekilde incelenmektedir
Şekli eşitlik anlayışı (Aristorsquonun da goumlruumlşleri ccedilerccedilevesinde) ayrımcılık yapılmadığı suumlrece
mevcut durumun korunmasını eşitliğin varlığı iccedilin yeterli sayar32
Bu anlayış eşit durumda
olanlara eşit muamele farklı durumda olanlara ise farklı muamele edilmesini oumlngoumlruumlr33
lsquoEşit
durumda olanlarrsquo accedilısından nasıl bir tespit yapılacağı muğlak kalmış olmakla birlikte ilkenin
geccedilerliliği iki kişi karşılaştırıldığında eşit oldukları varsayımına dayanmaktadır Oysaki fiilen
birbiri ile tamamen aynı iki bireyin mevcut olduğunu kabul etmek muumlmkuumln değildir Bireyler
ancak eğitim duumlzeyleri tenlerinin rengi inanccedilları gibi belli oumlzellikleri bakımından eşit kabul
edilebilirler Bu bakımdan şekli eşitlik anlayışı farklılıkların yok sayılması ve toplumun
baskın gruplarının oumlzellikleri goumlzetilerek koyulmuş kurallara ve oluşturulmuş yapılara
uymaya zorlamak anlamına da gelmektedir34
Maddi eşitlik kavramı ise eşitliğin fiilen
sağlanması iccedilin kişi ve kişi grupları arasındaki farklılıkları olumlu youmlnde goumlz oumlnuumlnde
28AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo Seccedilkin Yayıncılık Ankara s23 29 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo İstanbul On İki Levha Yayıncılık
s291-297 30 BATUM (2009) s296 Anayasa Mahkemesi bir kararında fuhşu meslek edinen bir kadının kaccedilırılması veya
ırzına geccedililmesi ile aynı eyleme iffetli bir kadının maruz kalması durumunda verilecek cezada suumlbjektif bir
farklılık goumlzetilemeyeceğini belirtmiştir E 198624 K 19878 T 31031987 31 BATUM (2009) s293-294 32 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s5 33 KARAN (2012) s139 34 KARAN (2012) s139
8
bulunduran ve onları eşit veya aynı varsaymayan eşitlik anlayışıdır Bu anlayış mevcut
eşitsizlikleri gidermeye odaklanmaktadır Kaldı ki statuumlkocu olmayan bir eşitlik anlayışı
farklılıkların goumlzetilmesini toplumun bu farklılıklar goumlzetilerek yeniden yapılanmasını ve
kaynakların dağılımında yeni oumllccediluumltler kullanılmasını gerektirir35
Tuumlm bunlardan sonra denilebilir ki ayrımcılık yasağı yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalarca
eşit derecede korunma gibi ilkeleri de iccedilinde bulunduran temel bir prensiptir36
Ayrımcılık yasağı ile birlikte guumlndeme gelen eşitlik ilkesi hem bir hak hem de
oumlzguumlrluumlkler rejiminin gerccedilekleşmesinde temel koşul37
olarak nitelendirilirken ayrımcılık
yasağı ise yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalar tarafından eşit derecede korunma gibi ilkeleri iccedilinde
barındıran temel ve genel bir prensip olarak ifade edilmektedir38
B AB DUumlZLEMİNDE IRK AYRIMCILIĞI ve DUumlZENLENDİĞİ BELGELER
Bir devletin uluslararası bir soumlzleşmeye taraf olması ulusal hukukunu o soumlzleşme
huumlkuumlmleriyle uyumlu olarak yorumlamasını gerektirir39
Avrupa Birliğirsquone uumlye olan her
devletin de ulusal mevzuatını Birlik Hukuku huumlkuumlmlerine ve akdedilmiş anlaşmalara uygun
hale getirmesi gerekir Bu noktada Tuumlrkiyersquonin AB uumlyeliği Avrupa Birliğirsquonin ayrımcılık
yasağına ilişkin mevzuatı dacirchil tuumlm mevzuatına uyumlu yasal duumlzenlemeler yapmasına
bağlıdır40
Tam da bu nedenle 2000rsquoli yılların başından itibaren ccedileşitli kanunlarda
ayrımcılığın yasaklandığı goumlruumllmektedir Bu sebeple ırk ayrımcılığı accedilısından oumlnce
uluslararası alandaki duumlzenlemeler ile Birlik duumlzenlemelerinin ardından Tuumlrk Hukuk
duumlzenlemelerinin incelenmesi isabetli bulunmuştur
Irk ve etnik koumlken birbirine karıştırılan kavramlardır Irk kavramı kalıtımsal olarak
ortak fiziksel ve fizyolojik oumlzelliklere sahip insanlar topluluğu olarak ifade edilir41
Irk
kavramının tanımında biyolojik ve genetik oumlzellikler belirleyici iken etnik koumlkenin
tanımında42
sosyal ve kuumlltuumlrel karakteristikler daha ağır basmaktadır Dolayısıyla etnik
koumlkenin buumlnyesinde biyolojik olarak tetkik edilebilen ırk ve kalıtım oumlzellikleri de barındıran
sosyolojik bir kavram olduğu soumlylenebilir43
AİHM Timişev davasında ırk ve etnik koumlken
kavramlarını accedilıklarken dil din milliyet ve kuumlltuumlruumln ırktan ayrılamaz olabileceğini kabul
35 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s6-7 36 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın 122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo
Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara s148 httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 Erişim
Tarihi 24 Mayıs 2014 37 BATUM (2009) s292 38 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik Kurumlarırdquo İnsan Hakları
Ortak Platformu Yayını s21 httpihoporgtrdosyaab-kurumlarpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 39 Bkz TUumlRKİYE CUMHURİYETİ ANAYASASI Kanun No 2709 Kabul Tarihi 7111982 md 90 40 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-135 s122 41 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380220431b6a769988813
Erişim Tarihi 24052014 42 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar Erişim Tarihi 24052014 43 YUVALI (2013) s72
9
etmiştir Bir kontrol noktasında Ccedileccedilen koumlkenlilerin geccedilişine muumlsaade edilmeyeceğine ilişkin
talimat alan Muhafızların geccediliş yapmak isteyen Ccedileccedilen koumlkenli bir kişiye izin vermemesi
uumlzere Mahkemeye başvurulması sonucu AİHM şu accedilıklamayı yapmıştır
lsquoEtnik mensubiyet ve ırk bağlantılı ve oumlrtuumlşen kavramlardır Irk kavramı insanların
cilt rengi veya yuumlz oumlzellikleri gibi morfolojik niteliklere goumlre alt tuumlrlere biyolojik
tasnifi duumlşuumlncesine dayanırken etnik mensubiyetin koumlkeni ortak milliyet kabile
aidiyeti dini inanccedil paylaşılan dil veya kuumlltuumlrel ve geleneksel koumlkenler ve temeller
duumlşuumlncesinde yatarrsquo44
Avrupa Birliğirsquonin 2004 tarihli Anayasa niteliğindeki Anlaşmasının Temel Hakları
accedilıklayan 2 boumlluumlmuumlnuumln 81 maddesi ayırımcılık yasağını ve burada temel alınan kıstasları
accedilıklarken milliyete dayanan her tuumlrluuml ayrımcılığı da yasaklamıştır45
Bahsi geccedilen tanımların yanında ayrımcılık yasağının ilk kez somutlaştığı tuumlr olan
ırkccedilılık ccedileşitli insan ırkları arasındaki biyolojik farklılıkların kuumlltuumlrel veya bireysel
meseleleri de tayin etmesi gerektiğine ve doğal sebeplerle bir ırkın (ccediloğunlukla kendi ırkının)
diğerlerinden uumlstuumln olduğuna ve diğerlerine huumlkmetmeye hakkı olduğuna duyulan inanccedil veya
bu değerleri kabul eden doktrindir46
Irk ayrımı durumu bazı oumlğelerin varlığıyla accedilıklanabilir
Bu oumlğelerden birincisi insanlara karşı girişilen baskıcı eylemlerdir Bu eylemler bir ırka
mensup uumlyelerin yaşam hakkından yoksun bırakılması sağlıksız koşullar iccedilinde tutulması
gelişmelerinin oumlnlenmesi ve zorunlu olarak ccedilalıştırılmasıdır Oumlğelerden ikincisi hukuk
kurallarına ve evrensel ahlacirck ilkelerine uyulmamasıdır Diğer bir deyişle insanların
kişiliklerinin ve yaşamsal değerleriyle eşitlik ve oumlzguumlrluumlklerinin ccediliğnenmesidir Irk ayrımı
politika ve uygulamaları evrensel etik değerlerle bağdaşmadığı gibi uluslararası duumlzeni de
tehdit etmektedir Uumlccediluumlncuuml oumlğe ise siyasi durumdur Irk ayrımını genel olarak değerlendirecek
olursak yukarda sıralanan uumlccedil oumlğe kapsamında insan haklarının ccediliğnendiği ve ihlal edildiği
normal siyasal gelişim ve iccedil istikrardan yoksun koşulların egemen olduğu baskıcı bir durumu
ifade etmektedir47
Irk ayrımcılığı uluslararası arenada insan haklarına ilişkin farklılık arz eden birccedilok
soumlzleşmede duumlzenleme alanı bulmuştur Bunların başında Birleşmiş Milletler Şartı (1945)
BM Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşme (1965) Medeni ve
Siyasi Haklara İlişkin Soumlzleşme (1966) Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklara İlişkin
Soumlzleşme (1966) Goumlccedilmen İşccedililer ve Ailelerinin Haklarına İlişkin Soumlzleşme (1990) 111
Norsquolu Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml Soumlzleşmesi ve Avrupa Sosyal Şartı (1961) gelmektedir
Soumlz konusu belgelere goumlre ırk ayrımına youmlnelik ayrımcılık yasağı getirildiği goumlruumllmektedir
Ayrımcılık yasağını iccedileren maddeler uluslararası hukuk tarafından doğrudan uygulanabilirlik
44 Timişev ndash Rusya Davası (No 5576200 ve 5597400) 13 Aralık 2005 AİHM 45 ZEYTİNOĞLU (2010) s132 Maddeye goumlre rdquoCinsiyet ırk ten rengi etnik veya sosyal koumlken genetik
oumlzellikler dil din veya inanccedil siyasi veya herhangi başka bir goumlruumlş bir ulusal azınlığın uumlyesi olma muumllkiyet doğum oumlzuumlr yaş veya cinsel tercih gibi gerekccedilelere dayanan her tuumlrluuml ayrımcılık hellipmilliyete dayanan
ayrımcılık yasaktırrdquo 46 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k Erişim Tarihi 24052014 47
AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara Uumlniversitesi
Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss 275-297 s283
10
oumllccediluumltuuml taşıdığı kabul edilen duumlzenlemelerdir ve taraf devletler tarafından derhal
uygulanmaları gerekmektedir48
Bir insan hakkı ihlali olan ırk ayrımcılığına ilişkin duumlzenlemelerin başında hiccedil
şuumlphesiz Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen İnsan Hakları Evrensel
Bildirgesi49
gelir Bildirgenin 2 maddesinde ldquoHerkesin ırk renk cinsiyet din dil siyasal
veya diğer herhangi bir inanccedil ulusal veya toplumsal koumlken servet doğuş veya diğer herhangi
bir diğer fark goumlzetilmeksizin bildirgede yer alan tuumlm hak ve oumlzguumlrluumlklerden
yararlanabilecekleri bundan başka uyruğu bulunduğu uumllkenin statuumlsuuml ne olursa olsun
vatandaşlarla vatandaş olmayanlar arasında hiccedilbir ayrım goumlzetilemeyeceğirdquo belirtilerek
ırklara youmlnelik ayrımcılık bertaraf edilmek istenmiştir
1969 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren50
rdquoBirleşmiş Milletler Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının
Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşmerdquo nin51
11 maddesinde ırk ayrımcılığı lsquosiyasi
ekonomik sosyal kuumlltuumlrel veya toplumsal yaşamın herhangi bir alanında insan hakları ve
temel oumlzguumlrluumlklerin tanınmasını uygulanmasını bu hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanılmasını
ortadan kaldırmak veya zayıflatmak amacına ya da etkisine youmlnelik ırk renk soy ya da
ulusal veya etnik koumlkene dayalı her tuumlrluuml ayrım dışlama kısıtlama ya da tercihrsquo şeklinde
belirlenmiştir Soumlzleşmenin uluslararası barış ve guumlvenliği ağır şekilde tehdit eden eylemleri
belirten 2 Maddesi ise lsquobir ırk uumlyesinin başka ırk grubu uumlyelerinden uumlstuumln tutulması bir ırka
ayrıcalık tanınması ve sistematik olarak diğerlerine baskı yapılmasırsquo eylemlerinin ırk
ayrımcılığı esasına dayalı bir insanlık dışı muamele oluşturduğunu vurgulamaktadır52
Bir diğer oumlnemli belge BM Medeni ve Siyasi Haklar Soumlzleşmesirsquodir53
Soumlz konusu
Soumlzleşmenin 26 maddesine goumlre lsquoHerkes yasa oumlnuumlnde eşittir ve hiccedil bir ayrımcılığa tabi
tutulmaksızın yasa tarafından eşit olarak korunma hakkına sahiptir Hukuk bu alanda her
48
KARAN (2012) s145 49 10121948 tarihinde Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen bu Bildirge Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devleti tarafından 6 Nisan 1949 tarihinde onaylanmıştır 50 Tuumlrkiye tarafından 13 Ekim 1972 tarihinde imzalanan bu soumlzleşme 3 Nisan 2002 tarih ve 4750 sayılı Kanunrsquoa
dayanılarak 13 Mayıs 2002 tarihinde onaylandı Onay 16 Haziran 2002 tarih ve 24787 sayılı Resmi Gazetede
yayımlandı 51 Soumlzleşmenin tam metni iccedilin bkz httpwwwtbmmgovtrkanunlark4750html 52
Soumlzleşmenin 2 maddesinde taraf devletlerin ırka dayalı ayrımcılığın oumlnlenmesi konusunda yapmaları gereken
ccedilalışmalar ayrıntılı olarak goumlsterilmiştir
a) Her devlet kişilere gruplara veya kurumlara karşı ırk ayrımcılığı şeklindeki herhangi bir eylem veya
uygulamaya girmemeyi taahhuumlt eder
b) Her devlet kişi ve oumlrguumltlerin ırk ayrımcılığını maddicirc ve manevicirc bakımdan desteklememeyi ve savunmamayı
taahhuumlt eder
c) Her devlet ırk ayrımcılığı yaratan veya ayrımcılığı suumlrduumlren siyasicirc millicirc ve yerel politikaları denetlemek yasalarını ve hukukicirc duumlzenlemelerini değiştirmek kaldırmak veya iptal etmek iccedilin etkili tedbirler alır
d) Her devlet kişiler gruplar veya oumlrguumltler tarafından yapılan ırk ayrımcılığını şartların gerektirmesi hacirclinde
yasa ccedilıkararak gerekli her tuumlrluuml vasıtayı kullanarak yasaklar
e) Her devlet koşullar elverdikccedile buumltuumlnleştirici ccedilok ırklı oumlrguumltleri hareketleri ve ırklar arasındaki engelleri
kaldırmaya yarayan diğer araccedilları teşvik etmeyi ve ırksal boumlluumlnmeyi artırmaya eğilimli herhangi bir şeyi
oumlzendirmemeyi taahhuumlt eder 53 Birleşmiş Milletler Genel Kurulunun 16 Aralık 1966 tarih ve 2200 A(XXI) sayılı Kararıyla kabul edilip 49
maddeye uygun olarak 23 Mart 1976 tarihinde yuumlruumlrluumlğe girmiştir Tuumlrkiye Soumlzleşmeyi 15 Ağustos 2000
tarihinde imzalamıştır Soumlzleşme henuumlz Tuumlrkiye Buumlyuumlk Millet Meclisi ve Cumhurbaşkanı tarafından
onaylamamıştır
11
tuumlrluuml ayrımcılığı yasaklar ve herkese ırk renk cinsiyet dil din siyasal veya başka bir fikir
ulusal veya toplumsal koumlken milliyet doğum veya başka bir statuuml ile yapılan ayrımcılığa
karşı etkili ve eşit koruma sağlarrsquo
Bunların yanında ayrımcılık yasağı ccedilerccedilevesinde Amerikan İnsan Hakları
Soumlzleşmesirsquonin54
1(Haklara Saygı Goumlsterme Yuumlkuumlmluumlluumlğuuml) 24(Eşit Korunma Hakkı) ve 27
(Guumlvencelerin Askıya Alınması) maddelerinde ve Afrika (Banjul) İnsan ve Halkların Hakları
Şartırsquonın55
Giriş huumlkuumlmleri ile 2 18 ve 28 Maddelerinde ırk ayrımcılığı duumlzenleme alanı
bulmuştur
Ayrımcılık yasağı Avrupa duumlzeyinde ele alındığında bir başyapıt olarak Avrupa İnsan
Hakları Soumlzleşmesi56
goumlruumllmektedir Genel olarak ayrımcılığı yasaklayan 14maddeye goumlre
Soumlzleşmede tanınan hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanma lsquocinsiyet ırk renk dil din siyasal
veya diğer kanaatler ulusal veya toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa aidiyet servet doğum
başta olmak uumlzere herhangi başka bir duruma dayalı hiccedilbir ayrımcılık goumlzetilmeksizinrsquo
sağlanmalıdır Ayrımcılık yasağının korunma alanının soumlzleşmede yer alan haklarla sınırlı
olması 12 Norsquolu ek protokoluumln duumlzenlenmesi ihtiyacını doğurmuştur Protokoluumln 1 Maddesi
yasayla duumlzenlenen herhangi bir haktan yararlanmanın cinsiyet ırk renk dil din siyasal ya
da başka goumlruumlş ulusal ya da toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa mensup olma muumllkiyet
doğum ya da diğer statuumller gibi herhangi bir temelde ayrımcılık yapılmaksızın guumlvence altına
alınacağını duumlzenlemiştir
AB Hukukunda ırk ayrımcılığına ilişkin en geniş duumlzenleme alanına sahip belge ldquoIrk
Eşitliği Direktifirdquo57
olarak bilinmektedir58
Direktif ABrsquonin ırkccedilılıkla muumlcadele alanında en
guumlccedilluuml aracı olma oumlzelliği taşır Direktifin gerekccedilesinde amaccedil uumlye devletlerde eşit davranma
ilkesini geccedilerli kılmak iccedilin ırk veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılıkla59
muumlcadele etmek olarak
belirlenmiştir60
Direktifrsquoin 2 maddesinde eşit muamele ilkesi lsquoırk veya etnik koumlkene dayalı
doğrudan ya da dolaylı ayrımcılık yapılmamasırsquo olarak ifade edilir61
Soumlz konusu Direktif AB
sınırları iccedilerisinde bulunan herkesi AB vatandaşı olup olmamalarına bakmaksızın
kapsamaktadır62
54 22 Kasım 1969 tarihinde Kosta Rika San Josersquode duumlzenlenen Amerikan Devletleri İnsan Hakları İhtisas
Konferansırsquonda kabul edilmiştir 55 27 Haziran 1981rsquode kabul edilmiş ve 21 Ekim 1986rsquoda yuumlruumlrluumlğe girmiştir 56 İnsan Haklarını ve Ana Huumlrriyetleri Korumaya Dair Soumlzleşme (Convention for the Protection of Human
Rights and Fundamental Freedoms) Konsey tarafından 4 Kasım 1950rsquode Romarsquoda imzalanmış ve 3 Eyluumll
1953rsquote yuumlruumlrluumlğe girmiş Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletinde ise 19 Mart 1954 tarihli ve 8226 sayılı Resmi
Gazetersquode yayımlanmıştır 57 Irk veya Etnik Koumlkenine Bakılmaksızın Kişilere Eşit Muamele Edilmesi İlkesinin Uygulanmasına Dair 200043EC sayılı Avrupa Birliği Konseyi Direktifi 58 Direktif 29 Temmuz 2000 Tarihinde kabul edilmiştir 59 Irk veya etnik koumlkene dayalı olarak yapılan taciz de ayrımcılığın bir tuumlruuml olarak ayrıca duumlzenlemiştir
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz ldquoırk ve etnik koumlkenle ilgili olarak
insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca
aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile
haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavrı hareket olarakrdquo tanımlanmaktadır 60 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 61 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 62 YUVALI (2013) s76
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
4
I AYRIMCILIK YASAĞI
Ayrımcılık yasağına ilişkin uumlzerinde hemfikir olunan net bir tanım olmamasına
rağmen uluslararası soumlzleşmelerde ve doktrinde verilen tanımlamalar neredeyse birbirinin
aynısıdır Ayrımcılık kasti veya ihmali biccedilimde bir hukuk sisteminde eşit durumda olduğu
duumlşuumlnuumllen kişilere bir hak veya yuumlkuumlmluumlluumlkle ilgili geccedilerli bir neden bulunmaksızın eşit
davranılmaması olarak tanımlanabilir Ancak eşit durumda olmadığı duumlşuumlnuumllen kişiler
arasında bir hak ve yuumlkuumlmluumlluumlkle ilgili geccedilerli bir neden olmaksızın eşit davranılması hali de
ayrımcılık oluşturmaktadır8 Dolayısıyla eşit durumda olanlara eşit davranmamak veya farklı
durumda olanlara eşit davranmak ayrımcılık yasağının ihlali anlamına gelmektedir
Avrupa Birliği mevzuatına bakıldığında ayrımcılığın doumlrt tuumlruuml olduğu soumlylenebilir
ancak ldquoırk ayrımcılığırdquo ccedilerccedilevesinde bunlardan uumlccediluuml incelemeye alınacaktır
İlk olarak ele alınması gereken aynı veya benzer durumdaki kişilere farklı muamele
edilmesi durumunda ortaya ccedilıkan doğrudan ayrımcılıktır9 Doğrudan ayrımcılık hukuki
duumlzenlemenin yasal zeminde yol accediltığı ayrımcılık veveya ayrımcı olmayan bir hukuki
duumlzenlemenin uygulaması ile oluşan ayrımcılık olmak uumlzere iki şekilde varlık goumlsterebilir10
Bir kişiye cinsiyeti etnik koumlkeni dini ve bunlara benzer niteliklerinden biri nedeniyle diğer
kişilere kıyasla farklı ve olumsuz bir davranışta bulunulması lsquodoğrudan ayrımcılıkrsquo teşkil
eder Bir ccedilocuğun engelli olduğu iccedilin okula kaydedilmemesi ABDrsquode siyah bireylerin
uumlniversitelere oumlğrenci olarak kabul edilmemesi11
bir Romanın kamuya accedilık bir pastaneye
girmesine izin verilmemesi doğrudan ayrımcılığın ortaya ccedilıktığı durumu oumlrneklemektedir12
Doğrudan ayrımcılık AİHS ve AB hukukunda benzer şekilde duumlzenlenmiştir
AİHMrsquonin kullandığı formuumllasyona goumlre doğrudan ayrımcılıktan soumlz edilebilmesi iccedilin
lsquobireyin belirli bir oumlzelliğine dayalı bir farklılık sebebiyle benzer durumlardaki kişilerin
goumlrduumlkleri muameleye kıyasla istenmeyen bir muameleye maruz kalmasırsquo gerekmektedir13
-14
Avrupa Birliği Konseyirsquonin 200043 sayılı direktifine goumlre ise doğrudan ayrımcılık lsquoBir
kimsenin karşılaştırılabilir durumlarda ırk veya etnik koumlkene dayalı olarak bir diğer kişiye
goumlre daha az tercih edilir bir muameleye tabi tutulması şimdiye kadar tutuluyor olması veya
tutulma ihtimali olması halinde doğrudan ayrımcılığın ortaya ccedilıktığı anlaşılırrsquo şeklinde
duumlzenlenmiştir Avruparsquoda İkinci Duumlnya Savaşırsquona dek ayrımcılığın her tuumlruumlnuuml sert bir
şekilde uygulayan Almanyarsquonın 2006 tarihli Anti-Ayrımcılık Yasasının 3maddesi ise
doğrudan ayrımcılığı ldquobir kişinin ırk veya etnik koumlken cinsiyet dini inanccedil veya duumlnya
goumlruumlşuuml oumlzuumlrluumlluumlk yaş veya cinsel kimlik nedenlerinden dolayı benzer durumdaki diğer bir
8 KARAN (2012) s139 9 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
s22 10 KARAN (2012) s141 11 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİrdquo
İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul s8 12 KARAN (2012) s141 13 Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı (2010) s22 14 Carson ve Diğerleri ndash İngiltere (No 4218405) 16 Mart 2010 AİHM Benzer şekilde DH ve Diğerleri ndash Ccedilek
Cumhuriyeti (No 5732500) 13 Kasım 2007 AİHM
5
kişinin goumlrmekte olduğu goumlrmuumlş olduğu veya goumlrebileceği muameleden daha az olumlu bir
muameleye maruz kalmasırdquo olarak tanımlamaktadır15
Doğrudan ayrımcılığın yanında bir diğer tuumlr ise dolaylı ayrımcılıktır16
Farklı
durumdaki kişilere aynı veya benzer muamele edilmesini ifade eden17
dolaylı ayrımcılık
eşitlik kavramının uygulanması accedilısından oumlnem arz etmektedir Goumlrme engelli bir kişinin
uumlniversiteye alınması ancak ona okutman tahsis edilmemesi ve gerekli araccedil-gereccedillere
ulaşmasının sağlanmaması bu kişi accedilısından dolaylı ayrımcılık teşkil eder Bir başka oumlrnek
175 cmrsquonin altında boy uzunluğuna sahip olmayan kişilerin polislik mesleğine
alınmamasıdır Burada goumlruumlnuumlşte bir ayrımcılık yoktur ancak kadınlar ve bazı etnik gruplar
değerlendirildiğinde soumlz konusu kuralın dolaylı bir ayrımcılık yaratabileceği ortadadır18
Avrupa Birliği Irk Eşitliği Youmlnergesinin 22-b maddesine goumlre lsquotarafsız gibi goumlruumlnen
bir duumlzenleme oumllccediluumlt veya uygulama belli bir ırktan veya etnik koumlkenden olan kişileri
başkalarına kıyasla belirli bir dezavantaj iccediline sokuyorsa ve bu tarafsız duumlzenleme oumllccediluumlt veya
uygulama meşru bir amaccedil ile nesnel olarak gerekccedilelendirilmemişse soumlz konusu amacı
gerccedilekleştirmek iccedilin kullanılan araccedillar uygun ve zorunlu değilse dolaylı ayrımcılığın
meydana geldiği kabul edilecektir19
Alman Anti-Ayrımcılık Yasasının 3 maddesine goumlre ise
lsquoobjektif goumlruumlnen talimat kıstas veya işlemlerin ırk veya etnik koumlken cinsiyet dini inanccedil
veya duumlnya goumlruumlşuuml oumlzuumlrluumlluumlk yaş veya cinsel kimlik nedenlerinden dolayı kişileri diğer
kişiler karşısında oumlzel bir şekilde mağdur edebilmesirsquo halleri sebebiyle dolaylı ayrımcılık
oluşmaktadır20
Oumlrneğin Hindistanrsquoda Sih inanışı mensupları inanışları gereği başlarını
kapamazlar Buumltuumln motosiklet kullananların kask taşımasını gerektiren bir kural bu gruba
karşı dolaylı bir ayrımcılık olarak goumlruumllebilir
Bazı durumlarda kişiler arasında fırsat eşitliğini sağlayabilmek iccedilin ayrımcılık
yapıldığı goumlruumllmektedir Bu ayrımcılık tuumlruumlne pozitif ayrımcılık denmektedir Pozitif
ayrımcılık belli alanlarda nispeten daha az temsil edilen gruplara fırsat eşitliği sağlanması
bakımından olumlu bazı ayrımcılıklar yapılmasını oumlngoumlren program ve politikalardır
Eşitsizliği gidermek adına ortaya ccedilıkan bu eşitsiz uygulamalar doktrinde Aristorsquonun
denkleştirici adalet ilkesine benzetilmiştir21
Burada belirli kişilere oumlzel imkacircnlar
sağlanmaktadır Oumlrneğin İş Kanununun 5maddesi cinsiyet veya gebelik nedeniyle işccedililer
arasında farklı işlem yapılamayacağını belirtmişse de uygulamada kolaylık ve adalet
15 ZEYTİNOĞLU (2010) s119 16 Avrupa Birliği Hukukunda dolaylı ayrımcılık 76207 sayılı Kadın ve Erkek İşccedililere Eşit Davranılmasına
İlişkin Direktif 2000 yılında kabul edilen ve Irk ve Etnik Koumlkene Dayalı Ayrımcılığı Yasaklayan 200043 sayılı
Direktif Din İnanccedil Oumlzuumlrluumlluumlk ve Cinsel Tercihe Dayalı Ayrımcılığı Yasaklayan 200078 sayılı Direktif 76207 sayılı Direktife değişiklikler getiren 200273 sayılı Direktif ve 2004113 sayılı Mal ve Hizmetlerin Sunum ve
Bunlara Erişimde Kadın ve Erkekler Arasında Eşit Davranma İlkesinin Hayata Geccedilirilmesine İlişkin Direktifte
yasaklanmıştır 17 Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı (2010) s29 18 KARAN (2012) s142 19 ZEYTİNOĞLU (2010) s120 20 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 21 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK VE ETNİK KOumlKENE
DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5 s78 dp29
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014
6
sağlanması amacıyla ldquobiyolojik veya işin niteliğine ilişkin nedenler zorunlu kılıyorsardquo bu
kuralın uygulanmasının bertaraf edilebileceğini belirtmiştir22
Bazı hallerde kişinin ayrımcılık yasağına tabi oumlzelliği iccedilinde bulunduğu eğitim
ortamında ccedilalışma ortamında veya benzer durumlarda vurgulanan alay konusu yapılan
taklit edilen bir oumlzellik olarak ortaya ccedilıkar Bu gibi ırk veya etnik koumlken din veya inanccedil yaş
engellilik ve cinsel youmlnelim gibi nedenlerden herhangi birisiyle ilgili olarak bir kişinin
onurunu zedelemek ve goumlzdağı veren duumlşmanca aşağılayıcı kuumlccediluumlk duumlşuumlruumlcuuml ya da saldırgan
bir ortam yaratmak amacı veya etkisiyle o kişi iccedilin istenmeyen bir fiil gerccedilekleştirilmesi
durumlarında ayrımcılığın bir diğer tuumlruuml olan taciz soumlz konusu olur23
200043 sayılı
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz lsquoırk ve etnik
koumlkenle ilgili olarak insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu
doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam
yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavır bir
hareket olarakrsquo tanımlanmaktadır24
Taciz ile ilgili olarak İnsan Hakları Komitesirsquonin oumlnuumlne
gelen Stephen Hagan v Avustralya davasında başvurucu bir spor sahasının girişinde yazılı
olan ldquoNiggerrdquo kelimesinin siyah bireyleri aşağılamak amacıyla kullanılabilecek en saldırgan
ve aşağılayıcı soumlzcuumlk olduğu iddiasıyla Komitersquo ye başvurmuş Komite ise kararında Taraf
Devlete soumlz konusu yazının kaldırılması iccedilin gerekli tedbirleri almasını tavsiye etmiştir25
Ayrımcılık yasağı ile ilgili duumlzenlemelerin denetimi ABrsquoyi ilgilendiren kurum ve
oumlrguumltlerin faaliyetlerinden kaynaklanan şikacircyetleri ele almak uumlzere kurulan Avrupa
Ombudsmanı ve Temel haklar ajansı tarafından gerccedilekleştirilmektedir Temel Haklar
Ajansırsquonın temel goumlrevi Birlik ve uumlye uumllkelere Avrupa ccedilapında ırkccedilılık ve yabancı
duumlşmanlığı ile ilgili tarafsız guumlvenilir ve karşılaştırılabilir bilgi sağlanması olarak
belirlenmiştir26
BM İnsan Hakları Komitesinin Genel Yorumu Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin
Kararları ve Avrupa Birliğinin Ayrımcılığa Karşı Youmlnergeleri birlikte duumlşuumlnuumllduumlğuumlnde
ayrımcılık terimi ayırma dışlama kısıtlama veya ırk renk cinsiyet cinsel youmlnelim
cinsiyet kimliği dil din etnik ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum siyasi veya
diğer goumlruumlşlere dayalı olarak gerccedilekleştirilen ve buumltuumln hak ve huumlrriyetlerin herkes tarafından
tanınmasını ve kullanılmasını engelleyecek veya tanınmasını ve kullanılmasını
sınırlandıracak ayrımcılığı kast etmektedir27
22 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 23 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 24 YUVALI (2013) s76 25 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 26 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s35 27 CENGİZ (2010) s3
7
A EŞİTLİK ve AYRIMCILIK
ldquoAyrımcılık ayrım yapmardquo kelimeleri eşitlik temeli olmaksızın duumlşuumlnuumllemez
Birbirinin zıttı olan bu iki soumlzcuumlk aynı zamanda birbirinin tamamlayıcısıdır da Her zaman
adalet anlamına gelmeyen eşitlik ayrımcılık yasağı ile buumltuumlnleştiğinde daha adil bir anlam
ifade edebilmektedir İşte bu sebeplerle ayrımcılık yasağı ulusal ve uluslararası mevzuatlarda
genellikle ldquoeşitlikrdquo kavramı altında duumlzenleme alanı bulmaktadır
Tuumlm insanların yasalar karşısında eşit olduğunu oumlngoumlren eşitlik ilkesi her insana
yalnızca yaşamaktan kaynaklanan ve dokunulmaz olan insan onurunu garanti eder28
İnsan
onuru ve eşitlik kavramlarına dayalı bir oumlzguumlrluumlkler alanı ise toplumsal barışın ve ayrımcılık
karşıtı buumltuumlnleşmenin temel ilkesidir29
AB Temel Haklar Şartı gibi uluslararası antlaşmalarda
accedilıkccedila kabul edilen insan onuru Avrupa Adalet Divanırsquonda korunması guumlvence altına alınan
hukuk ilkeleri arasında sayılmış Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi de lsquotuumlm insanların sahip
olduğu eşit onur iccedilin hoşgoumlruuml ve saygının demokratik ccediloğulcu bir toplumun temel ilkelerinirsquo
oluşturduğunu vurgulamıştır Avrupa hukuk duumlzenlerine paralel olarak Tuumlrk hukuk
sisteminde de ldquoinsan onuru ve eşitliğirdquo anayasal guumlvence altına alınmıştır30
Alman Federal
Anayasa Mahkemesirsquone(FAYM) goumlre insan onuru insanın kamusal muumldahalelerin salt bir
nesnesi haline getirilmesini yasaklar Devlet herhangi bir oumlnlem ya da yasayla insan onurunu
zedeleyemez
Federal Alman Anayasasırsquonın 1 maddesinde yer alan lsquoinsan onuru
dokunulmazdır İnsan onurunu goumlzetmek ve korumak tuumlm devlet erkinin yuumlkuumlmluumlluumlğuumlduumlrrsquo
huumlkmuuml ve FAYMrsquo nin yaklaşımı totaliter Nazi rejiminden kopuşun ve ayrımcılık yasağının
bir simgesidir31
Eşitlik ilkesi şekli ve maddi anlamda olmak uumlzere iki farklı şekilde incelenmektedir
Şekli eşitlik anlayışı (Aristorsquonun da goumlruumlşleri ccedilerccedilevesinde) ayrımcılık yapılmadığı suumlrece
mevcut durumun korunmasını eşitliğin varlığı iccedilin yeterli sayar32
Bu anlayış eşit durumda
olanlara eşit muamele farklı durumda olanlara ise farklı muamele edilmesini oumlngoumlruumlr33
lsquoEşit
durumda olanlarrsquo accedilısından nasıl bir tespit yapılacağı muğlak kalmış olmakla birlikte ilkenin
geccedilerliliği iki kişi karşılaştırıldığında eşit oldukları varsayımına dayanmaktadır Oysaki fiilen
birbiri ile tamamen aynı iki bireyin mevcut olduğunu kabul etmek muumlmkuumln değildir Bireyler
ancak eğitim duumlzeyleri tenlerinin rengi inanccedilları gibi belli oumlzellikleri bakımından eşit kabul
edilebilirler Bu bakımdan şekli eşitlik anlayışı farklılıkların yok sayılması ve toplumun
baskın gruplarının oumlzellikleri goumlzetilerek koyulmuş kurallara ve oluşturulmuş yapılara
uymaya zorlamak anlamına da gelmektedir34
Maddi eşitlik kavramı ise eşitliğin fiilen
sağlanması iccedilin kişi ve kişi grupları arasındaki farklılıkları olumlu youmlnde goumlz oumlnuumlnde
28AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo Seccedilkin Yayıncılık Ankara s23 29 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo İstanbul On İki Levha Yayıncılık
s291-297 30 BATUM (2009) s296 Anayasa Mahkemesi bir kararında fuhşu meslek edinen bir kadının kaccedilırılması veya
ırzına geccedililmesi ile aynı eyleme iffetli bir kadının maruz kalması durumunda verilecek cezada suumlbjektif bir
farklılık goumlzetilemeyeceğini belirtmiştir E 198624 K 19878 T 31031987 31 BATUM (2009) s293-294 32 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s5 33 KARAN (2012) s139 34 KARAN (2012) s139
8
bulunduran ve onları eşit veya aynı varsaymayan eşitlik anlayışıdır Bu anlayış mevcut
eşitsizlikleri gidermeye odaklanmaktadır Kaldı ki statuumlkocu olmayan bir eşitlik anlayışı
farklılıkların goumlzetilmesini toplumun bu farklılıklar goumlzetilerek yeniden yapılanmasını ve
kaynakların dağılımında yeni oumllccediluumltler kullanılmasını gerektirir35
Tuumlm bunlardan sonra denilebilir ki ayrımcılık yasağı yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalarca
eşit derecede korunma gibi ilkeleri de iccedilinde bulunduran temel bir prensiptir36
Ayrımcılık yasağı ile birlikte guumlndeme gelen eşitlik ilkesi hem bir hak hem de
oumlzguumlrluumlkler rejiminin gerccedilekleşmesinde temel koşul37
olarak nitelendirilirken ayrımcılık
yasağı ise yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalar tarafından eşit derecede korunma gibi ilkeleri iccedilinde
barındıran temel ve genel bir prensip olarak ifade edilmektedir38
B AB DUumlZLEMİNDE IRK AYRIMCILIĞI ve DUumlZENLENDİĞİ BELGELER
Bir devletin uluslararası bir soumlzleşmeye taraf olması ulusal hukukunu o soumlzleşme
huumlkuumlmleriyle uyumlu olarak yorumlamasını gerektirir39
Avrupa Birliğirsquone uumlye olan her
devletin de ulusal mevzuatını Birlik Hukuku huumlkuumlmlerine ve akdedilmiş anlaşmalara uygun
hale getirmesi gerekir Bu noktada Tuumlrkiyersquonin AB uumlyeliği Avrupa Birliğirsquonin ayrımcılık
yasağına ilişkin mevzuatı dacirchil tuumlm mevzuatına uyumlu yasal duumlzenlemeler yapmasına
bağlıdır40
Tam da bu nedenle 2000rsquoli yılların başından itibaren ccedileşitli kanunlarda
ayrımcılığın yasaklandığı goumlruumllmektedir Bu sebeple ırk ayrımcılığı accedilısından oumlnce
uluslararası alandaki duumlzenlemeler ile Birlik duumlzenlemelerinin ardından Tuumlrk Hukuk
duumlzenlemelerinin incelenmesi isabetli bulunmuştur
Irk ve etnik koumlken birbirine karıştırılan kavramlardır Irk kavramı kalıtımsal olarak
ortak fiziksel ve fizyolojik oumlzelliklere sahip insanlar topluluğu olarak ifade edilir41
Irk
kavramının tanımında biyolojik ve genetik oumlzellikler belirleyici iken etnik koumlkenin
tanımında42
sosyal ve kuumlltuumlrel karakteristikler daha ağır basmaktadır Dolayısıyla etnik
koumlkenin buumlnyesinde biyolojik olarak tetkik edilebilen ırk ve kalıtım oumlzellikleri de barındıran
sosyolojik bir kavram olduğu soumlylenebilir43
AİHM Timişev davasında ırk ve etnik koumlken
kavramlarını accedilıklarken dil din milliyet ve kuumlltuumlruumln ırktan ayrılamaz olabileceğini kabul
35 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s6-7 36 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın 122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo
Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara s148 httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 Erişim
Tarihi 24 Mayıs 2014 37 BATUM (2009) s292 38 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik Kurumlarırdquo İnsan Hakları
Ortak Platformu Yayını s21 httpihoporgtrdosyaab-kurumlarpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 39 Bkz TUumlRKİYE CUMHURİYETİ ANAYASASI Kanun No 2709 Kabul Tarihi 7111982 md 90 40 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-135 s122 41 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380220431b6a769988813
Erişim Tarihi 24052014 42 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar Erişim Tarihi 24052014 43 YUVALI (2013) s72
9
etmiştir Bir kontrol noktasında Ccedileccedilen koumlkenlilerin geccedilişine muumlsaade edilmeyeceğine ilişkin
talimat alan Muhafızların geccediliş yapmak isteyen Ccedileccedilen koumlkenli bir kişiye izin vermemesi
uumlzere Mahkemeye başvurulması sonucu AİHM şu accedilıklamayı yapmıştır
lsquoEtnik mensubiyet ve ırk bağlantılı ve oumlrtuumlşen kavramlardır Irk kavramı insanların
cilt rengi veya yuumlz oumlzellikleri gibi morfolojik niteliklere goumlre alt tuumlrlere biyolojik
tasnifi duumlşuumlncesine dayanırken etnik mensubiyetin koumlkeni ortak milliyet kabile
aidiyeti dini inanccedil paylaşılan dil veya kuumlltuumlrel ve geleneksel koumlkenler ve temeller
duumlşuumlncesinde yatarrsquo44
Avrupa Birliğirsquonin 2004 tarihli Anayasa niteliğindeki Anlaşmasının Temel Hakları
accedilıklayan 2 boumlluumlmuumlnuumln 81 maddesi ayırımcılık yasağını ve burada temel alınan kıstasları
accedilıklarken milliyete dayanan her tuumlrluuml ayrımcılığı da yasaklamıştır45
Bahsi geccedilen tanımların yanında ayrımcılık yasağının ilk kez somutlaştığı tuumlr olan
ırkccedilılık ccedileşitli insan ırkları arasındaki biyolojik farklılıkların kuumlltuumlrel veya bireysel
meseleleri de tayin etmesi gerektiğine ve doğal sebeplerle bir ırkın (ccediloğunlukla kendi ırkının)
diğerlerinden uumlstuumln olduğuna ve diğerlerine huumlkmetmeye hakkı olduğuna duyulan inanccedil veya
bu değerleri kabul eden doktrindir46
Irk ayrımı durumu bazı oumlğelerin varlığıyla accedilıklanabilir
Bu oumlğelerden birincisi insanlara karşı girişilen baskıcı eylemlerdir Bu eylemler bir ırka
mensup uumlyelerin yaşam hakkından yoksun bırakılması sağlıksız koşullar iccedilinde tutulması
gelişmelerinin oumlnlenmesi ve zorunlu olarak ccedilalıştırılmasıdır Oumlğelerden ikincisi hukuk
kurallarına ve evrensel ahlacirck ilkelerine uyulmamasıdır Diğer bir deyişle insanların
kişiliklerinin ve yaşamsal değerleriyle eşitlik ve oumlzguumlrluumlklerinin ccediliğnenmesidir Irk ayrımı
politika ve uygulamaları evrensel etik değerlerle bağdaşmadığı gibi uluslararası duumlzeni de
tehdit etmektedir Uumlccediluumlncuuml oumlğe ise siyasi durumdur Irk ayrımını genel olarak değerlendirecek
olursak yukarda sıralanan uumlccedil oumlğe kapsamında insan haklarının ccediliğnendiği ve ihlal edildiği
normal siyasal gelişim ve iccedil istikrardan yoksun koşulların egemen olduğu baskıcı bir durumu
ifade etmektedir47
Irk ayrımcılığı uluslararası arenada insan haklarına ilişkin farklılık arz eden birccedilok
soumlzleşmede duumlzenleme alanı bulmuştur Bunların başında Birleşmiş Milletler Şartı (1945)
BM Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşme (1965) Medeni ve
Siyasi Haklara İlişkin Soumlzleşme (1966) Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklara İlişkin
Soumlzleşme (1966) Goumlccedilmen İşccedililer ve Ailelerinin Haklarına İlişkin Soumlzleşme (1990) 111
Norsquolu Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml Soumlzleşmesi ve Avrupa Sosyal Şartı (1961) gelmektedir
Soumlz konusu belgelere goumlre ırk ayrımına youmlnelik ayrımcılık yasağı getirildiği goumlruumllmektedir
Ayrımcılık yasağını iccedileren maddeler uluslararası hukuk tarafından doğrudan uygulanabilirlik
44 Timişev ndash Rusya Davası (No 5576200 ve 5597400) 13 Aralık 2005 AİHM 45 ZEYTİNOĞLU (2010) s132 Maddeye goumlre rdquoCinsiyet ırk ten rengi etnik veya sosyal koumlken genetik
oumlzellikler dil din veya inanccedil siyasi veya herhangi başka bir goumlruumlş bir ulusal azınlığın uumlyesi olma muumllkiyet doğum oumlzuumlr yaş veya cinsel tercih gibi gerekccedilelere dayanan her tuumlrluuml ayrımcılık hellipmilliyete dayanan
ayrımcılık yasaktırrdquo 46 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k Erişim Tarihi 24052014 47
AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara Uumlniversitesi
Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss 275-297 s283
10
oumllccediluumltuuml taşıdığı kabul edilen duumlzenlemelerdir ve taraf devletler tarafından derhal
uygulanmaları gerekmektedir48
Bir insan hakkı ihlali olan ırk ayrımcılığına ilişkin duumlzenlemelerin başında hiccedil
şuumlphesiz Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen İnsan Hakları Evrensel
Bildirgesi49
gelir Bildirgenin 2 maddesinde ldquoHerkesin ırk renk cinsiyet din dil siyasal
veya diğer herhangi bir inanccedil ulusal veya toplumsal koumlken servet doğuş veya diğer herhangi
bir diğer fark goumlzetilmeksizin bildirgede yer alan tuumlm hak ve oumlzguumlrluumlklerden
yararlanabilecekleri bundan başka uyruğu bulunduğu uumllkenin statuumlsuuml ne olursa olsun
vatandaşlarla vatandaş olmayanlar arasında hiccedilbir ayrım goumlzetilemeyeceğirdquo belirtilerek
ırklara youmlnelik ayrımcılık bertaraf edilmek istenmiştir
1969 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren50
rdquoBirleşmiş Milletler Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının
Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşmerdquo nin51
11 maddesinde ırk ayrımcılığı lsquosiyasi
ekonomik sosyal kuumlltuumlrel veya toplumsal yaşamın herhangi bir alanında insan hakları ve
temel oumlzguumlrluumlklerin tanınmasını uygulanmasını bu hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanılmasını
ortadan kaldırmak veya zayıflatmak amacına ya da etkisine youmlnelik ırk renk soy ya da
ulusal veya etnik koumlkene dayalı her tuumlrluuml ayrım dışlama kısıtlama ya da tercihrsquo şeklinde
belirlenmiştir Soumlzleşmenin uluslararası barış ve guumlvenliği ağır şekilde tehdit eden eylemleri
belirten 2 Maddesi ise lsquobir ırk uumlyesinin başka ırk grubu uumlyelerinden uumlstuumln tutulması bir ırka
ayrıcalık tanınması ve sistematik olarak diğerlerine baskı yapılmasırsquo eylemlerinin ırk
ayrımcılığı esasına dayalı bir insanlık dışı muamele oluşturduğunu vurgulamaktadır52
Bir diğer oumlnemli belge BM Medeni ve Siyasi Haklar Soumlzleşmesirsquodir53
Soumlz konusu
Soumlzleşmenin 26 maddesine goumlre lsquoHerkes yasa oumlnuumlnde eşittir ve hiccedil bir ayrımcılığa tabi
tutulmaksızın yasa tarafından eşit olarak korunma hakkına sahiptir Hukuk bu alanda her
48
KARAN (2012) s145 49 10121948 tarihinde Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen bu Bildirge Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devleti tarafından 6 Nisan 1949 tarihinde onaylanmıştır 50 Tuumlrkiye tarafından 13 Ekim 1972 tarihinde imzalanan bu soumlzleşme 3 Nisan 2002 tarih ve 4750 sayılı Kanunrsquoa
dayanılarak 13 Mayıs 2002 tarihinde onaylandı Onay 16 Haziran 2002 tarih ve 24787 sayılı Resmi Gazetede
yayımlandı 51 Soumlzleşmenin tam metni iccedilin bkz httpwwwtbmmgovtrkanunlark4750html 52
Soumlzleşmenin 2 maddesinde taraf devletlerin ırka dayalı ayrımcılığın oumlnlenmesi konusunda yapmaları gereken
ccedilalışmalar ayrıntılı olarak goumlsterilmiştir
a) Her devlet kişilere gruplara veya kurumlara karşı ırk ayrımcılığı şeklindeki herhangi bir eylem veya
uygulamaya girmemeyi taahhuumlt eder
b) Her devlet kişi ve oumlrguumltlerin ırk ayrımcılığını maddicirc ve manevicirc bakımdan desteklememeyi ve savunmamayı
taahhuumlt eder
c) Her devlet ırk ayrımcılığı yaratan veya ayrımcılığı suumlrduumlren siyasicirc millicirc ve yerel politikaları denetlemek yasalarını ve hukukicirc duumlzenlemelerini değiştirmek kaldırmak veya iptal etmek iccedilin etkili tedbirler alır
d) Her devlet kişiler gruplar veya oumlrguumltler tarafından yapılan ırk ayrımcılığını şartların gerektirmesi hacirclinde
yasa ccedilıkararak gerekli her tuumlrluuml vasıtayı kullanarak yasaklar
e) Her devlet koşullar elverdikccedile buumltuumlnleştirici ccedilok ırklı oumlrguumltleri hareketleri ve ırklar arasındaki engelleri
kaldırmaya yarayan diğer araccedilları teşvik etmeyi ve ırksal boumlluumlnmeyi artırmaya eğilimli herhangi bir şeyi
oumlzendirmemeyi taahhuumlt eder 53 Birleşmiş Milletler Genel Kurulunun 16 Aralık 1966 tarih ve 2200 A(XXI) sayılı Kararıyla kabul edilip 49
maddeye uygun olarak 23 Mart 1976 tarihinde yuumlruumlrluumlğe girmiştir Tuumlrkiye Soumlzleşmeyi 15 Ağustos 2000
tarihinde imzalamıştır Soumlzleşme henuumlz Tuumlrkiye Buumlyuumlk Millet Meclisi ve Cumhurbaşkanı tarafından
onaylamamıştır
11
tuumlrluuml ayrımcılığı yasaklar ve herkese ırk renk cinsiyet dil din siyasal veya başka bir fikir
ulusal veya toplumsal koumlken milliyet doğum veya başka bir statuuml ile yapılan ayrımcılığa
karşı etkili ve eşit koruma sağlarrsquo
Bunların yanında ayrımcılık yasağı ccedilerccedilevesinde Amerikan İnsan Hakları
Soumlzleşmesirsquonin54
1(Haklara Saygı Goumlsterme Yuumlkuumlmluumlluumlğuuml) 24(Eşit Korunma Hakkı) ve 27
(Guumlvencelerin Askıya Alınması) maddelerinde ve Afrika (Banjul) İnsan ve Halkların Hakları
Şartırsquonın55
Giriş huumlkuumlmleri ile 2 18 ve 28 Maddelerinde ırk ayrımcılığı duumlzenleme alanı
bulmuştur
Ayrımcılık yasağı Avrupa duumlzeyinde ele alındığında bir başyapıt olarak Avrupa İnsan
Hakları Soumlzleşmesi56
goumlruumllmektedir Genel olarak ayrımcılığı yasaklayan 14maddeye goumlre
Soumlzleşmede tanınan hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanma lsquocinsiyet ırk renk dil din siyasal
veya diğer kanaatler ulusal veya toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa aidiyet servet doğum
başta olmak uumlzere herhangi başka bir duruma dayalı hiccedilbir ayrımcılık goumlzetilmeksizinrsquo
sağlanmalıdır Ayrımcılık yasağının korunma alanının soumlzleşmede yer alan haklarla sınırlı
olması 12 Norsquolu ek protokoluumln duumlzenlenmesi ihtiyacını doğurmuştur Protokoluumln 1 Maddesi
yasayla duumlzenlenen herhangi bir haktan yararlanmanın cinsiyet ırk renk dil din siyasal ya
da başka goumlruumlş ulusal ya da toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa mensup olma muumllkiyet
doğum ya da diğer statuumller gibi herhangi bir temelde ayrımcılık yapılmaksızın guumlvence altına
alınacağını duumlzenlemiştir
AB Hukukunda ırk ayrımcılığına ilişkin en geniş duumlzenleme alanına sahip belge ldquoIrk
Eşitliği Direktifirdquo57
olarak bilinmektedir58
Direktif ABrsquonin ırkccedilılıkla muumlcadele alanında en
guumlccedilluuml aracı olma oumlzelliği taşır Direktifin gerekccedilesinde amaccedil uumlye devletlerde eşit davranma
ilkesini geccedilerli kılmak iccedilin ırk veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılıkla59
muumlcadele etmek olarak
belirlenmiştir60
Direktifrsquoin 2 maddesinde eşit muamele ilkesi lsquoırk veya etnik koumlkene dayalı
doğrudan ya da dolaylı ayrımcılık yapılmamasırsquo olarak ifade edilir61
Soumlz konusu Direktif AB
sınırları iccedilerisinde bulunan herkesi AB vatandaşı olup olmamalarına bakmaksızın
kapsamaktadır62
54 22 Kasım 1969 tarihinde Kosta Rika San Josersquode duumlzenlenen Amerikan Devletleri İnsan Hakları İhtisas
Konferansırsquonda kabul edilmiştir 55 27 Haziran 1981rsquode kabul edilmiş ve 21 Ekim 1986rsquoda yuumlruumlrluumlğe girmiştir 56 İnsan Haklarını ve Ana Huumlrriyetleri Korumaya Dair Soumlzleşme (Convention for the Protection of Human
Rights and Fundamental Freedoms) Konsey tarafından 4 Kasım 1950rsquode Romarsquoda imzalanmış ve 3 Eyluumll
1953rsquote yuumlruumlrluumlğe girmiş Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletinde ise 19 Mart 1954 tarihli ve 8226 sayılı Resmi
Gazetersquode yayımlanmıştır 57 Irk veya Etnik Koumlkenine Bakılmaksızın Kişilere Eşit Muamele Edilmesi İlkesinin Uygulanmasına Dair 200043EC sayılı Avrupa Birliği Konseyi Direktifi 58 Direktif 29 Temmuz 2000 Tarihinde kabul edilmiştir 59 Irk veya etnik koumlkene dayalı olarak yapılan taciz de ayrımcılığın bir tuumlruuml olarak ayrıca duumlzenlemiştir
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz ldquoırk ve etnik koumlkenle ilgili olarak
insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca
aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile
haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavrı hareket olarakrdquo tanımlanmaktadır 60 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 61 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 62 YUVALI (2013) s76
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
5
kişinin goumlrmekte olduğu goumlrmuumlş olduğu veya goumlrebileceği muameleden daha az olumlu bir
muameleye maruz kalmasırdquo olarak tanımlamaktadır15
Doğrudan ayrımcılığın yanında bir diğer tuumlr ise dolaylı ayrımcılıktır16
Farklı
durumdaki kişilere aynı veya benzer muamele edilmesini ifade eden17
dolaylı ayrımcılık
eşitlik kavramının uygulanması accedilısından oumlnem arz etmektedir Goumlrme engelli bir kişinin
uumlniversiteye alınması ancak ona okutman tahsis edilmemesi ve gerekli araccedil-gereccedillere
ulaşmasının sağlanmaması bu kişi accedilısından dolaylı ayrımcılık teşkil eder Bir başka oumlrnek
175 cmrsquonin altında boy uzunluğuna sahip olmayan kişilerin polislik mesleğine
alınmamasıdır Burada goumlruumlnuumlşte bir ayrımcılık yoktur ancak kadınlar ve bazı etnik gruplar
değerlendirildiğinde soumlz konusu kuralın dolaylı bir ayrımcılık yaratabileceği ortadadır18
Avrupa Birliği Irk Eşitliği Youmlnergesinin 22-b maddesine goumlre lsquotarafsız gibi goumlruumlnen
bir duumlzenleme oumllccediluumlt veya uygulama belli bir ırktan veya etnik koumlkenden olan kişileri
başkalarına kıyasla belirli bir dezavantaj iccediline sokuyorsa ve bu tarafsız duumlzenleme oumllccediluumlt veya
uygulama meşru bir amaccedil ile nesnel olarak gerekccedilelendirilmemişse soumlz konusu amacı
gerccedilekleştirmek iccedilin kullanılan araccedillar uygun ve zorunlu değilse dolaylı ayrımcılığın
meydana geldiği kabul edilecektir19
Alman Anti-Ayrımcılık Yasasının 3 maddesine goumlre ise
lsquoobjektif goumlruumlnen talimat kıstas veya işlemlerin ırk veya etnik koumlken cinsiyet dini inanccedil
veya duumlnya goumlruumlşuuml oumlzuumlrluumlluumlk yaş veya cinsel kimlik nedenlerinden dolayı kişileri diğer
kişiler karşısında oumlzel bir şekilde mağdur edebilmesirsquo halleri sebebiyle dolaylı ayrımcılık
oluşmaktadır20
Oumlrneğin Hindistanrsquoda Sih inanışı mensupları inanışları gereği başlarını
kapamazlar Buumltuumln motosiklet kullananların kask taşımasını gerektiren bir kural bu gruba
karşı dolaylı bir ayrımcılık olarak goumlruumllebilir
Bazı durumlarda kişiler arasında fırsat eşitliğini sağlayabilmek iccedilin ayrımcılık
yapıldığı goumlruumllmektedir Bu ayrımcılık tuumlruumlne pozitif ayrımcılık denmektedir Pozitif
ayrımcılık belli alanlarda nispeten daha az temsil edilen gruplara fırsat eşitliği sağlanması
bakımından olumlu bazı ayrımcılıklar yapılmasını oumlngoumlren program ve politikalardır
Eşitsizliği gidermek adına ortaya ccedilıkan bu eşitsiz uygulamalar doktrinde Aristorsquonun
denkleştirici adalet ilkesine benzetilmiştir21
Burada belirli kişilere oumlzel imkacircnlar
sağlanmaktadır Oumlrneğin İş Kanununun 5maddesi cinsiyet veya gebelik nedeniyle işccedililer
arasında farklı işlem yapılamayacağını belirtmişse de uygulamada kolaylık ve adalet
15 ZEYTİNOĞLU (2010) s119 16 Avrupa Birliği Hukukunda dolaylı ayrımcılık 76207 sayılı Kadın ve Erkek İşccedililere Eşit Davranılmasına
İlişkin Direktif 2000 yılında kabul edilen ve Irk ve Etnik Koumlkene Dayalı Ayrımcılığı Yasaklayan 200043 sayılı
Direktif Din İnanccedil Oumlzuumlrluumlluumlk ve Cinsel Tercihe Dayalı Ayrımcılığı Yasaklayan 200078 sayılı Direktif 76207 sayılı Direktife değişiklikler getiren 200273 sayılı Direktif ve 2004113 sayılı Mal ve Hizmetlerin Sunum ve
Bunlara Erişimde Kadın ve Erkekler Arasında Eşit Davranma İlkesinin Hayata Geccedilirilmesine İlişkin Direktifte
yasaklanmıştır 17 Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı (2010) s29 18 KARAN (2012) s142 19 ZEYTİNOĞLU (2010) s120 20 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 21 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK VE ETNİK KOumlKENE
DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5 s78 dp29
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014
6
sağlanması amacıyla ldquobiyolojik veya işin niteliğine ilişkin nedenler zorunlu kılıyorsardquo bu
kuralın uygulanmasının bertaraf edilebileceğini belirtmiştir22
Bazı hallerde kişinin ayrımcılık yasağına tabi oumlzelliği iccedilinde bulunduğu eğitim
ortamında ccedilalışma ortamında veya benzer durumlarda vurgulanan alay konusu yapılan
taklit edilen bir oumlzellik olarak ortaya ccedilıkar Bu gibi ırk veya etnik koumlken din veya inanccedil yaş
engellilik ve cinsel youmlnelim gibi nedenlerden herhangi birisiyle ilgili olarak bir kişinin
onurunu zedelemek ve goumlzdağı veren duumlşmanca aşağılayıcı kuumlccediluumlk duumlşuumlruumlcuuml ya da saldırgan
bir ortam yaratmak amacı veya etkisiyle o kişi iccedilin istenmeyen bir fiil gerccedilekleştirilmesi
durumlarında ayrımcılığın bir diğer tuumlruuml olan taciz soumlz konusu olur23
200043 sayılı
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz lsquoırk ve etnik
koumlkenle ilgili olarak insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu
doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam
yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavır bir
hareket olarakrsquo tanımlanmaktadır24
Taciz ile ilgili olarak İnsan Hakları Komitesirsquonin oumlnuumlne
gelen Stephen Hagan v Avustralya davasında başvurucu bir spor sahasının girişinde yazılı
olan ldquoNiggerrdquo kelimesinin siyah bireyleri aşağılamak amacıyla kullanılabilecek en saldırgan
ve aşağılayıcı soumlzcuumlk olduğu iddiasıyla Komitersquo ye başvurmuş Komite ise kararında Taraf
Devlete soumlz konusu yazının kaldırılması iccedilin gerekli tedbirleri almasını tavsiye etmiştir25
Ayrımcılık yasağı ile ilgili duumlzenlemelerin denetimi ABrsquoyi ilgilendiren kurum ve
oumlrguumltlerin faaliyetlerinden kaynaklanan şikacircyetleri ele almak uumlzere kurulan Avrupa
Ombudsmanı ve Temel haklar ajansı tarafından gerccedilekleştirilmektedir Temel Haklar
Ajansırsquonın temel goumlrevi Birlik ve uumlye uumllkelere Avrupa ccedilapında ırkccedilılık ve yabancı
duumlşmanlığı ile ilgili tarafsız guumlvenilir ve karşılaştırılabilir bilgi sağlanması olarak
belirlenmiştir26
BM İnsan Hakları Komitesinin Genel Yorumu Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin
Kararları ve Avrupa Birliğinin Ayrımcılığa Karşı Youmlnergeleri birlikte duumlşuumlnuumllduumlğuumlnde
ayrımcılık terimi ayırma dışlama kısıtlama veya ırk renk cinsiyet cinsel youmlnelim
cinsiyet kimliği dil din etnik ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum siyasi veya
diğer goumlruumlşlere dayalı olarak gerccedilekleştirilen ve buumltuumln hak ve huumlrriyetlerin herkes tarafından
tanınmasını ve kullanılmasını engelleyecek veya tanınmasını ve kullanılmasını
sınırlandıracak ayrımcılığı kast etmektedir27
22 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 23 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 24 YUVALI (2013) s76 25 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 26 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s35 27 CENGİZ (2010) s3
7
A EŞİTLİK ve AYRIMCILIK
ldquoAyrımcılık ayrım yapmardquo kelimeleri eşitlik temeli olmaksızın duumlşuumlnuumllemez
Birbirinin zıttı olan bu iki soumlzcuumlk aynı zamanda birbirinin tamamlayıcısıdır da Her zaman
adalet anlamına gelmeyen eşitlik ayrımcılık yasağı ile buumltuumlnleştiğinde daha adil bir anlam
ifade edebilmektedir İşte bu sebeplerle ayrımcılık yasağı ulusal ve uluslararası mevzuatlarda
genellikle ldquoeşitlikrdquo kavramı altında duumlzenleme alanı bulmaktadır
Tuumlm insanların yasalar karşısında eşit olduğunu oumlngoumlren eşitlik ilkesi her insana
yalnızca yaşamaktan kaynaklanan ve dokunulmaz olan insan onurunu garanti eder28
İnsan
onuru ve eşitlik kavramlarına dayalı bir oumlzguumlrluumlkler alanı ise toplumsal barışın ve ayrımcılık
karşıtı buumltuumlnleşmenin temel ilkesidir29
AB Temel Haklar Şartı gibi uluslararası antlaşmalarda
accedilıkccedila kabul edilen insan onuru Avrupa Adalet Divanırsquonda korunması guumlvence altına alınan
hukuk ilkeleri arasında sayılmış Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi de lsquotuumlm insanların sahip
olduğu eşit onur iccedilin hoşgoumlruuml ve saygının demokratik ccediloğulcu bir toplumun temel ilkelerinirsquo
oluşturduğunu vurgulamıştır Avrupa hukuk duumlzenlerine paralel olarak Tuumlrk hukuk
sisteminde de ldquoinsan onuru ve eşitliğirdquo anayasal guumlvence altına alınmıştır30
Alman Federal
Anayasa Mahkemesirsquone(FAYM) goumlre insan onuru insanın kamusal muumldahalelerin salt bir
nesnesi haline getirilmesini yasaklar Devlet herhangi bir oumlnlem ya da yasayla insan onurunu
zedeleyemez
Federal Alman Anayasasırsquonın 1 maddesinde yer alan lsquoinsan onuru
dokunulmazdır İnsan onurunu goumlzetmek ve korumak tuumlm devlet erkinin yuumlkuumlmluumlluumlğuumlduumlrrsquo
huumlkmuuml ve FAYMrsquo nin yaklaşımı totaliter Nazi rejiminden kopuşun ve ayrımcılık yasağının
bir simgesidir31
Eşitlik ilkesi şekli ve maddi anlamda olmak uumlzere iki farklı şekilde incelenmektedir
Şekli eşitlik anlayışı (Aristorsquonun da goumlruumlşleri ccedilerccedilevesinde) ayrımcılık yapılmadığı suumlrece
mevcut durumun korunmasını eşitliğin varlığı iccedilin yeterli sayar32
Bu anlayış eşit durumda
olanlara eşit muamele farklı durumda olanlara ise farklı muamele edilmesini oumlngoumlruumlr33
lsquoEşit
durumda olanlarrsquo accedilısından nasıl bir tespit yapılacağı muğlak kalmış olmakla birlikte ilkenin
geccedilerliliği iki kişi karşılaştırıldığında eşit oldukları varsayımına dayanmaktadır Oysaki fiilen
birbiri ile tamamen aynı iki bireyin mevcut olduğunu kabul etmek muumlmkuumln değildir Bireyler
ancak eğitim duumlzeyleri tenlerinin rengi inanccedilları gibi belli oumlzellikleri bakımından eşit kabul
edilebilirler Bu bakımdan şekli eşitlik anlayışı farklılıkların yok sayılması ve toplumun
baskın gruplarının oumlzellikleri goumlzetilerek koyulmuş kurallara ve oluşturulmuş yapılara
uymaya zorlamak anlamına da gelmektedir34
Maddi eşitlik kavramı ise eşitliğin fiilen
sağlanması iccedilin kişi ve kişi grupları arasındaki farklılıkları olumlu youmlnde goumlz oumlnuumlnde
28AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo Seccedilkin Yayıncılık Ankara s23 29 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo İstanbul On İki Levha Yayıncılık
s291-297 30 BATUM (2009) s296 Anayasa Mahkemesi bir kararında fuhşu meslek edinen bir kadının kaccedilırılması veya
ırzına geccedililmesi ile aynı eyleme iffetli bir kadının maruz kalması durumunda verilecek cezada suumlbjektif bir
farklılık goumlzetilemeyeceğini belirtmiştir E 198624 K 19878 T 31031987 31 BATUM (2009) s293-294 32 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s5 33 KARAN (2012) s139 34 KARAN (2012) s139
8
bulunduran ve onları eşit veya aynı varsaymayan eşitlik anlayışıdır Bu anlayış mevcut
eşitsizlikleri gidermeye odaklanmaktadır Kaldı ki statuumlkocu olmayan bir eşitlik anlayışı
farklılıkların goumlzetilmesini toplumun bu farklılıklar goumlzetilerek yeniden yapılanmasını ve
kaynakların dağılımında yeni oumllccediluumltler kullanılmasını gerektirir35
Tuumlm bunlardan sonra denilebilir ki ayrımcılık yasağı yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalarca
eşit derecede korunma gibi ilkeleri de iccedilinde bulunduran temel bir prensiptir36
Ayrımcılık yasağı ile birlikte guumlndeme gelen eşitlik ilkesi hem bir hak hem de
oumlzguumlrluumlkler rejiminin gerccedilekleşmesinde temel koşul37
olarak nitelendirilirken ayrımcılık
yasağı ise yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalar tarafından eşit derecede korunma gibi ilkeleri iccedilinde
barındıran temel ve genel bir prensip olarak ifade edilmektedir38
B AB DUumlZLEMİNDE IRK AYRIMCILIĞI ve DUumlZENLENDİĞİ BELGELER
Bir devletin uluslararası bir soumlzleşmeye taraf olması ulusal hukukunu o soumlzleşme
huumlkuumlmleriyle uyumlu olarak yorumlamasını gerektirir39
Avrupa Birliğirsquone uumlye olan her
devletin de ulusal mevzuatını Birlik Hukuku huumlkuumlmlerine ve akdedilmiş anlaşmalara uygun
hale getirmesi gerekir Bu noktada Tuumlrkiyersquonin AB uumlyeliği Avrupa Birliğirsquonin ayrımcılık
yasağına ilişkin mevzuatı dacirchil tuumlm mevzuatına uyumlu yasal duumlzenlemeler yapmasına
bağlıdır40
Tam da bu nedenle 2000rsquoli yılların başından itibaren ccedileşitli kanunlarda
ayrımcılığın yasaklandığı goumlruumllmektedir Bu sebeple ırk ayrımcılığı accedilısından oumlnce
uluslararası alandaki duumlzenlemeler ile Birlik duumlzenlemelerinin ardından Tuumlrk Hukuk
duumlzenlemelerinin incelenmesi isabetli bulunmuştur
Irk ve etnik koumlken birbirine karıştırılan kavramlardır Irk kavramı kalıtımsal olarak
ortak fiziksel ve fizyolojik oumlzelliklere sahip insanlar topluluğu olarak ifade edilir41
Irk
kavramının tanımında biyolojik ve genetik oumlzellikler belirleyici iken etnik koumlkenin
tanımında42
sosyal ve kuumlltuumlrel karakteristikler daha ağır basmaktadır Dolayısıyla etnik
koumlkenin buumlnyesinde biyolojik olarak tetkik edilebilen ırk ve kalıtım oumlzellikleri de barındıran
sosyolojik bir kavram olduğu soumlylenebilir43
AİHM Timişev davasında ırk ve etnik koumlken
kavramlarını accedilıklarken dil din milliyet ve kuumlltuumlruumln ırktan ayrılamaz olabileceğini kabul
35 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s6-7 36 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın 122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo
Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara s148 httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 Erişim
Tarihi 24 Mayıs 2014 37 BATUM (2009) s292 38 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik Kurumlarırdquo İnsan Hakları
Ortak Platformu Yayını s21 httpihoporgtrdosyaab-kurumlarpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 39 Bkz TUumlRKİYE CUMHURİYETİ ANAYASASI Kanun No 2709 Kabul Tarihi 7111982 md 90 40 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-135 s122 41 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380220431b6a769988813
Erişim Tarihi 24052014 42 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar Erişim Tarihi 24052014 43 YUVALI (2013) s72
9
etmiştir Bir kontrol noktasında Ccedileccedilen koumlkenlilerin geccedilişine muumlsaade edilmeyeceğine ilişkin
talimat alan Muhafızların geccediliş yapmak isteyen Ccedileccedilen koumlkenli bir kişiye izin vermemesi
uumlzere Mahkemeye başvurulması sonucu AİHM şu accedilıklamayı yapmıştır
lsquoEtnik mensubiyet ve ırk bağlantılı ve oumlrtuumlşen kavramlardır Irk kavramı insanların
cilt rengi veya yuumlz oumlzellikleri gibi morfolojik niteliklere goumlre alt tuumlrlere biyolojik
tasnifi duumlşuumlncesine dayanırken etnik mensubiyetin koumlkeni ortak milliyet kabile
aidiyeti dini inanccedil paylaşılan dil veya kuumlltuumlrel ve geleneksel koumlkenler ve temeller
duumlşuumlncesinde yatarrsquo44
Avrupa Birliğirsquonin 2004 tarihli Anayasa niteliğindeki Anlaşmasının Temel Hakları
accedilıklayan 2 boumlluumlmuumlnuumln 81 maddesi ayırımcılık yasağını ve burada temel alınan kıstasları
accedilıklarken milliyete dayanan her tuumlrluuml ayrımcılığı da yasaklamıştır45
Bahsi geccedilen tanımların yanında ayrımcılık yasağının ilk kez somutlaştığı tuumlr olan
ırkccedilılık ccedileşitli insan ırkları arasındaki biyolojik farklılıkların kuumlltuumlrel veya bireysel
meseleleri de tayin etmesi gerektiğine ve doğal sebeplerle bir ırkın (ccediloğunlukla kendi ırkının)
diğerlerinden uumlstuumln olduğuna ve diğerlerine huumlkmetmeye hakkı olduğuna duyulan inanccedil veya
bu değerleri kabul eden doktrindir46
Irk ayrımı durumu bazı oumlğelerin varlığıyla accedilıklanabilir
Bu oumlğelerden birincisi insanlara karşı girişilen baskıcı eylemlerdir Bu eylemler bir ırka
mensup uumlyelerin yaşam hakkından yoksun bırakılması sağlıksız koşullar iccedilinde tutulması
gelişmelerinin oumlnlenmesi ve zorunlu olarak ccedilalıştırılmasıdır Oumlğelerden ikincisi hukuk
kurallarına ve evrensel ahlacirck ilkelerine uyulmamasıdır Diğer bir deyişle insanların
kişiliklerinin ve yaşamsal değerleriyle eşitlik ve oumlzguumlrluumlklerinin ccediliğnenmesidir Irk ayrımı
politika ve uygulamaları evrensel etik değerlerle bağdaşmadığı gibi uluslararası duumlzeni de
tehdit etmektedir Uumlccediluumlncuuml oumlğe ise siyasi durumdur Irk ayrımını genel olarak değerlendirecek
olursak yukarda sıralanan uumlccedil oumlğe kapsamında insan haklarının ccediliğnendiği ve ihlal edildiği
normal siyasal gelişim ve iccedil istikrardan yoksun koşulların egemen olduğu baskıcı bir durumu
ifade etmektedir47
Irk ayrımcılığı uluslararası arenada insan haklarına ilişkin farklılık arz eden birccedilok
soumlzleşmede duumlzenleme alanı bulmuştur Bunların başında Birleşmiş Milletler Şartı (1945)
BM Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşme (1965) Medeni ve
Siyasi Haklara İlişkin Soumlzleşme (1966) Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklara İlişkin
Soumlzleşme (1966) Goumlccedilmen İşccedililer ve Ailelerinin Haklarına İlişkin Soumlzleşme (1990) 111
Norsquolu Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml Soumlzleşmesi ve Avrupa Sosyal Şartı (1961) gelmektedir
Soumlz konusu belgelere goumlre ırk ayrımına youmlnelik ayrımcılık yasağı getirildiği goumlruumllmektedir
Ayrımcılık yasağını iccedileren maddeler uluslararası hukuk tarafından doğrudan uygulanabilirlik
44 Timişev ndash Rusya Davası (No 5576200 ve 5597400) 13 Aralık 2005 AİHM 45 ZEYTİNOĞLU (2010) s132 Maddeye goumlre rdquoCinsiyet ırk ten rengi etnik veya sosyal koumlken genetik
oumlzellikler dil din veya inanccedil siyasi veya herhangi başka bir goumlruumlş bir ulusal azınlığın uumlyesi olma muumllkiyet doğum oumlzuumlr yaş veya cinsel tercih gibi gerekccedilelere dayanan her tuumlrluuml ayrımcılık hellipmilliyete dayanan
ayrımcılık yasaktırrdquo 46 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k Erişim Tarihi 24052014 47
AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara Uumlniversitesi
Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss 275-297 s283
10
oumllccediluumltuuml taşıdığı kabul edilen duumlzenlemelerdir ve taraf devletler tarafından derhal
uygulanmaları gerekmektedir48
Bir insan hakkı ihlali olan ırk ayrımcılığına ilişkin duumlzenlemelerin başında hiccedil
şuumlphesiz Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen İnsan Hakları Evrensel
Bildirgesi49
gelir Bildirgenin 2 maddesinde ldquoHerkesin ırk renk cinsiyet din dil siyasal
veya diğer herhangi bir inanccedil ulusal veya toplumsal koumlken servet doğuş veya diğer herhangi
bir diğer fark goumlzetilmeksizin bildirgede yer alan tuumlm hak ve oumlzguumlrluumlklerden
yararlanabilecekleri bundan başka uyruğu bulunduğu uumllkenin statuumlsuuml ne olursa olsun
vatandaşlarla vatandaş olmayanlar arasında hiccedilbir ayrım goumlzetilemeyeceğirdquo belirtilerek
ırklara youmlnelik ayrımcılık bertaraf edilmek istenmiştir
1969 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren50
rdquoBirleşmiş Milletler Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının
Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşmerdquo nin51
11 maddesinde ırk ayrımcılığı lsquosiyasi
ekonomik sosyal kuumlltuumlrel veya toplumsal yaşamın herhangi bir alanında insan hakları ve
temel oumlzguumlrluumlklerin tanınmasını uygulanmasını bu hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanılmasını
ortadan kaldırmak veya zayıflatmak amacına ya da etkisine youmlnelik ırk renk soy ya da
ulusal veya etnik koumlkene dayalı her tuumlrluuml ayrım dışlama kısıtlama ya da tercihrsquo şeklinde
belirlenmiştir Soumlzleşmenin uluslararası barış ve guumlvenliği ağır şekilde tehdit eden eylemleri
belirten 2 Maddesi ise lsquobir ırk uumlyesinin başka ırk grubu uumlyelerinden uumlstuumln tutulması bir ırka
ayrıcalık tanınması ve sistematik olarak diğerlerine baskı yapılmasırsquo eylemlerinin ırk
ayrımcılığı esasına dayalı bir insanlık dışı muamele oluşturduğunu vurgulamaktadır52
Bir diğer oumlnemli belge BM Medeni ve Siyasi Haklar Soumlzleşmesirsquodir53
Soumlz konusu
Soumlzleşmenin 26 maddesine goumlre lsquoHerkes yasa oumlnuumlnde eşittir ve hiccedil bir ayrımcılığa tabi
tutulmaksızın yasa tarafından eşit olarak korunma hakkına sahiptir Hukuk bu alanda her
48
KARAN (2012) s145 49 10121948 tarihinde Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen bu Bildirge Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devleti tarafından 6 Nisan 1949 tarihinde onaylanmıştır 50 Tuumlrkiye tarafından 13 Ekim 1972 tarihinde imzalanan bu soumlzleşme 3 Nisan 2002 tarih ve 4750 sayılı Kanunrsquoa
dayanılarak 13 Mayıs 2002 tarihinde onaylandı Onay 16 Haziran 2002 tarih ve 24787 sayılı Resmi Gazetede
yayımlandı 51 Soumlzleşmenin tam metni iccedilin bkz httpwwwtbmmgovtrkanunlark4750html 52
Soumlzleşmenin 2 maddesinde taraf devletlerin ırka dayalı ayrımcılığın oumlnlenmesi konusunda yapmaları gereken
ccedilalışmalar ayrıntılı olarak goumlsterilmiştir
a) Her devlet kişilere gruplara veya kurumlara karşı ırk ayrımcılığı şeklindeki herhangi bir eylem veya
uygulamaya girmemeyi taahhuumlt eder
b) Her devlet kişi ve oumlrguumltlerin ırk ayrımcılığını maddicirc ve manevicirc bakımdan desteklememeyi ve savunmamayı
taahhuumlt eder
c) Her devlet ırk ayrımcılığı yaratan veya ayrımcılığı suumlrduumlren siyasicirc millicirc ve yerel politikaları denetlemek yasalarını ve hukukicirc duumlzenlemelerini değiştirmek kaldırmak veya iptal etmek iccedilin etkili tedbirler alır
d) Her devlet kişiler gruplar veya oumlrguumltler tarafından yapılan ırk ayrımcılığını şartların gerektirmesi hacirclinde
yasa ccedilıkararak gerekli her tuumlrluuml vasıtayı kullanarak yasaklar
e) Her devlet koşullar elverdikccedile buumltuumlnleştirici ccedilok ırklı oumlrguumltleri hareketleri ve ırklar arasındaki engelleri
kaldırmaya yarayan diğer araccedilları teşvik etmeyi ve ırksal boumlluumlnmeyi artırmaya eğilimli herhangi bir şeyi
oumlzendirmemeyi taahhuumlt eder 53 Birleşmiş Milletler Genel Kurulunun 16 Aralık 1966 tarih ve 2200 A(XXI) sayılı Kararıyla kabul edilip 49
maddeye uygun olarak 23 Mart 1976 tarihinde yuumlruumlrluumlğe girmiştir Tuumlrkiye Soumlzleşmeyi 15 Ağustos 2000
tarihinde imzalamıştır Soumlzleşme henuumlz Tuumlrkiye Buumlyuumlk Millet Meclisi ve Cumhurbaşkanı tarafından
onaylamamıştır
11
tuumlrluuml ayrımcılığı yasaklar ve herkese ırk renk cinsiyet dil din siyasal veya başka bir fikir
ulusal veya toplumsal koumlken milliyet doğum veya başka bir statuuml ile yapılan ayrımcılığa
karşı etkili ve eşit koruma sağlarrsquo
Bunların yanında ayrımcılık yasağı ccedilerccedilevesinde Amerikan İnsan Hakları
Soumlzleşmesirsquonin54
1(Haklara Saygı Goumlsterme Yuumlkuumlmluumlluumlğuuml) 24(Eşit Korunma Hakkı) ve 27
(Guumlvencelerin Askıya Alınması) maddelerinde ve Afrika (Banjul) İnsan ve Halkların Hakları
Şartırsquonın55
Giriş huumlkuumlmleri ile 2 18 ve 28 Maddelerinde ırk ayrımcılığı duumlzenleme alanı
bulmuştur
Ayrımcılık yasağı Avrupa duumlzeyinde ele alındığında bir başyapıt olarak Avrupa İnsan
Hakları Soumlzleşmesi56
goumlruumllmektedir Genel olarak ayrımcılığı yasaklayan 14maddeye goumlre
Soumlzleşmede tanınan hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanma lsquocinsiyet ırk renk dil din siyasal
veya diğer kanaatler ulusal veya toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa aidiyet servet doğum
başta olmak uumlzere herhangi başka bir duruma dayalı hiccedilbir ayrımcılık goumlzetilmeksizinrsquo
sağlanmalıdır Ayrımcılık yasağının korunma alanının soumlzleşmede yer alan haklarla sınırlı
olması 12 Norsquolu ek protokoluumln duumlzenlenmesi ihtiyacını doğurmuştur Protokoluumln 1 Maddesi
yasayla duumlzenlenen herhangi bir haktan yararlanmanın cinsiyet ırk renk dil din siyasal ya
da başka goumlruumlş ulusal ya da toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa mensup olma muumllkiyet
doğum ya da diğer statuumller gibi herhangi bir temelde ayrımcılık yapılmaksızın guumlvence altına
alınacağını duumlzenlemiştir
AB Hukukunda ırk ayrımcılığına ilişkin en geniş duumlzenleme alanına sahip belge ldquoIrk
Eşitliği Direktifirdquo57
olarak bilinmektedir58
Direktif ABrsquonin ırkccedilılıkla muumlcadele alanında en
guumlccedilluuml aracı olma oumlzelliği taşır Direktifin gerekccedilesinde amaccedil uumlye devletlerde eşit davranma
ilkesini geccedilerli kılmak iccedilin ırk veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılıkla59
muumlcadele etmek olarak
belirlenmiştir60
Direktifrsquoin 2 maddesinde eşit muamele ilkesi lsquoırk veya etnik koumlkene dayalı
doğrudan ya da dolaylı ayrımcılık yapılmamasırsquo olarak ifade edilir61
Soumlz konusu Direktif AB
sınırları iccedilerisinde bulunan herkesi AB vatandaşı olup olmamalarına bakmaksızın
kapsamaktadır62
54 22 Kasım 1969 tarihinde Kosta Rika San Josersquode duumlzenlenen Amerikan Devletleri İnsan Hakları İhtisas
Konferansırsquonda kabul edilmiştir 55 27 Haziran 1981rsquode kabul edilmiş ve 21 Ekim 1986rsquoda yuumlruumlrluumlğe girmiştir 56 İnsan Haklarını ve Ana Huumlrriyetleri Korumaya Dair Soumlzleşme (Convention for the Protection of Human
Rights and Fundamental Freedoms) Konsey tarafından 4 Kasım 1950rsquode Romarsquoda imzalanmış ve 3 Eyluumll
1953rsquote yuumlruumlrluumlğe girmiş Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletinde ise 19 Mart 1954 tarihli ve 8226 sayılı Resmi
Gazetersquode yayımlanmıştır 57 Irk veya Etnik Koumlkenine Bakılmaksızın Kişilere Eşit Muamele Edilmesi İlkesinin Uygulanmasına Dair 200043EC sayılı Avrupa Birliği Konseyi Direktifi 58 Direktif 29 Temmuz 2000 Tarihinde kabul edilmiştir 59 Irk veya etnik koumlkene dayalı olarak yapılan taciz de ayrımcılığın bir tuumlruuml olarak ayrıca duumlzenlemiştir
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz ldquoırk ve etnik koumlkenle ilgili olarak
insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca
aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile
haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavrı hareket olarakrdquo tanımlanmaktadır 60 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 61 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 62 YUVALI (2013) s76
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
6
sağlanması amacıyla ldquobiyolojik veya işin niteliğine ilişkin nedenler zorunlu kılıyorsardquo bu
kuralın uygulanmasının bertaraf edilebileceğini belirtmiştir22
Bazı hallerde kişinin ayrımcılık yasağına tabi oumlzelliği iccedilinde bulunduğu eğitim
ortamında ccedilalışma ortamında veya benzer durumlarda vurgulanan alay konusu yapılan
taklit edilen bir oumlzellik olarak ortaya ccedilıkar Bu gibi ırk veya etnik koumlken din veya inanccedil yaş
engellilik ve cinsel youmlnelim gibi nedenlerden herhangi birisiyle ilgili olarak bir kişinin
onurunu zedelemek ve goumlzdağı veren duumlşmanca aşağılayıcı kuumlccediluumlk duumlşuumlruumlcuuml ya da saldırgan
bir ortam yaratmak amacı veya etkisiyle o kişi iccedilin istenmeyen bir fiil gerccedilekleştirilmesi
durumlarında ayrımcılığın bir diğer tuumlruuml olan taciz soumlz konusu olur23
200043 sayılı
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz lsquoırk ve etnik
koumlkenle ilgili olarak insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu
doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam
yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavır bir
hareket olarakrsquo tanımlanmaktadır24
Taciz ile ilgili olarak İnsan Hakları Komitesirsquonin oumlnuumlne
gelen Stephen Hagan v Avustralya davasında başvurucu bir spor sahasının girişinde yazılı
olan ldquoNiggerrdquo kelimesinin siyah bireyleri aşağılamak amacıyla kullanılabilecek en saldırgan
ve aşağılayıcı soumlzcuumlk olduğu iddiasıyla Komitersquo ye başvurmuş Komite ise kararında Taraf
Devlete soumlz konusu yazının kaldırılması iccedilin gerekli tedbirleri almasını tavsiye etmiştir25
Ayrımcılık yasağı ile ilgili duumlzenlemelerin denetimi ABrsquoyi ilgilendiren kurum ve
oumlrguumltlerin faaliyetlerinden kaynaklanan şikacircyetleri ele almak uumlzere kurulan Avrupa
Ombudsmanı ve Temel haklar ajansı tarafından gerccedilekleştirilmektedir Temel Haklar
Ajansırsquonın temel goumlrevi Birlik ve uumlye uumllkelere Avrupa ccedilapında ırkccedilılık ve yabancı
duumlşmanlığı ile ilgili tarafsız guumlvenilir ve karşılaştırılabilir bilgi sağlanması olarak
belirlenmiştir26
BM İnsan Hakları Komitesinin Genel Yorumu Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin
Kararları ve Avrupa Birliğinin Ayrımcılığa Karşı Youmlnergeleri birlikte duumlşuumlnuumllduumlğuumlnde
ayrımcılık terimi ayırma dışlama kısıtlama veya ırk renk cinsiyet cinsel youmlnelim
cinsiyet kimliği dil din etnik ulusal ya da toplumsal koumlken muumllkiyet doğum siyasi veya
diğer goumlruumlşlere dayalı olarak gerccedilekleştirilen ve buumltuumln hak ve huumlrriyetlerin herkes tarafından
tanınmasını ve kullanılmasını engelleyecek veya tanınmasını ve kullanılmasını
sınırlandıracak ayrımcılığı kast etmektedir27
22 ZEYTİNOĞLU (2010) s121 23 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 24 YUVALI (2013) s76 25 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s11 26 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s35 27 CENGİZ (2010) s3
7
A EŞİTLİK ve AYRIMCILIK
ldquoAyrımcılık ayrım yapmardquo kelimeleri eşitlik temeli olmaksızın duumlşuumlnuumllemez
Birbirinin zıttı olan bu iki soumlzcuumlk aynı zamanda birbirinin tamamlayıcısıdır da Her zaman
adalet anlamına gelmeyen eşitlik ayrımcılık yasağı ile buumltuumlnleştiğinde daha adil bir anlam
ifade edebilmektedir İşte bu sebeplerle ayrımcılık yasağı ulusal ve uluslararası mevzuatlarda
genellikle ldquoeşitlikrdquo kavramı altında duumlzenleme alanı bulmaktadır
Tuumlm insanların yasalar karşısında eşit olduğunu oumlngoumlren eşitlik ilkesi her insana
yalnızca yaşamaktan kaynaklanan ve dokunulmaz olan insan onurunu garanti eder28
İnsan
onuru ve eşitlik kavramlarına dayalı bir oumlzguumlrluumlkler alanı ise toplumsal barışın ve ayrımcılık
karşıtı buumltuumlnleşmenin temel ilkesidir29
AB Temel Haklar Şartı gibi uluslararası antlaşmalarda
accedilıkccedila kabul edilen insan onuru Avrupa Adalet Divanırsquonda korunması guumlvence altına alınan
hukuk ilkeleri arasında sayılmış Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi de lsquotuumlm insanların sahip
olduğu eşit onur iccedilin hoşgoumlruuml ve saygının demokratik ccediloğulcu bir toplumun temel ilkelerinirsquo
oluşturduğunu vurgulamıştır Avrupa hukuk duumlzenlerine paralel olarak Tuumlrk hukuk
sisteminde de ldquoinsan onuru ve eşitliğirdquo anayasal guumlvence altına alınmıştır30
Alman Federal
Anayasa Mahkemesirsquone(FAYM) goumlre insan onuru insanın kamusal muumldahalelerin salt bir
nesnesi haline getirilmesini yasaklar Devlet herhangi bir oumlnlem ya da yasayla insan onurunu
zedeleyemez
Federal Alman Anayasasırsquonın 1 maddesinde yer alan lsquoinsan onuru
dokunulmazdır İnsan onurunu goumlzetmek ve korumak tuumlm devlet erkinin yuumlkuumlmluumlluumlğuumlduumlrrsquo
huumlkmuuml ve FAYMrsquo nin yaklaşımı totaliter Nazi rejiminden kopuşun ve ayrımcılık yasağının
bir simgesidir31
Eşitlik ilkesi şekli ve maddi anlamda olmak uumlzere iki farklı şekilde incelenmektedir
Şekli eşitlik anlayışı (Aristorsquonun da goumlruumlşleri ccedilerccedilevesinde) ayrımcılık yapılmadığı suumlrece
mevcut durumun korunmasını eşitliğin varlığı iccedilin yeterli sayar32
Bu anlayış eşit durumda
olanlara eşit muamele farklı durumda olanlara ise farklı muamele edilmesini oumlngoumlruumlr33
lsquoEşit
durumda olanlarrsquo accedilısından nasıl bir tespit yapılacağı muğlak kalmış olmakla birlikte ilkenin
geccedilerliliği iki kişi karşılaştırıldığında eşit oldukları varsayımına dayanmaktadır Oysaki fiilen
birbiri ile tamamen aynı iki bireyin mevcut olduğunu kabul etmek muumlmkuumln değildir Bireyler
ancak eğitim duumlzeyleri tenlerinin rengi inanccedilları gibi belli oumlzellikleri bakımından eşit kabul
edilebilirler Bu bakımdan şekli eşitlik anlayışı farklılıkların yok sayılması ve toplumun
baskın gruplarının oumlzellikleri goumlzetilerek koyulmuş kurallara ve oluşturulmuş yapılara
uymaya zorlamak anlamına da gelmektedir34
Maddi eşitlik kavramı ise eşitliğin fiilen
sağlanması iccedilin kişi ve kişi grupları arasındaki farklılıkları olumlu youmlnde goumlz oumlnuumlnde
28AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo Seccedilkin Yayıncılık Ankara s23 29 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo İstanbul On İki Levha Yayıncılık
s291-297 30 BATUM (2009) s296 Anayasa Mahkemesi bir kararında fuhşu meslek edinen bir kadının kaccedilırılması veya
ırzına geccedililmesi ile aynı eyleme iffetli bir kadının maruz kalması durumunda verilecek cezada suumlbjektif bir
farklılık goumlzetilemeyeceğini belirtmiştir E 198624 K 19878 T 31031987 31 BATUM (2009) s293-294 32 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s5 33 KARAN (2012) s139 34 KARAN (2012) s139
8
bulunduran ve onları eşit veya aynı varsaymayan eşitlik anlayışıdır Bu anlayış mevcut
eşitsizlikleri gidermeye odaklanmaktadır Kaldı ki statuumlkocu olmayan bir eşitlik anlayışı
farklılıkların goumlzetilmesini toplumun bu farklılıklar goumlzetilerek yeniden yapılanmasını ve
kaynakların dağılımında yeni oumllccediluumltler kullanılmasını gerektirir35
Tuumlm bunlardan sonra denilebilir ki ayrımcılık yasağı yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalarca
eşit derecede korunma gibi ilkeleri de iccedilinde bulunduran temel bir prensiptir36
Ayrımcılık yasağı ile birlikte guumlndeme gelen eşitlik ilkesi hem bir hak hem de
oumlzguumlrluumlkler rejiminin gerccedilekleşmesinde temel koşul37
olarak nitelendirilirken ayrımcılık
yasağı ise yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalar tarafından eşit derecede korunma gibi ilkeleri iccedilinde
barındıran temel ve genel bir prensip olarak ifade edilmektedir38
B AB DUumlZLEMİNDE IRK AYRIMCILIĞI ve DUumlZENLENDİĞİ BELGELER
Bir devletin uluslararası bir soumlzleşmeye taraf olması ulusal hukukunu o soumlzleşme
huumlkuumlmleriyle uyumlu olarak yorumlamasını gerektirir39
Avrupa Birliğirsquone uumlye olan her
devletin de ulusal mevzuatını Birlik Hukuku huumlkuumlmlerine ve akdedilmiş anlaşmalara uygun
hale getirmesi gerekir Bu noktada Tuumlrkiyersquonin AB uumlyeliği Avrupa Birliğirsquonin ayrımcılık
yasağına ilişkin mevzuatı dacirchil tuumlm mevzuatına uyumlu yasal duumlzenlemeler yapmasına
bağlıdır40
Tam da bu nedenle 2000rsquoli yılların başından itibaren ccedileşitli kanunlarda
ayrımcılığın yasaklandığı goumlruumllmektedir Bu sebeple ırk ayrımcılığı accedilısından oumlnce
uluslararası alandaki duumlzenlemeler ile Birlik duumlzenlemelerinin ardından Tuumlrk Hukuk
duumlzenlemelerinin incelenmesi isabetli bulunmuştur
Irk ve etnik koumlken birbirine karıştırılan kavramlardır Irk kavramı kalıtımsal olarak
ortak fiziksel ve fizyolojik oumlzelliklere sahip insanlar topluluğu olarak ifade edilir41
Irk
kavramının tanımında biyolojik ve genetik oumlzellikler belirleyici iken etnik koumlkenin
tanımında42
sosyal ve kuumlltuumlrel karakteristikler daha ağır basmaktadır Dolayısıyla etnik
koumlkenin buumlnyesinde biyolojik olarak tetkik edilebilen ırk ve kalıtım oumlzellikleri de barındıran
sosyolojik bir kavram olduğu soumlylenebilir43
AİHM Timişev davasında ırk ve etnik koumlken
kavramlarını accedilıklarken dil din milliyet ve kuumlltuumlruumln ırktan ayrılamaz olabileceğini kabul
35 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s6-7 36 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın 122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo
Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara s148 httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 Erişim
Tarihi 24 Mayıs 2014 37 BATUM (2009) s292 38 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik Kurumlarırdquo İnsan Hakları
Ortak Platformu Yayını s21 httpihoporgtrdosyaab-kurumlarpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 39 Bkz TUumlRKİYE CUMHURİYETİ ANAYASASI Kanun No 2709 Kabul Tarihi 7111982 md 90 40 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-135 s122 41 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380220431b6a769988813
Erişim Tarihi 24052014 42 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar Erişim Tarihi 24052014 43 YUVALI (2013) s72
9
etmiştir Bir kontrol noktasında Ccedileccedilen koumlkenlilerin geccedilişine muumlsaade edilmeyeceğine ilişkin
talimat alan Muhafızların geccediliş yapmak isteyen Ccedileccedilen koumlkenli bir kişiye izin vermemesi
uumlzere Mahkemeye başvurulması sonucu AİHM şu accedilıklamayı yapmıştır
lsquoEtnik mensubiyet ve ırk bağlantılı ve oumlrtuumlşen kavramlardır Irk kavramı insanların
cilt rengi veya yuumlz oumlzellikleri gibi morfolojik niteliklere goumlre alt tuumlrlere biyolojik
tasnifi duumlşuumlncesine dayanırken etnik mensubiyetin koumlkeni ortak milliyet kabile
aidiyeti dini inanccedil paylaşılan dil veya kuumlltuumlrel ve geleneksel koumlkenler ve temeller
duumlşuumlncesinde yatarrsquo44
Avrupa Birliğirsquonin 2004 tarihli Anayasa niteliğindeki Anlaşmasının Temel Hakları
accedilıklayan 2 boumlluumlmuumlnuumln 81 maddesi ayırımcılık yasağını ve burada temel alınan kıstasları
accedilıklarken milliyete dayanan her tuumlrluuml ayrımcılığı da yasaklamıştır45
Bahsi geccedilen tanımların yanında ayrımcılık yasağının ilk kez somutlaştığı tuumlr olan
ırkccedilılık ccedileşitli insan ırkları arasındaki biyolojik farklılıkların kuumlltuumlrel veya bireysel
meseleleri de tayin etmesi gerektiğine ve doğal sebeplerle bir ırkın (ccediloğunlukla kendi ırkının)
diğerlerinden uumlstuumln olduğuna ve diğerlerine huumlkmetmeye hakkı olduğuna duyulan inanccedil veya
bu değerleri kabul eden doktrindir46
Irk ayrımı durumu bazı oumlğelerin varlığıyla accedilıklanabilir
Bu oumlğelerden birincisi insanlara karşı girişilen baskıcı eylemlerdir Bu eylemler bir ırka
mensup uumlyelerin yaşam hakkından yoksun bırakılması sağlıksız koşullar iccedilinde tutulması
gelişmelerinin oumlnlenmesi ve zorunlu olarak ccedilalıştırılmasıdır Oumlğelerden ikincisi hukuk
kurallarına ve evrensel ahlacirck ilkelerine uyulmamasıdır Diğer bir deyişle insanların
kişiliklerinin ve yaşamsal değerleriyle eşitlik ve oumlzguumlrluumlklerinin ccediliğnenmesidir Irk ayrımı
politika ve uygulamaları evrensel etik değerlerle bağdaşmadığı gibi uluslararası duumlzeni de
tehdit etmektedir Uumlccediluumlncuuml oumlğe ise siyasi durumdur Irk ayrımını genel olarak değerlendirecek
olursak yukarda sıralanan uumlccedil oumlğe kapsamında insan haklarının ccediliğnendiği ve ihlal edildiği
normal siyasal gelişim ve iccedil istikrardan yoksun koşulların egemen olduğu baskıcı bir durumu
ifade etmektedir47
Irk ayrımcılığı uluslararası arenada insan haklarına ilişkin farklılık arz eden birccedilok
soumlzleşmede duumlzenleme alanı bulmuştur Bunların başında Birleşmiş Milletler Şartı (1945)
BM Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşme (1965) Medeni ve
Siyasi Haklara İlişkin Soumlzleşme (1966) Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklara İlişkin
Soumlzleşme (1966) Goumlccedilmen İşccedililer ve Ailelerinin Haklarına İlişkin Soumlzleşme (1990) 111
Norsquolu Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml Soumlzleşmesi ve Avrupa Sosyal Şartı (1961) gelmektedir
Soumlz konusu belgelere goumlre ırk ayrımına youmlnelik ayrımcılık yasağı getirildiği goumlruumllmektedir
Ayrımcılık yasağını iccedileren maddeler uluslararası hukuk tarafından doğrudan uygulanabilirlik
44 Timişev ndash Rusya Davası (No 5576200 ve 5597400) 13 Aralık 2005 AİHM 45 ZEYTİNOĞLU (2010) s132 Maddeye goumlre rdquoCinsiyet ırk ten rengi etnik veya sosyal koumlken genetik
oumlzellikler dil din veya inanccedil siyasi veya herhangi başka bir goumlruumlş bir ulusal azınlığın uumlyesi olma muumllkiyet doğum oumlzuumlr yaş veya cinsel tercih gibi gerekccedilelere dayanan her tuumlrluuml ayrımcılık hellipmilliyete dayanan
ayrımcılık yasaktırrdquo 46 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k Erişim Tarihi 24052014 47
AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara Uumlniversitesi
Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss 275-297 s283
10
oumllccediluumltuuml taşıdığı kabul edilen duumlzenlemelerdir ve taraf devletler tarafından derhal
uygulanmaları gerekmektedir48
Bir insan hakkı ihlali olan ırk ayrımcılığına ilişkin duumlzenlemelerin başında hiccedil
şuumlphesiz Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen İnsan Hakları Evrensel
Bildirgesi49
gelir Bildirgenin 2 maddesinde ldquoHerkesin ırk renk cinsiyet din dil siyasal
veya diğer herhangi bir inanccedil ulusal veya toplumsal koumlken servet doğuş veya diğer herhangi
bir diğer fark goumlzetilmeksizin bildirgede yer alan tuumlm hak ve oumlzguumlrluumlklerden
yararlanabilecekleri bundan başka uyruğu bulunduğu uumllkenin statuumlsuuml ne olursa olsun
vatandaşlarla vatandaş olmayanlar arasında hiccedilbir ayrım goumlzetilemeyeceğirdquo belirtilerek
ırklara youmlnelik ayrımcılık bertaraf edilmek istenmiştir
1969 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren50
rdquoBirleşmiş Milletler Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının
Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşmerdquo nin51
11 maddesinde ırk ayrımcılığı lsquosiyasi
ekonomik sosyal kuumlltuumlrel veya toplumsal yaşamın herhangi bir alanında insan hakları ve
temel oumlzguumlrluumlklerin tanınmasını uygulanmasını bu hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanılmasını
ortadan kaldırmak veya zayıflatmak amacına ya da etkisine youmlnelik ırk renk soy ya da
ulusal veya etnik koumlkene dayalı her tuumlrluuml ayrım dışlama kısıtlama ya da tercihrsquo şeklinde
belirlenmiştir Soumlzleşmenin uluslararası barış ve guumlvenliği ağır şekilde tehdit eden eylemleri
belirten 2 Maddesi ise lsquobir ırk uumlyesinin başka ırk grubu uumlyelerinden uumlstuumln tutulması bir ırka
ayrıcalık tanınması ve sistematik olarak diğerlerine baskı yapılmasırsquo eylemlerinin ırk
ayrımcılığı esasına dayalı bir insanlık dışı muamele oluşturduğunu vurgulamaktadır52
Bir diğer oumlnemli belge BM Medeni ve Siyasi Haklar Soumlzleşmesirsquodir53
Soumlz konusu
Soumlzleşmenin 26 maddesine goumlre lsquoHerkes yasa oumlnuumlnde eşittir ve hiccedil bir ayrımcılığa tabi
tutulmaksızın yasa tarafından eşit olarak korunma hakkına sahiptir Hukuk bu alanda her
48
KARAN (2012) s145 49 10121948 tarihinde Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen bu Bildirge Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devleti tarafından 6 Nisan 1949 tarihinde onaylanmıştır 50 Tuumlrkiye tarafından 13 Ekim 1972 tarihinde imzalanan bu soumlzleşme 3 Nisan 2002 tarih ve 4750 sayılı Kanunrsquoa
dayanılarak 13 Mayıs 2002 tarihinde onaylandı Onay 16 Haziran 2002 tarih ve 24787 sayılı Resmi Gazetede
yayımlandı 51 Soumlzleşmenin tam metni iccedilin bkz httpwwwtbmmgovtrkanunlark4750html 52
Soumlzleşmenin 2 maddesinde taraf devletlerin ırka dayalı ayrımcılığın oumlnlenmesi konusunda yapmaları gereken
ccedilalışmalar ayrıntılı olarak goumlsterilmiştir
a) Her devlet kişilere gruplara veya kurumlara karşı ırk ayrımcılığı şeklindeki herhangi bir eylem veya
uygulamaya girmemeyi taahhuumlt eder
b) Her devlet kişi ve oumlrguumltlerin ırk ayrımcılığını maddicirc ve manevicirc bakımdan desteklememeyi ve savunmamayı
taahhuumlt eder
c) Her devlet ırk ayrımcılığı yaratan veya ayrımcılığı suumlrduumlren siyasicirc millicirc ve yerel politikaları denetlemek yasalarını ve hukukicirc duumlzenlemelerini değiştirmek kaldırmak veya iptal etmek iccedilin etkili tedbirler alır
d) Her devlet kişiler gruplar veya oumlrguumltler tarafından yapılan ırk ayrımcılığını şartların gerektirmesi hacirclinde
yasa ccedilıkararak gerekli her tuumlrluuml vasıtayı kullanarak yasaklar
e) Her devlet koşullar elverdikccedile buumltuumlnleştirici ccedilok ırklı oumlrguumltleri hareketleri ve ırklar arasındaki engelleri
kaldırmaya yarayan diğer araccedilları teşvik etmeyi ve ırksal boumlluumlnmeyi artırmaya eğilimli herhangi bir şeyi
oumlzendirmemeyi taahhuumlt eder 53 Birleşmiş Milletler Genel Kurulunun 16 Aralık 1966 tarih ve 2200 A(XXI) sayılı Kararıyla kabul edilip 49
maddeye uygun olarak 23 Mart 1976 tarihinde yuumlruumlrluumlğe girmiştir Tuumlrkiye Soumlzleşmeyi 15 Ağustos 2000
tarihinde imzalamıştır Soumlzleşme henuumlz Tuumlrkiye Buumlyuumlk Millet Meclisi ve Cumhurbaşkanı tarafından
onaylamamıştır
11
tuumlrluuml ayrımcılığı yasaklar ve herkese ırk renk cinsiyet dil din siyasal veya başka bir fikir
ulusal veya toplumsal koumlken milliyet doğum veya başka bir statuuml ile yapılan ayrımcılığa
karşı etkili ve eşit koruma sağlarrsquo
Bunların yanında ayrımcılık yasağı ccedilerccedilevesinde Amerikan İnsan Hakları
Soumlzleşmesirsquonin54
1(Haklara Saygı Goumlsterme Yuumlkuumlmluumlluumlğuuml) 24(Eşit Korunma Hakkı) ve 27
(Guumlvencelerin Askıya Alınması) maddelerinde ve Afrika (Banjul) İnsan ve Halkların Hakları
Şartırsquonın55
Giriş huumlkuumlmleri ile 2 18 ve 28 Maddelerinde ırk ayrımcılığı duumlzenleme alanı
bulmuştur
Ayrımcılık yasağı Avrupa duumlzeyinde ele alındığında bir başyapıt olarak Avrupa İnsan
Hakları Soumlzleşmesi56
goumlruumllmektedir Genel olarak ayrımcılığı yasaklayan 14maddeye goumlre
Soumlzleşmede tanınan hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanma lsquocinsiyet ırk renk dil din siyasal
veya diğer kanaatler ulusal veya toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa aidiyet servet doğum
başta olmak uumlzere herhangi başka bir duruma dayalı hiccedilbir ayrımcılık goumlzetilmeksizinrsquo
sağlanmalıdır Ayrımcılık yasağının korunma alanının soumlzleşmede yer alan haklarla sınırlı
olması 12 Norsquolu ek protokoluumln duumlzenlenmesi ihtiyacını doğurmuştur Protokoluumln 1 Maddesi
yasayla duumlzenlenen herhangi bir haktan yararlanmanın cinsiyet ırk renk dil din siyasal ya
da başka goumlruumlş ulusal ya da toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa mensup olma muumllkiyet
doğum ya da diğer statuumller gibi herhangi bir temelde ayrımcılık yapılmaksızın guumlvence altına
alınacağını duumlzenlemiştir
AB Hukukunda ırk ayrımcılığına ilişkin en geniş duumlzenleme alanına sahip belge ldquoIrk
Eşitliği Direktifirdquo57
olarak bilinmektedir58
Direktif ABrsquonin ırkccedilılıkla muumlcadele alanında en
guumlccedilluuml aracı olma oumlzelliği taşır Direktifin gerekccedilesinde amaccedil uumlye devletlerde eşit davranma
ilkesini geccedilerli kılmak iccedilin ırk veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılıkla59
muumlcadele etmek olarak
belirlenmiştir60
Direktifrsquoin 2 maddesinde eşit muamele ilkesi lsquoırk veya etnik koumlkene dayalı
doğrudan ya da dolaylı ayrımcılık yapılmamasırsquo olarak ifade edilir61
Soumlz konusu Direktif AB
sınırları iccedilerisinde bulunan herkesi AB vatandaşı olup olmamalarına bakmaksızın
kapsamaktadır62
54 22 Kasım 1969 tarihinde Kosta Rika San Josersquode duumlzenlenen Amerikan Devletleri İnsan Hakları İhtisas
Konferansırsquonda kabul edilmiştir 55 27 Haziran 1981rsquode kabul edilmiş ve 21 Ekim 1986rsquoda yuumlruumlrluumlğe girmiştir 56 İnsan Haklarını ve Ana Huumlrriyetleri Korumaya Dair Soumlzleşme (Convention for the Protection of Human
Rights and Fundamental Freedoms) Konsey tarafından 4 Kasım 1950rsquode Romarsquoda imzalanmış ve 3 Eyluumll
1953rsquote yuumlruumlrluumlğe girmiş Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletinde ise 19 Mart 1954 tarihli ve 8226 sayılı Resmi
Gazetersquode yayımlanmıştır 57 Irk veya Etnik Koumlkenine Bakılmaksızın Kişilere Eşit Muamele Edilmesi İlkesinin Uygulanmasına Dair 200043EC sayılı Avrupa Birliği Konseyi Direktifi 58 Direktif 29 Temmuz 2000 Tarihinde kabul edilmiştir 59 Irk veya etnik koumlkene dayalı olarak yapılan taciz de ayrımcılığın bir tuumlruuml olarak ayrıca duumlzenlemiştir
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz ldquoırk ve etnik koumlkenle ilgili olarak
insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca
aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile
haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavrı hareket olarakrdquo tanımlanmaktadır 60 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 61 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 62 YUVALI (2013) s76
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
7
A EŞİTLİK ve AYRIMCILIK
ldquoAyrımcılık ayrım yapmardquo kelimeleri eşitlik temeli olmaksızın duumlşuumlnuumllemez
Birbirinin zıttı olan bu iki soumlzcuumlk aynı zamanda birbirinin tamamlayıcısıdır da Her zaman
adalet anlamına gelmeyen eşitlik ayrımcılık yasağı ile buumltuumlnleştiğinde daha adil bir anlam
ifade edebilmektedir İşte bu sebeplerle ayrımcılık yasağı ulusal ve uluslararası mevzuatlarda
genellikle ldquoeşitlikrdquo kavramı altında duumlzenleme alanı bulmaktadır
Tuumlm insanların yasalar karşısında eşit olduğunu oumlngoumlren eşitlik ilkesi her insana
yalnızca yaşamaktan kaynaklanan ve dokunulmaz olan insan onurunu garanti eder28
İnsan
onuru ve eşitlik kavramlarına dayalı bir oumlzguumlrluumlkler alanı ise toplumsal barışın ve ayrımcılık
karşıtı buumltuumlnleşmenin temel ilkesidir29
AB Temel Haklar Şartı gibi uluslararası antlaşmalarda
accedilıkccedila kabul edilen insan onuru Avrupa Adalet Divanırsquonda korunması guumlvence altına alınan
hukuk ilkeleri arasında sayılmış Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi de lsquotuumlm insanların sahip
olduğu eşit onur iccedilin hoşgoumlruuml ve saygının demokratik ccediloğulcu bir toplumun temel ilkelerinirsquo
oluşturduğunu vurgulamıştır Avrupa hukuk duumlzenlerine paralel olarak Tuumlrk hukuk
sisteminde de ldquoinsan onuru ve eşitliğirdquo anayasal guumlvence altına alınmıştır30
Alman Federal
Anayasa Mahkemesirsquone(FAYM) goumlre insan onuru insanın kamusal muumldahalelerin salt bir
nesnesi haline getirilmesini yasaklar Devlet herhangi bir oumlnlem ya da yasayla insan onurunu
zedeleyemez
Federal Alman Anayasasırsquonın 1 maddesinde yer alan lsquoinsan onuru
dokunulmazdır İnsan onurunu goumlzetmek ve korumak tuumlm devlet erkinin yuumlkuumlmluumlluumlğuumlduumlrrsquo
huumlkmuuml ve FAYMrsquo nin yaklaşımı totaliter Nazi rejiminden kopuşun ve ayrımcılık yasağının
bir simgesidir31
Eşitlik ilkesi şekli ve maddi anlamda olmak uumlzere iki farklı şekilde incelenmektedir
Şekli eşitlik anlayışı (Aristorsquonun da goumlruumlşleri ccedilerccedilevesinde) ayrımcılık yapılmadığı suumlrece
mevcut durumun korunmasını eşitliğin varlığı iccedilin yeterli sayar32
Bu anlayış eşit durumda
olanlara eşit muamele farklı durumda olanlara ise farklı muamele edilmesini oumlngoumlruumlr33
lsquoEşit
durumda olanlarrsquo accedilısından nasıl bir tespit yapılacağı muğlak kalmış olmakla birlikte ilkenin
geccedilerliliği iki kişi karşılaştırıldığında eşit oldukları varsayımına dayanmaktadır Oysaki fiilen
birbiri ile tamamen aynı iki bireyin mevcut olduğunu kabul etmek muumlmkuumln değildir Bireyler
ancak eğitim duumlzeyleri tenlerinin rengi inanccedilları gibi belli oumlzellikleri bakımından eşit kabul
edilebilirler Bu bakımdan şekli eşitlik anlayışı farklılıkların yok sayılması ve toplumun
baskın gruplarının oumlzellikleri goumlzetilerek koyulmuş kurallara ve oluşturulmuş yapılara
uymaya zorlamak anlamına da gelmektedir34
Maddi eşitlik kavramı ise eşitliğin fiilen
sağlanması iccedilin kişi ve kişi grupları arasındaki farklılıkları olumlu youmlnde goumlz oumlnuumlnde
28AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo Seccedilkin Yayıncılık Ankara s23 29 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo İstanbul On İki Levha Yayıncılık
s291-297 30 BATUM (2009) s296 Anayasa Mahkemesi bir kararında fuhşu meslek edinen bir kadının kaccedilırılması veya
ırzına geccedililmesi ile aynı eyleme iffetli bir kadının maruz kalması durumunda verilecek cezada suumlbjektif bir
farklılık goumlzetilemeyeceğini belirtmiştir E 198624 K 19878 T 31031987 31 BATUM (2009) s293-294 32 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s5 33 KARAN (2012) s139 34 KARAN (2012) s139
8
bulunduran ve onları eşit veya aynı varsaymayan eşitlik anlayışıdır Bu anlayış mevcut
eşitsizlikleri gidermeye odaklanmaktadır Kaldı ki statuumlkocu olmayan bir eşitlik anlayışı
farklılıkların goumlzetilmesini toplumun bu farklılıklar goumlzetilerek yeniden yapılanmasını ve
kaynakların dağılımında yeni oumllccediluumltler kullanılmasını gerektirir35
Tuumlm bunlardan sonra denilebilir ki ayrımcılık yasağı yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalarca
eşit derecede korunma gibi ilkeleri de iccedilinde bulunduran temel bir prensiptir36
Ayrımcılık yasağı ile birlikte guumlndeme gelen eşitlik ilkesi hem bir hak hem de
oumlzguumlrluumlkler rejiminin gerccedilekleşmesinde temel koşul37
olarak nitelendirilirken ayrımcılık
yasağı ise yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalar tarafından eşit derecede korunma gibi ilkeleri iccedilinde
barındıran temel ve genel bir prensip olarak ifade edilmektedir38
B AB DUumlZLEMİNDE IRK AYRIMCILIĞI ve DUumlZENLENDİĞİ BELGELER
Bir devletin uluslararası bir soumlzleşmeye taraf olması ulusal hukukunu o soumlzleşme
huumlkuumlmleriyle uyumlu olarak yorumlamasını gerektirir39
Avrupa Birliğirsquone uumlye olan her
devletin de ulusal mevzuatını Birlik Hukuku huumlkuumlmlerine ve akdedilmiş anlaşmalara uygun
hale getirmesi gerekir Bu noktada Tuumlrkiyersquonin AB uumlyeliği Avrupa Birliğirsquonin ayrımcılık
yasağına ilişkin mevzuatı dacirchil tuumlm mevzuatına uyumlu yasal duumlzenlemeler yapmasına
bağlıdır40
Tam da bu nedenle 2000rsquoli yılların başından itibaren ccedileşitli kanunlarda
ayrımcılığın yasaklandığı goumlruumllmektedir Bu sebeple ırk ayrımcılığı accedilısından oumlnce
uluslararası alandaki duumlzenlemeler ile Birlik duumlzenlemelerinin ardından Tuumlrk Hukuk
duumlzenlemelerinin incelenmesi isabetli bulunmuştur
Irk ve etnik koumlken birbirine karıştırılan kavramlardır Irk kavramı kalıtımsal olarak
ortak fiziksel ve fizyolojik oumlzelliklere sahip insanlar topluluğu olarak ifade edilir41
Irk
kavramının tanımında biyolojik ve genetik oumlzellikler belirleyici iken etnik koumlkenin
tanımında42
sosyal ve kuumlltuumlrel karakteristikler daha ağır basmaktadır Dolayısıyla etnik
koumlkenin buumlnyesinde biyolojik olarak tetkik edilebilen ırk ve kalıtım oumlzellikleri de barındıran
sosyolojik bir kavram olduğu soumlylenebilir43
AİHM Timişev davasında ırk ve etnik koumlken
kavramlarını accedilıklarken dil din milliyet ve kuumlltuumlruumln ırktan ayrılamaz olabileceğini kabul
35 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s6-7 36 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın 122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo
Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara s148 httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 Erişim
Tarihi 24 Mayıs 2014 37 BATUM (2009) s292 38 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik Kurumlarırdquo İnsan Hakları
Ortak Platformu Yayını s21 httpihoporgtrdosyaab-kurumlarpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 39 Bkz TUumlRKİYE CUMHURİYETİ ANAYASASI Kanun No 2709 Kabul Tarihi 7111982 md 90 40 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-135 s122 41 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380220431b6a769988813
Erişim Tarihi 24052014 42 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar Erişim Tarihi 24052014 43 YUVALI (2013) s72
9
etmiştir Bir kontrol noktasında Ccedileccedilen koumlkenlilerin geccedilişine muumlsaade edilmeyeceğine ilişkin
talimat alan Muhafızların geccediliş yapmak isteyen Ccedileccedilen koumlkenli bir kişiye izin vermemesi
uumlzere Mahkemeye başvurulması sonucu AİHM şu accedilıklamayı yapmıştır
lsquoEtnik mensubiyet ve ırk bağlantılı ve oumlrtuumlşen kavramlardır Irk kavramı insanların
cilt rengi veya yuumlz oumlzellikleri gibi morfolojik niteliklere goumlre alt tuumlrlere biyolojik
tasnifi duumlşuumlncesine dayanırken etnik mensubiyetin koumlkeni ortak milliyet kabile
aidiyeti dini inanccedil paylaşılan dil veya kuumlltuumlrel ve geleneksel koumlkenler ve temeller
duumlşuumlncesinde yatarrsquo44
Avrupa Birliğirsquonin 2004 tarihli Anayasa niteliğindeki Anlaşmasının Temel Hakları
accedilıklayan 2 boumlluumlmuumlnuumln 81 maddesi ayırımcılık yasağını ve burada temel alınan kıstasları
accedilıklarken milliyete dayanan her tuumlrluuml ayrımcılığı da yasaklamıştır45
Bahsi geccedilen tanımların yanında ayrımcılık yasağının ilk kez somutlaştığı tuumlr olan
ırkccedilılık ccedileşitli insan ırkları arasındaki biyolojik farklılıkların kuumlltuumlrel veya bireysel
meseleleri de tayin etmesi gerektiğine ve doğal sebeplerle bir ırkın (ccediloğunlukla kendi ırkının)
diğerlerinden uumlstuumln olduğuna ve diğerlerine huumlkmetmeye hakkı olduğuna duyulan inanccedil veya
bu değerleri kabul eden doktrindir46
Irk ayrımı durumu bazı oumlğelerin varlığıyla accedilıklanabilir
Bu oumlğelerden birincisi insanlara karşı girişilen baskıcı eylemlerdir Bu eylemler bir ırka
mensup uumlyelerin yaşam hakkından yoksun bırakılması sağlıksız koşullar iccedilinde tutulması
gelişmelerinin oumlnlenmesi ve zorunlu olarak ccedilalıştırılmasıdır Oumlğelerden ikincisi hukuk
kurallarına ve evrensel ahlacirck ilkelerine uyulmamasıdır Diğer bir deyişle insanların
kişiliklerinin ve yaşamsal değerleriyle eşitlik ve oumlzguumlrluumlklerinin ccediliğnenmesidir Irk ayrımı
politika ve uygulamaları evrensel etik değerlerle bağdaşmadığı gibi uluslararası duumlzeni de
tehdit etmektedir Uumlccediluumlncuuml oumlğe ise siyasi durumdur Irk ayrımını genel olarak değerlendirecek
olursak yukarda sıralanan uumlccedil oumlğe kapsamında insan haklarının ccediliğnendiği ve ihlal edildiği
normal siyasal gelişim ve iccedil istikrardan yoksun koşulların egemen olduğu baskıcı bir durumu
ifade etmektedir47
Irk ayrımcılığı uluslararası arenada insan haklarına ilişkin farklılık arz eden birccedilok
soumlzleşmede duumlzenleme alanı bulmuştur Bunların başında Birleşmiş Milletler Şartı (1945)
BM Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşme (1965) Medeni ve
Siyasi Haklara İlişkin Soumlzleşme (1966) Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklara İlişkin
Soumlzleşme (1966) Goumlccedilmen İşccedililer ve Ailelerinin Haklarına İlişkin Soumlzleşme (1990) 111
Norsquolu Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml Soumlzleşmesi ve Avrupa Sosyal Şartı (1961) gelmektedir
Soumlz konusu belgelere goumlre ırk ayrımına youmlnelik ayrımcılık yasağı getirildiği goumlruumllmektedir
Ayrımcılık yasağını iccedileren maddeler uluslararası hukuk tarafından doğrudan uygulanabilirlik
44 Timişev ndash Rusya Davası (No 5576200 ve 5597400) 13 Aralık 2005 AİHM 45 ZEYTİNOĞLU (2010) s132 Maddeye goumlre rdquoCinsiyet ırk ten rengi etnik veya sosyal koumlken genetik
oumlzellikler dil din veya inanccedil siyasi veya herhangi başka bir goumlruumlş bir ulusal azınlığın uumlyesi olma muumllkiyet doğum oumlzuumlr yaş veya cinsel tercih gibi gerekccedilelere dayanan her tuumlrluuml ayrımcılık hellipmilliyete dayanan
ayrımcılık yasaktırrdquo 46 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k Erişim Tarihi 24052014 47
AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara Uumlniversitesi
Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss 275-297 s283
10
oumllccediluumltuuml taşıdığı kabul edilen duumlzenlemelerdir ve taraf devletler tarafından derhal
uygulanmaları gerekmektedir48
Bir insan hakkı ihlali olan ırk ayrımcılığına ilişkin duumlzenlemelerin başında hiccedil
şuumlphesiz Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen İnsan Hakları Evrensel
Bildirgesi49
gelir Bildirgenin 2 maddesinde ldquoHerkesin ırk renk cinsiyet din dil siyasal
veya diğer herhangi bir inanccedil ulusal veya toplumsal koumlken servet doğuş veya diğer herhangi
bir diğer fark goumlzetilmeksizin bildirgede yer alan tuumlm hak ve oumlzguumlrluumlklerden
yararlanabilecekleri bundan başka uyruğu bulunduğu uumllkenin statuumlsuuml ne olursa olsun
vatandaşlarla vatandaş olmayanlar arasında hiccedilbir ayrım goumlzetilemeyeceğirdquo belirtilerek
ırklara youmlnelik ayrımcılık bertaraf edilmek istenmiştir
1969 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren50
rdquoBirleşmiş Milletler Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının
Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşmerdquo nin51
11 maddesinde ırk ayrımcılığı lsquosiyasi
ekonomik sosyal kuumlltuumlrel veya toplumsal yaşamın herhangi bir alanında insan hakları ve
temel oumlzguumlrluumlklerin tanınmasını uygulanmasını bu hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanılmasını
ortadan kaldırmak veya zayıflatmak amacına ya da etkisine youmlnelik ırk renk soy ya da
ulusal veya etnik koumlkene dayalı her tuumlrluuml ayrım dışlama kısıtlama ya da tercihrsquo şeklinde
belirlenmiştir Soumlzleşmenin uluslararası barış ve guumlvenliği ağır şekilde tehdit eden eylemleri
belirten 2 Maddesi ise lsquobir ırk uumlyesinin başka ırk grubu uumlyelerinden uumlstuumln tutulması bir ırka
ayrıcalık tanınması ve sistematik olarak diğerlerine baskı yapılmasırsquo eylemlerinin ırk
ayrımcılığı esasına dayalı bir insanlık dışı muamele oluşturduğunu vurgulamaktadır52
Bir diğer oumlnemli belge BM Medeni ve Siyasi Haklar Soumlzleşmesirsquodir53
Soumlz konusu
Soumlzleşmenin 26 maddesine goumlre lsquoHerkes yasa oumlnuumlnde eşittir ve hiccedil bir ayrımcılığa tabi
tutulmaksızın yasa tarafından eşit olarak korunma hakkına sahiptir Hukuk bu alanda her
48
KARAN (2012) s145 49 10121948 tarihinde Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen bu Bildirge Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devleti tarafından 6 Nisan 1949 tarihinde onaylanmıştır 50 Tuumlrkiye tarafından 13 Ekim 1972 tarihinde imzalanan bu soumlzleşme 3 Nisan 2002 tarih ve 4750 sayılı Kanunrsquoa
dayanılarak 13 Mayıs 2002 tarihinde onaylandı Onay 16 Haziran 2002 tarih ve 24787 sayılı Resmi Gazetede
yayımlandı 51 Soumlzleşmenin tam metni iccedilin bkz httpwwwtbmmgovtrkanunlark4750html 52
Soumlzleşmenin 2 maddesinde taraf devletlerin ırka dayalı ayrımcılığın oumlnlenmesi konusunda yapmaları gereken
ccedilalışmalar ayrıntılı olarak goumlsterilmiştir
a) Her devlet kişilere gruplara veya kurumlara karşı ırk ayrımcılığı şeklindeki herhangi bir eylem veya
uygulamaya girmemeyi taahhuumlt eder
b) Her devlet kişi ve oumlrguumltlerin ırk ayrımcılığını maddicirc ve manevicirc bakımdan desteklememeyi ve savunmamayı
taahhuumlt eder
c) Her devlet ırk ayrımcılığı yaratan veya ayrımcılığı suumlrduumlren siyasicirc millicirc ve yerel politikaları denetlemek yasalarını ve hukukicirc duumlzenlemelerini değiştirmek kaldırmak veya iptal etmek iccedilin etkili tedbirler alır
d) Her devlet kişiler gruplar veya oumlrguumltler tarafından yapılan ırk ayrımcılığını şartların gerektirmesi hacirclinde
yasa ccedilıkararak gerekli her tuumlrluuml vasıtayı kullanarak yasaklar
e) Her devlet koşullar elverdikccedile buumltuumlnleştirici ccedilok ırklı oumlrguumltleri hareketleri ve ırklar arasındaki engelleri
kaldırmaya yarayan diğer araccedilları teşvik etmeyi ve ırksal boumlluumlnmeyi artırmaya eğilimli herhangi bir şeyi
oumlzendirmemeyi taahhuumlt eder 53 Birleşmiş Milletler Genel Kurulunun 16 Aralık 1966 tarih ve 2200 A(XXI) sayılı Kararıyla kabul edilip 49
maddeye uygun olarak 23 Mart 1976 tarihinde yuumlruumlrluumlğe girmiştir Tuumlrkiye Soumlzleşmeyi 15 Ağustos 2000
tarihinde imzalamıştır Soumlzleşme henuumlz Tuumlrkiye Buumlyuumlk Millet Meclisi ve Cumhurbaşkanı tarafından
onaylamamıştır
11
tuumlrluuml ayrımcılığı yasaklar ve herkese ırk renk cinsiyet dil din siyasal veya başka bir fikir
ulusal veya toplumsal koumlken milliyet doğum veya başka bir statuuml ile yapılan ayrımcılığa
karşı etkili ve eşit koruma sağlarrsquo
Bunların yanında ayrımcılık yasağı ccedilerccedilevesinde Amerikan İnsan Hakları
Soumlzleşmesirsquonin54
1(Haklara Saygı Goumlsterme Yuumlkuumlmluumlluumlğuuml) 24(Eşit Korunma Hakkı) ve 27
(Guumlvencelerin Askıya Alınması) maddelerinde ve Afrika (Banjul) İnsan ve Halkların Hakları
Şartırsquonın55
Giriş huumlkuumlmleri ile 2 18 ve 28 Maddelerinde ırk ayrımcılığı duumlzenleme alanı
bulmuştur
Ayrımcılık yasağı Avrupa duumlzeyinde ele alındığında bir başyapıt olarak Avrupa İnsan
Hakları Soumlzleşmesi56
goumlruumllmektedir Genel olarak ayrımcılığı yasaklayan 14maddeye goumlre
Soumlzleşmede tanınan hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanma lsquocinsiyet ırk renk dil din siyasal
veya diğer kanaatler ulusal veya toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa aidiyet servet doğum
başta olmak uumlzere herhangi başka bir duruma dayalı hiccedilbir ayrımcılık goumlzetilmeksizinrsquo
sağlanmalıdır Ayrımcılık yasağının korunma alanının soumlzleşmede yer alan haklarla sınırlı
olması 12 Norsquolu ek protokoluumln duumlzenlenmesi ihtiyacını doğurmuştur Protokoluumln 1 Maddesi
yasayla duumlzenlenen herhangi bir haktan yararlanmanın cinsiyet ırk renk dil din siyasal ya
da başka goumlruumlş ulusal ya da toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa mensup olma muumllkiyet
doğum ya da diğer statuumller gibi herhangi bir temelde ayrımcılık yapılmaksızın guumlvence altına
alınacağını duumlzenlemiştir
AB Hukukunda ırk ayrımcılığına ilişkin en geniş duumlzenleme alanına sahip belge ldquoIrk
Eşitliği Direktifirdquo57
olarak bilinmektedir58
Direktif ABrsquonin ırkccedilılıkla muumlcadele alanında en
guumlccedilluuml aracı olma oumlzelliği taşır Direktifin gerekccedilesinde amaccedil uumlye devletlerde eşit davranma
ilkesini geccedilerli kılmak iccedilin ırk veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılıkla59
muumlcadele etmek olarak
belirlenmiştir60
Direktifrsquoin 2 maddesinde eşit muamele ilkesi lsquoırk veya etnik koumlkene dayalı
doğrudan ya da dolaylı ayrımcılık yapılmamasırsquo olarak ifade edilir61
Soumlz konusu Direktif AB
sınırları iccedilerisinde bulunan herkesi AB vatandaşı olup olmamalarına bakmaksızın
kapsamaktadır62
54 22 Kasım 1969 tarihinde Kosta Rika San Josersquode duumlzenlenen Amerikan Devletleri İnsan Hakları İhtisas
Konferansırsquonda kabul edilmiştir 55 27 Haziran 1981rsquode kabul edilmiş ve 21 Ekim 1986rsquoda yuumlruumlrluumlğe girmiştir 56 İnsan Haklarını ve Ana Huumlrriyetleri Korumaya Dair Soumlzleşme (Convention for the Protection of Human
Rights and Fundamental Freedoms) Konsey tarafından 4 Kasım 1950rsquode Romarsquoda imzalanmış ve 3 Eyluumll
1953rsquote yuumlruumlrluumlğe girmiş Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletinde ise 19 Mart 1954 tarihli ve 8226 sayılı Resmi
Gazetersquode yayımlanmıştır 57 Irk veya Etnik Koumlkenine Bakılmaksızın Kişilere Eşit Muamele Edilmesi İlkesinin Uygulanmasına Dair 200043EC sayılı Avrupa Birliği Konseyi Direktifi 58 Direktif 29 Temmuz 2000 Tarihinde kabul edilmiştir 59 Irk veya etnik koumlkene dayalı olarak yapılan taciz de ayrımcılığın bir tuumlruuml olarak ayrıca duumlzenlemiştir
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz ldquoırk ve etnik koumlkenle ilgili olarak
insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca
aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile
haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavrı hareket olarakrdquo tanımlanmaktadır 60 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 61 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 62 YUVALI (2013) s76
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
8
bulunduran ve onları eşit veya aynı varsaymayan eşitlik anlayışıdır Bu anlayış mevcut
eşitsizlikleri gidermeye odaklanmaktadır Kaldı ki statuumlkocu olmayan bir eşitlik anlayışı
farklılıkların goumlzetilmesini toplumun bu farklılıklar goumlzetilerek yeniden yapılanmasını ve
kaynakların dağılımında yeni oumllccediluumltler kullanılmasını gerektirir35
Tuumlm bunlardan sonra denilebilir ki ayrımcılık yasağı yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalarca
eşit derecede korunma gibi ilkeleri de iccedilinde bulunduran temel bir prensiptir36
Ayrımcılık yasağı ile birlikte guumlndeme gelen eşitlik ilkesi hem bir hak hem de
oumlzguumlrluumlkler rejiminin gerccedilekleşmesinde temel koşul37
olarak nitelendirilirken ayrımcılık
yasağı ise yasa oumlnuumlnde eşitlik yasalar tarafından eşit derecede korunma gibi ilkeleri iccedilinde
barındıran temel ve genel bir prensip olarak ifade edilmektedir38
B AB DUumlZLEMİNDE IRK AYRIMCILIĞI ve DUumlZENLENDİĞİ BELGELER
Bir devletin uluslararası bir soumlzleşmeye taraf olması ulusal hukukunu o soumlzleşme
huumlkuumlmleriyle uyumlu olarak yorumlamasını gerektirir39
Avrupa Birliğirsquone uumlye olan her
devletin de ulusal mevzuatını Birlik Hukuku huumlkuumlmlerine ve akdedilmiş anlaşmalara uygun
hale getirmesi gerekir Bu noktada Tuumlrkiyersquonin AB uumlyeliği Avrupa Birliğirsquonin ayrımcılık
yasağına ilişkin mevzuatı dacirchil tuumlm mevzuatına uyumlu yasal duumlzenlemeler yapmasına
bağlıdır40
Tam da bu nedenle 2000rsquoli yılların başından itibaren ccedileşitli kanunlarda
ayrımcılığın yasaklandığı goumlruumllmektedir Bu sebeple ırk ayrımcılığı accedilısından oumlnce
uluslararası alandaki duumlzenlemeler ile Birlik duumlzenlemelerinin ardından Tuumlrk Hukuk
duumlzenlemelerinin incelenmesi isabetli bulunmuştur
Irk ve etnik koumlken birbirine karıştırılan kavramlardır Irk kavramı kalıtımsal olarak
ortak fiziksel ve fizyolojik oumlzelliklere sahip insanlar topluluğu olarak ifade edilir41
Irk
kavramının tanımında biyolojik ve genetik oumlzellikler belirleyici iken etnik koumlkenin
tanımında42
sosyal ve kuumlltuumlrel karakteristikler daha ağır basmaktadır Dolayısıyla etnik
koumlkenin buumlnyesinde biyolojik olarak tetkik edilebilen ırk ve kalıtım oumlzellikleri de barındıran
sosyolojik bir kavram olduğu soumlylenebilir43
AİHM Timişev davasında ırk ve etnik koumlken
kavramlarını accedilıklarken dil din milliyet ve kuumlltuumlruumln ırktan ayrılamaz olabileceğini kabul
35 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s6-7 36 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın 122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo
Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara s148 httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 Erişim
Tarihi 24 Mayıs 2014 37 BATUM (2009) s292 38 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik Kurumlarırdquo İnsan Hakları
Ortak Platformu Yayını s21 httpihoporgtrdosyaab-kurumlarpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 39 Bkz TUumlRKİYE CUMHURİYETİ ANAYASASI Kanun No 2709 Kabul Tarihi 7111982 md 90 40 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu
Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl) İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-135 s122 41 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380220431b6a769988813
Erişim Tarihi 24052014 42 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar Erişim Tarihi 24052014 43 YUVALI (2013) s72
9
etmiştir Bir kontrol noktasında Ccedileccedilen koumlkenlilerin geccedilişine muumlsaade edilmeyeceğine ilişkin
talimat alan Muhafızların geccediliş yapmak isteyen Ccedileccedilen koumlkenli bir kişiye izin vermemesi
uumlzere Mahkemeye başvurulması sonucu AİHM şu accedilıklamayı yapmıştır
lsquoEtnik mensubiyet ve ırk bağlantılı ve oumlrtuumlşen kavramlardır Irk kavramı insanların
cilt rengi veya yuumlz oumlzellikleri gibi morfolojik niteliklere goumlre alt tuumlrlere biyolojik
tasnifi duumlşuumlncesine dayanırken etnik mensubiyetin koumlkeni ortak milliyet kabile
aidiyeti dini inanccedil paylaşılan dil veya kuumlltuumlrel ve geleneksel koumlkenler ve temeller
duumlşuumlncesinde yatarrsquo44
Avrupa Birliğirsquonin 2004 tarihli Anayasa niteliğindeki Anlaşmasının Temel Hakları
accedilıklayan 2 boumlluumlmuumlnuumln 81 maddesi ayırımcılık yasağını ve burada temel alınan kıstasları
accedilıklarken milliyete dayanan her tuumlrluuml ayrımcılığı da yasaklamıştır45
Bahsi geccedilen tanımların yanında ayrımcılık yasağının ilk kez somutlaştığı tuumlr olan
ırkccedilılık ccedileşitli insan ırkları arasındaki biyolojik farklılıkların kuumlltuumlrel veya bireysel
meseleleri de tayin etmesi gerektiğine ve doğal sebeplerle bir ırkın (ccediloğunlukla kendi ırkının)
diğerlerinden uumlstuumln olduğuna ve diğerlerine huumlkmetmeye hakkı olduğuna duyulan inanccedil veya
bu değerleri kabul eden doktrindir46
Irk ayrımı durumu bazı oumlğelerin varlığıyla accedilıklanabilir
Bu oumlğelerden birincisi insanlara karşı girişilen baskıcı eylemlerdir Bu eylemler bir ırka
mensup uumlyelerin yaşam hakkından yoksun bırakılması sağlıksız koşullar iccedilinde tutulması
gelişmelerinin oumlnlenmesi ve zorunlu olarak ccedilalıştırılmasıdır Oumlğelerden ikincisi hukuk
kurallarına ve evrensel ahlacirck ilkelerine uyulmamasıdır Diğer bir deyişle insanların
kişiliklerinin ve yaşamsal değerleriyle eşitlik ve oumlzguumlrluumlklerinin ccediliğnenmesidir Irk ayrımı
politika ve uygulamaları evrensel etik değerlerle bağdaşmadığı gibi uluslararası duumlzeni de
tehdit etmektedir Uumlccediluumlncuuml oumlğe ise siyasi durumdur Irk ayrımını genel olarak değerlendirecek
olursak yukarda sıralanan uumlccedil oumlğe kapsamında insan haklarının ccediliğnendiği ve ihlal edildiği
normal siyasal gelişim ve iccedil istikrardan yoksun koşulların egemen olduğu baskıcı bir durumu
ifade etmektedir47
Irk ayrımcılığı uluslararası arenada insan haklarına ilişkin farklılık arz eden birccedilok
soumlzleşmede duumlzenleme alanı bulmuştur Bunların başında Birleşmiş Milletler Şartı (1945)
BM Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşme (1965) Medeni ve
Siyasi Haklara İlişkin Soumlzleşme (1966) Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklara İlişkin
Soumlzleşme (1966) Goumlccedilmen İşccedililer ve Ailelerinin Haklarına İlişkin Soumlzleşme (1990) 111
Norsquolu Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml Soumlzleşmesi ve Avrupa Sosyal Şartı (1961) gelmektedir
Soumlz konusu belgelere goumlre ırk ayrımına youmlnelik ayrımcılık yasağı getirildiği goumlruumllmektedir
Ayrımcılık yasağını iccedileren maddeler uluslararası hukuk tarafından doğrudan uygulanabilirlik
44 Timişev ndash Rusya Davası (No 5576200 ve 5597400) 13 Aralık 2005 AİHM 45 ZEYTİNOĞLU (2010) s132 Maddeye goumlre rdquoCinsiyet ırk ten rengi etnik veya sosyal koumlken genetik
oumlzellikler dil din veya inanccedil siyasi veya herhangi başka bir goumlruumlş bir ulusal azınlığın uumlyesi olma muumllkiyet doğum oumlzuumlr yaş veya cinsel tercih gibi gerekccedilelere dayanan her tuumlrluuml ayrımcılık hellipmilliyete dayanan
ayrımcılık yasaktırrdquo 46 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k Erişim Tarihi 24052014 47
AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara Uumlniversitesi
Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss 275-297 s283
10
oumllccediluumltuuml taşıdığı kabul edilen duumlzenlemelerdir ve taraf devletler tarafından derhal
uygulanmaları gerekmektedir48
Bir insan hakkı ihlali olan ırk ayrımcılığına ilişkin duumlzenlemelerin başında hiccedil
şuumlphesiz Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen İnsan Hakları Evrensel
Bildirgesi49
gelir Bildirgenin 2 maddesinde ldquoHerkesin ırk renk cinsiyet din dil siyasal
veya diğer herhangi bir inanccedil ulusal veya toplumsal koumlken servet doğuş veya diğer herhangi
bir diğer fark goumlzetilmeksizin bildirgede yer alan tuumlm hak ve oumlzguumlrluumlklerden
yararlanabilecekleri bundan başka uyruğu bulunduğu uumllkenin statuumlsuuml ne olursa olsun
vatandaşlarla vatandaş olmayanlar arasında hiccedilbir ayrım goumlzetilemeyeceğirdquo belirtilerek
ırklara youmlnelik ayrımcılık bertaraf edilmek istenmiştir
1969 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren50
rdquoBirleşmiş Milletler Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının
Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşmerdquo nin51
11 maddesinde ırk ayrımcılığı lsquosiyasi
ekonomik sosyal kuumlltuumlrel veya toplumsal yaşamın herhangi bir alanında insan hakları ve
temel oumlzguumlrluumlklerin tanınmasını uygulanmasını bu hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanılmasını
ortadan kaldırmak veya zayıflatmak amacına ya da etkisine youmlnelik ırk renk soy ya da
ulusal veya etnik koumlkene dayalı her tuumlrluuml ayrım dışlama kısıtlama ya da tercihrsquo şeklinde
belirlenmiştir Soumlzleşmenin uluslararası barış ve guumlvenliği ağır şekilde tehdit eden eylemleri
belirten 2 Maddesi ise lsquobir ırk uumlyesinin başka ırk grubu uumlyelerinden uumlstuumln tutulması bir ırka
ayrıcalık tanınması ve sistematik olarak diğerlerine baskı yapılmasırsquo eylemlerinin ırk
ayrımcılığı esasına dayalı bir insanlık dışı muamele oluşturduğunu vurgulamaktadır52
Bir diğer oumlnemli belge BM Medeni ve Siyasi Haklar Soumlzleşmesirsquodir53
Soumlz konusu
Soumlzleşmenin 26 maddesine goumlre lsquoHerkes yasa oumlnuumlnde eşittir ve hiccedil bir ayrımcılığa tabi
tutulmaksızın yasa tarafından eşit olarak korunma hakkına sahiptir Hukuk bu alanda her
48
KARAN (2012) s145 49 10121948 tarihinde Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen bu Bildirge Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devleti tarafından 6 Nisan 1949 tarihinde onaylanmıştır 50 Tuumlrkiye tarafından 13 Ekim 1972 tarihinde imzalanan bu soumlzleşme 3 Nisan 2002 tarih ve 4750 sayılı Kanunrsquoa
dayanılarak 13 Mayıs 2002 tarihinde onaylandı Onay 16 Haziran 2002 tarih ve 24787 sayılı Resmi Gazetede
yayımlandı 51 Soumlzleşmenin tam metni iccedilin bkz httpwwwtbmmgovtrkanunlark4750html 52
Soumlzleşmenin 2 maddesinde taraf devletlerin ırka dayalı ayrımcılığın oumlnlenmesi konusunda yapmaları gereken
ccedilalışmalar ayrıntılı olarak goumlsterilmiştir
a) Her devlet kişilere gruplara veya kurumlara karşı ırk ayrımcılığı şeklindeki herhangi bir eylem veya
uygulamaya girmemeyi taahhuumlt eder
b) Her devlet kişi ve oumlrguumltlerin ırk ayrımcılığını maddicirc ve manevicirc bakımdan desteklememeyi ve savunmamayı
taahhuumlt eder
c) Her devlet ırk ayrımcılığı yaratan veya ayrımcılığı suumlrduumlren siyasicirc millicirc ve yerel politikaları denetlemek yasalarını ve hukukicirc duumlzenlemelerini değiştirmek kaldırmak veya iptal etmek iccedilin etkili tedbirler alır
d) Her devlet kişiler gruplar veya oumlrguumltler tarafından yapılan ırk ayrımcılığını şartların gerektirmesi hacirclinde
yasa ccedilıkararak gerekli her tuumlrluuml vasıtayı kullanarak yasaklar
e) Her devlet koşullar elverdikccedile buumltuumlnleştirici ccedilok ırklı oumlrguumltleri hareketleri ve ırklar arasındaki engelleri
kaldırmaya yarayan diğer araccedilları teşvik etmeyi ve ırksal boumlluumlnmeyi artırmaya eğilimli herhangi bir şeyi
oumlzendirmemeyi taahhuumlt eder 53 Birleşmiş Milletler Genel Kurulunun 16 Aralık 1966 tarih ve 2200 A(XXI) sayılı Kararıyla kabul edilip 49
maddeye uygun olarak 23 Mart 1976 tarihinde yuumlruumlrluumlğe girmiştir Tuumlrkiye Soumlzleşmeyi 15 Ağustos 2000
tarihinde imzalamıştır Soumlzleşme henuumlz Tuumlrkiye Buumlyuumlk Millet Meclisi ve Cumhurbaşkanı tarafından
onaylamamıştır
11
tuumlrluuml ayrımcılığı yasaklar ve herkese ırk renk cinsiyet dil din siyasal veya başka bir fikir
ulusal veya toplumsal koumlken milliyet doğum veya başka bir statuuml ile yapılan ayrımcılığa
karşı etkili ve eşit koruma sağlarrsquo
Bunların yanında ayrımcılık yasağı ccedilerccedilevesinde Amerikan İnsan Hakları
Soumlzleşmesirsquonin54
1(Haklara Saygı Goumlsterme Yuumlkuumlmluumlluumlğuuml) 24(Eşit Korunma Hakkı) ve 27
(Guumlvencelerin Askıya Alınması) maddelerinde ve Afrika (Banjul) İnsan ve Halkların Hakları
Şartırsquonın55
Giriş huumlkuumlmleri ile 2 18 ve 28 Maddelerinde ırk ayrımcılığı duumlzenleme alanı
bulmuştur
Ayrımcılık yasağı Avrupa duumlzeyinde ele alındığında bir başyapıt olarak Avrupa İnsan
Hakları Soumlzleşmesi56
goumlruumllmektedir Genel olarak ayrımcılığı yasaklayan 14maddeye goumlre
Soumlzleşmede tanınan hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanma lsquocinsiyet ırk renk dil din siyasal
veya diğer kanaatler ulusal veya toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa aidiyet servet doğum
başta olmak uumlzere herhangi başka bir duruma dayalı hiccedilbir ayrımcılık goumlzetilmeksizinrsquo
sağlanmalıdır Ayrımcılık yasağının korunma alanının soumlzleşmede yer alan haklarla sınırlı
olması 12 Norsquolu ek protokoluumln duumlzenlenmesi ihtiyacını doğurmuştur Protokoluumln 1 Maddesi
yasayla duumlzenlenen herhangi bir haktan yararlanmanın cinsiyet ırk renk dil din siyasal ya
da başka goumlruumlş ulusal ya da toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa mensup olma muumllkiyet
doğum ya da diğer statuumller gibi herhangi bir temelde ayrımcılık yapılmaksızın guumlvence altına
alınacağını duumlzenlemiştir
AB Hukukunda ırk ayrımcılığına ilişkin en geniş duumlzenleme alanına sahip belge ldquoIrk
Eşitliği Direktifirdquo57
olarak bilinmektedir58
Direktif ABrsquonin ırkccedilılıkla muumlcadele alanında en
guumlccedilluuml aracı olma oumlzelliği taşır Direktifin gerekccedilesinde amaccedil uumlye devletlerde eşit davranma
ilkesini geccedilerli kılmak iccedilin ırk veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılıkla59
muumlcadele etmek olarak
belirlenmiştir60
Direktifrsquoin 2 maddesinde eşit muamele ilkesi lsquoırk veya etnik koumlkene dayalı
doğrudan ya da dolaylı ayrımcılık yapılmamasırsquo olarak ifade edilir61
Soumlz konusu Direktif AB
sınırları iccedilerisinde bulunan herkesi AB vatandaşı olup olmamalarına bakmaksızın
kapsamaktadır62
54 22 Kasım 1969 tarihinde Kosta Rika San Josersquode duumlzenlenen Amerikan Devletleri İnsan Hakları İhtisas
Konferansırsquonda kabul edilmiştir 55 27 Haziran 1981rsquode kabul edilmiş ve 21 Ekim 1986rsquoda yuumlruumlrluumlğe girmiştir 56 İnsan Haklarını ve Ana Huumlrriyetleri Korumaya Dair Soumlzleşme (Convention for the Protection of Human
Rights and Fundamental Freedoms) Konsey tarafından 4 Kasım 1950rsquode Romarsquoda imzalanmış ve 3 Eyluumll
1953rsquote yuumlruumlrluumlğe girmiş Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletinde ise 19 Mart 1954 tarihli ve 8226 sayılı Resmi
Gazetersquode yayımlanmıştır 57 Irk veya Etnik Koumlkenine Bakılmaksızın Kişilere Eşit Muamele Edilmesi İlkesinin Uygulanmasına Dair 200043EC sayılı Avrupa Birliği Konseyi Direktifi 58 Direktif 29 Temmuz 2000 Tarihinde kabul edilmiştir 59 Irk veya etnik koumlkene dayalı olarak yapılan taciz de ayrımcılığın bir tuumlruuml olarak ayrıca duumlzenlemiştir
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz ldquoırk ve etnik koumlkenle ilgili olarak
insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca
aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile
haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavrı hareket olarakrdquo tanımlanmaktadır 60 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 61 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 62 YUVALI (2013) s76
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
9
etmiştir Bir kontrol noktasında Ccedileccedilen koumlkenlilerin geccedilişine muumlsaade edilmeyeceğine ilişkin
talimat alan Muhafızların geccediliş yapmak isteyen Ccedileccedilen koumlkenli bir kişiye izin vermemesi
uumlzere Mahkemeye başvurulması sonucu AİHM şu accedilıklamayı yapmıştır
lsquoEtnik mensubiyet ve ırk bağlantılı ve oumlrtuumlşen kavramlardır Irk kavramı insanların
cilt rengi veya yuumlz oumlzellikleri gibi morfolojik niteliklere goumlre alt tuumlrlere biyolojik
tasnifi duumlşuumlncesine dayanırken etnik mensubiyetin koumlkeni ortak milliyet kabile
aidiyeti dini inanccedil paylaşılan dil veya kuumlltuumlrel ve geleneksel koumlkenler ve temeller
duumlşuumlncesinde yatarrsquo44
Avrupa Birliğirsquonin 2004 tarihli Anayasa niteliğindeki Anlaşmasının Temel Hakları
accedilıklayan 2 boumlluumlmuumlnuumln 81 maddesi ayırımcılık yasağını ve burada temel alınan kıstasları
accedilıklarken milliyete dayanan her tuumlrluuml ayrımcılığı da yasaklamıştır45
Bahsi geccedilen tanımların yanında ayrımcılık yasağının ilk kez somutlaştığı tuumlr olan
ırkccedilılık ccedileşitli insan ırkları arasındaki biyolojik farklılıkların kuumlltuumlrel veya bireysel
meseleleri de tayin etmesi gerektiğine ve doğal sebeplerle bir ırkın (ccediloğunlukla kendi ırkının)
diğerlerinden uumlstuumln olduğuna ve diğerlerine huumlkmetmeye hakkı olduğuna duyulan inanccedil veya
bu değerleri kabul eden doktrindir46
Irk ayrımı durumu bazı oumlğelerin varlığıyla accedilıklanabilir
Bu oumlğelerden birincisi insanlara karşı girişilen baskıcı eylemlerdir Bu eylemler bir ırka
mensup uumlyelerin yaşam hakkından yoksun bırakılması sağlıksız koşullar iccedilinde tutulması
gelişmelerinin oumlnlenmesi ve zorunlu olarak ccedilalıştırılmasıdır Oumlğelerden ikincisi hukuk
kurallarına ve evrensel ahlacirck ilkelerine uyulmamasıdır Diğer bir deyişle insanların
kişiliklerinin ve yaşamsal değerleriyle eşitlik ve oumlzguumlrluumlklerinin ccediliğnenmesidir Irk ayrımı
politika ve uygulamaları evrensel etik değerlerle bağdaşmadığı gibi uluslararası duumlzeni de
tehdit etmektedir Uumlccediluumlncuuml oumlğe ise siyasi durumdur Irk ayrımını genel olarak değerlendirecek
olursak yukarda sıralanan uumlccedil oumlğe kapsamında insan haklarının ccediliğnendiği ve ihlal edildiği
normal siyasal gelişim ve iccedil istikrardan yoksun koşulların egemen olduğu baskıcı bir durumu
ifade etmektedir47
Irk ayrımcılığı uluslararası arenada insan haklarına ilişkin farklılık arz eden birccedilok
soumlzleşmede duumlzenleme alanı bulmuştur Bunların başında Birleşmiş Milletler Şartı (1945)
BM Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşme (1965) Medeni ve
Siyasi Haklara İlişkin Soumlzleşme (1966) Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklara İlişkin
Soumlzleşme (1966) Goumlccedilmen İşccedililer ve Ailelerinin Haklarına İlişkin Soumlzleşme (1990) 111
Norsquolu Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml Soumlzleşmesi ve Avrupa Sosyal Şartı (1961) gelmektedir
Soumlz konusu belgelere goumlre ırk ayrımına youmlnelik ayrımcılık yasağı getirildiği goumlruumllmektedir
Ayrımcılık yasağını iccedileren maddeler uluslararası hukuk tarafından doğrudan uygulanabilirlik
44 Timişev ndash Rusya Davası (No 5576200 ve 5597400) 13 Aralık 2005 AİHM 45 ZEYTİNOĞLU (2010) s132 Maddeye goumlre rdquoCinsiyet ırk ten rengi etnik veya sosyal koumlken genetik
oumlzellikler dil din veya inanccedil siyasi veya herhangi başka bir goumlruumlş bir ulusal azınlığın uumlyesi olma muumllkiyet doğum oumlzuumlr yaş veya cinsel tercih gibi gerekccedilelere dayanan her tuumlrluuml ayrımcılık hellipmilliyete dayanan
ayrımcılık yasaktırrdquo 46 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k Erişim Tarihi 24052014 47
AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara Uumlniversitesi
Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss 275-297 s283
10
oumllccediluumltuuml taşıdığı kabul edilen duumlzenlemelerdir ve taraf devletler tarafından derhal
uygulanmaları gerekmektedir48
Bir insan hakkı ihlali olan ırk ayrımcılığına ilişkin duumlzenlemelerin başında hiccedil
şuumlphesiz Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen İnsan Hakları Evrensel
Bildirgesi49
gelir Bildirgenin 2 maddesinde ldquoHerkesin ırk renk cinsiyet din dil siyasal
veya diğer herhangi bir inanccedil ulusal veya toplumsal koumlken servet doğuş veya diğer herhangi
bir diğer fark goumlzetilmeksizin bildirgede yer alan tuumlm hak ve oumlzguumlrluumlklerden
yararlanabilecekleri bundan başka uyruğu bulunduğu uumllkenin statuumlsuuml ne olursa olsun
vatandaşlarla vatandaş olmayanlar arasında hiccedilbir ayrım goumlzetilemeyeceğirdquo belirtilerek
ırklara youmlnelik ayrımcılık bertaraf edilmek istenmiştir
1969 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren50
rdquoBirleşmiş Milletler Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının
Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşmerdquo nin51
11 maddesinde ırk ayrımcılığı lsquosiyasi
ekonomik sosyal kuumlltuumlrel veya toplumsal yaşamın herhangi bir alanında insan hakları ve
temel oumlzguumlrluumlklerin tanınmasını uygulanmasını bu hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanılmasını
ortadan kaldırmak veya zayıflatmak amacına ya da etkisine youmlnelik ırk renk soy ya da
ulusal veya etnik koumlkene dayalı her tuumlrluuml ayrım dışlama kısıtlama ya da tercihrsquo şeklinde
belirlenmiştir Soumlzleşmenin uluslararası barış ve guumlvenliği ağır şekilde tehdit eden eylemleri
belirten 2 Maddesi ise lsquobir ırk uumlyesinin başka ırk grubu uumlyelerinden uumlstuumln tutulması bir ırka
ayrıcalık tanınması ve sistematik olarak diğerlerine baskı yapılmasırsquo eylemlerinin ırk
ayrımcılığı esasına dayalı bir insanlık dışı muamele oluşturduğunu vurgulamaktadır52
Bir diğer oumlnemli belge BM Medeni ve Siyasi Haklar Soumlzleşmesirsquodir53
Soumlz konusu
Soumlzleşmenin 26 maddesine goumlre lsquoHerkes yasa oumlnuumlnde eşittir ve hiccedil bir ayrımcılığa tabi
tutulmaksızın yasa tarafından eşit olarak korunma hakkına sahiptir Hukuk bu alanda her
48
KARAN (2012) s145 49 10121948 tarihinde Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen bu Bildirge Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devleti tarafından 6 Nisan 1949 tarihinde onaylanmıştır 50 Tuumlrkiye tarafından 13 Ekim 1972 tarihinde imzalanan bu soumlzleşme 3 Nisan 2002 tarih ve 4750 sayılı Kanunrsquoa
dayanılarak 13 Mayıs 2002 tarihinde onaylandı Onay 16 Haziran 2002 tarih ve 24787 sayılı Resmi Gazetede
yayımlandı 51 Soumlzleşmenin tam metni iccedilin bkz httpwwwtbmmgovtrkanunlark4750html 52
Soumlzleşmenin 2 maddesinde taraf devletlerin ırka dayalı ayrımcılığın oumlnlenmesi konusunda yapmaları gereken
ccedilalışmalar ayrıntılı olarak goumlsterilmiştir
a) Her devlet kişilere gruplara veya kurumlara karşı ırk ayrımcılığı şeklindeki herhangi bir eylem veya
uygulamaya girmemeyi taahhuumlt eder
b) Her devlet kişi ve oumlrguumltlerin ırk ayrımcılığını maddicirc ve manevicirc bakımdan desteklememeyi ve savunmamayı
taahhuumlt eder
c) Her devlet ırk ayrımcılığı yaratan veya ayrımcılığı suumlrduumlren siyasicirc millicirc ve yerel politikaları denetlemek yasalarını ve hukukicirc duumlzenlemelerini değiştirmek kaldırmak veya iptal etmek iccedilin etkili tedbirler alır
d) Her devlet kişiler gruplar veya oumlrguumltler tarafından yapılan ırk ayrımcılığını şartların gerektirmesi hacirclinde
yasa ccedilıkararak gerekli her tuumlrluuml vasıtayı kullanarak yasaklar
e) Her devlet koşullar elverdikccedile buumltuumlnleştirici ccedilok ırklı oumlrguumltleri hareketleri ve ırklar arasındaki engelleri
kaldırmaya yarayan diğer araccedilları teşvik etmeyi ve ırksal boumlluumlnmeyi artırmaya eğilimli herhangi bir şeyi
oumlzendirmemeyi taahhuumlt eder 53 Birleşmiş Milletler Genel Kurulunun 16 Aralık 1966 tarih ve 2200 A(XXI) sayılı Kararıyla kabul edilip 49
maddeye uygun olarak 23 Mart 1976 tarihinde yuumlruumlrluumlğe girmiştir Tuumlrkiye Soumlzleşmeyi 15 Ağustos 2000
tarihinde imzalamıştır Soumlzleşme henuumlz Tuumlrkiye Buumlyuumlk Millet Meclisi ve Cumhurbaşkanı tarafından
onaylamamıştır
11
tuumlrluuml ayrımcılığı yasaklar ve herkese ırk renk cinsiyet dil din siyasal veya başka bir fikir
ulusal veya toplumsal koumlken milliyet doğum veya başka bir statuuml ile yapılan ayrımcılığa
karşı etkili ve eşit koruma sağlarrsquo
Bunların yanında ayrımcılık yasağı ccedilerccedilevesinde Amerikan İnsan Hakları
Soumlzleşmesirsquonin54
1(Haklara Saygı Goumlsterme Yuumlkuumlmluumlluumlğuuml) 24(Eşit Korunma Hakkı) ve 27
(Guumlvencelerin Askıya Alınması) maddelerinde ve Afrika (Banjul) İnsan ve Halkların Hakları
Şartırsquonın55
Giriş huumlkuumlmleri ile 2 18 ve 28 Maddelerinde ırk ayrımcılığı duumlzenleme alanı
bulmuştur
Ayrımcılık yasağı Avrupa duumlzeyinde ele alındığında bir başyapıt olarak Avrupa İnsan
Hakları Soumlzleşmesi56
goumlruumllmektedir Genel olarak ayrımcılığı yasaklayan 14maddeye goumlre
Soumlzleşmede tanınan hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanma lsquocinsiyet ırk renk dil din siyasal
veya diğer kanaatler ulusal veya toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa aidiyet servet doğum
başta olmak uumlzere herhangi başka bir duruma dayalı hiccedilbir ayrımcılık goumlzetilmeksizinrsquo
sağlanmalıdır Ayrımcılık yasağının korunma alanının soumlzleşmede yer alan haklarla sınırlı
olması 12 Norsquolu ek protokoluumln duumlzenlenmesi ihtiyacını doğurmuştur Protokoluumln 1 Maddesi
yasayla duumlzenlenen herhangi bir haktan yararlanmanın cinsiyet ırk renk dil din siyasal ya
da başka goumlruumlş ulusal ya da toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa mensup olma muumllkiyet
doğum ya da diğer statuumller gibi herhangi bir temelde ayrımcılık yapılmaksızın guumlvence altına
alınacağını duumlzenlemiştir
AB Hukukunda ırk ayrımcılığına ilişkin en geniş duumlzenleme alanına sahip belge ldquoIrk
Eşitliği Direktifirdquo57
olarak bilinmektedir58
Direktif ABrsquonin ırkccedilılıkla muumlcadele alanında en
guumlccedilluuml aracı olma oumlzelliği taşır Direktifin gerekccedilesinde amaccedil uumlye devletlerde eşit davranma
ilkesini geccedilerli kılmak iccedilin ırk veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılıkla59
muumlcadele etmek olarak
belirlenmiştir60
Direktifrsquoin 2 maddesinde eşit muamele ilkesi lsquoırk veya etnik koumlkene dayalı
doğrudan ya da dolaylı ayrımcılık yapılmamasırsquo olarak ifade edilir61
Soumlz konusu Direktif AB
sınırları iccedilerisinde bulunan herkesi AB vatandaşı olup olmamalarına bakmaksızın
kapsamaktadır62
54 22 Kasım 1969 tarihinde Kosta Rika San Josersquode duumlzenlenen Amerikan Devletleri İnsan Hakları İhtisas
Konferansırsquonda kabul edilmiştir 55 27 Haziran 1981rsquode kabul edilmiş ve 21 Ekim 1986rsquoda yuumlruumlrluumlğe girmiştir 56 İnsan Haklarını ve Ana Huumlrriyetleri Korumaya Dair Soumlzleşme (Convention for the Protection of Human
Rights and Fundamental Freedoms) Konsey tarafından 4 Kasım 1950rsquode Romarsquoda imzalanmış ve 3 Eyluumll
1953rsquote yuumlruumlrluumlğe girmiş Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletinde ise 19 Mart 1954 tarihli ve 8226 sayılı Resmi
Gazetersquode yayımlanmıştır 57 Irk veya Etnik Koumlkenine Bakılmaksızın Kişilere Eşit Muamele Edilmesi İlkesinin Uygulanmasına Dair 200043EC sayılı Avrupa Birliği Konseyi Direktifi 58 Direktif 29 Temmuz 2000 Tarihinde kabul edilmiştir 59 Irk veya etnik koumlkene dayalı olarak yapılan taciz de ayrımcılığın bir tuumlruuml olarak ayrıca duumlzenlemiştir
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz ldquoırk ve etnik koumlkenle ilgili olarak
insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca
aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile
haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavrı hareket olarakrdquo tanımlanmaktadır 60 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 61 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 62 YUVALI (2013) s76
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
10
oumllccediluumltuuml taşıdığı kabul edilen duumlzenlemelerdir ve taraf devletler tarafından derhal
uygulanmaları gerekmektedir48
Bir insan hakkı ihlali olan ırk ayrımcılığına ilişkin duumlzenlemelerin başında hiccedil
şuumlphesiz Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen İnsan Hakları Evrensel
Bildirgesi49
gelir Bildirgenin 2 maddesinde ldquoHerkesin ırk renk cinsiyet din dil siyasal
veya diğer herhangi bir inanccedil ulusal veya toplumsal koumlken servet doğuş veya diğer herhangi
bir diğer fark goumlzetilmeksizin bildirgede yer alan tuumlm hak ve oumlzguumlrluumlklerden
yararlanabilecekleri bundan başka uyruğu bulunduğu uumllkenin statuumlsuuml ne olursa olsun
vatandaşlarla vatandaş olmayanlar arasında hiccedilbir ayrım goumlzetilemeyeceğirdquo belirtilerek
ırklara youmlnelik ayrımcılık bertaraf edilmek istenmiştir
1969 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren50
rdquoBirleşmiş Milletler Her Tuumlrluuml Irk Ayrımcılığının
Ortadan Kaldırılmasına İlişkin Soumlzleşmerdquo nin51
11 maddesinde ırk ayrımcılığı lsquosiyasi
ekonomik sosyal kuumlltuumlrel veya toplumsal yaşamın herhangi bir alanında insan hakları ve
temel oumlzguumlrluumlklerin tanınmasını uygulanmasını bu hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanılmasını
ortadan kaldırmak veya zayıflatmak amacına ya da etkisine youmlnelik ırk renk soy ya da
ulusal veya etnik koumlkene dayalı her tuumlrluuml ayrım dışlama kısıtlama ya da tercihrsquo şeklinde
belirlenmiştir Soumlzleşmenin uluslararası barış ve guumlvenliği ağır şekilde tehdit eden eylemleri
belirten 2 Maddesi ise lsquobir ırk uumlyesinin başka ırk grubu uumlyelerinden uumlstuumln tutulması bir ırka
ayrıcalık tanınması ve sistematik olarak diğerlerine baskı yapılmasırsquo eylemlerinin ırk
ayrımcılığı esasına dayalı bir insanlık dışı muamele oluşturduğunu vurgulamaktadır52
Bir diğer oumlnemli belge BM Medeni ve Siyasi Haklar Soumlzleşmesirsquodir53
Soumlz konusu
Soumlzleşmenin 26 maddesine goumlre lsquoHerkes yasa oumlnuumlnde eşittir ve hiccedil bir ayrımcılığa tabi
tutulmaksızın yasa tarafından eşit olarak korunma hakkına sahiptir Hukuk bu alanda her
48
KARAN (2012) s145 49 10121948 tarihinde Birleşmiş Milletler Genel Kurulunda kabul edilen bu Bildirge Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devleti tarafından 6 Nisan 1949 tarihinde onaylanmıştır 50 Tuumlrkiye tarafından 13 Ekim 1972 tarihinde imzalanan bu soumlzleşme 3 Nisan 2002 tarih ve 4750 sayılı Kanunrsquoa
dayanılarak 13 Mayıs 2002 tarihinde onaylandı Onay 16 Haziran 2002 tarih ve 24787 sayılı Resmi Gazetede
yayımlandı 51 Soumlzleşmenin tam metni iccedilin bkz httpwwwtbmmgovtrkanunlark4750html 52
Soumlzleşmenin 2 maddesinde taraf devletlerin ırka dayalı ayrımcılığın oumlnlenmesi konusunda yapmaları gereken
ccedilalışmalar ayrıntılı olarak goumlsterilmiştir
a) Her devlet kişilere gruplara veya kurumlara karşı ırk ayrımcılığı şeklindeki herhangi bir eylem veya
uygulamaya girmemeyi taahhuumlt eder
b) Her devlet kişi ve oumlrguumltlerin ırk ayrımcılığını maddicirc ve manevicirc bakımdan desteklememeyi ve savunmamayı
taahhuumlt eder
c) Her devlet ırk ayrımcılığı yaratan veya ayrımcılığı suumlrduumlren siyasicirc millicirc ve yerel politikaları denetlemek yasalarını ve hukukicirc duumlzenlemelerini değiştirmek kaldırmak veya iptal etmek iccedilin etkili tedbirler alır
d) Her devlet kişiler gruplar veya oumlrguumltler tarafından yapılan ırk ayrımcılığını şartların gerektirmesi hacirclinde
yasa ccedilıkararak gerekli her tuumlrluuml vasıtayı kullanarak yasaklar
e) Her devlet koşullar elverdikccedile buumltuumlnleştirici ccedilok ırklı oumlrguumltleri hareketleri ve ırklar arasındaki engelleri
kaldırmaya yarayan diğer araccedilları teşvik etmeyi ve ırksal boumlluumlnmeyi artırmaya eğilimli herhangi bir şeyi
oumlzendirmemeyi taahhuumlt eder 53 Birleşmiş Milletler Genel Kurulunun 16 Aralık 1966 tarih ve 2200 A(XXI) sayılı Kararıyla kabul edilip 49
maddeye uygun olarak 23 Mart 1976 tarihinde yuumlruumlrluumlğe girmiştir Tuumlrkiye Soumlzleşmeyi 15 Ağustos 2000
tarihinde imzalamıştır Soumlzleşme henuumlz Tuumlrkiye Buumlyuumlk Millet Meclisi ve Cumhurbaşkanı tarafından
onaylamamıştır
11
tuumlrluuml ayrımcılığı yasaklar ve herkese ırk renk cinsiyet dil din siyasal veya başka bir fikir
ulusal veya toplumsal koumlken milliyet doğum veya başka bir statuuml ile yapılan ayrımcılığa
karşı etkili ve eşit koruma sağlarrsquo
Bunların yanında ayrımcılık yasağı ccedilerccedilevesinde Amerikan İnsan Hakları
Soumlzleşmesirsquonin54
1(Haklara Saygı Goumlsterme Yuumlkuumlmluumlluumlğuuml) 24(Eşit Korunma Hakkı) ve 27
(Guumlvencelerin Askıya Alınması) maddelerinde ve Afrika (Banjul) İnsan ve Halkların Hakları
Şartırsquonın55
Giriş huumlkuumlmleri ile 2 18 ve 28 Maddelerinde ırk ayrımcılığı duumlzenleme alanı
bulmuştur
Ayrımcılık yasağı Avrupa duumlzeyinde ele alındığında bir başyapıt olarak Avrupa İnsan
Hakları Soumlzleşmesi56
goumlruumllmektedir Genel olarak ayrımcılığı yasaklayan 14maddeye goumlre
Soumlzleşmede tanınan hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanma lsquocinsiyet ırk renk dil din siyasal
veya diğer kanaatler ulusal veya toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa aidiyet servet doğum
başta olmak uumlzere herhangi başka bir duruma dayalı hiccedilbir ayrımcılık goumlzetilmeksizinrsquo
sağlanmalıdır Ayrımcılık yasağının korunma alanının soumlzleşmede yer alan haklarla sınırlı
olması 12 Norsquolu ek protokoluumln duumlzenlenmesi ihtiyacını doğurmuştur Protokoluumln 1 Maddesi
yasayla duumlzenlenen herhangi bir haktan yararlanmanın cinsiyet ırk renk dil din siyasal ya
da başka goumlruumlş ulusal ya da toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa mensup olma muumllkiyet
doğum ya da diğer statuumller gibi herhangi bir temelde ayrımcılık yapılmaksızın guumlvence altına
alınacağını duumlzenlemiştir
AB Hukukunda ırk ayrımcılığına ilişkin en geniş duumlzenleme alanına sahip belge ldquoIrk
Eşitliği Direktifirdquo57
olarak bilinmektedir58
Direktif ABrsquonin ırkccedilılıkla muumlcadele alanında en
guumlccedilluuml aracı olma oumlzelliği taşır Direktifin gerekccedilesinde amaccedil uumlye devletlerde eşit davranma
ilkesini geccedilerli kılmak iccedilin ırk veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılıkla59
muumlcadele etmek olarak
belirlenmiştir60
Direktifrsquoin 2 maddesinde eşit muamele ilkesi lsquoırk veya etnik koumlkene dayalı
doğrudan ya da dolaylı ayrımcılık yapılmamasırsquo olarak ifade edilir61
Soumlz konusu Direktif AB
sınırları iccedilerisinde bulunan herkesi AB vatandaşı olup olmamalarına bakmaksızın
kapsamaktadır62
54 22 Kasım 1969 tarihinde Kosta Rika San Josersquode duumlzenlenen Amerikan Devletleri İnsan Hakları İhtisas
Konferansırsquonda kabul edilmiştir 55 27 Haziran 1981rsquode kabul edilmiş ve 21 Ekim 1986rsquoda yuumlruumlrluumlğe girmiştir 56 İnsan Haklarını ve Ana Huumlrriyetleri Korumaya Dair Soumlzleşme (Convention for the Protection of Human
Rights and Fundamental Freedoms) Konsey tarafından 4 Kasım 1950rsquode Romarsquoda imzalanmış ve 3 Eyluumll
1953rsquote yuumlruumlrluumlğe girmiş Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletinde ise 19 Mart 1954 tarihli ve 8226 sayılı Resmi
Gazetersquode yayımlanmıştır 57 Irk veya Etnik Koumlkenine Bakılmaksızın Kişilere Eşit Muamele Edilmesi İlkesinin Uygulanmasına Dair 200043EC sayılı Avrupa Birliği Konseyi Direktifi 58 Direktif 29 Temmuz 2000 Tarihinde kabul edilmiştir 59 Irk veya etnik koumlkene dayalı olarak yapılan taciz de ayrımcılığın bir tuumlruuml olarak ayrıca duumlzenlemiştir
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz ldquoırk ve etnik koumlkenle ilgili olarak
insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca
aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile
haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavrı hareket olarakrdquo tanımlanmaktadır 60 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 61 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 62 YUVALI (2013) s76
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
11
tuumlrluuml ayrımcılığı yasaklar ve herkese ırk renk cinsiyet dil din siyasal veya başka bir fikir
ulusal veya toplumsal koumlken milliyet doğum veya başka bir statuuml ile yapılan ayrımcılığa
karşı etkili ve eşit koruma sağlarrsquo
Bunların yanında ayrımcılık yasağı ccedilerccedilevesinde Amerikan İnsan Hakları
Soumlzleşmesirsquonin54
1(Haklara Saygı Goumlsterme Yuumlkuumlmluumlluumlğuuml) 24(Eşit Korunma Hakkı) ve 27
(Guumlvencelerin Askıya Alınması) maddelerinde ve Afrika (Banjul) İnsan ve Halkların Hakları
Şartırsquonın55
Giriş huumlkuumlmleri ile 2 18 ve 28 Maddelerinde ırk ayrımcılığı duumlzenleme alanı
bulmuştur
Ayrımcılık yasağı Avrupa duumlzeyinde ele alındığında bir başyapıt olarak Avrupa İnsan
Hakları Soumlzleşmesi56
goumlruumllmektedir Genel olarak ayrımcılığı yasaklayan 14maddeye goumlre
Soumlzleşmede tanınan hak ve oumlzguumlrluumlklerden yararlanma lsquocinsiyet ırk renk dil din siyasal
veya diğer kanaatler ulusal veya toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa aidiyet servet doğum
başta olmak uumlzere herhangi başka bir duruma dayalı hiccedilbir ayrımcılık goumlzetilmeksizinrsquo
sağlanmalıdır Ayrımcılık yasağının korunma alanının soumlzleşmede yer alan haklarla sınırlı
olması 12 Norsquolu ek protokoluumln duumlzenlenmesi ihtiyacını doğurmuştur Protokoluumln 1 Maddesi
yasayla duumlzenlenen herhangi bir haktan yararlanmanın cinsiyet ırk renk dil din siyasal ya
da başka goumlruumlş ulusal ya da toplumsal koumlken ulusal bir azınlığa mensup olma muumllkiyet
doğum ya da diğer statuumller gibi herhangi bir temelde ayrımcılık yapılmaksızın guumlvence altına
alınacağını duumlzenlemiştir
AB Hukukunda ırk ayrımcılığına ilişkin en geniş duumlzenleme alanına sahip belge ldquoIrk
Eşitliği Direktifirdquo57
olarak bilinmektedir58
Direktif ABrsquonin ırkccedilılıkla muumlcadele alanında en
guumlccedilluuml aracı olma oumlzelliği taşır Direktifin gerekccedilesinde amaccedil uumlye devletlerde eşit davranma
ilkesini geccedilerli kılmak iccedilin ırk veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılıkla59
muumlcadele etmek olarak
belirlenmiştir60
Direktifrsquoin 2 maddesinde eşit muamele ilkesi lsquoırk veya etnik koumlkene dayalı
doğrudan ya da dolaylı ayrımcılık yapılmamasırsquo olarak ifade edilir61
Soumlz konusu Direktif AB
sınırları iccedilerisinde bulunan herkesi AB vatandaşı olup olmamalarına bakmaksızın
kapsamaktadır62
54 22 Kasım 1969 tarihinde Kosta Rika San Josersquode duumlzenlenen Amerikan Devletleri İnsan Hakları İhtisas
Konferansırsquonda kabul edilmiştir 55 27 Haziran 1981rsquode kabul edilmiş ve 21 Ekim 1986rsquoda yuumlruumlrluumlğe girmiştir 56 İnsan Haklarını ve Ana Huumlrriyetleri Korumaya Dair Soumlzleşme (Convention for the Protection of Human
Rights and Fundamental Freedoms) Konsey tarafından 4 Kasım 1950rsquode Romarsquoda imzalanmış ve 3 Eyluumll
1953rsquote yuumlruumlrluumlğe girmiş Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletinde ise 19 Mart 1954 tarihli ve 8226 sayılı Resmi
Gazetersquode yayımlanmıştır 57 Irk veya Etnik Koumlkenine Bakılmaksızın Kişilere Eşit Muamele Edilmesi İlkesinin Uygulanmasına Dair 200043EC sayılı Avrupa Birliği Konseyi Direktifi 58 Direktif 29 Temmuz 2000 Tarihinde kabul edilmiştir 59 Irk veya etnik koumlkene dayalı olarak yapılan taciz de ayrımcılığın bir tuumlruuml olarak ayrıca duumlzenlemiştir
Direktifin 2 maddesinin 3 bendine goumlre ırk ve koumlkenle ilgili olarak taciz ldquoırk ve etnik koumlkenle ilgili olarak
insan haysiyet ve itibarının ccediliğnenmesi amacını taşıyan veya o sonucu doğuracak ya da yıldırıcı duumlşmanca
aşağılayıcı oumlzguumlveni kırıcı hakaretamiz bir ortam yaratılmasına yol accedilan arzu edilmeyen (herkesccedile
haksızyersiz bulunan) kasıtlı bir tavrı hareket olarakrdquo tanımlanmaktadır 60 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 61 AYRIMCILIK YASAĞI EĞİTİM REHBERİ (2011) s33 62 YUVALI (2013) s76
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
12
Irk ayrımcılığına ilişkin bir diğer duumlzenlemeye de Avrupa Sosyal Şartırsquonda63
yer
verildiği goumlruumllmektedir Diğer metinlerde duumlzenlenmiş olan ırk ayrımcılığına ilişkin yasağa
benzer duumlzenleme getiren Şartrsquoa ek olarak farklı bir huumlkuumlm getirilerek pozitif ayrımcılığa yer
verilmiştir Buna goumlre Boumlluumlm V E Maddesine getirilen ek ile lsquoNesnel ve makul bir
gerekccedileye dayanan farklı uygulamalar ayrımcılık sayılmayacaktırrsquo Bu kapsamda 200043
sayılı Direktifrsquoin 4 Maddesinde de benzer duumlzenlemeyle belli bir ırka veya etnik koumlkene
mensup olmanın o işin yapılması bakımından objektif olarak gerekli olduğu durumlarda
başka bir ifadeyle64
o iş bakımından belli bir koumlkene mensup olmanın mesleki bir gereklilik
olması halinde ırka veya etnik koumlkene dayalı ayrımcılığın soumlz konusu olmayacağı
oumlngoumlruumllmuumlştuumlr
Bu hususta son olarak belirtmek gerekir ki Avrupa Birliği tarafından 2 Haziran 1997
Tarihli ve 103597 Sayılı Direktifle Yabancı Duumlşmanlığı ve Irkccedilılığı Oumlnleme Merkezi
(European Monitoring Centre on Racism and Xenophobia) kurulmuş ve akabinde bu merkez
01032007 tarihinde 2007rsquode Avrupa Birliği Temel Ajansına (EU Agency For Fundamental
Rights) doumlnuumlştuumlruumllmuumlştuumlr Soumlz konusu Kurumun başlıca goumlrevleri ırka dayalı ayrımcılıklarla
ilgili bilgi toplamak analizler yapmak uumlye devletleri bu konuda uyarmak ve tavsiyelerde
bulunmak ve nihayet bu konuyla ilgili yıllık raporlar hazırlamaktır65
Bahsi geccedilen hukuki duumlzenlemelere taraf olan Tuumlrk Hukuk sistemi ırka dayalı
ayrımcılık yasağına ilişkin anayasal dayanağını 1982 tarihli TC Anayasarsquosının lsquoKanun
Oumlnuumlnde Eşitlikrsquo başlığını taşıyan ve herkesin hukuk nazarında eşit olduğunu belirten 10
Maddesinden almıştır66
Bu maddenin yansıması kendini İş Kanunursquonun 5 Maddesindeki
lsquoEşit Davranma İlkesirsquo başlığı altında goumlstermektedir Soumlz konusu huumlkme goumlre iş ilişkisinde
dil ırk cinsiyet siyasal duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı
ayırım yapılamaz Bu kapsamda kanuni olarak ikamet izni alan ve ccedilalışan yabancı uumllke
vatandaşlarına karşı farklı bir etnik koumlkene mensup olmalarından dolayı yapılan ayrımcılık
ırk ayrımcılığı yasağı kapsamında değerlendirilmelidir67
Anayasarsquonın yanında oumlnemli bir
kanun metni olan68
Siyasi Partiler Kanununun 12maddesine goumlre siyasi partilere uumlyelik iccedilin
dil ırk cinsiyet din mezhep aile zuumlmre sınıf ve meslek farkı goumlzetmek yasaklanmıştır 78
madde demokratik devlet duumlzeninin korunması amacı ile siyasi partilerin bu doğrultuda
63
1996 tarihli Avrupa Sosyal Şartı (European Social Charter (revised)) 9 Nisan 2007 tarihli ve 26488 sayılı
Resmi Gazetede yayımlanmıştır 64 YUVALI (2013) s77 65 YUVALI (2013) s78 66 Anayasa madde 10
Herkes dil ırk renk cinsiyet siyasicirc duumlşuumlnce felseficirc inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım
goumlzetilmeksizin kanun oumlnuumlnde eşittir (Ek fıkra 752004-51701 md) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir Devlet bu eşitliğin yaşama geccedilmesini
sağlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr (Ek cuumlmle 1292010-59821 md) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine
aykırı olarak yorumlanamaz
(Ek fıkra 1292010-59821 md) Ccedilocuklar yaşlılar oumlzuumlrluumller harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile
malul ve gaziler iccedilin alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz
Hiccedilbir kişiye aileye zuumlmreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz
Devlet organları ve idare makamları buumltuumln işlemlerinde kanun oumlnuumlnde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket
etmek zorundadırlar 67 YUVALI (2013) s77 68 22 Nisan 1983 tarihli ve 2820 sayılı Kanun
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
13
hareket etmeleri tamamen yasaklanmıştır 83madde yukarıda anılan ayrımcılık alanını ldquove
benzerirdquo soumlzleri ile genişletmiş 82 madde oumlzel olarak uumllkede boumllgecilik veya ırkccedilılık
yapılmasını yasaklamıştır Oumlzel hukuk ilişkilerini duumlzenleyen 4721 sayılı Tuumlrk Medeni
Kanununun 68maddesi de dernek uumlyeleri arasında rdquodil ırk renk cinsiyet din ve mezhep
aile zuumlmre ve sınıf farkı goumlzetilmesini yasaklamış eşitliği bozan veya bazı uumlyelere bu
sebeplerle ayrıcalık tanıyan uygulamalar yapılmasınırdquo engellemiştir
Ayrımcılık yasağının uygulanma alanlarının iccedilinde Ceza Hukuku da bulunmaktadır
Tuumlrk Hukukunda ayrımcılık ilk defa 2012 yılı itibariyle yuumlruumlrluumlkte olan 5237 sayılı Tuumlrk
Ceza Kanunu ile succedil haline getirilmiştir 2004 tarihli 5237 sayılı Tuumlrk Ceza Kanununun 3
maddesinin 2fıkrasında ldquoCeza Kanununun uygulamasında kişiler arasında ırk dil din
mezhep milliyet renk cinsiyet siyasal veya diğer fikir yahut duumlşuumlnceleri felsefi inanccedil milli
veya sosyal koumlken doğum ekonomik ve diğer toplumsal konumları youmlnuumlnden ayrım
yapılamaz ve hiccedilbir kimseye ayrıcalık tanınamazrdquo huumlkmuuml yer almaktadır Anılan kanunun
122maddesinin 1 Fıkrası ise doğrudan iş hayatını ilgilendiren bir ayrımcılık yasağı huumlkmuumlnuuml
getirmiştir69
Tuumlrk Ceza Kanunu Md 1221rsquoe goumlre Kişiler arasında dil ırk renk cinsiyet
siyasi duumlşuumlnce felsefi inanccedil din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak
a) Bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını devrini veya bir hizmetin icrasını veya
hizmetten yararlanılmasını engelleyen veya kişinin işe alınmasını veya alınmamasını
yukarıda sayılan hallerden birine bağlayan
b) Besin maddelerini vermeyen veya kamuya arz edilmiş bir hizmeti yapmayı reddeden
c) Kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını engelleyen kimse hakkında altı aydan
bir yıla kadar hapis veya adlicirc para cezası verilir
Bu huumlkuumlm Anayasarsquomızın 10 maddesindeki eşitlik ilkesi ve ayrımcılık yasağı bakımından
bireylerin temel hak ve oumlzguumlrluumlklerini korumak iccedilin oumlngoumlruumllmuumlştuumlr70
Irk ve etnik koumlkene
dayalı ayrımcılık succedilunun oluşabilmesi iccedilin succedilun failinin belirli bir saikle ve kasıtlı hareket
etmiş olması gerekir Bu sebeple ayrımcılık yapma niyeti iccedilermeyen dolaylı ayrımcılık
oluşturan hallerde eylemi yapan kişinin cezai sorumluluğu soumlz konusu olmayacaktır Kamu
duumlzenini koruması nedeniyle resrsquoen kovuşturulan bu succedil tipi iccedilin goumlrevli mahkeme ise sulh
ceza mahkemesidir
II AB DUumlZLEMİNDE GECcedilMİŞTEN BUGUumlNE IRK AYRIMCILIĞI
Ayrım yapmama kavramının insan haklarının yazılı metinlerde yer bulmasıyla eş
zamanlı olarak varlık kazanmaya başladığı soumlylenebilir Tarihi suumlreccedil iccedilerisinde
değerlendirildiğinde Osmanlı İmparatorluğu gibi hoşgoumlruuml sahibi bazı devletlerin ayrımcılığı
minimal seviyede uyguladığı goumlruumlluumlrken guumlnuumlmuumlz hak savunucuları olarak Duumlnya
69 ZEYTİNOĞLU (2010) s129 70 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo İşyerinde Psikolojik Taciz
(Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064 s 99
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
14
sahnesinde yer alan Amerikan İngiliz Alman ve Fransız devletlerinin ayrımcılığı en şiddetli
biccedilimleriyle uyguladığı goumlruumllmektedir İnsanlık tarihinde bir kara leke olan bu eşitsiz ve
hoşgoumlruuml yoksunu toplumlarda zulme dışlanmaya ve ayrımcılığa en ccedilok maruz kalan ırkların
başında Yahudiler Siyahlar ve Romanlar gelmektedir Zamanla hukuki belgeler ve
uluslararası soumlzleşmelerle ırk ayrımcılığı yasak hale getirilse de halkların diline yerleşmiş
olan bazı ırkları aşağılayıcı deyimler ve tekerlemeler halen varlığını suumlrduumlrmekte ve
ayrımcılık toplum iccedilinde devam etmektedir Guumlnuumlmuumlzde ise ırklara yapılan ayrımcılık
mahkeme kararları ile sabitlenerek belgelendiği iccedilin ayrımcılık karşısında yeni politikalar
geliştirme yoluna gidilmektedir
A AVRUPArsquoNIN OumlTEKİLERİ
Uumlstuumln ırkinsan kavramı Alman Psikolog Friedrich Nietzsche tarafından psikoloji
bilimi adına bir ruhsal amaccedil olarak geliştirilmesine rağmen ırkccedilılık karşıtı psikoloğun bu
tanımı tarih sahnesinde asıl manasından saptırılarak kullanılmıştır71
20yy başlarında
Avruparsquoda oumlzellikle Almanlar eliyle buumlyuumlk acılara ve utanca sebebiyet veren uumlstuumln ırk
duumlşuumlncesi İskandinavların gerccedilek Aryan ırkı72
olduğu inancıyla yoğrulmuş ve Holokost73
ile
sonuccedillanmıştır74
Yakın geccedilmişte ırkccedilılığı iccedilselleştiren birccedilok toplum vardır ancak ırkccedilılığın devlet
politikası haline getirildiği bir Alman işccedili partisi olan Nazi (National sozialismus) Partisinin
1920rsquode75
yayınladığı siyasi guumlndem programında
76 goumlruumllmektedir lsquoİkinci sınıfrsquo kabul
edilen insanların ccediloğalmasını sınırlayarak insan ırkının iyileştirilebileceğine inanan Alman
bilim adamlarının desteğiyle 1933rsquoten itibaren zorla kısırlaştırma yani kurbanların ccedilocuk
sahibi olmasını imkacircnsız hacircle getiren ameliyatlar yapılmasına izin verilmiştir Bu ideolojinin
hedefleri arasında sayıları Almanyarsquoda yaklaşık 30000 civarında bir etnik azınlık olan
Romanlar akıl hastaları ile sağır ve koumlr olarak doğmuş engelliler ve Alman annelerden doğan
500 civarında Afrikalı-Alman ccedilocuk bulunmaktadır Kısırlaştırmanın yanı sıra Roman halkı
tarafından porajmos parccedilalanmak olarak adlandırılan 800000 civarı Roman aşağı ırktan
oldukları gerekccedilesiyle Macaristan Polonya ve Ccedilekoslovakyadaki Nazi kamplarında yok
edilmiştir Almanlar tarafından kurban edilen en buumlyuumlk grup ise diğer ırklar uumlzerinden
geccedilinen ve onları zayıflatan zehirli bir ırk olarak goumlruumllen ve gaz odalarında yakılan
Yahudilerdir Katliamların yanı sıra Hitler iktidarı doumlneminde77
okullarda Yahudi ve Roman
oumlğrencileri sık sık aşağılayan işlemlerde bulunulmuş oumlğretmenler tarafından ccedilocukların lsquosaf
71 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk Erişim Tarihi 24042014 72 Atlantisrsquoin bozulmamış ve en uumlst mertebeye sahip saf ırkı olduğu bilinir 73 Yahudi Katliamı 10-11 milyon arası insanın Nazi rejimi tarafından oumllduumlruumllduumlğuuml belirtilmektedir Bazı
yazarlarca Roman ve Polonyalıların katlinin de bu terminolojiye dacirchil edilmesi gerekmektedir 74 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost Erişim Tarihi 24042014 75 24 Şubat 1920 Almanyarsquonın Muumlnih şehrinde yapılan Nazi partisinin ilk halka accedilık mitinginde Adolf Hitler
partinin siyasi guumlndeminin ana hatlarını belirleyen ve ırkccedilılığı iccedileren lsquo25 Maddelik Programırsquo yayınladı 76 Yahudileri duumlşman ilan eden 4 madde ldquohelliphiccedilbir Yahudi ulusun mensubu olamaz huumlkmuumlnuuml iccedileriyordu 77 Adolf Hitler tarafından ortaya konan nasyonal sosyalizm Nasyonal Sosyalist Alman İşccedili Partisinin 30 Ocak
1933ten Almanyanın II Duumlnya Savaşında teslim olduğu 8 Mayıs 1945 tarihine kadar iktidarda olduğu doumlnem
boyunca Almanyanın resmicirc ideolojisi olarak uygulanmıştır
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
15
ırkrsquo tan olup olmadığını anlamak uumlzere kafatası ve burun uzunluğu oumllccediluumlluumlp saccedil ve goumlz
renkleri kaydedilmiştir78
Irkccedilılıktan payını almış ve halen ayrımcılığa maruz kalan toplumun oumlnemli ve hatta
belki de en geniş kesimi ise Romanlardır79
1554rsquote İngilterersquode Romanccedilingene olduğunu
soumlyleyen herhangi bir kişinin asılması olağan karşılanırken guumlnuumlmuumlzde Fransarsquonın80
Romanlara youmlnelik ırkccedilı eylemleri ve ret politikası bu alanda yuumlzyıllardır toplum yapısının
ve oumlnyargının değiştirilemediğini goumlstermektedir Ccediloğu Romanya ve Bulgaristan koumlkenli
yuumlzbinlerce Roman 1990rsquolardan itibaren batı Avruparsquoya goumlccedil etmiş ve kıta genelinde 10-12
milyon civarı nuumlfus ile Avruparsquonın en buumlyuumlk azınlığı haline gelmiştir81
Sosyal yaşamdan
dışlanan ve gittikleri her yerde baskı goumlren bu toplum yerel toplumlarla buumltuumlnleşememiş
yaşam alanlarını geliştirememiş ve succedila itilmiştir82
Yoksulluğun yanı sıra geniş ccedilaplı ve
sistematik ayrımcılık ile insan hakkı ihlallerinin sonucu Roman Toplumu ortalama olarak
nuumlfusun geri kalanına oranla daha duumlşuumlk gelire daha koumltuuml sağlık ve barınma koşullarına
duumlşuumlk okuma yazma oranları ve daha yuumlksek işsizlik oranlarına sahiptir Bu sebeplerle birccedilok
uumlnluuml Roman kimliğini gizleyerek yaşamak durumunda kalmaktadır Bu durumu dikkate alan
Avrupa Birliği Komiyonu 2005 yılı Yıllık Raporunda (European Commission Annual Report
2005) bu etnik grubun toplumla buumltuumlnleşmesinin sağlanması bakımından oumlnuumlmuumlzdeki
suumlreccedilte başta eğitim olmak uumlzere istihdam barınma yoksulluk vb gibi alanlarda bu
toplulukla toplumun kalan kesimi arasındaki farkın kapatılması gerektiği belirtilmiştir83
Irk ayrımcılığının bir başka yuumlzuuml uzun yıllar siyahlara youmlnelik koumllelik ve ikinci sınıf
insan muamelesi ile Amerika coğrafyasında kendini goumlstermiştir 1963 yılında Washington
meydanındaki lsquoI have a dreamrsquo konuşmasıyla mevcut ayrımcılık durumunu dile getiren
Martin Luther King84
siyahlarla beyazların eşit durumda kardeşlik sofrasına oturacağı guumlne
ilişkin hayallerini dile getirmiştir 2008 yılındaki seccedilimde siyahi olan Barack Obamarsquonın
ABD başkanı seccedililmesiyle Kingrsquoin hayallerinin bir kısmının gerccedilekleştiği duumlşuumlnuumllebilir
Ancak Amerika kıtasında siyahların sosyal (sağlık hizmetleri gibi) imkacircnlardan daha az
faydalanması gibi ayrımcılığa tutulduğu alanlar halen mevcuttur Ccedilalışmanın kapsamı Avrupa
olduğu iccedilin bu konuya fazla değinilmemiştir
İkinci Duumlnya Savaşı oumlncesinde ve sırasında Almanyarsquoda ve Almanya tarafından işgal
edilen topraklarda milyonlarca fiziksel ve zihinsel engellinin eşcinselin ve Yahudirsquonin zulme
maruz bırakılması ve oumllduumlruumllmesi 1945 yılında Birleşmiş Milletlerrsquo in kurulmasında oumlnemli
bir rol oynamıştır85
BM ırk ayırımcılığına karşı yuumlruumltuumllen ccedilalışmalara destek vermektedir
78 Nazi Irkccedilılığı (ty) httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 Erişim Tarihi 24042014 79 MS 1000 civarında kuzey Hindistandan goumlccedilen ve goumlccedilebe zanaatccedilı olarak bilinen bir toplum 80 Avrupa Roman Hakları Merkezi tarafından verilen rakamlara goumlre 2010 yılında Fransa ccedilapında 19 bin 300
Roman kamplarından atılmıştır 81 Ccedilingeneler (ty) httpwwwmednucecomtrhaber2985fransanin-dislanan-halki-romanlarhtml Erişim
Tarihi 24042014 82 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler Erişim Tarihi 24042014 83 YUVALI (2013) s78 dp30 84 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King Erişim Tarihi 24042014 85 GUumlL (2012) s118
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
16
BM Guumlvenlik Konseyi 1990lı yılların başına kadar Guumlney Afrika youmlnetiminin ırk
ayrımcılığı politikası ve uygulamalarının uluslararası barış ve guumlvenliği tehdit ettiğini
defalarca ilan etmiştir Guumlney Afrika youmlnetimi 1980li yılların sonuna kadar Afrikalıları
oumllduumlrme ve imha etme koumlleleştirme ırk ayrımı ve sivil halka youmlnelik diğer insanlık dışı
muamelelerde bulunma gibi eylemleri sistematik bir şekilde uygulamıştır86
ve 1990 yılma
kadar Guumlney Afrikada ırk ayırımcılığı succedil olarak goumlruumllmemiş bu eylemleri yapan kişiler
herhangi bir yaptırım ile karşılaşmamışlardır Irk Ayrımı Soumlzleşmesi taraf devletlere kendi
sınırları dışında da bu succedilu işleyen kişileri kendi ulusal mahkemelerinde yargılama yetkisi
vermiştir87
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere ırklara youmlnelik ayrımcılık ve dışlama guumlnuumlmuumlz Avrupa
devletlerinde genellikle ccedilalışma-iş ve siyasal katılım alanları ile serbest dolaşımın ihlali
noktasında kendini goumlstermektedir İngilterersquonin Bulgar Polonyalı ve Tuumlrkleri88
kendi
uumllkesine geri goumlnderme isteği Almanyarsquoda yaşayan Tuumlrklerin sosyal ve siyasal hayata
katılımda geri plana itildikleri Fransarsquonın Romanları sınır dışı etmesi ayrımcılığa oumlrnek
goumlsterilebilmektedir Bir sonraki boumlluumlmde soumlz konusu arguumlmanları desteklemek uumlzere Avrupa
İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) ve Tuumlrk Yargısının ırk ayrımcılığına ilişkin karar ve
goumlruumlşlerine yer verilecektir
B YARGI KARARLARI
Irk ayrımcılığına ilişkin davalar genel olarak Avrupa İnsan Hakları Mahkemesirsquonde
ayrımcılık başlığı altında goumlruumllmektedir Ayrımcılığın dayanağı AİHSrsquodeki maddeler
uumlzerinden bir inceleme yapılacak ve Tuumlrkiyersquodeki yargı kararlarıyla sonlandırılacaktır
35 Doğu Afrikalı Asyalının Birleşik Krallıkrsquo a karşı Komisyon oumlnuumlne goumltuumlrduumlğuuml
1978 tarihli davada89
eski Britanya soumlmuumlrgelerinde ikamet eden Asya koumlkenli kişilerin
Birleşik Krallık a kabuluuml noktasında ikinci sınıf insan muamelesi goumlrduumlkleri şeklindeki
şikacircyet uumlzerine AİHM ırk temelli ayrımcılığın aşağılayıcı muamelelere doumlnuumlştuumlğuumlnden
bahisle 3maddede duumlzenlenen lsquoinsanlık dışı ya da aşağılayıcı muamele yasağırsquo nın ihlaline
karar vermiştir Bir başka davada90
başvuranlar ırk ayrımcılığına kışkırttığı duumlşuumlnuumllen el
ilanlarını dağıtma amacıyla bulundurmaktan mahkucircm olduklarından ve belediye seccedilimlerinde
aday olmalarının engellendiğinden şikacircyetccedili olmuşlardır Başvuranlar AİHSrsquonin kendilerine
verdiği hakkı koumltuumlye kullanarak yani ırk ayrımcılığını koumlruumlkleyen fikirler yaymayı
amaccedillayarak hareket ettiklerinden Mahkeme 17 Maddenin ihlali gerekccedilesiyle başvuruyu
86 AZARKAN (2003) s283 87 AZARKAN (2003) s282 88 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere 12052014 İngiltere
Başbakanı David Cameronrsquo un BBC 1 kanalında 12052014 tarihinde katıldığı programdaki beyanları 89 35 Doğu Afrikalı Asyalı - Birleşik Krallık davası Başvuru no462670 Karar 06031978 kaynak
httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GRANDCHAMBERCHA
MBER] Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 90 Glimmerveen ve Hagenbeek ndash Hollanda davası Başvuru No 834878 amp 840678 Karar 11101979
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
17
reddetmiştir91
Mahkeme Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davasında92
Roman koumlkenli
insanlara karşı oumlnyargı ve duumlşmanca tutumların 21 yaşındaki iki kişinin kendilerini
tutuklamaya ccedilalışan bir askeri inzibat memuru tarafından oumlluumlmcuumll şekilde vurulmasında rol
oynadığını goumlzeterek 2madde ile bağlantılı olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Bir
başka davada93
Ccedileccedilen etnik koumlkeni yuumlzuumlnden Kabardino-Balkarya boumllgesine girişine izin
verilmeyen başvurucunun şikacircyeti uumlzerine 4 Numaralı Protokoluumln 2maddesiyle (serbest
dolaşım oumlzguumlrluumlğuuml) bağlantılı olarak 14maddenin ihlal edildiğine karar verilmiştir Aziz-
Kıbrıs davasında94
başvurucu Kıbrıs Tuumlrkuuml olması nedeniyle oy verme hakkından mahrum
bırakıldığından şikacircyetccedili olmuş bunun uumlzerine AİHM seccedilim kurallarıyla Kıbrıs Tuumlrk
toplumuna mensubiyet arasındaki yakın bağlantı huumlkuumlmetin yeni durum ışığında seccedilim
kurallarında değişiklik yapmamasıyla birlikte etnik koumlken temelinde doğrudan ayrımcılık
oluşturduğuna ve 1 Numaralı Protokoluumln 3 maddesi (serbest seccedilim hakkı) ile bağlantılı
olarak 14maddenin ihlaline huumlkmetmiştir Avrupa Ayrımcılık Yasağı Hukuku El Kitabı s27
Kemal Taşkın
ve Diğerleri-Tuumlrkiye davasında95
ise AİHM isimlerini değiştirmek isteyen ve Tuumlrkiye
tarafından buna izin verilmediği gerekccedilesiyle 8 ve 14maddelerin ihlal edildiği iddiasıyla
başvuran Kuumlrt asıllı Tuumlrk vatandaşlarının taleplerini reddetmiş değiştirmek istedikleri Kuumlrtccedile
isimlerin Tuumlrk alfabesinde yer almayan karakterlerle yazılıyor olmasını ise gerekccedile
goumlstermiştir96
Tuumlrk yargısına bakıldığında ırk ayrımı bağlamında ayrımcılık yasağına ilişkin davalar
genel olarak Anayasa Mahkemesirsquonde ya da TCK md 122rsquodeki lsquoayrımcılık yasağırsquonın ihlali
succedilundan ziyade lsquohalkı kin ve duumlşmanlığa tahrik etmersquo succedilunun duumlzenlendiği 312md
kapsamında Yargıtay Ceza Dairesinde goumlruumllmektedir97
Anayasa Mahkemesi 29 Kasım 1966
tarihli kararında 1961 Anayasasırsquonın 12 maddesinin ayrımcılık yasaklı yasa oumlnuumlnde eşitlik
ilkesini duumlzenleyen 1 fıkrası ile ayrıcalık yasağını oumlngoumlren 2 fıkrasının ldquobuguumln iccedilin bir
buumltuumln meydana getirdiğinirdquo belirtmiştir Ne var ki Mahkeme yasa oumlnuumlnde eşitlik ilkesinin
olumsuz ve olumlu youmlnleriyle bir ldquobuumltuumlnrdquo oluşturduğunu ldquoboumlluumlnmezlikrdquo oumlzelliğini accedilıkccedila
vurgulamış değildir vurgulanan ayrımcılık ve ayrıcalık yasaklarının buumltuumlnluumlğuumlduumlr98
Anayasa Mahkemesinin 1988 tarihli kararında99
ayrım yapmama kavramı eşitlik ilkesi
ccedilerccedilevesinde değerlendirilmiştir Mahkemersquoye goumlre hukuk devletinin oumlnemli oumlğelerinden biri
benzer nitelik ve durumda olanlar arasında farklı uygulamayı engelleyen ayrı nitelik ve
durumda olanların aynı kurallara bağlı tutulmasını zorunlu kılmayan eşitlik ilkesidir Eylemli
91 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 92 Nachova ve Diğerleri-Bulgaristan davası Başvuru No4357798 Karar 06072005 93 Timishev - Rusya davası Başvuru No 5576200 amp 5597400 Karar13122005 94 Aziz-Kıbrıs davası Başvuru No 69994901 Karar 22062004 95 Kemal Taşkın ve Diğerleri-Tuumlrkiye davası Başvuru No 3020604 3703804 4368104 4537604 1288105
2869705 3279705 4560905 Karar02022010 96 httphudocechrcoeintsiteseng-presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
Erişim Tarihi 24 Mayıs 2014 97 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo
konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234 98 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma
ve Toplum Dergisi httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf 24 Mayıs 2014 99 Anayasa Mahkemesi Kararı E 198716 K 19888 T 19041988 Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi
Sayı 24 Anayasa Mahkemesi Yayını Ankara 1989 s 97 Aynı youmlnde bkz GUumlLMEZ (2010) s255
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
18
eşitlik (maddi) yerine hukuksal eşitliği (şekli) benimseyen Mahkeme hukuksal durumları
aynı olanlar arasında haklı bir nedene dayanmayan ayrım yapılamayacağını ancak haklı
neden varsa bazı kişilerin başka kurallara bağlı tutulabileceğinin altını ccedilizmiştir Bir diğer
Anayasa Mahkemesi Kararında ldquoKanun oumlnuumlnde eşitlik aynı durumda olanlara aynı şekilde
muamelede bulunulmasını (yatay eşitlik) gerektirdiği gibi farklı durumda olanlara farklı
muamelede bulunulmayı (dikey eşitlik) gerektirirrdquo denilerek eşitliğin nispi nitelikte de
olabileceği vurgulanmıştır Boumlylece hukuki durumları aynı olanlar arasında haklı bir nedene
dayanmayan ayrım yapılamayacağı ancak haklı neden varsa kuralların değiştirilebileceği
vurgulanmıştır100
Mahkemenin eşitlik anlamında soumlz konusu yaklaşımı Tuumlrk hukuk
sistemini yerinde saymaktan ileri goumltuumlremeyecektir Oumlyle ki şekli eşitlik anlayışı eşitsizlikleri
doğuran ve farklılıkları goumlz ardı eden bir sistemdir
100 ZEYTİNOĞLU s125-126 Anayasa Mahkemesinin 4111986 tarihli ve 198611 E26 K sayılı ilamı
Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi Sayı 22 s 314
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
19
SON SOumlZ
Geccedilmişten guumlnuumlmuumlze duumlnya uumlzerindeki toplumların pek ccediloğunda kendinden
olmayanı dışlama psikolojisiyle gerccedilekleştirilen ırk ayrımcılığına rastlanılmıştır Irk
ayrımcılığına youmlnelik hareketlerde bulunmayan ancak ayrımcılığın oumlnlenmesine youmlnelik
ihmali davranışlarda bulunan devletler ve toplumların da insanlığa karşı sorumluluğu
buumlyuumlktuumlr Bu noktada ırk ayrımcılığını felsefe edinmemiş olan Tuumlrkiyersquonin de insan haklarını
ve ayrımcılığı korumak noktasında hukuki ve cezai duumlzenlemelerde yetersiz kalması
ihmalkacircr davrandığını ve isteyerek ya da istemeyerek ayrımcılığa goumlz yumduğunu
goumlstermektedir Ancak sosyal bir vakıa olarak ırkccedilılığa neden olan siyasi ekonomik ve
kuumlltuumlrel sorunların uumllkeden uumllkeye değişen ccedilok parccedilalı oumlzellikler taşımasından dolayı
buumltuumlncuumll bir muumlcadele stratejisi soumlz konusu olamamaktadır101
Bu sebeple her guumln
ccedilağdaşlaşma yolunda biraz daha ilerleyen devletlerin uluslar ccedilerccedilevesinde raporlar
hazırladığı102
evrensel bildirgelerle insan haklarını koruyarak ayrımcılığın oumlnuumlne geccedilmeye
ccedilalıştığı ve politikalarını bu ccedilalışmalarla uyumlaştırdıkları goumlruumllmektedir AB politikaları
gereği dezavantajlı grupların toplumun diğer bireyleri ile aynı haklara eşit oranda erişimini
sağlamak ayrımcılığı ortadan kaldırmak amacıyla bu gruplara youmlnelik ccedileşitli programlar
geliştirilmektedir Bu amaccedillarla 2010 yılında ECRI tarafından hazırlanan bir dizi uumllke raporu
ırkccedilılık ve yabancı duumlşmanlığına ilişkin endişe verici durumu goumlzler oumlnuumlne sermektedir103
Eşitlik olgusundan ayrı duumlşuumlnuumllemese de ayrımcılık yasağı herkese mutlak eşit ve
simetrik muamele yapılmasını oumlngoumlrmemektedir Belli kişilere veya gruplara makul ve nesnel
oumllccediluumltlere dayanılarak farklı muamele yapılması muumlmkuumlnduumlr Her ne kadar kişiler arasındaki
farklılaşmayı buumltuumlnuumlyle ortadan kaldıramazsa da ırk ayrımcılığının yasaklanması duumlşuumlncesi
liberal bir hukuk duumlzeninin işletilmesinde temel taşlardan birisidir Bu duumlşuumlnce insan onuru
ve hakkaniyet esasına dayanmaktadır ve ancak eşitlik oumllccediluumltuumlyle bağdaştırıldığında en uumlstuumln
fayda sağlanabilir Ancak bu eşitlik Tuumlrkiye Cumhuriyeti Devletirsquonin benimsemiş olduğu
şekli eşitlik değil durumun hal ve şartlarını değerlendiren ve eşitsizlikleri pekiştirmeyen
101 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen Silahı Dışlayıcılık ve
Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi s19 102 Irklaruumlstuuml bir toplum olan Romanlara youmlnelik oumlrnek olarak ECRI - IRKCcedilILIĞA VE HOŞGOumlRUumlSUumlZLUumlĞE
KARŞI AVRUPA KOMİSYONU CRI(2011) ldquoCcedilİNGENE KARŞITLIĞI VE ROMANLARA KARŞI
AYRIMCILIKLA MUumlCADELEDE 13 SAYILI GENEL POLİTİKA TAVSİYE KARARIrdquo 2011 DANKA
Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European Roma Rights Center Country Reports
Series No17_T 2008 s29-51 wwwceeolcom Erişim 24 Mayıs 2014 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri
Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-YDO Edirne
httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf Erişim 24 Mayıs 2014 ldquoAB Roman
Entegrasyonu Stratejisi 2020rsquonin hedefleri başlıca 4 temel alanı kapsamaktadır
bullEğitim Tuumlm Roman Ccedilocuklarının En Azından Temel Eğitim Almaları bullİstihdam Romanlar ve Toplumun Diğer Kesimleri Arasındaki Boşluğun Giderilmesi
bullSağlık Romanlar ve Toplumun Diğer Nuumlfusu Arasındaki Sağlık Hizmetlerinden Yararlanma Konusundaki
Farkın Azaltılması
bull Konut Konut ve Altyapı Hizmetlerine (Elektrik-Su-Gaz) Erişim Oranları Arasındaki Farkın Azaltılmasırdquo 103 CcedilETİN ve İNANCcedil (2011) s17 Komisyon Polonya ile ilgili yayınladığı izleme raporunda bu uumllkenin
hacirclihazırda ırkccedilılığın oumlnlenmesi bakımından kapsamlı bir ayrımcılık karşıtı yasaya sahip olmamasından dolayı
oumlzellikle Romanların savunmasız konumda bulunduklarını ifade etmektedir Fransa hakkındaki izleme raporu
ise polisin azınlıklara karşı sert ve kabul edilemez tutumunu eleştirmekte Muumlsluumlmanlara karşı oumlnyargı ve
ayrımcılık iccedileren beyanların kaygı verici olduğuna vurgu yapmaktadır Ayrıca ECRI Makedonyarsquodaki Roman
toplumuna youmlnelik keskin etnik ayrım ve ırkccedilılığın devam ettiği uyarısında bulunmaktadır
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
20
maddi eşitlik anlayışına goumlre şekillenmelidir Bizce ancak Anayasarsquonın 2 Maddesinde
bulunan değerlere demokratik laik ve milliyetccedililik ile ırkccedilılığın ayrımını yapan Atatuumlrk
milliyetccedililiğine uygun sosyal bir hukuk devleti oluşturulduğunda ayrımcılık kavramı toplum
ve devletccedile aşılmış ve insan haklarına saygılı bir duumlzen ile ırk ayrımcılığı bertaraf edilmiş
olacaktır
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
21
KAYNAKCcedilA
1 AĞIRBAŞLI Şennur (2009) ldquoSınırlı Ayrımcılık Yasağından Genel Eşitlik İlkesinerdquo
Seccedilkin Yayıncılık Ankara
2 AİHM Basın Birimi Irk Ayrımcılığı Bilgi Notu (ty)
httpwwwinhakadaletgovtrtematikayrimcilikirkpdf (24 Mayıs 2014)
3 AYATA Goumlkccedileccediliccedilek ve Burcu Yeşiladalı (Ed) 2011 ldquoAYRIMCILIK YASAĞI
EĞİTİM REHBERİrdquo İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları İstanbul
4 Avrupa Birliği Temel Haklar Ajansı Avrupa Konseyi (2010) ldquoAvrupa Ayrımcılık
Yasağı Hukuku El Kitabırdquo
5 AZARKAN Ezeli (2003) ldquoUluslararası Hukukta İnsanlığa Karşı Succedillarrdquo Ankara
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi Cilt 52 Sayı 3 ss275-297
6 BATUM Suumlheyl (2009) ldquo99 Soruda Neden ve Nasıl Ccedilağdaş Bir Anayasardquo On İki
Levha Yayıncılık İstanbul
7 CENGİZ Orhan Kemal (2010) ldquoAyrımcılığa Karşı Bir Adım Atrdquo
httpwwwrightsagendaorgattachments658_AyrC4B1mcC4B1lC4B1
C49Fa20KarC59FC4B120Bir20AdC4B1m20Atpdf (24
Mayıs 2014)
8 CcedilETİN Selvet ve Zeynep Songuumllen İNANCcedil (2011) ldquoAvruparsquonın Kendine Doumlnen
Silahı Dışlayıcılık ve Ayrımcılıkrdquo Stratejik Duumlşuumlnce Enstituumlsuuml Analizi
9 Ccedilingeneler (ty) httptrwikipediaorgwikiC387ingeneler (24 Mayıs 2014)
10 DANKA Anita (2008) ldquoTuumlrkiyersquode Roman Hakları ve Hukuki Ccedilerccedileverdquo European
Roma Rights Center Country Reports Series No17_T 2008 s29-51
wwwceeolcom (24 Mayıs 2014)
11 DUMAN H İlker(2001) ldquoYARGITAY KARARLARINDA HALKI BİRBİRİNE
DUumlŞUumlRMEK SUCcedilUrdquo konulu makaleden varılan kanaat TUumlRKİYE BAROLAR
BİRLİĞİ DERGİSİ 20011 ss199-234
12 Etnik gruplar (ty) httptrwikipediaorgwikiEtnik_gruplar (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
22
13 GUumlL İdil Işıl (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss117-
135
14 GUumlLMEZ Mesut (2010) ldquoİnsan Haklarında Ayrımcılık Yasaklı Eşitlik İlkesi Aykırı
Duumlşuumlncelerrdquo Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
httpcalismatoplumorgsayi25gulmezpdf (24 Mayıs 2014)
15 Holokost (ty) httptrwikipediaorgwikiHolokost (24 Mayıs 2014)
16 httphudocechrcoeintsitesturPagessearchaspxdocumentcollectionid2[GR
ANDCHAMBERCHAMBER] (24 Mayıs 2014)
17 httphudocechrcoeintsiteseng-
presspagessearchaspxdisplay[1]dmdocnumber[861941]
(24 Mayıs 2014)
18 Irkccedilılık (ty) httptrwikipediaorgwikiIrkC3A7C4B1lC4B1k
(24 Mayıs 2014)
19 KARAN Ulaş (2009) ldquoAvrupa Birliği Uumllkelerinde Ayrımcılık Yasağı ve Eşitlik
Kurumlarırdquo İnsan Hakları Ortak Platformu Yayını httpihoporgtrdosyaab-
kurumlarpdf (24 Mayıs 2014)
20 KARAN Ulaş (2012) ldquoEşitlik İlkesi ve Ayrımcılık Yasağı Hukuksal Ccedilerccedileverdquo
Ayrımcılık Ccedilok Boyutlu Yaklaşımlar Kenan Ccedilayır ve Muumlge Ayan Ceyhan (drl)
İstanbul İstanbul Bilgi Uumlniversitesi Yayınları wwwsecbirorg Eyluumll 2012 ss135-
147
21 KARAN Ulaş (2007) ldquoTuumlrk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve TCKrsquonın
122Maddesinin Uygulanabilirliğirdquo Tuumlrkiye Barolar Birliği Dergisi Sayı 73 Ankara
httptbbdergisibarobirlikorgtrm2007-73-373 (24 Mayıs 2014)
22 MARR Andrew (Yapımcı) The Andrew Marr Show (TV Prog) BBC One İngiltere
12052014
23 Martin Luther King (ty) httptrwikipediaorgwikiMartin_Luther_King
(24 Mayıs 2014)
24 Nasyonal Sosyalizm (ty) httptrwikipediaorgwikiNasyonal_sosyalizm
(24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)
23
25 Nazi Irkccedilılığı (ty)
httpwwwushmmorgoutreachtrarticlephpModuleId=10007679 (24
Mayıs 2014)
26 OCAKLI Işıl (2013) ldquoAB Uumllkeleri Roman Politikalarırdquo Trakya kalkınma Ajansı-
YDO httpinvestinedirneorgtruploadsdocs06112013Sk8vI7pdf (24 Mayıs 2014)
27 httpwwwtdkgovtrindexphpoption=com_gtsamparama=gtsampguid=TDKGTS5380
220431b6a769988813 (24 Mayıs 2014)
28 UYAR Lema (2006) ldquoBirleşmiş Milletlerrsquode İnsan Hakları Yorumları İnsan Hakları
Komitesi ve Ekonomik Sosyal ve Kuumlltuumlrel Haklar Komitesi 1981-2006rdquo İstanbul
Bilgi Uumlniversitesi Yayınları
29 Uumlstuumln Irk (ty) httptrwikipediaorgwikiC39CstC3BCn_C4B1rk
(24 Mayıs 2014)
30 Yeniduumlnya Caner (2006) ldquo5237 Sayılı Tuumlrk Ceza Kanununda Ayrımcılık Succedilurdquo
İşyerinde Psikolojik Taciz (Mobbing) Cinsel Taciz Eşitlik İlkesi ve Ayrım Yasağı
Semineri Ccedilalışma ve Toplum S11 20064
31 YUVALI Ertuğrul (2013) ldquoTUumlRK HUKUKU VE MUKAYESELİ HUKUKTA IRK
VE ETNİK KOumlKENE DAYALI AYRIMCILIK YASAĞIrdquo TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Cilt 24 Sayı 3-4-5
httpwwwtuhisorgtruploaddergi1363163868PDF (24 Mayıs 2014)
32 ZEYTİNOĞLU Emin (2010) ldquoAYRIMCILIK YASAĞINA GENEL BİR BAKIŞrdquo
İstanbul Ticaret Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi Sayı 18 ss115 ndash 134
httpwwwiticuedutruploadskutuphanedergis18115-134pdf (24 Mayıs 2014)