Защити себя: инвестиционный контракт

11 октября 2013 года

Анастасия Зеленина, юрист

Ашот Серопян, юрист

Арсен Хачикян, юрист

Иван Зеленин, юрист

Какие существуют пробелы в российском праве при

регулировании инвестиционных договоров?

Кириленко Елизавета

Пробелы российского законодательства (1/2)

Пробелы российского законодательства (2/2)

• Отсутствие конструкции инвестиционного договора (существует только в сфере инвестиций в форме капитальных вложений);

• Ст.421 и ст.422 ГК РФ взаимоисключающие нормы (свобода договора VS соответствие договора императивным условиям);

• Отсутствие возможности ограничить право (невозможность заключать соглашения о не конкуренции);

• Запрет на потестативные условия;• Плохо работающие статьи корпоративного законодательства

о договоре об осуществлении прав участников и об акционерных соглашениях.

1) Каков обязательный минимальный набор (перечень) правоустанавливающих документов, регулирующих

взаимоотношения партнеров и инвесторов в проекте?

2) Терминология – команда, партнер, инвестор?

Ольга Тарасова (ЦСЭП)

Основные понятия (1/3)

Субъектный состав

Фаундер и его команда Инвестор 1

Совместное предприятиеГарант

Контрагенты Пользователь объекта

Инвестор 2

Внимание! Все зависит от порядка структурирования сделки

Основные понятия (2/3)

• Объектный состав

• имущество• ИС• Денежные средства

Активы

• Права на доли/акции

• Права из доли/акции

Корпоративные права

Основные понятия (3/3)

• Пакет документов

Внимание! Все зависит от порядка структурирования сделки

Инвестиционное соглашение

Соглашение о создании совместного предприятия (JVA)

Соглашение об осуществлении

совместной деятельности

Соглашение о предоставлении

займа обществу/3 лицу

Соглашение об осуществлении

прав участников

Учредительные документы

Какой метод оформления отношений с инвестором предпочтительнее: использование корпоративных

механизмов или договорных отношений?

Поважная Анжелика (Future Development)

Метод оформления

Корпоративные инструменты

• Корпоративное управление (устав, JVA)

• Порядок выхода участника или инвестора (соглашения об опционах, оферты, акцепты)

Договорные инструменты• Договор займа• Соглашение о совместной

деятельности• Соглашение о порядке

осуществления и использования инвестиций

• Соглашения о не конкуренции

• NDA

Внимание! Успех в грамотном структурировании сделки с использованием сочетания корпоративных и договорных механизмов

1) Какие основные аспекты должны быть отражены в этих документах (ради чего создаются данные

документы)?2) Есть ли нюансы оформления отношений на случай,

когда отдельные роли участников проектов совпадают: например, партнер и инвестор в одном лице?

Тарасова Ольга (ЦСЭП)

Основные цели оформления отношений с партнером и инвестором

• Установить права и обязанности участников;

• Установить порядок осуществления совместной деятельности;

• Установить порядок осуществления инвестиций;

• Установить порядок управления.

Основные аспекты инвестиционного соглашения (1/3)

• Терминология;• Описание объекта;• Субъекты соглашения (участники, СП,

контрагенты)• Проектные соглашения (гарантия, заем,

поручительство, договор банковского счета, инжиниринговые соглашения, трудовые договоры и т.д.)

• Вопросы создания общества и формирования первоначального капитала (план график)

Основные аспекты инвестиционного соглашения (2/3)

Участники общества

Певоначальный вклад в уставный капитал (т.р.)

Дополительный вклад в уставный капитал (т.р.)

Доля в УК Итого Вид взноса

Участник А 3 500 000 4 500 000 60% 8 000 000 Вклад в УК

Участник Б 1 500 000 2 500 000 40% 4 000 000 Вклад в УК

Итого: 5 000 000 7 000 000 100% 12 000 000

Вклад в УК

Основные аспекты инвестиционного соглашения (3/3)

• Использование интеллектуальной собственности;• Финансирование проекта (формирование первоначального УК,

внесение дополнительных вкладов в УК, привлечение заемных средств);

• Управление Обществом (органы управления, порядок принятия решений, компетенции, урегулирование разногласий);

• Переход долей, выход;• Распределение прибыли;• Недопущение конкурентных действий;• Заверения и гарантии;• Срок действия;• Конфиденциальность;• Иные условия (подсудность, применимое право, изменения и т.д.) • Уведомления .

Как зафиксировать в договоре с инвестором соотношение долей собственности, чтобы иметь

контроль над возможностью «размывания» моей доли посредством выпуска а

акций?

Нагаев Сергей

Защитные условия инвестиционного соглашения от «размыва» доли

• Участники общества вправе принять решение об увеличении уставного капитала путем внесения дополнительных вкладов участников и/или третьих лиц только единогласным решением, принятым общим собранием участников общества.

• В случае принятия решения, указанного в пункте 1 настоящего устава / договора, участники общества настоящим соглашаются, что соотношение между стоимостью дополнительного вклада каждого из участников / третьих лиц и суммой, на которую будет увеличена номинальная стоимость его доли составит 1:1 (один к одному).

• Участники не имеют права устанавливать иное соотношение между стоимость дополнительного вклада и суммой, на которую будет увеличена номинальная стоимость доли участника.

• Изменение положений, описанных в пунктах 1 – 3 выше, допускается только единогласным решением участников.

Что происходит после дачи денег на развитие проекта? Если проект профинансировал частный

инвестор, как с ним рассчитываться? Как он получит свою прибыль? Как рассчитываться по процентам

после инвестиции? После уплаты налогов все оставшиеся делиться в зависимости от процентов??

Как вообще все это происходит?

Буслаев Николай

Судьба инвестиционных средств

ЗаемЕсли деньги переданы в качестве займа, то между фаундером и инвестором сложатся достаточно простые отношения – фаундер получает срочные деньги в нужном объеме, а инвестор получит их обратно с процентами.

Участие в уставном капитале если инвестиция носит характер

инвестиции в капитал, то как таковые «проценты» инвестору не полагаются – ему полагается доля в уставном капитале. Наличие доли в уставном капитале дает участнику (т.е. инвестору или фаундеру) определенные права, которые установлены законом, уставом или соглашением об осуществлении прав участников ООО

Как правильно оформить возможный выход участников и инвесторов (условия, штрафы,

перераспределение долей)?

Ананьев Олег (Бизнес-Талисман)

Выход инвестора

Российское право- Предварительное

согласие на отчуждение доли;

- Преимущественное право;

- Отчуждение доли обществу.

Институты общего права• Drag along right – право акционера

потянуть за собой другого акционера в сделку по продаже акций. Иные акционеры должны присоединиться к сделке по продаже акций на тех же условиях, что и лицо, реализующее drag along right.

• Tag – along right - если фаундер продает свою долю в уставном капитале (или какой-то процент, оговоренный в договоре) третьему лицу, то инвестор вправе присоединиться к продаже доли фаундера (и наоборот)

Формулировки tag-along right

• Инвестор вправе присоединиться к продаже фаундером своей доли в уставном капитале третьему лицу.

• Право инвестора присоединиться к продаже фаундером доли в уставном капитале третьим лицам может быть осуществлено в принудительном порядке только Инвестором при наличии указанных в договоре условий.

• Если фаундер намеревается продать свою долю в уставном капитале, он обязан письменно уведомить Инвестора о своем намерении. Уведомление должно содержать наименование Покупателя, размер, цена, порядок оплаты продаваемой фаундером доли.

• Инвестор имеет право требовать участия в сделке купли-продажи между фаундером и третьим лицом путем присоединения своей доли в качестве доли, предлагаемой к продаже на тех же условиях, которые указаны в уведомлении, Описанном в п. 3 выше. Такое требование может быть предъявлено путем подачи письменного уведомления фаундеру.

У кого в проекте риски выше у инвестора или у партнера? И рискует ли партнер остаться без,

скажем недвижимости или машины, возмещая упущенную прибыль инвестору?

Атлантова Анжелика

Вопросы участников

24

Спасибо за внимание!

При возникновении любых предложений, вопросов и комментариев, пожалуйста, обращайтесь.inbox@rightslaw.ru

25

www.rightslaw.ru

+7 499 408 54 41

127006, РоссияМосква,Долгоруковская ул.д. 38, стр. 2