Upload
others
View
7
Download
0
Embed Size (px)
Citation preview
TC
CcedilALIŞMA VE SOSYAL GUumlVENLİK BAKANLIĞI
Ccedilalışma Genel Muumlduumlrluumlğuuml
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE SONUCcedilLARI 4857 ve 5953 SAYILI
KANUNLARIN İNCELENMESİ
UZMANLIK TEZİ
HAZIRLAYAN
Zeynep DALDAL
Tez Danışmanı
Luumltfi İNCİROĞLU
Ccedilalışma Genel Muumlduumlr Yardımcısı
ANKARA 2014
ii
OumlZET
Ccedilalışmada uumllkemizde iş soumlzleşmesinin feshi hukuki ve sosyal accedilıdan ele alınmaktadır
Bu kapsamda konu oumlzellikle 4857 Sayılı İş Kanunu 5953 sayılı Basın Mesleğinde
Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanun ve
Basın İş Kanunursquonda Değişiklik Yapan 212 sayılı Kanun kapsamında ILO ve Avrupa
Birliği normları ve diğer uumllke uygulamaları ışığında incelenmektedir
Ayrıca ccedilalışmada soumlzleşmenin feshinin işccedili ve işveren accedilısından neden ve sonuccedilları
kavramsal hukuki ve tarihsel ccedilerccedilevede anlatılmaktadır Son olarak genel bir
değerlendirme ile oumlzellikle Basın İş Kanunu kapsamında ccedilalışanların uygulamadan
kaynaklanan sorunlarına değinilmekte ve mevzuata ilişkin oumlneriler ortaya konmaktadır
iii
ABSTRACT
In this study termination of employment contract is examined from a legal and social
point of view The issue is discussed especially in the scope of Labour Law (No 4857)
Press Labour Law (No 5953) and Law No 212 also in the light of ILO and European
Union norms Beside practices in other countries is presented
Furthermore causes and consequences of the termination of contract is discussed in a
conceptual legislative and historical way in terms of employers and workers Finally
recommendations for legislation and problems of workers especilly journalists are
presented as well as overall evaluation
iv
İCcedilİNDEKİLER
OumlZEThelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipii
ABSTRACThelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipiii
TABLO ve ŞEKİLLERhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipviii
KISALTMALARhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipix
GİRİŞhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip1
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
11 İş Soumlzleşmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
111 İş soumlzleşmesinin tanımıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
112 İş soumlzleşmesinin unsurlarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
113 İş soumlzleşmesi tuumlrlerihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip5
12 İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip8
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip12
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip13
141 Bildirimli(Suumlreli) fesihhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip13
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip17
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklarhelliphelliphelliphelliphelliphellip20
1422 İspat Yuumlkuumlhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip24
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip26
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip30
145 Haksız fesih kavramıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip33
146 Değişiklik feshihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip34
v
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARIhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip36
21 İşe İade Davası-Feshe İtirazhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip36
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisihelliphelliphelliphelliphellip38
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip39
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamalarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip40
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramlarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip41
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılmasıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip42
24 Kıdem Tazminatı Hakkıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip43
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin haklarıhelliphelliphelliphelliphellip46
25 İhbar Tazminatı Hakkıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip47
26 İşsizlik Oumldeneğihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip48
27 İbranamehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip49
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA
İNCELENMESİhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip50
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesihelliphelliphellip50
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip51
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip53
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
32 AB normları ışığında iş guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
321Avrupa Sosyal Şartıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
vi
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip55
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip55
331 İngilterehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
332 Almanyahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
333 Fransahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
334 Belccedilikahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamalarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip57
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARIhellip59
41 Basın İş-Kanunuhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip59
411 Gazetecinin tanımıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip59
412 Basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip60
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip63
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip65
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip66
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshihelliphelliphellip67
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından
feshedilmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip68
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip69
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip72
434 Basın-İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip73
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklarhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip74
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlarhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip75
SONUCcedilhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip78
vii
KAYNAKCcedilAhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip82
OumlZGECcedilMİŞhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip88
viii
TABLOLAR
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip58
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012(Oumlzel
Sektoumlr)helliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip64
Tablo 3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariylehelliphelliphellip72
ŞEKİLLER
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlrelerihelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip15
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenlerhellip24
ix
KISALTMALAR
AB Avrupa Birliği
ASŞ Avrupa Sosyal Şartı
EC Avrupa Komisyonu
ILO Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
İŞKUR Tuumlrkiye İş Kurumu
UCcedilOuml Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
Y9HD Yargıtay 9 Hukuk Dairesi
YHGK Yargıtay Hukuk Genel Kurulu
1
GİRİŞ
Ccedilağımızda ccedilalışma hakkının korunması hem işccedili hem de işveren accedilısından buumlyuumlk oumlnem
taşımaktadır Bu yuumlzden iş soumlzleşmesi ve soumlzleşmenin feshi kavramları ccedilalışma
hayatının en oumlnemli noktaları olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
İş soumlzleşmesini incelerken ortaya ccedilıkan bir başka oumlnemli kavram da ldquoiş guumlvencesirdquodir İş
guumlvencesi işccedilinin işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı
uğradığı zararı telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlere verilen genel addır
Hukukumuzda iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer ile bu kapsam dışında kalan işccedililer iş
soumlzleşmesinin feshi halinde farklı yaptırımlarla karşılaşmaktadırlar İş guumlvencesinden
yararlanan işccedililerin feshin geccedilersizliğini ve işe iadeyi talep edebilmelerine karşın iş
guumlvencesinden yararlanmayan işccedililer koumltuuml niyet tazminatına hak kazanmaktadır
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri mevzuatımıza 4773 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ile girmiş
2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde de ele alınmıştır
Boumlylece Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen ve
Tuumlrkiyersquonin 1994 yılında onayladığı 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine İşveren Tarafından
Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmerdquo ile de mevzuatımız bu accedilıdan uyumlu hale
getirilmiş ve Avrupa Birliğirsquone uumlyelik suumlrecinde de bu uyumlaştırmayla oumlnemli bir adım
atılmıştır
4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesine goumlre iş guumlvencesinden yararlanacak
işccedililer iccedilin bazı gereklilikler bulunmaktadır Buna goumlre işccedili otuzdan fazla işccedilinin
ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş Kanunu kapsamında
ccedilalışmalı ve uumlst duumlzey youmlnetici konumunda bulunmamalıdır
Bunun dışında 5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda da iş soumlzleşmesinin feshi halinde
gazetecinin hak ve yuumlkuumlmluumlluumlklerini duumlzenleyen maddeler bulunmaktadır Buna karşın
5953 sayılı Kanun ile duumlzenlenmemiş bir takım alanlarda ise 4857 sayılı Kanun
maddeleri kıyas yoluyla uygulanmaktadır
İş Soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını basın sektoumlruumlnuumln sorunlarını da iccedilerecek şekilde
ele alan bu ccedilalışma 4 boumlluumlmden oluşmaktadır Birinci boumlluumlmde oumlncelikle iş
2
soumlzleşmesinin tanımı yapılmakta ve unsurları accedilıklanmaktadır Sonrasında 4857 sayılı
İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin feshi iş guumlvencesi accedilısından ele alınmaktadır
Bu noktada suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramlarına değinilmekte
konu hem işccedili hem de işveren accedilısından accedilıklanmaktadır
İkinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları incelenmektedir Oumlncelikle iş
guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde feshin ne gibi sonuccedillar doğurduğu
accedilıklanmaktadır Bu noktada en oumlnemli konu olan ve işccedilinin feshin geccedilersizliğini ileri
suumlrduumlğuuml işe iade davası dava sırasında ortaya ccedilıkan bir takım durumların davaya etkisi
ve dava sonucu ortaya ccedilıkan haller oumlrnek Yargıtay kararı da incelenerek ele
alınmaktadır Sonrasında iş guumlvencesine tabi olmayan işyerlerinde soumlzleşmenin
feshinin sonuccedilları iyi niyet kurallarına da değinilerek anlatılmaktadır Bu boumlluumlmde
ayrıca fesih sonucu ortaya ccedilıkan kıdem tazminatı ihbar tazminatı koumltuuml niyet tazminatı
vb haklar ve bu haklar arasındaki farklar incelenmektedir
Uumlccediluumlncuuml boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshi kavramı uluslararası normlar ışığında
incelenmektedir Bu noktada oumlncelikle 158 sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Tuumlrk İş Hukuku
mevzuatıyla paralelliği irdelenmektedir Ayrıca Avrupa Sosyal Şartı Avrupa Birliği
Temel Haklar Bildirgesi kapsamında iş guumlvencesi ele alınmaktadır Bu boumlluumlmde son
olarak İngiltere Almanya Fransa vb uumllkelerdeki iş guumlvencesi uygulamaları
anlatılmaktadır
Doumlrduumlncuuml boumlluumlmde ilk olarak 5953 sayılı Basın-İş Kanunu kapsamında iş
soumlzleşmesinin feshi incelenmektedir Bu amaccedilla ilk olarak gazetecinin tanımı
yapılmakta neden ayrı bir kanun yapıldığı accedilıklanmakta ve basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesine
değinilmektedir Sonrasında basın iş soumlzleşmesinin feshine neden olabilecek durumlar
ve feshin sonucunda ortaya ccedilıkan kıdem ihbar ve oumlluumlm tazminatı vb haklar
accedilıklanmakta oumlrnek Yargıtay kararı incelemesi yapılmaktadır Sonrasında konuya
ilişkin olarak Basın-İş Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu arasındaki temel farklar ve
benzerlikler kıyas yoluyla uygulamalar belirtilmektedir Boumlluumlmuumln sonunda Basın
sektoumlruumlnde yaşanan sorunlar oumlzellikle kadın gazeteciler accedilısından ele alınmaktadır
Sonuccedil ve oumlneriler boumlluumlmuumlnde ccedilalışmanın genel olarak değerlendirmesi yapılmakta
mevzuata ve ccedilalışma hayatına youmlnelik oumlnerilere yer verilmektedir
3
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ
11 İş Soumlzleşmesi
Guumlnuumlmuumlzde ccedilalışma hakkı sadece bir işccedili hakkı değil temel bir insan hakkı olarak
değerlendirilmektedir Bu anlamda ccedilalışma hakkının korunması sosyal barış accedilısından
da oumlnem taşımaktadır1 Ccedilalışma hakkının korunması noktasında da şuumlphesiz en oumlnemli
husus iş soumlzleşmesidir
111 İş soumlzleşmesinin tanımı
4857 sayılı İş Kanunursquondan oumlnce bireysel iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonda
tanımlanmamıştı İş soumlzleşmesinin tanımı 818 sayılı bir oumlnceki Borccedillar Kanunursquonun
313rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlenmişti Borccedillar Kanunursquonun bu maddesinde ldquoHizmet
akdi bir mukaveledir ki onunla işccedili muayyen veya gayri muayyen bir zamanda hizmet
goumlrmeyi ve iş sahibi ona bir uumlcret vermeyi taahhuumlt ederrdquo denilmekteydi2
4857 sayılı İş Kanunursquonun 8rsquoinci maddesine goumlre ise ldquoİş soumlzleşmesi bir tarafın (işccedili)
bağımlı olarak iş goumlrmeyi diğer tarafın (işveren) da uumlcret oumldemeyi uumlstlenmesinden
oluşan soumlzleşmedir İş soumlzleşmesi Kanunda aksi belirtilmedikccedile oumlzel bir şekle tacircbi
değildir Suumlresi bir yıl ve daha fazla olan iş soumlzleşmelerinin yazılı şekilde yapılması
zorunludurrdquo Kanunun bu maddesinden anlaşılacağı uumlzere iş soumlzleşmesi işccedilinin belirli
veya belirsiz bir suumlrede iş goumlrmeyi işverenin de bunun karşılığında ona uumlcret oumldemeyi
taahhuumlt ettiği bir soumlzleşmedir
1 BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010 s83
2 GUumlLTAN s3
4
112 İş soumlzleşmesinin unsurları
İş soumlzleşmesinin unsurları incelendiğinde oumlncelikle karşımıza işin ifası ccedilıkmaktadır
İşccedilinin ifa edeceği işin bedenen veya fikren olması oumlnemli değildir Burada bahsedilen
iş bir gerccedilek kişinin ekonomik youmlnden iş olarak değerlendirilen her tuumlrluuml davranışıdır3
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise işin ifası karşılığında işccediliye işveren tarafından
oumldenen uumlcrettir Uumlcret olmaksızın yapılan iş soumlzleşmesinden soumlz edilemez Ancak
uumlcretin iş soumlzleşmesinde kesin bir biccedilimde belirlenmemiş olması o iş soumlzleşmesinin
varlığını etkilemez İşin bir uumlcret karşılığında yapılacağının belirlenmesi kafidir4
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise bağımlılıktır Bağımlılık iş soumlzleşmesini konusu
iş goumlrme olan diğer soumlzleşmelerden ayıran en oumlnemli unsur olarak karşımıza
ccedilıkmaktadır Burada soumlzuuml edilen kişisel bir bağımlılıktır İşccedilinin işverenin talimatlarına
uyması ve işverenin sağladığı malzemelerle ccedilalışması gerekmektedir Bu durum
bağımlılık unsurunun bir gereğidir ldquoKişisel bağımlılık işverenin işccedili uumlzerinde kurmuş
olduğu kişisel otoritedir Bu otorite ile işveren işccedilinin kişiliği uumlzerinde bazı hak ve
yetkilere sahip olmaktadır5 İşccedilinin iş soumlzleşmesinde işverene bağlı olması iş
soumlzleşmesinin feshinde de etkili olmaktadır ldquoİş soumlzleşmelerinde taraflara fesih bildirimi
hakkının tanınması tarafların kişilik haklarının korunması amacına youmlneliktir Ancak iş
soumlzleşmesiyle kişilik haklarından asıl vazgeccedilen taraf işverenin kişisel bağımlılığı altına
giren işccedilidir Bu nedenle iş soumlzleşmesinin feshinde işccediliye işverenden daha fazla serbesti
sağlanması gerekli goumlruumllmuumlştuumlr6
113 İş soumlzleşmesi tuumlrleri
İş soumlzleşmesi tuumlrleri incelendiğinde ilk olarak belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleri
karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirli ve belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmelerinin arasındaki fark belirtilmektedir Buna goumlre ldquoİş ilişkisinin bir
suumlreye bağlı olarak yapılmadığı halde soumlzleşme belirsiz suumlreli sayılır Belirli suumlreli
işlerde veya belli bir işin tamamlanması veya belirli bir olgunun ortaya ccedilıkması gibi
objektif koşullara bağlı olarak işveren ile işccedili arasında yazılı şekilde yapılan iş
3 SUumlZEK Sarper İş Hukuku İstanbul Beta Yayınları 2006 s189
4 SUumlZEK İş Hukuku s418
5 GUumlLTAN s4
6 SUumlZEK Sarper İş Hukuku s418
5
soumlzleşmesi belirli suumlreli iş soumlzleşmesidir Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi esaslı bir neden
olmadıkccedila birden fazla uumlst uumlste (zincirleme) yapılamaz Aksi halde iş soumlzleşmesi
başlangıccediltan itibaren belirsiz suumlreli kabul edilir Esaslı nedene dayalı zincirleme iş
soumlzleşmeleri belirli suumlreli olma oumlzelliğini korurlarrdquo Bu ifadeden zincirleme yapılan
belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinin belirsiz iş soumlzleşmesi olarak kabul edilmesi gerektiği
anlaşılmaktadır
İş Kanunu belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedili konusu uumlzerinde oumlzellikle
durduğu iccedilin Kanunun 12rsquonci maddesinde de belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi
ayırımın sınırları ortaya konulmaktadır Bu maddeye goumlre belirli suumlreli iş soumlzleşmesiyle
ccedilalışan işccedili ayırımı haklı kılan bir neden olmadıkccedila salt iş soumlzleşmesinin suumlreli
olmasından dolayı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan emsal işccediliye goumlre farklı
işleme tacircbi tutulamaz denilmektedir
Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccediliye belirli bir zaman oumllccediluumlt alınarak oumldenecek
uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerin işccedilinin ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak
verilmesi gerektiği yine 12rsquonci maddede belirtilmekte ve herhangi bir ccedilalışma şartından
yararlanmak iccedilin aynı işyeri veya işletmede geccedilirilen kıdem arandığında belirli suumlreli iş
soumlzleşmesine goumlre ccedilalışan işccedili iccedilin farklı kıdem uygulanmasını haklı goumlsteren bir neden
olmadıkccedila belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan emsal işccedili hakkında esas alınan
kıdemin uygulanacağı vurgulanmaktadır
Bu noktada Kanunun 12rsquonci maddesinde telaffuz edilen ldquoemsal işccedilirdquo kavramını
accedilıklamak faydalı olacaktır Kanuna goumlre emsal işccedili işyerinde aynı veya benzeri işte
belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedilidir İşyerinde boumlyle bir işccedili bulunmadığı
takdirde o işkolunda şartlara uygun bir işyerinde aynı veya benzer işi uumlstlenen belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedili dikkate alınmalıdır
Belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerini inceledikten sonra bir diğer ayrımın da kısmi
suumlreli ve tam suumlreli iş soumlzleşmeleri şeklinde yapıldığını belirtmeliyiz İş Kanunursquonun
13rsquouumlncuuml maddesinde kısmi suumlreli iş soumlzleşmesinin tanımı ldquoişccedilinin normal haftalık
ccedilalışma suumlresinin tam suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalışan emsal işccediliye goumlre oumlnemli oumllccediluumlde
daha az belirlenmesi durumunda yapılan soumlzleşmerdquo şeklinde geccedilmektedir Kısmi suumlreli
iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedilinin tam suumlreli emsal işccediliye goumlre farklı işleme tacircbi
tutulamayacağı ve işccedilinin uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerinin tam suumlreli
6
emsal işccediliye goumlre ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak oumldeneceği de 13rsquouumlncuuml maddede accedilıkccedila
belirtilmektedir
Kısmi suumlreli ccedilalışma ile ilgili bir diğer oumlnemli husus da Kanunda geccedilen ldquooumlnemli oumllccediluumlde
daha azrdquo ifadesinin ne anlama geldiğidir İfadenin tam anlamıyla anlaşılabilmesi iccedilin
ldquoİş Kanununa İlişkin Ccedilalışma Suumlreleri Youmlnetmeliğirdquonin 6rsquoncı maddesindeki kısmi suumlreli
iş tanımına bakmak gerekmektedir Bu madde uyarınca ldquokısmi suumlreli ccedilalışma işyerinde
tam suumlreli iş soumlzleşmesi ile yapılan emsal ccedilalışmanın uumlccedilte ikisi oranına kadar yapılan
ccedilalışmardquodır Youmlnetmelikteki accedilıklamaya goumlre kısmi suumlreli ccedilalışma haftalık tam suumlreli
ccedilalışma olan 45 saatin 23rsquouuml oranında yani 30 saat ve daha az suumlreli ccedilalışmalar olarak
tanımlanmaktadır
Kısmi suumlreli ccedilalışma konusu ile ilgili olarak 4857 sayılı İş Kanunursquonun gerekccedilesine
baktığımızda Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde yer alan ldquoişyerinde ccedilalışan işccedililerin kısmicirc
suumlreliden tam suumlreliye ya da tam suumlreliden kısmicirc suumlreliye geccedilişi iccedilin işverence kolaylık
sağlanmasınardquo ilişkin yapılan duumlzenlemenin 9781 EC sayılı Avrupa Birliğirsquonin Kısmi
Suumlreli Ccedilalışmayı Duumlzenleyen Youmlnergesirsquonin bir gereği olduğu anlaşılmaktadır7 Soumlz
konusu duumlzenlemenin işguumlcuuml piyasasında esnekliğin artırılmasının ccedilalışma hayatının
en oumlnemli konusu haline geldiği guumlnuumlmuumlz duumlnyasında da oumlnemi buumlyuumlktuumlr İşccedililerin tek
bir işyerinde ve tek bir işverene bağımlı olarak ccedilalışmasının yanında standart olmayan
(atipik) ccedilalışma biccedilimleri de hızla yaygınlaşmaktadır Duumlnyada artan işsizlik sorununun
ccediloumlzuumlmuumlnde esnek ccedilalışma biccedilimleri bir youmlntem olarak oumlnerilmektedir8
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesi 9781 EC sayılı AB Youmlnergesi haricinde ILOrsquonun
esnekliğe imkan tanıyan 1998 tarihli ve 175 sayılı ldquoKısmi Zamanlı Ccedilalışma
Soumlzleşmesirdquonin huumlkuumlmleriyle de uyumludur9 Bu noktada ccedilalışma hayatımızın ILO
normlarıyla uyumlaştırılmasının oumlnemini vurgulamak faydalı olacaktır Oumlyle ki ILO
normları Tuumlrk İş Hukukursquonu kuruluşundan itibaren etkilemiş ancak Tuumlrkiyersquonin uumlyeliği
gecikme goumlstermiştir Bunun nedenlerinin başında gerekli işbirliğinin kurulamaması
7 4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s92-93 8 İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15 Ağustos 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi 12112013) 9ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf s3 (Erişim Tarihi 14122013)
7
gelmektedir Buna rağmen Ccedilalışma Bakanlığırsquonın kurulduğu 1945 yılından itibaren
ILO normlarının ccedilalışma mevzuatımıza etkisi belirgin olarak goumlruumllmektedir10
Kısmi suumlreli ccedilalışmayı inceledikten sonra yine kısmi suumlreli ccedilalışmanın bir tuumlruuml olan
ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmaya değinmek yerinde olacaktır Ccedilağrıya dayalı iş İş Kanunursquonun
14rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlendiği uumlzere ldquoyazılı soumlzleşme ile işccedilinin yapmayı uumlstlendiği
işle ilgili olarak kendisine ihtiyaccedil duyulması halinde iş goumlrme ediminin yerine
getirileceğinin kararlaştırıldığı bir ilişki tuumlruumlduumlrrdquo Hafta ay veya yıl gibi bir zaman
dilimi iccedilinde işccedilinin ne kadar suumlreyle ccedilalışacağını taraflar belirlemedikleri takdirde
haftalık ccedilalışma suumlresi yirmi saat kabul edilmektedir Ccedilağrı uumlzerine ccedilalıştırılmak iccedilin
belirlenen suumlrede işccedili ccedilalıştırılsın veya ccedilalıştırılmasın uumlcrete hak kazanmaktadır Kanuna
goumlre işveren ccedilağrıyı aksi kararlaştırılmadıkccedila işccedilinin ccedilalışacağı zamandan en az doumlrt
guumln oumlnce yapmak zorundadır Suumlreye uygun ccedilağrı uumlzerine işccedili iş goumlrme edimini yerine
getirmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Soumlzleşmede guumlnluumlk ccedilalışma suumlresi kararlaştırılmamış ise
işveren her ccedilağrıda işccediliyi guumlnde en az doumlrt saat uumlst uumlste ccedilalıştırmak zorundadır
Ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmayı inceledikten sonra ele alınacak son soumlzleşme tuumlruuml de deneme
suumlreli iş soumlzleşmeleridir Bu soumlzleşmelerle ilgili duumlzenlemeler İş Kanunursquonun 15rsquoinci
maddesinde yapılmıştır Hukuken soumlzleşmeye konulan deneme suumlresi en ccedilok iki ay
olabilmektedir Ancak deneme suumlresi toplu iş soumlzleşmeleriyle doumlrt aya kadar
uzatılabilmektedir Deneme suumlresi iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini bildirim suumlresine gerek
olmaksızın ve tazminatsız feshedebilmektedirler İşccedilinin ccedilalıştığı guumlnler iccedilin uumlcret ve
diğer hakları saklı kalmaktadır
12 İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesini genel hatlarıyla accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin ccedilalışanlara getirdiği
hakları geniş bir perspektiften accedilıklayabilmek iccedilin oumlncelikle iş guumlvencesinin ne
olduğunu tuumlm youmlnleriyle ele almak gerekmektedir
İş guumlvencesinin birccedilok tanımı bulunmakla birlikte geniş anlamda iş guumlvencesi işccedilinin
işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı uğradığı zararı ve riski
10
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk İş Hukukuna Etkisi
Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013 s18
8
hafifletmeye hatta telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlerken dar anlamda iş guumlvencesi
ise işverenin fesih hakkını kullanırken geccedilerli bir nedene dayanmasını bunun işveren
tarafından bir uyuşmazlık halinde ispat edilme yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuuml ve buna bağlı olarak ya
işccedilinin işe iadesini ya da yargı tarafından uygun goumlruumllecek bir tazminatın oumldenmesini
kapsayan bir guumlvence olarak accedilıklanmaktadır11
Burada uumlzerinde durulması oumlnemli olan bir nokta vardır O da işccedilinin feshe karşı
korunmasının işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam ettirilmesi
anlamına gelmemesidir İşveren de haklı geccedilerli nedenlerle iş soumlzleşmesini feshetme
hakkına sahiptir İş guumlvencesinin sağladığı işverenin nedensiz ve sınırsız olarak iş
ilişkisine son vermesinin ortadan kaldırılması veya sınırlandırılmasıdır
İş guumlvencesinin tanımını ortaya koyduktan sonra kısaca tarihsel gelişime bakmak
faydalı olacaktır Uumllkemizde iş guumlvencesi konusu birccedilok doumlnemde guumlndeme getirilmiş
bunun yanı sıra Tuumlrkiyersquode iş soumlzleşmesine ilişkin mevzuat genel olarak işccedili ve
işverenin eşitliği anlayışı uumlzerine kurulu soumlzleşme yapma ve feshetme oumlzguumlrluumlğuumlne
dayanmıştırrdquo12
Ayrıca işccedilinin geleceğe guumlven duymasının sağlanması suumlrekli olarak
işini kaybetme ve dolayısıyla kendisinin ve ailesinin geccedilim kaynağını oluşturan
uumlcretinden yoksun kalma endişesinin dışında tutularak ccedilalışmalarını devam ettirmesi
modern iş hukukunun en temel amaccedilları arasındadır13
Bu yuumlzdendir ki ccedilalışma hakkı
anayasal bir hak olarak hukuk sistemimizde yer almaktadır
Bilindiği uumlzere Avruparsquoda 18 Yuumlzyılda başlayan sanayileşme hareketi Tuumlrkiyersquode
oumlzellikle 1950 sonrasında goumlruumllmeye başlamıştır Ancak işccedililerin işverenler karşısında
korunması gerektiği fikri 1960rsquolarda ilerlemeye başlamıştır 1963 yılında 274 sayılı
Sendikalar Kanunu ile 275 sayılı Toplu İş Soumlzleşmesi Grev ve Lokavt Kanunları
ccedilıkarılmış ccedilalışanlara sendikalaşma oumlzguumlrluumlğuuml toplu iş soumlzleşmesi ve grev hakkı
tanınmıştır14
4857 sayılı İş Kanunundan oumlnce yuumlruumlrluumlkte bulunan 1971 tarihli 1475 sayılı İş
Kanununun 13rsquouumlncuuml maddesinde işverenlere belirli bir suumlre oumlnceden bildirmek
11
MAZLUM s251 12
BAYRAMOĞLU s83 13
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ İstanbul 2006 3
Baskı s430 14
TASKENT Savaş İs Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991 s31
9
koşuluyla sınırsız bir fesih serbestisi tanınmıştı Bu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda
feshe karşı korunduğunu ifade etmek zordur Aynı şekilde 854 sayılı Deniz İş Kanunu
ile 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin
Tanzimi Hakkında Kanunda da aynı durum geccedilerlidir15
İş Guumlvencesi Yasasırdquo olarak bilinen 4773 sayılı ldquoİş Kanunu Sendikalar Kanunu ile
Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi
Hakkında Kanunda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunrsquoun ccedilıkartılmasıyla İş
Kanununda iş soumlzleşmesinin feshinde geccedilerli bir sebep goumlsterilmesi geccedilerli sebebin
ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuumln işverene ait olması geccedilersiz fesih halinde ise iade ve tazminat
oumldenmesi gibi duumlzenlemeler yapılmıştır16
Ancak 2003 yılında 4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte 158
sayılı ILO Soumlzleşmesiyle de uyum sağlanmış ve geccedilerli neden kavramı mevzuata
girmiştir Boumlylece iş guumlvencesi accedilısından en oumlnemli adımlardan bir tanesi atılmıştır
Uumllkemizdeki iş guumlvencesinin tarihine kısaca değindikten sonra 4857 sayılı İş
Kanunursquona goumlre iş guumlvencesinin ne anlama geldiğini accedilıklamak yerinde olacaktır İş
guumlvencesinden yararlanacak işccedililer bir takım unsurlar bulunmaktadır Buna goumlre işccedili
otuzdan fazla işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş
Kanunu kapsamında ccedilalışmalıdır17
İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer kavramının
iccedilerisinde Basın İş Kanunu kapsamındaki gazeteciler ve işccedili sayısı 50rsquoyi aştığı iccedilin
Kanun kapsamına alınan tarım ve orman işccedilileri de bulunmaktadır
İş guumlvencesinden stajyerler ccedilıraklar işyerinde mesleki ve teknik eğitim goumlren
oumlğrenciler sporcular ev hizmetleri ccedilalışanları esnaf olarak tanımlanan işyeri sahibi ile
birlikte toplam uumlccedil işccediliyi geccedilmeyen işyerlerinde ccedilalışanlar evlerde ve el sanatlarının
yapıldığı iş yerlerinde ccedilalışanlar rehabilite edilenler ve 50rsquoden az işccedili ccedilalıştıran tarım ve
orman işyerlerinde ccedilalışanlar yararlanamamaktadırlar18
15
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005 s 33 16
BAYRAMOĞLU s84 17
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005 s165 18
CcedilALIK 165
10
Ayrıca bir işccedilinin iş guumlvencesi kapsamına girip girmediğinin tespitinde o işccedilinin aynı
işverenin aynı veya değişik işyerlerinde ccedilalıştığı toplam suumlrenin altı aydan fazla olması
temeldir
İş guumlvencesi konusu ele alındığında anlatılması gereken bir konu da işveren vekillerinin
durumudur İşveren vekili işveren adına hareket eden ve işin işyerinin ve işletmenin
youmlnetiminde goumlrev alan kimselere denilmektedir İşveren vekilinin bu sıfatla işccedililere
karşı işlem ve yuumlkuumlmluumlluumlklerinden doğrudan işverenin sorumlu olduğu İş Kanunursquonun
2rsquonci maddesinde accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre ise
işletmenin buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden işveren vekili ve yardımcıları ile işyerinin
buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden ve işccediliyi işe alma ve işten ccedilıkarma yetkisi bulunan işveren
vekilleri hakkında maddenin huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı ancak 17rsquonci maddedeki
bildirim suumlreleri ihbar ve kıdem tazminatlarıyla ilgili huumlkuumlmlerin geccedilerliliğini koruduğu
belirtilmiştir
Guumlnuumlmuumlzuumln ekonomik koşullarında iş ve işletme hacminin genişlemesi işverenlerin
youmlnetme yetkilerini etkin bir şekilde kullanmalarını zorlaştırmaktadır Bu yuumlzden işccedili
olmalarına rağmen işin işyerinin ve işletmenin youmlnetiminde işveren gibi hareket işveren
vekillerine ccedilalışma hayatında sıkccedila rastlanmaktadır19
Yukarıdaki Kanun maddeleri irdelendiğinde işveren vekilleri accedilısından yasanın geniş
tutulduğu anlaşılmaktadır İşvereni temsil eden işccedili alma ve ccedilıkarmaya da yetkili olan
işveren vekillerinin işverenle karşılıklı guumlvene dayalı bir ilişkilerinin olması sebebiyle
Kanunun bu duruma doğru bir yaklaşımı olduğu soumlylenebilmektedir
Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuumlnuumln 158 sayılı Soumlzleşmesi işccedililerin oumlzel istihdam şartları
bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği accedilısından esaslı
sorunlar bulunan durumlarda işccedililerden bir kategorinin iş guumlvencesinin tamamı veya bir
kısım huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında tutulabileceğini oumlngoumlrmektedir20
Dolayısıyla iş
guumlvencesi kapsamına alınan kişilerin bu şekilde kısıtlanması uluslararası normlara
aykırı bulunmamaktadır21
19
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi 20091 s61 20
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97 21
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi s97
11
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramı
İş guumlvencesinin iccedileriği ve kapsamı accedilıklandıktan sonra toplu işten ccedilıkarma ve
sonuccedillarını da incelemek bir gereklilik olarak karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı İş
Kanunursquonun 29rsquouncu maddesine goumlre bir işyerindeki işccedili ccedilıkarmanın toplu işccedili ccedilıkarma
olabilmesi iccedilin o işyerinde en az yirmi işccedili ccedilalışması gerekmektedir Yirmi işccediliden az
işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde işccedililerin tamamının işten ccedilıkarıldığı durumlarda bile toplu
işten ccedilıkarmadan bahsedilemez İşccedili sayısının hesabı bir aylık zaman diliminde ccedilıkarılan
işccedililerin toplamı goumlz oumlnuumlnde bulundurularak yapılmaktadır Buna goumlre 20-100 arası işccedili
ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10 işccedili 101-300 arası işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10
oranında işccedili 301 ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 30 işccedili
ccedilıkaran işyerlerinde toplu işten ccedilıkarmanın varlığı soumlz konusu olmaktadır İşveren
boumlylesi durumlarda neden belirtmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu tarz bir işten ccedilıkarmanın beş
nedeni vardır Bunlar a)ekonomik nedenler uumllkedeki genel ya da sektoumlrel durum veya
krizler b)teknolojik nedenler işyerindeki teknolojik yenilikler ve bu yeniliğin getirdiği
sermaye yoğun teknolojinin kullanılmaya başlanması c) yapısal nedenler işyerinde
yapılan işin yapısının daha az işccedili ccedilalıştırılan bir iş şeklinde değiştirilmesi d)işyerinin
gereği(işyerinin fiziki olarak kuumlccediluumllmesi) ve e) işin gereği yani işyerinde yapılan işin
ccedileşit ya da miktar olarak daraltılmasıdır22
Toplu işten ccedilıkarma işyerinin kapanması nedeniyle yapılmaktaysa işveren durumu
ilgili Boumllge Muumlduumlrluumlğuumlne ve Tuumlrkiye İş Kurumursquona 30 guumln oumlnceden bildirmeli ve
işyerinde yazılı veya soumlzluuml anons ettirmelidir Ancak ekonomik teknolojik yapısal
nedenlerle iş ccedilıkarma soumlz konusu ise yine 30 guumln oumlnceden Boumllge Muumlduumlrluumlğuuml ve
İŞKURrsquoa ayrıca o işyerindeki işyeri sendika temsilcisine yazılı olarak bildirmelidir Bu
bildirimde ccedilıkarma nedenleri ve zamanı da belirtilmelidir İşveren bunun dışında işyeri
sendika temsilcisiyle bir goumlruumlşme de yapmak zorundadır Bildirimden sonra 1 aylık
suumlrede aynı veya farklı zamanlarda işccedililerin ccedilıkartılması zorunludur23
İşveren toplu işccedili ccedilıkarmanın kesinleşmesinden itibaren altı ay iccedilinde aynı nitelikteki iş
iccedilin yeniden işccedili almak istediği takdirde nitelikleri uygun olanları tercihen işe
22
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri Ve Bildirimi2005
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimlarihtml (Erişim
Tarihi 21122013) 23
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010 s45-68
12
ccedilağırmalıdır İşveren veya vekilinin Kanuna aykırı olarak işten ccedilıkardığı her işccedili iccedilin
para cezası oumldeme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır
Yukarıdaki ifadelerden yola ccedilıkarak toplu işccedili ccedilıkarma iş ilişkileri accedilısından oumlzellikli
bir durum olması ve iş soumlzleşmelerinin toplu halde feshinin ccedilalışma ilişkilerine derin
etkiler yapabilme potansiyeli nedeniyle yasa koyucunun iş barışının bozulmaması ve iş
soumlzleşmesinin taraflarının hiccedilbirinin haklarının zarar goumlrmemesi iccedilin toplu işccedili
ccedilıkarmayı mevzuatta oumlzel olarak duumlzenlendiği belirtilmelidir24
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesi
İş guumlvencesi kavramını inceledikten sonra bu noktada guumlvence kavramının en oumlnemli
kısmını oluşturan iş soumlzleşmesinin sona erme hallerinden bahsetmek yerinde olacaktır
İş soumlzleşmeleri tarafların karşılıklı anlaşması ile işccedilinin oumlluumlmuuml ile belirli suumlre ile
yapılmış ise bu suumlrenin sona ermesi ile ve fesih yoluyla sona erebilmektedir Bunların
dışında haklı sebeple derhal fesih dediğimiz oumlnelsiz fesih ile belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmelerinde de haklı sebebin varlığı halinde derhal ( yani oumlnel vermeden ) ve haklı
sebep yok ise suumlresiz iş soumlzleşmelerinde ihbar oumlnel vererek feshedilebilmektedir
ldquoİki farklı ccedilıkar ccedilatışmasının en yoğun yaşandığı alan olması nedeni ile iş soumlzleşmesinin
sona ermesi işccedilinin en fazla korunma ihtiyacı iccedilinde olduğu konuların başında
gelmektedir Bu nedenle iş hukukunun en ccedilok uumlzerinde durduğu ve oumlnem verdiği alan
olmuşturrdquo25
141 Bildirimli(Suumlreli) fesih
İş soumlzleşmesinin fesih yoluyla sona ermesi incelendiğinde oumlncelikle bildirimli fesihten
bahsetmek yerinde olacaktır Fesih bildirimi soumlzleşmeyi belirli bir suumlrenin geccedilmesiyle
veya derhal sona erdiren karşı tarafa youmlneltilmesi gerekli tek taraflı bir irade beyanıdır
Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli olup beyanın geccedilerliliği karşı tarafın
24
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat
2013 s327 25
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081 s16
13
kabuluumlne bağlı değildir Soumlzleşmeyi sona erdirme isteğinin accedilık olması yeterli
olmaktadır26
Suumlreli(bildirimli) fesih-feshi ihbar hakkı işverene ve işccediliye belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesini sona erdirme iradesi veren ve bozucu yenilik doğuran bir haktır Bu hakkın
taraflara tanınmış olmasının gerekccedilesi Yargıtay Genel Kurulursquonun bir kararında ldquoSuumlresi
belli olmayan iş akitleri de buguumln yuumlruumlrluumlkte olan sisteme goumlre taraflardan birinin irade
accedilıklaması ile bozulabilir Ccediluumlnkuuml ebedi iş akdi insan huumlrriyeti ilkesine aykırı duumlşerrdquo
şeklinde accedilıklanmaktadır27
Feshin suumlreli fesih olarak adlandırılması iccedilin iş soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
yeterlidir Bu durumda fesih serbestisi ilkesi geccedilerlidir İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesi
uyarınca bildirim suumlrelerine uymak yeterlidir Bu durumda hakkın koumltuumlye kullanımı
varsa da fesih geccedilerli olmaktadır Boumlylesi durumlarda tazminat hakkı saklıdır
Kanunun soumlz konusu maddesinde ayrıca belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin feshinden
oumlnce durumun diğer tarafa bildirilmesi gerektiği accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunda iş
soumlzleşmelerinin işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin bildirimin diğer tarafa
yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk yıla kadar suumlrmuumlş olan
işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı
hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim yapılmasından başlayarak sekiz
hafta sonra feshedilmiş sayılacağı bildirilmektedir İş Kanunursquonda duumlzenlenen bu
suumlreler asgari olup bireysel veya toplu iş soumlzleşmeleri ile azaltılması muumlmkuumln
bulunmamakta ancak arttırılabilmektedir Bu noktada dikkat edilmesi gereken hususu
bir oumlrnekle accedilıklamak gerekirse ldquoişverenin uymak zorunda olduğu bildirim suumlresi on
işccedilininki onikiyse işverenin tabi olacağı suumlrenin de oniki haftaya yuumlkseltilmesinin
uygun olacağıdırrdquo28
26
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat
Turhan Kitabevi Ankara 2003 s33 27
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s400-406
14
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlreleri
İşverenlerin ve ccedilalışanların asgari fesih bildirim suumlreleri
Ccedilalışma suumlresi Bildirim suumlresi
0 - 6 ay 2 hafta
6 - 18 ay 4 hafta
18 - 36 ay 6 hafta
36 aydan fazla 8 hafta
Ayrıca fesih bildirimi yenilik doğuran bir hak niteliğinde olduğundan accedilık bir şekilde
yapılması gerekmektedir İş Kanunursquonun 19rsquouncu maddesinde işverenin fesih
bildirimini yazılı olarak yapmak ve fesih sebebini accedilık ve kesin bir şekilde belirtmek
zorunda olduğu huumlkme bağlanmıştır Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli
olup geccedilerliliği onun kabuluumlne bağlı olmamakla birlikte işccedili veya işverenin davranışı
amacını belirgin şekilde ortaya koyuyorsa bu durumda da fesih yapılmış sayılmaktadır
Bu duruma oumlrnek olarak işccedilinin işi terk etmesi goumlsterilebilir29
Yargıtay 9 Hukuk
Dairesinin bir kararına goumlre de ldquoolayların akışından bir tarafın davranışı ile son verildiği
anlaşılabiliyorsa bu davranışın da fesih şeklinde değerlendirilmesi gerekmektedirrdquo30
Bir diğer husus ise feshin geccedilerliliğinin gelecekteki belirsiz bir olaya bağlanmasının
hukuken muumlmkuumln olmamasıdır Bu nedenle koşula bağlı feshin geccedilerliliği yoktur
ldquoOumlrneğin bir ay iccedilinde yeni bir iş alınmaması halinde iş akdiniz sona erecektir şeklinde
ifadeler ne fesih iradesini ve ne de fesih zamanını accedilıklamaya yeterli olmamaktadırrdquo31
Fesih bildirimi suumlresince işveren ve işccedili arasında ilişki eskisi gibi devam eder bu
suumlrede yeni bir toplu iş soumlzleşmesi yapılırsa yeni haklardan işccedili de yararlandırılır Buna
karşın bildirim suumlresi iccedilinde haklı bir fesih nedeninin ortaya ccedilıkması halinde karşı taraf
derhal fesih hakkını kullanabilir
29
GOumlKTAŞ Soumlzleşmenin Feshi s18 30
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s402 31
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve Bu Usulde
Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=articleampid=437-akdnn-
letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-hukukundak-
mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
15
Bildirim suumlreleri iccedilinde işverenin işccediliye yeni bir iş bulması iccedilin gerekli olan iş arama
iznini iş saatleri iccedilinde ve uumlcret kesintisi yapmadan vermesi gerektiği bu izin suumlresini
guumlnde iki saatten az olamayacağı ve işccedilinin isterse iş arama izin saatlerini birleştirerek
toplu kullanabileceği işverenin yeni iş arama iznini vermemesi veya eksik
kullandırtması durumunda o suumlreye ilişkin uumlcret işccediliye oumldemesi gerektiği iş arama izni
esnasında işccediliyi ccedilalıştıran işverenin işccediliye alacağı uumlcrete ilaveten ccedilalıştırdığı suumlrenin
uumlcretini yuumlzde yuumlz zamlı oumldeyeceği Kanunun 27rsquonci maddesinde belirlenmiştir
Bunların dışında bildirim suumlresini durduran bazı haller bulunmaktadır Bu hallerin ilki
askerlik veya herhangi bir kanundan doğan ccedilalışmalardır 4857 sayılı İş Kanunursquonun
31rsquoinci maddesinde bu haktan yararlanmak iccedilin işccedilinin o işte bir yıllık ccedilalışmasının
bulunması gerektiği belirtilmektedir Diğer bir hal ise yıllık izindir Kanunun 59rsquouncu
maddesinde ldquoİşveren tarafından iş soumlzleşmesinin feshedilmesi halinde 17rsquonci maddede
belirtilen bildirim suumlresiyle 27rsquonci madde gereğince işccediliye verilmesi zorunlu yeni iş
arama izinleri yıllık uumlcretli izin suumlreleri ile iccedil iccedile giremezrdquo denilmektedir
Bildirim suumlresini durduran bir başka koşul ise sağlık sebepleri nedeniyle bildirim
suumlresinin askıya alınmasıdır Kanunun 25rsquoinci maddesinde bildirim suumlresinin hastalık
kaza doğum gebelik gibi nedenlerle oluşan istirahat suumlresinin bitiminden sonra
işlemeye başlayacağı accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin bildirim suumlresini 6 hafta aşan
istirahat durumlarında haklı nedenle fesih hakkı oluşmaktadır Kanuni greve katılanlar
ile grev sırasında ccedilalışmayı arzu etmekle birlikte işveren tarafından ccedilalıştırılmayanların
ve kanuni lokavta uğramış işccedililerin grev ve lokavt boyunca iş soumlzleşmeleri askıda
kalmaktadır Bu suumlre zarfında iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshi halinde
bildirim suumlresi grev ve lokavt sona erinceye kadar işlememektedir32
Soumlzleşmeyi fesheden taraflar accedilısından Kanunda belirtilen suumlrelerden az oumlnel tanınması
oumlnelsiz fesih bildiriminin sonuccedillarını doğurmaktadır Buna ihbar oumlnellerinin
boumlluumlnmezliği ilkesi denilmektedir Bu ilkeye goumlre belirtilenden az oumlnel tanınması veya
bir kısmının tazminat olarak karşılanırken bir kısmının ihbar oumlneli olması muumlmkuumln
32
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi 15012014)
16
değildir Boumlyle bir durumda yine tuumlm oumlnele ait uumlcret kadar tazminattan sorumlu
olunmaktadır33
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramı
4857 sayılı İş Kanunursquonun ccedilalışma hayatı accedilısından getirdiği birccedilok yenilik
bulunmaktadır Birccedilok ccedilalışan iccedilin iş guumlvencesi sağlayan ve işverenin fesih yetkilerini
sınırlayan huumlkuumlmler bu yeniliklerin en kayda değerlerinden bir tanesidir34
4857 sayılı İş Kanunu ile hukuk sistemimize yeni bir kavram sokulmuştur Bu yeni
kavram geccedilerli neden kavramıdır ldquogeccedilerli nedenrdquo kavramı ldquohaklı nedenrdquo ağırlığında
olmayan ama iş soumlzleşmesinin devamını olanaksız kılan bir takım nedenler olarak
goumlruumllmektedir35
4857 sayılı yeni İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte işverenin
suumlreli fesih hakkını kullanabilmesi feshin ldquogeccedilerli bir nedenrdquoe dayanmasına
bağlanmıştır Boumlylelikle suumlreli fesih bildiriminde bulunma konusunda irade oumlzguumlrluumlğuumlne
dayalı kurallar değişmiş taraflar arasındaki hukuki eşitlik işccedili lehine bozulmuştur Yani
fesih serbestisi ilkesi yerini feshin istisna soumlzleşmeye bağlılığın kural olduğu iş
guumlvencesi sistemine bırakmıştır36
İşverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetmesi 4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci
maddesinde yer almaktadır Buna goumlre otuz veya daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde
en az altı aydan beri ccedilalışmakta olan işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesini fesheden
işverenin bu feshi geccedilerli bir sebebe dayandırma zorunluluğu bulunmaktadır Kanunun
bu huumlkmuuml otuz ve uumlstuuml işccedili ccedilalıştıran işyerleri accedilısından geccedilerli olduğundan otuzdan az
işccedilisi bulunan işverenin fesih nedenini bildirme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmamaktadır37
Kanun maddesinden de anlaşıldığı uumlzere İş Kanununda geccedilerli bir nedene
dayandırılmayan fesih geccedilersiz sayılmış ve bu yolla iş ilişkisinin devamlılığı
sağlanmıştır
33
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37 34
CcedilALIK s159 35
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe Dayandırılması 18
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519 (Erişim Tarihi 05012013) 36
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray Uumlniversitesi
İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004 Yılı Toplantısı İstanbul Barosu
Yayınları İstanbul 2004 s15-16 37
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki Sorunları Adalet
Yayınevi Ankara 2010s65
17
İş Kanunursquonda geccedilerli neden sayılamayacak haller accedilık bir şekilde belirlenmiştir
Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya
işverenin rızası ile ccedilalışma saatleri iccedilinde sendikal faaliyetlere katılmak işyeri sendika
temsilciliği yapmak mevzuattan veya soumlzleşmeden doğan haklarını takip iccedilin işveren
aleyhine idari veya adli makamlara başvurmak veya bu hususta başlatılmış suumlrece
katılmak ırk renk cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri hamilelik doğum din
siyasi goumlruumlş ve benzeri nedenler kadın işccedililerin ccedilalıştırılmasının yasak olduğu suumlrelerde
işe gelmemek hastalık veya kaza nedeniyle 25rsquoinci maddenin (I) numaralı bendinin (b)
alt bendinde oumlngoumlruumllen bekleme suumlresinde işe geccedilici devamsızlık iş soumlzleşmesinin
feshedilmesi iccedilin geccedilerli neden kabul edilmemektedir
4857 sayılı kanunun 18rsquoinci maddesinin gerekccedilesinde geccedilerli sebep kavramına uygun
yorum yapılırken suumlrekli olarak fesihten kaccedilınma olanağının olup olmadığının
araştırılması gerektiği vurgulanmaktadır Bu doğrultuda fesih son ccedilare olarak
uygulamaya konulmalıdır Buna ultima ratio-feshin son ccedilare olması ilkesi
denilmektedir38
Başka bir deyişle işveren oumlncelikle feshi oumlnleyebilecek hafif oumlnlemleri
duumlşuumlnmelidir
Yargıtay 22 HD 201230122E ve 2013340 sayılı kararına goumlre ldquoişletmenin işyerinin ve
işin gereklerinden kaynaklanan sebeplerle soumlzleşmeyi feshetmek isteyen işverenin
fesihten oumlnce fazla ccedilalışmaları kaldırmak işccedilinin rızası ile ccedilalışma suumlresini kısaltmak ve
bunu iccedilin muumlmkuumln olduğu oumllccediluumlde esnek ccedilalışma şekillerini geliştirmek işi zamana
yaymak işccedilileri başka işlerde ccedilalıştırmak ve işccediliyi yeniden eğiterek sorunu aşmak gibi
varsa fesihten kaccedilınma olanaklarını kullanması kısaca feshe son ccedilare olarak bakması
gerekmektedirrdquo Bu karardan da anlaşılacağı uumlzere işveren işletmeden kaynaklı bir
nedenle işccedilinin iş akdini feshetmek istiyorsa işletmede işccedili ccedilıkarmak yerine başka ne
tedbir alabiliyorsa araştırması bu konuda oumlzen goumlstermesi ve ancak işccedilinin iş akdini
feshetmek kaccedilınılmaz ise son ccedilare olarak bu yola başvurması gerekmektedir39
38
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-fesihhtml(Erişim
Tarihi 12012014) 39
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi-153252yyhtm (Erişim Tarihi
05012013)
18
Kanunun 21rsquoinci maddesini incelediğimizde ise işverence geccedilerli sebep goumlsterilmediği
veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı mahkemece veya oumlzel hakem tarafından tespit
edilerek feshin geccedilersizliğine karar verildiğinde işverenin işccediliyi bir ay iccedilinde işe
başlatmak zorunda olduğu başlatmaz ise işccediliye en az doumlrt aylık ve en ccedilok sekiz aylık
uumlcreti tutarında tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacağı accedilıkccedila belirtilmiştir Kanunda
ayrıca bildirim suumlresine ait uumlcreti peşin oumldemek şartıyla işverenin iş soumlzleşmesini
feshedebileceği de huumlkme bağlanmıştır Bu hak Kanunda yalnızca işverene tanınmış bir
haktır bunun nedeni de işten ayrılacağı iccedilin işccedilinin işyerine zarar verecek hareketlerde
bulunma riskidir
Kanun gerekccedilesinde ayrıca 25rsquoinci maddede yer alan haklı nedenlerle fesih olgusunu
geccedilerli sebeplerle fesih iccedilin aranan sebeplerden ayırmak ve aradaki farkları ortaya
koymak maddi olayları hukuk tekniği bakımından soumlz konusu iki farklı fesih tuumlruuml
accedilısından değerlendirmenin gerekliliği vurgulanmış olup bu alanda konunun
gerektirdiği oumllccediluumller iccedilinde uumllke koşullarını da dikkate alarak iki fesih tuumlruuml accedilısından
geccedilerli olacak ayrımları yapmak ve farklılıkları ortaya koymanın yargının yanı sıra
oumlğretinin katkıları ile sağlanacağı belirtilmiştir
Bu doğrultuda gerekccedilede geccedilerli sebeplerin 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen haller
olduğu bu nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebeplerin işccedilinin iş goumlrme
borcunu kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir
biccedilimde olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine
olanak vermeyen sebepler olabileceği belirtilmektedir Kanun gerekccedilesinde accedilıkccedila
işccedilinin yetersizliğinden veya davranışlarından kaynaklanan sebepler ancak işyerinde
olumsuzluklara yol accedilması halinde geccedilerli sebepler olarak feshe neden olabileceği
belirtilmektedir İşccedilinin sosyal accedilıdan olumsuz bir davranışının toplumsal ve etik accedilıdan
onaylanmayacak bir tutumunun işyerindeki uumlretim ve iş ilişkisi suumlrecine herhangi bir
olumsuz etki yapmıyorsa geccedilerli sebep sayılamayacağı accedilıklanmaktadır
Haklı nedenle fesihle geccedilerli nedenle feshin ayrımını ortaya bir oumlrnekle koyarsak İyi
derecede bilgisayar kullandığını soumlyleyerek işe giren ancak orta duumlzeyde bildiği
anlaşılan işccedilinin soumlzleşmesi bilgisayar kullanmayı gerccedilekten ileri derecede bilmesini
gerektiren bir işyerinde işverene haklı nedenle derhal fesih hakkı verirken başka bir
işyerinde işlerin yalnızca yavaşlamasına neden oluyorsa geccedilerli nedenle fesih hakkı
19
vermektedir Verilebilecek bir başka oumlrnek ise işccedilinin işini uyarılara rağmen
yapmaması haklı fesih nedeni iken eksik koumltuuml ve yetersiz olarak yerine getirmesi ise
geccedilerli fesih nedenini oluşturmasıdırrdquo 40
Bu noktada geccedilersiz fesih kavramını da accedilıklamak gerekmektedir ldquoGeccedilersiz fesih iş
guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi olan işccedilinin iş soumlzleşmesinin işverence İş Kanunursquonun 17
18 19 20 21rsquoinci maddelerine aykırı biccedilimde feshedilmesi veya Kanunun 22rsquonci
maddesindeki esaslı değişiklik ya da 29rsquouncu maddesindeki toplu işccedili ccedilıkarmadaki
yasada oumlngoumlruumllen koşullara uyulmadan işverence yapılan fesihtirrdquo41
Bu durumda
hakkın koumltuumlye kullanımı soumlz konusu olmayıp işverence Kanundaki geccedilerli nedenlerin
bulunmadığı tuumlrde bir fesih yapılmıştır ve bu fesih bildirimi geccedilersiz sayılmaktadır İşccedili
ve işverenin arasındaki iş ilişkisi devam etmektedir
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin gereklerine
bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklar
İşverenin iş soumlzleşmesini feshi iccedilin gerekli koşulları ve geccedilerli neden kavramını
accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklara değinmek faydalı olacaktır İş
Kanunursquonun 18 maddesinin gerekccedilesinde işccedilinin yeterliliği veya davranışları işccedilinin
kişiliği ile ilgili olan fesih sebeplerini oluştururken işletmenin işyerinin veya işin
gereklerinden kaynaklanan sebepler ise işyeri ile ilgili fesih sebepleri olarak
sayılmaktadır Bu sebeplerin Kanun maddesinde belirtilmesi geccedilerli sebeplerin
kapsamını somutlaştırıcı bir oumlzellik taşımaktadır ldquoİşccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan
nedenler onun bireysel nitelikleri ve yetenekleri ile ilgilidir Davranışlarından
kaynaklanan nedenler ise işccedilinin işyeri uygulamalarıyla ccedilelişen hatalı davranışlarıdır ve
bir anlamda iş soumlzleşmesine aykırılıktırrdquo42
İş Kanunursquonun feshin geccedilerli nedene dayandırılmasını duumlzenleyen 18 inci maddesinde
işveren iş soumlzleşmesini feshederken işccedilinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya
da işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geccedilerli bir sebebe
dayanmak zorundadır Buna goumlre iş soumlzleşmesini sona erdirebilecek geccedilerli nedenler
işccedilinin yetersizliği işccedilinin davranışlarındaki kusur ve oumlzensizlik işyerinde yeni ccedilalışma
40
CcedilALIK s167 41
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi Ankara 2011 s60 42
CcedilALIK s167
20
ve uumlretim youmlntemlerine gidilecek olması iş yerinin bazı boumlluumlmlerinin kapatılması işle
ilgili teknolojik değişikliklere gidilmesi sektoumlrel olumsuzluklar nedeni ile oumlnem
alınması işyerinin ekonomik sıkıntıları genel ekonomik sıkıntılar olarak sayılabilir Bu
madde bakımından geccedilerli sebepler 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen hallerdir Bu
nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebepler işccedilinin iş goumlrme borcunu
kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir biccedilimde
olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine olanak
vermeyen sebepler olabilecektir43
Yukarıdaki ifadeden de anlaşıldığı uumlzere işccedilinin davranışlarından doğan sebepler
25rsquoinci maddede belirtilen derhal fesih iccedilin oumlngoumlruumllen sebepler niteliğinde olmamakla
birlikte işccedilinin iş soumlzleşmesine aykırı davranışları olarak nitelendirilebilir Bunlara
oumlrnek olarak kanun gerekccedilesinde yer aldığı uumlzere işverene zarar vermek ya da zararın
tekrarı tedirginliğini yaratmak işyerinde rahatsızlık yaratacak şekilde ccedilalışma
arkadaşlarından borccedil para istemek arkadaşlarını işverene karşı kışkırtmak işini
uyarılara rağmen eksik koumltuuml veya yetersiz olarak yerine getirmek işyerinde iş akışını ve
iş ortamını olumsuz etkileyecek bir biccedilimde diğer kişilerle ilişkilere girmek işin akışını
durduracak şekilde uzun telefon goumlruumlşmeleri yapmak sık sık işe geccedil gelmek ve işini
aksatarak işyerinde dolaşmak amirleri veya iş arkadaşları ile ciddi geccedilimsizlik
goumlstermek sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmek gibi haller sayılmaktadır
Belirtilenler haricinde işccedilinin kusur veya ihmaline dayanmayan soumlzleşmeye aykırı
davranışlar bu konuda işccediliye bir sorumluluk yuumlklenemeyeceğinden işccedilinin
davranışlarından kaynaklanan geccedilerli bir neden oluşturmamaktadırlar
Kanunrsquoun 19rsquouncu maddesinin gerekccedilesinde ise soumlzleşmenin işccedilinin davranışı veya
verimi ile ilgili bir nedenle feshedilmesi durumunda oumlncelikle hakkındaki iddialara
karşı savunma fırsatı verilmesi gerektiği işccedilinin zihinsel veya bedensel yetersizliği
arkadaşları veya amirleri ile sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmiş olması gibi
durumlarda savunmasının alınmasının işverenden beklenmeyeceği 25rsquoinci madde bend
43
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim Tarihi 24112013)
21
IIrsquodeki şartlar gerccedilekleşmiş ise işverenin bildirimsiz (derhal) fesih hakkını
kullanabileceği belirtilmektedir44
İşccedilinin yeterliliği konusunun goumlreceli olması nedeniyle oumlzel olarak ele alınması uygun
olacaktır ldquoİşccedilinin yeterliliğinden kısaca işccedilinin kedisinden kaynaklanan fesih nedenleri
işccedilinin iş goumlrme borcunu yeterli bir biccedilimde yerine getirememesi veya getiremeyecek
olması gibi tartışmalı bir soruyla ilgilidirrdquo45
Bu durumda işccedilinin ccedilalıştığı işin
gereklerini yerine getirip getiremediğine bakılması doğru olacaktır İşccedilinin iş goumlrme
borcunu yerine getirmesinin muumlmkuumln olmaması halinde işverenin iş soumlzleşmesini
feshetme hakkı bulunmaktadır
İş Kanunursquonun gerekccedilesinde işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan sebepler ortalama
olarak benzer işi goumlrenlerden daha az verimli ccedilalışma beklenenden daha duumlşuumlk
performansa sahip olma işe yoğunlaşmasının giderek azalması işe yatkın olmama
oumlğrenme ve kendini yetiştirme yetersizliği sık sık hastalanma ccedilalışamaz duruma
getirmemekle birlikte işini gerektiği şekilde yapmasını devamlı olarak etkileyen hastalık
uyum yetersizliği emeklilik yaşına gelmiş olma halleri olarak goumlsterilmiştir
Bu kapsamda Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 24062004 tarih 20043740 Esas ve
200415625 sayılı kararında işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan fesihlerde
verimliliğin tespitinin teknik bilirkişi yoluyla muumlmkuumln olabileceği uumlstuumlnde durulmuştur
Soumlz konusu karara goumlre Ccedilelişkili tanık anlatımları ile huumlkuumlm kurulması hatalıdır
Mahkemece uzman bilirkişi yardımı ile işyerinde keşif yapılarak yaptırılan işin
standartlara uygun olup olmadığı uygun ise davacının makul bir suumlreccedilte aynı işi yapan
diğer işccedililere goumlre bir performans duumlşuumlkluumlğuuml goumlsterip goumlstermediği boumlyle bir
performans eksikliği varsa bunun arızi mi yoksa suumlrekli mi olduğu ve bunun sonucunda
bir uumlretim duumlşuumlkluumlğuuml meydana gelip gelmediği saptanmalı bu durumlar Kanunun 18
inci madde iccedileriğinde değerlendirilerek sonucuna goumlre huumlkuumlm kurulmalıdır
denilmektedir46
Yargıtayrsquoın bu kararı Kanun gerekccedilesinde yer alan ldquoişccedilinin yeterliliğinden veya
davranışlarından kaynaklanan sebeplerin hangi durumlarda geccedilerli sebeplerden
44
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008s98-99 45
ULUCAN s45 46
9HD24062004200437E 200415625K
22
sayılacağı ve hangi durumların işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan
sebepler olarak kabul edileceği ise ancak yargı kararları ile zaman iccedilinde
belirginleşebilecektirrdquo goumlruumlşuumlyle bağdaşmaktadır
Bir başka Yargıtay kararında ise işccedilinin yaşlı ve emekliliğe hak kazanır durumda
olmasıyla ilgili fesih talebi huumlkme bağlanmıştır Buna goumlre Yargıtay ldquoİş Kanununda iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışan bir kişi iccedilin ccedilalışma yaşının uumlst sınırının belirlenmediğini
vurgulamış bu durumun fesih iccedilin bir neden oluşturamayacağına karar verilmiştir47
Yargıtay iş guumlvencesi kapsamında olmayan işccedilinin emekliliğe sevk edilmesini de
işverence iş soumlzleşmesinin feshi kapsamında değerlendirmiş ihbar ve kıdem tazminatı
oumldenmesine karar vermiştir
İşletmenin İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebepler ise iki accedilıdan
değerlendirilmektedir Bunlardan ilki işyeri dışından kaynaklanan sebeplerdir Bunlar
kanun gerekccedilesinde suumlruumlm ve satış olanaklarının azalması talep ve sipariş azalması
enerji sıkıntısı uumllkede yaşanan ekonomik kriz piyasada genel durgunluk dış pazar
kaybı hammadde sıkıntısı gibi sebeplerle işyerinde işin suumlrduumlruumllmesinin olanaksız hale
gelmesi olarak sayılmaktadır48
İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebeplerden ikincisi ise işyeri iccedili
sebeplerdir Bu sebepler ise yeni ccedilalışma youmlntemlerinin uygulanması işyerinin
daraltılması yeni teknolojinin uygulanması işyerlerinin bazı boumlluumlmlerinin iptal
edilmesi bazı iş tuumlrlerinin kaldırılması gibi sebepler olarak accedilıklanmaktadır
47
CcedilALIK s170 48
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97
23
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenler49
1422 İspat Yuumlkuuml
Bunların dışında Kanunun 20rsquonci maddesinde de işveren fesih bildiriminde sebep
goumlstermemiş ise veya işccedili goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı inancında ise fesih
bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilılabileceği
veya uyuşmazlığın oumlzel hakeme goumltuumlruumllebileceği kabul edilmekte ILO 158 sayılı
Soumlzleşmenin 9 maddesinin 2a fıkrasına uygun olarak fesihte geccedilerli nedenin ispatından
işveren sorumlu tutulmaktadır
Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer iccedilin feshin geccedilerli bir nedene dayandığını
işveren ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 19102009 tarih ve
2009 27865K nolu kararında da ldquofeshin geccedilerli nedene dayandığının ispat yuumlkuuml
işverendedir Feshin başka bir sebebe dayandığını iddia etmesi halinde işccedili bu iddiasını
ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlrrdquo denilmektedir
Ayrıca Yargıtayrsquoın bir başka kararında da ldquo Feshin geccedilerli nedene dayandığının ispat
yuumlkuuml işverendedir İşveren oumlncelikle feshin biccedilimsel koşullarına uyduğunu daha sonra
fesih nedenlerinin haklı olduğunu kanıtlamalıdır feshin işletme işyeri ve işin gerekleri
nedenleri ile yapıldığı ileri suumlruumllduumlğuumlnde oumlncelikle bu konuda işverenin işletmesel
kararı aranmalı istihdamı engelleyen bir durum olup olmadığı araştırılmalı işletmesel
49
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007 httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-
turkiyede-is-guvencesi-can-safak (Erişim Tarihi 13122013)
24
karar ile istihdam fazlalığının meydana gelip gelmediği işverenin bu kararı tutarlı
şekilde uygulayıp uygulamadığı işverenin fesihte keyfi davranıp davranmadığı ve
işletmesel karar sonucu feshin kaccedilınılmaz olup olmadığı accedilıklığa kavuşturulmalıdırrdquo
denilerek ispat yuumlkuumlnuumln işverene ait olduğu tekrar vurgulanmaktadır Ancak iş
guumlvencesi kapsamı dışındaki işccedililer iccedilin işverenin fesih hakkını koumltuumlye kullandığını
ispat yuumlkuuml işverene değil işccediliye aittirrdquo50
İş soumlzleşmesinin feshi 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında incelendikten sonra sendikal
nedenle fesih kavramının 6356 sayılı Kanunu ccedilerccedilevesinde daha detaylı şekilde ele
alınması gerekmektedir Soumlz konusu Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesinin 3rsquouumlncuuml fıkrasında
işccedililerin sendikaya uumlye olmaları veya olmamaları iş saatleri dışında veya işverenin izni
ile iş saatleri iccedilinde işccedili kuruluşlarının faaliyetlerine katılmaları veya sendikal faaliyette
bulunmalarından dolayı işten ccedilıkarılamayacağı veya farklı işleme tabi tutulamayacağı
doumlrduumlncuuml fıkrasında işverenin fesih dışında yukarıdaki fıkralara aykırı hareket etmesi
hacirclinde işccedilinin bir yıllık uumlcret tutarından az olmamak uumlzere sendikal tazminata
huumlkmedileceği belirtilmektedir
Kanun maddesinin 5rsquoinci fıkrasında ise sendikal bir nedenle iş soumlzleşmesinin feshi
hacirclinde işccedili 4857 sayılı Kanunun 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilma
hakkına sahip olduğu iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiğinin tespit edilmesi
hacirclinde 4857 sayılı Kanunun 21rsquoinci maddesine goumlre işccedilinin başvurusu işverenin işe
başlatması veya başlatmaması şartına bağlı olmaksızın sendikal tazminata karar
verileceği accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin işe başlatılmaması hacirclinde ayrıca 4857 sayılı
Kanunun 21rsquoinci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen tazminata huumlkmedilemeyeceği
işccedilinin 4857 sayılı Kanunun yukarıdaki huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilmaması ayrıca
sendikal tazminat talebini engellemeyeceği de belirtilmektedir
Ayrıca Kanunun 25rsquoinci maddesinin 6rsquoncı fıkrasında iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle
feshedildiği iddiası ile accedilılacak davada feshin nedenini ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuuml işverene ait
olduğu belirtilmekte feshin işverenin ileri suumlrduumlğuuml nedene dayanmadığını iddia eden
işccedilinin feshin sendikal nedene dayandığını ispatla yuumlkuumlmluuml olduğu vurgulanmaktadır
Ancak 7rsquonci fıkra uyarınca fesih dışında işverenin sendikal ayrımcılık yaptığı iddiasını
işccedili ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Ancak işccedili sendikal ayrımcılık yapıldığını guumlccedilluuml biccedilimde
50
SUumlZEK İş Hukuku s537
25
goumlsteren bir durumu ortaya koyduğunda işveren davranışının nedenini ispat etmekle
yuumlkuumlmluuml olmaktadır
25rsquoinci maddenin fıkraları incelendiğinde 6356 sayılı Kanun ile iş guumlvencesi
kapsamındaki işccedililere iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiği iddiasıyla işe iade
davası ya da sendikal tazminat talepli dava accedilmak olanağı tanındığı anlaşılmaktadır İşe
iade davasında işveren geccedilerli sebebi ispat etmek işccedili ise sendikal ayrımcılığı goumlsteren
durumlara dikkat ccedilekmekle yuumlkuumlmluumlduumlr İşveren kendisini haklı goumlsteremezse bu
durumda sendikal tazminata huumlkmedilecektir Bu tazminat işccedili işe başlatılmak uumlzere
işverene başvurmasa da oumldenmelidir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurmamış olsa da 4 aya
kadar uumlcret ve diğer haklarını almalıdır Soumlzleşme 10 iş guumlnluumlk suumlrenin sonunda
işverence haksız feshedilmiş sayılmakta ve ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre
oumldenmektedir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurursa soumlzleşme işverenin işe başlatmadığı
tarihte ve en geccedil bir aylık suumlrenin sonunda işverence haksız feshedilmiş sayılmakta
ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre oumldenmektedir51
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesi
Bildirimli ve geccedilerli feshin niteliği ve sonuccedilları accedilıklandıktan sonra bu noktada
bildirimsiz fesihten bahsetme gerekliliği doğmaktadır Bildirimsiz fesih taraflardan
birinin iş soumlzleşmesini haklı nedenlerle oumlnceden bir bildirimde bulunmadan derhal sona
erdirmesidir Hem belirli hem de belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde uygulanabilmektedir
Haklı nedenin ortaya ccedilıkması halinde soumlzleşme kendiliğinden sona ermemekte iş
soumlzleşmesini sona erdirmesi gereken kimsenin fesih bildiriminde bulunması
gerekmektedir
4857 sayılı İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinde işverenin iş soumlzleşmesini suumlrenin
bitiminden oumlnce veya bildirim suumlresini beklemeksizin derhal feshedebileceği durumlar
sıralanmıştır Buna goumlre sağlık sebebiyle ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallerde ve zorlayıcı sebep olması durumunda işveren iş soumlzleşmesini derhal
feshedebilmektedir 25rsquoinci maddenin son huumlkmuumlne goumlre işccedili feshin oumlngoumlruumllen
sebeplere uygun olmadığı iddiası ile 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmleri ccedilerccedilevesinde
yargı yoluna başvurabilmektedir
51
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe Karşı Korunması
Ccedilalışma ve Toplum 20133 s238-239
26
Kanunun 25rsquoinci maddesinde işverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı 1475 sayılı bir
oumlnceki İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesinin paralelinde duumlzenlenmiştir Fesih iccedilin haklı
neden oluşturacak sağlık sebepleri aynen korunmakla birlikte ahlak ve iyi niyet
kurallarına uymayan haller kapsamından işccedilinin işverenin evinde oturması olgusu 4857
sayılı yeni İş Kanunundan ccedilıkarılmıştır Eski Kanunda yer almayan ldquoişccedilinin işverenin
başka bir işccedilisine cinsel tacizde bulunmasırdquo ise derhal fesih nedeni olarak kabul
edilmiştir
25rsquoinci maddedeki fesih sebeplerini Kanun ayrıntılı biccedilimde accedilıklamaktadır Buna
goumlre sağlık sebepleriyle fesih iccedilin işccedilinin kendi kastından veya derli toplu olmayan
yaşayışından yahut iccedilkiye duumlşkuumlnluumlğuumlnden doğacak bir hastalığa veya sakatlığa
uğraması halinde bu sebeple doğacak devamsızlığın ardı ardına uumlccedil iş guumlnuuml veya bir
ayda beş iş guumlnuumlnden fazla suumlrmesi işccedilinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek
nitelikte olması ve işyerinde ccedilalışmasında sakınca bulunması gerekmektedir
Kanunun 25rsquoinci maddesinde ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve
benzerleri de ayrıntılı bir biccedilimde accedilıklanmıştır Buna goumlre iş soumlzleşmesi yapıldığı
sırada bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri iccedilin gerekli vasıflar veya şartlar
kendisinde bulunmadığı halde bunların kendisinde bulunduğunu ileri suumlrerek yahut
gerccedileğe uygun olmayan bilgiler veya soumlzler soumlyleyerek işccedilinin işvereni yanıltması
işccedilinin işveren yahut bunların aile uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
soumlzler sarf etmesi veya davranışlarda bulunması yahut işveren hakkında şeref ve
haysiyet kırıcı asılsız ihbar ve isnatlarda bulunması işccedilinin işverenin başka bir işccedilisine
cinsel tacizde bulunması işccedilinin işverene yahut onun ailesi uumlyelerinden birine yahut
işverenin başka işccedilisine sataşması veya 84rsquouumlncuuml maddeye aykırı hareket etmesi(iccedilki
veya uyuşturucu madde kullanma yasağı) işccedilinin işverenin guumlvenini koumltuumlye kullanmak
hırsızlık yapmak işverenin meslek sırlarını ortaya atmak gibi doğruluk ve bağlılığa
uymayan davranışlarda bulunması işccedilinin işyerinde yedi guumlnden fazla hapisle
cezalandırılan ve cezası ertelenmeyen bir succedil işlemesi işccedilinin işverenden izin
almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işguumlnuuml veya bir ay
iccedilinde iki defa herhangi bir tatil guumlnuumlnden sonraki iş guumlnuuml yahut bir ayda uumlccedil işguumlnuuml
işine devam etmemesi işccedilinin yapmakla oumldevli bulunduğu goumlrevleri kendisine
hatırlatıldığı halde yapmamakta ısrar etmesi işccedilinin kendi isteği veya savsaması
yuumlzuumlnden işin guumlvenliğini tehlikeye duumlşuumlrmesi işyerinin malı olan veya malı olmayıp
27
da eli altında bulunan makineleri tesisatı veya başka eşya ve maddeleri otuz guumlnluumlk
uumlcretinin tutarıyla oumldeyemeyecek derecede hasara ve kayba uğratması durumunda
işverenin soumlzleşmeyi bildirimsiz fesih hakkı vardır
Ayrıca işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan zorlayıcı bir
sebebin ortaya ccedilıkması veya işccedilinin goumlzaltına alınması veya tutuklanması halinde
devamsızlığın 17rsquonci maddedeki bildirim suumlresini(işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin
bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk
yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar
suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim
yapılmasından başlayarak sekiz hafta) aşması durumunda da işverenin iş soumlzleşmesini
derhal fesih hakkı bulunmaktadır
Derhal fesih nedenleri arasında sayılan işccedilinin işvereni yanıltmasını daha iyi
accedilıklayabilmek iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin bir kararı bu duruma bir oumlrnek teşkil
etmektedir Dairersquonin kararının oumlzuumlnde ldquo davacının doktorları ziyaret edip ilaccedil
tanıtımı yapmadığı halde bu tanıtımı yaptığı şeklinde rapor duumlzenleyip işverene vermesi
doğruluk ve bağlılığa uymayan davranış olduğu gibi işverenin goumlrevini koumltuumlye
kullanmak anlamında bulunduğu ve bu eylemin karşılığı olarak iş kanununun 17rsquonci
maddesi işverene bildirimsiz fesih hakkı verdiğinden ve işverende kanununun bu
maddesi kapsamında davacının iş akdini haklı olarak feshettiği accedilık olup davacı ihbar
ve kıdem tazminatlarına hak kazanamazrdquo accedilıklaması yapılmaktadır Buna goumlre işccedili
işvereni esaslı biccedilimde yanıltmış ve bu durumda tazminat hakkını da kaybetmiştir52
Başka bir Yargıtay kararında ise ldquoDavacı işccedili işe girmeden oumlnce muumlessir fiil succedilundan
huumlkuumlm giymiş olduğu halde ise giriş formunda hiccedilbir sabıkası yani mahkucircmiyeti
bulunmadığı şeklinde cevap vermiştir Daha sonra davalı işveren durumu oumlğrenmesi
uumlzerine anılan kural uyarınca fesih yetkisini kullanmıştır Bu durumda davacı işccedilinin
ihbar ve kıdem tazminatına hak kazanmadığı accedilıktır O halde davanın reddine karar
verilmelidirrdquo53
denilmektedir Bu karar da işccedilinin işvereni yanıltmasının haklı fesih
sonucunu doğurduğuna somut bir oumlrnek oluşturmaktadır
52
Yargıtay 9 HD 2262000 20006539E 20008990K 53
Yargıtay 9 HD 66200020004727E 20007993K
28
İşverenin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshetmesine imkan tanıyan durumların accedilıklandığı
Kanunun 25rsquoinci maddesini inceledikten sonra 26rsquoncı maddede yer alan huumlkuumlmlere
değinmek yerinde olacaktır 26rsquoncı maddede ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallere dayanarak işccedili veya işveren iccedilin tanınmış olan soumlzleşmeyi fesih yetkisinin iki
taraftan birinin bu ccedileşit davranışlarda bulunduğunu diğer tarafın oumlğrendiği guumlnden
başlayarak altı iş guumlnuuml geccediltikten ve her halde fiilin gerccedilekleşmesinden itibaren bir yıl
sonra kullanılamayacağı ancak işccedilinin olayda maddi ccedilıkar sağlaması halinde bir yıllık
suumlrenin uygulanmayacağı ve belirtilen suumlre iccedilinde soumlzleşmeyi feshedenlerin tazminat
haklarının saklı olduğu bildirilmektedir
Kanunun 26rsquoncı maddesinin gerekccedilesinde hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmamasının
nedeni detaylı şekilde accedilıklanmaktadır 1475 sayılı Kanundan alınan bu maddeye yeni
metinde bir ekleme yapıldığı son yıllarda oumlzellikle bankacılık alanında yaşanan koumltuuml
niyetli davranışların dikkate alındığı ve işccedilinin maddi bir ccedilıkar sağlaması durumunda bir
yıllık hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmayacağı belirtilmektedir Buna goumlre işccedilinin
kendisine maddi ccedilıkar sağlayacak bir yolsuzluk yaptığının aradan bir yıl geccediltikten sonra
oumlğrenilmesi veya anlaşılması durumunda da soumlzleşmesi feshedilebilecektir54
İş Kanununda iş soumlzleşmesinin işverence feshi iccedilin zorlayıcı sebepler ve işccedilinin
goumlzaltına alınması veya tutuklanması da haklı neden olarak sayılmıştır Buna goumlre
zorlayıcı sebepler işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan
zorlayıcı bir sebebin ortaya ccedilıkması olarak tanımlanırken işccedilinin goumlzaltına alınması
veya tutuklanması halinde devamsızlığın bildirim suumlresini aşması da işverenin iş
soumlzleşmesini feshi iccedilin haklı neden olarak goumlsterilmiştir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 08121997 tarih 199716453 Esas ve 199720401 sayılı
kararında ldquoİşyeri dışında işlediği bir succediltan dolayı tutuklanma ve bu nedenle işe
devamsızlık işk m 17ııı kapsamında zorlayıcı sebebe dayalı bir hal olduğu iccedilin hizmet
akdi fesihten sebeble feshedilen işccedili kıdem tazminatı hak kazanırrdquo denilmektedir
Yargıtay başka bir kararında ise ldquoİşccedilinin işyeri dışında işyeri ile ilgili olmayan bir
succediltan dolayı goumlzaltında bulunması nedeniyle iş akdi işverence feshedildiğinde kıdem
tazminatı hakkı doğar ancak ihbar tazminatına karar verilemezrdquo diyerek goumlzaltının
54
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s106
29
zorlayıcı bir sebep olduğunu vurgulamış ve kıdem tazminatına hak kazanılması
gerektiğini ancak ihbar tazminatı hakkı doğmayacağını vurgulamıştır55
Haklı nedenle fesihte işccedili iş guumlvencesine tabi ise sonuccedil iş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi
olmayan işccediliye goumlre farklılık goumlsterecektir Bu durumda işccedili İş Kanunursquonun 20 ve
21rsquonci maddelerine istinaden işe iade(feshin geccedilersizliği) davası accedilabilmektedir Ancak
işe iade edilmek istemeyen iccedilinin alacaklarını isteme hakkı bulunmaktadır İşccedili iş
guumlvencesine sahip değil ise feshin haksızlığının tespitini ve işccedililik alacaklarını
isteyebilmektedir56
İş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi işccedili geccedilerli veya haklı nedenle fesih
sonucunda işe iade davası accedilabilir veya feshi kabul edip işccedililik alacakları iccedilin dava
accedilabilir İş guumlvencesine tabi olmayan işccedili ise feshin haksızlığını ve sonucunda koumltuuml
niyet tazminatını ve işccedililik alacaklarını isteyebilmektedir
Bir başka deyişle Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesine istinaden işveren işccedilinin soumlzleşmesini
haklı nedenle bildirimsiz olarak feshettiyse işccedili iş guumlvencesine tabi ise işe iade davası
veya tazminat ve işccedililik alacakları davası accedilabilmektedir Bu durumda işverenin
savunma almamış olması yazı fesih bildirimi koşulu aranmaz Ancak bildirimli olarak
feshedildiyse Kanunun18 19 20 21rsquoinci maddelerindeki koşulların gerccedilekleşmesi
feshin geccedilerli nedene dayandırılması yazılı olması belli durumlarda savunma alınması
gerekmektedir
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshi
İş soumlzleşmesinin işverence derhal fesih koşulları incelendikten sonra soumlzleşmenin işccedili
tarafından feshini de incelemek faydalı olacaktır 4857 sayılı İş Kanununun 24rsquouumlncuuml
maddesinin gerekccedilesinde işccedili accedilısından derhal fesih nedenlerinin eski Kanun metinde
olduğu gibi uumlccedil grupta toplandığı iccedilerikte ise ccedilok kuumlccediluumlk değişiklikler yapıldığı
belirtilmektedir 24rsquouumlncuuml maddeye goumlre işccedilinin iş soumlzleşmesini derhal ve tek taraflı
olarak feshedebileceği haller sağlık sebepleri ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
haller ve benzerleri ve zorlayıcı sebepler şeklinde duumlzenlenmiştir Kanunda derhal fesih
nedenleri accedilıklanırken kullanılan rsquobenzerlerirsquo ibaresi bu nedenlerin kanundakilerle
sınırlı olmadığı sonucunu ortaya ccedilıkmaktadır
55
Yargıtay 9HD 08101998 199811794E 199814133K 56
OumlZCAN s63
30
Sağlık sebepleri Kanunda iş soumlzleşmesinin konusu olan işin yapılması işin niteliğinden
doğan bir sebeple işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olursa veya işccedilinin suumlrekli
olarak yakından ve doğrudan buluşup goumlruumlştuumlğuuml işveren yahut başka bir işccedili bulaşıcı
veya işccedilinin işi ile bağdaşmayan bir hastalığa tutulursa işccedilinin soumlzleşmeyi derhal
feshedebileceği şeklinde yer almaktadır Kanun gerekccedilesinde accedilıklandığı uumlzere sağlık
sebepleri ile yapılacak fesihlerde işin yapılmasının işin niteliğinden doğan bir sebeple
işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olması yeterli goumlruumllmuumlş bu durumun
soumlzleşme sırasında bilinmemesi koşulu kaldırılmıştır
Ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan haller ise işveren iş soumlzleşmesi yapıldığı sırada
bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri hakkında yanlış vasıflar veya şartlar goumlstermek
yahut gerccedileğe uygun olmayan bilgiler vermek veya soumlzler soumlylemek suretiyle işccediliyi
yanıltırsa işveren işccedilinin veya ailesi uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
şekilde soumlzler soumlyler davranışlarda bulunursa veya işccediliye cinsel tacizde bulunursa
işveren işccediliye veya ailesi uumlyelerinden birine karşı sataşmada bulunur veya goumlzdağı
verirse yahut işccediliyi veya ailesi uumlyelerinden birini kanuna karşı davranışa oumlzendirir
kışkırtır suumlruumlkler yahut işccediliye ve ailesi uumlyelerinden birine karşı hapsi gerektiren bir succedil
işlerse yahut işccedili hakkında şeref ve haysiyet kırıcı asılsız ağır isnad veya ithamlarda
bulunursa işccedilinin diğer bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler tarafından işyerinde cinsel tacize
uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen gerekli oumlnlemler alınmazsa
işveren tarafından işccedilinin uumlcreti kanun huumlkuumlmleri veya soumlzleşme şartlarına uygun olarak
hesap edilmez veya oumldenmezse uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden oumldenmesi
kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş verildiği
hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı uumlcret
karşılanmazsa yahut ccedilalışma şartları uygulanmazsa şeklinde sıralanmaktadır
1475 sayılı Kanunda işccedilinin işverenin evinde oturması durumunda belirli koşullarda
işccediliye iş soumlzleşmesini derhal fesih yoluyla sona erdirme hakkı tanınmıştı Guumlnuumlmuumlzde
işccedilinin işverenin evinde oturması gibi bir olguya rastlamak soumlz konusu olmadığından
bu fıkranın metninden ccedilıkarıldığı Kanun gerekccedilesinde belirtilmektedir
Gerekccedilede ayrıca maddeye cinsel tacize ilişkin olarak yeni bir fıkra eklendiği
vurgulanmaktadır Buna goumlre işccedilinin işyerinde başka bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler
tarafından cinsel tacize uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen onun
gerekli oumlnlemleri almaması durumunda işccedili soumlzleşmeyi haklı nedenle feshedebilecektir
31
Gerekli oumlnlemlerden kasıt işverenin olayın tekrar etmemesi iccedilin ccedilaba goumlstermesi
işccedilinin ccedilalıştığı yeri değiştirmesi ya da tacizin ağırlığı karşısında tacizci işccedilinin işine son
vermesidir
Kanunda yer alan sağlık sebepleri ile ahlak ve iyiniyet kuralları accedilıklandıktan sonra bu
noktada zorlayıcı sebepler tanımının iccediline nelerin girdiğini accedilıklamak gerekmektedir
Zorlayıcı sebepler işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile işin durmasını
gerektirecek zorlayıcı sebepler ortaya ccedilıkması olarak tanımlanmaktadır ldquoZorlayıcı
neden doktrinde yapılan birccedilok tarif de goumlz oumlnuumlne alınarak borcun ifa edilememesine
kaccedilınılmaz bir şekilde neden olan borccedillunun faaliyeti veveya işletmesi dışında
meydana gelen oumlngoumlruumllmesi ve karşı konulması muumlmkuumln olmayan bir olay şeklinde
tanımlanabilmektedirrdquo57
Ayrıca zorlayıcı sebeplerin beklenmedik sebeplerle ortaya ccedilıkması gerekmektedir Bu
beklenmedik durumun ortaya ccedilıkmasından sonra işccedilinin iş soumlzleşmesini feshedip
etmeyeceği kendi isteğine bırakılmıştır İşccedili bir haftanın sonunda iş soumlzleşmesini
feshedebileceği gibi zorlayıcı sebebin ve sonuccedillarının ortadan kalkmasını da
bekleyebilir Bu durumda iş soumlzleşmesi askıda kalır Zorlayıcı sebep nedeniyle işveren
bir haftalık suumlre iccedilin işccediliye yarım guumlndelik oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu suumlrenin bir
haftayı geccediltiği durumlarda işccedili iş soumlzleşmesini feshetmemişse işveren uumlcret oumldemek
zorunda değildir
Bunlara ilaveten Kanun gerekccedilesinde yeni duumlzenleme ile işverenin belirli koşullarla
ccedilalışma şartlarında değişiklik yapabileceğinin de 22rsquonci maddede kabul edildiği
belirtilmektedir Bu nedenle iş şartlarının esaslı bir tarzda değişmesi veya
başkalaşmasının derhal fesih nedeni olamayacağı accedilıklanmakta buna karşılık ccedilalışma
şartlarının ldquouygulanmamasırdquo kavramının 24rsquouumlncuuml maddedeki yerini koruduğu
anlatılmaktadır
İşccedilinin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshettiği durumda işverenin maddi ve manevi
tazminat davası accedilma hakkı bulunmaktadır İşccedilinin soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
durumunda işveren feshin haksız ve usulsuumlz olduğunun tespiti ile ihbar tazminatı
talebinde bulunabilmektedir
57
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları İle Bu Kavramların
İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123 s1-15
32
145 Haksız fesih kavramı
Bazı durumlarda yapılan derhal(bildirimsiz) fesih haksız feshe doumlnuumlşebilmektedir Bu
durumlardan ilki ortada haklı bir neden yokken fesih yapılmasıdır İkinci bir durumda
ise haklı neden gerccedilekte mevcuttur ancak fesih suumlresi iccedilerisinde yapılmamıştır Uumlccediluumlncuuml
bir durumda ise haklı neden bulunmakta ancak iş soumlzleşmesinde feshin disiplin kurulu
gibi bir kuruldan geccedilmesi gerektiği belirtilirken buna uyulmaması feshi haksız hale
getirmektedir Doumlrduumlncuuml bir durumda ise fesih nedeni mevcutken derhal fesih hakkı
4721 sayılı Medeni Kanunrsquoun 2rsquonci maddesindeki duumlruumlstluumlk ve hakkın koumltuumlye
kullanılması ilkelerine istinaden makul sayılamayacak suumlre geccediltikten sonra
yapılmıştır58
Başka bir deyişle haklı neden bulunmadan yapılan fesih haksız fesih
olarak kabul edilmektedir Yani haksız fesihte fesih hakkı hiccedil doğmamış veya
duumlşmuumlştuumlr59
Haksız fesih ve sonuccedilları accedilısından oumlğretide farklı goumlruumlşler bulunmaktadır Bunlardan
ilki belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde haksız fesih halinde soumlzleşmenin işverenin
davranışı nedeniyle kendiliğinden sona erdiği goumlruumlştuumlr Bu durumda işveren işccedilinin
ccedilalışmasını imkansız hale getirmektedir60
Farklı bir goumlruumlş ise feshin geccedilerli kabul edilmesi gerektiğini savunmaktadır Bu goumlruumlşe
goumlre fesih tuumlm sonuccedillarını doğurmaktadır Fesih tek taraflı bozmayı iccedileren bir kavram
olduğuna goumlre soumlzleşmenin haklı veya haksız şekilde olmasına bakılmaksızın fesih
hakkı kullanmış sayılmalıdır61
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere haksız fesih uygulamada tartışmalı bir konudur ancak Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 10112013 tarihli ve E 200318919 K 200318913 sayılı kararında
ldquoDavacı işccedili İş soumlzleşmesinin geccedilerli bir neden olmadan feshedildiğini belirterek 4857
Sayılı İş Kanunursquonun 19rsquouncu ve devamı maddelerine goumlre feshin geccedilersizliğine işe
iadesine işe başlatılmaması halinde 8 aylık uumlcret tutarında tazminata ve en ccedilok doumlrt aya
kadar boşta geccedilen suumlreye ait uumlcret alacağına karar verilmesini talep etmiştir Belirtmek
gerekir ki otuz ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerleri kavramının işverenin aynı
58
OumlZCAN s59 59
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002 s529 60
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi İş Hukuku 2 Baskı Ankara 2005 s513 61
GOumlKTAŞ Seracettin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim Tarihi 13092013)
33
işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde bu işyerlerinde ccedilalışan toplam işccedili
sayısına goumlre belirlenmesi gerekir Dosyadaki bilgi ve belgelere goumlre fesih tarihinde
davalının henuumlz zarar etmediği 2003 yılı ilk 6 ay karının oumlnceki yıla goumlre azaldığı bu
azalmanın nedenlerinden birinin de kredi alacakların taksitlendirilmesi ve bir kısmından
vazgeccedililmesi olduğu davalı işverenin istihdam fazlası personel olduğunu savunmasına
karşı youmlnetim kurulunun fesih tarihine yakın tarihte alınan karar ile kendi buumlnyesindeki
iştiraklerine personel alınmasına karar verildiği davacının konumu gereği ccedilalıştığı
kadro ve yaptığı işte hizmetine ihtiyaccedil duyulduğu bu olgulara goumlre feshin işletmenin
işyerini ve işin gereklerinden bir nedene dayanmadığı davacının verimsizliğinin de ileri
suumlruumllmediği anlaşıldığından feshin geccedilersizliği ve davacının işe iadesine karar
verilmesi gerekir Fesih nedeni emekliliğe hak kazanma ve tazminatların oumldenmiş
olması karşısında işe başlatılmama halinde oumldenecek tazminat 4 aylık uumlcret olarak
belirlenmiştirrdquo denilmektedir Yargıtayrsquoın bu kararından da anlaşıldığı uumlzere işverenin
iş soumlzleşmesini haksız bir şekilde feshetmesi durumunda işccedili iccedilin tazminat hakkı
doğmaktadır
146 Değişiklik feshi
4857 sayılı İş Kanunursquonun 22rsquonci maddesinde işverenin ccedilalışma koşullarında esaslı bir
değişikliği ancak durumu işccediliye yazılı olarak bildirmek suretiyle yapabileceği işccedili
tarafından altı işguumlnuuml iccedilinde yazılı olarak kabul edilmeyen değişikliklerin işccediliyi
bağlamayacağı işccedili değişiklik oumlnerisini bu suumlre iccedilinde kabul etmezse işverenin
değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka bir geccedilerli nedenin
bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak suretiyle iş
soumlzleşmesini feshedebileceği bu durumda işccedilinin 17 ila 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine
goumlre dava accedilabileceği accedilıklanmaktadır Maddenin gerekccedilesinde olumsuz koşulların
varlığında işccedilinin soumlzleşmesinin doğrudan feshedilmesi yerine ccedilalışma koşullarında
belirli değişiklikler yapılması yoluyla iş ilişkisinin suumlrduumlruumllmesinin sağlanmasının
amaccedillandığı accedilıklanmaktadır
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 20059992 Esas numaralı 04102005 tarih ve 2005
32333K sayılı kararında ldquoDavacının temizlik işinde goumlrevlendirilmesi iş koşullarının
esaslı değişikliği niteliğindedir Oumlte yandan davacının işe girdiği tarihten itibaren ifa
ettiği goumlrevin 657 sayılı yasaya tabi kamu goumlrevlileri tarafından goumlruumllmesi gerektiği
youmlnuumlnden yasa huumlkuumlmlerine rağmen iş koşullarının işccedili aleyhine değiştirilmesi doğru
34
olmaz Fesih iccedilin geccedilerli neden oluşturur ise de işverene haklı fesih imkanı vermediği
gibi oumlnceki goumlrevi ile bağdaşmayacak bir işte goumlrevlendirilmesinin haklı gerekccedilesi
olarak değerlendirilemezrdquo denilmektedir Karardan anlaşıldığı uumlzere Yargıtay bu
kararında işccedili lehine davranmış ve oumlnceki goumlrev ile bağdaşmayan bir işte
goumlrevlendirilmenin haklı bir sebebi olmadığına huumlkmetmiştir
İş guumlvencesinin olmadığı 1475 sayılı İş Kanunu doumlneminde iş soumlzleşmesini feshetmek
isteyen işveren ccedilalışma koşullarında değişiklik yapmakta bu durumda işccedili bu
değişikliği kabul etmek ya da iş soumlzleşmesini haklı nedenle sona erdirmekteydi Soumlz
konusu Kanunun 16rsquoncı maddesinde uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden
oumldenmesi kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş
verildiği hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı
uumlcret karşılanmazsa yahut iş şartları esaslı bir tarzda değişir başkalaşır veya
uygulanmazsa işccedilinin bildirimsiz haklı nedenle fesih hakkının doğduğu
belirtilmekteydi Buna bağlı olarak da kıdem tazminatı alabilmekteydi Bununla birlikte
işveren bu durumda ihbar tazminatı oumldemekten kaccedilınabilmekteydi Bunun dışında
işveren işccedilinin soumlzleşmeyi altı iş guumlnuuml iccedilerisinde feshetmemesi ve yeni belirlenen
ccedilalışmaya uymaması durumunda devamsızlık veya işin yerine getirilmemesini neden
goumlstererek haklı nedenle feshedebilmekte ve işccedili hiccedilbir tazminat alamamaktaydı Ancak
işverenin tek taraflı soumlzleşmede değişiklik yapması halinde işccedili teklifi imzalamazsa bu
durumda işverenin yaptığı fesih haksız olarak nitelendiriliyordu
4857 sayılı Kanundaki yenilikler ile değişiklik feshi durumunda aslında tarafların
anlaşması sağlanmazsa işverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetme hakkı
doğmakta bu durum karşısında ise işccedilinin değişikliği kabul etmesi sağlanmaktadır
Dolayısıyla soumlzleşmenin bildirimli feshinin muumlmkuumln olduğu bir durumda esaslı bir
değişiklik yoluyla feshi engellemek muumlmkuumln olabilmektedir 62
İşveren ccedilalışma koşullarında esaslı değişlik yapmak istiyorsa işccedilinin yazılı onayını
almalıdır Değişiklik oumlnerisi işccedili tarafından altı iş guumlnluumlk suumlre iccedilinde yazılı olarak kabul
edilmediği suumlrece bağlayıcılığı bulunmamaktadır İşccedili ccedilalışma koşullarında esaslı
değişikliği kabul etmez ve işyerinde ccedilalışmaya devam edilirse değişiklik
62
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi Ccedilalışma Şartlarında
Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt
9 s211-271
35
gerccedilekleşmemiş ve soumlzleşme eski şartlarla devam ediyor sayılır Bu durumda işveren
değişiklik teklifinden vazgeccedilerek soumlzleşmenin eski şartlarda devamını isteyebilir ya da
ccedilalışma koşullarında değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka
bir nedenin bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak koşulu ile
soumlzleşmeyi feshedebilir63
63
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullarinda20esas20d
egisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
36
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARI
21 İşe İade Davası-Feshe İtiraz
İş Soumlzleşmesinin feshedilmesi iccedilin gereken koşullar birinci boumlluumlmde accedilıklanmıştı İkinci
boumlluumlmde ise iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları accedilıklanacaktır Bu noktada oumlncelikle
fesih bildirimine itiraz ve işe iade davaları incelenecektir
Feshe itiraz davası feshin işverence geccedilerli nedenle veya usuluumlne uygun yapılmadığı
durumlarda işccedililere tanınmış bulunan bir haktır Feshe itiraz davası ile feshin
geccedilersizliğinin tespiti ve işccedilinin işe iadesi sağlanabilmektedir Bu davanın amacı işe
iadenin sağlanması olduğu iccedilin direkt olarak tazminat talebini kapsamamaktadır64
4857 Sayılı İş Kanunursquonun 20rsquonci maddesinde fesih bildirimine itiraz
duumlzenlenmektedir Buna goumlre iş soumlzleşmesi feshedilen işccedilinin fesih bildiriminde neden
goumlsterilmediği veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı iddiası ile fesih bildiriminin
tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilabilmesi muumlmkuumlnduumlr
Bu durumda feshin geccedilerli bir sebebe dayandığının ispatından işveren sorumlu
tutulmaktadır Ancak işccedili feshin başka bir sebebe dayandığını iddia ediyorsa bu
iddiasını kendisi ispat etmelidir
Ayrıca yine 20rsquonci maddeye goumlre geccedilerli bir neden bulunmadan veya sebep
goumlsterilmeden yapılan fesihlerin geccedilersiz kabul edileceği belirtilmektedir Boumlylece iş
ilişkisinin suumlrekliliği ve istikrarı sağlanmaya ccedilalışılmıştır İşe iade davası accedilılabilmesi
iccedilin işccedilinin iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışıyor olması iş soumlzleşmesinin İş Kanunursquona
veya Basın İş Kanunursquona tabi olması iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi
gerekmektedir İş soumlzleşmesinin diğer sona erme hallerinde feshe karşı koruma
huumlkuumlmlerinden işccedili faydalanamayacaktır Mevsimlik işccedililer de eğer ki belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışıyorlarsa dava accedilma hakkına sahip olurlar İş soumlzleşmeleri mevsim
sonunda değil iş akdi askıda iken işveren tarafından yeniden ccedilağırılmadıkları bir
64
MAZLUM s6
37
sonraki mevsim başında feshedilmiş sayılır ve işe iade davasında dava accedilma suumlresi de
yeni mevsimde işe başlamadıkları guumlnden itibaren başlar65
Denilmektedir
İşccedili iccedilin dava accedilma suumlresinin başlangıcı feshin tebliğ tarihidir İşverenin ihbar oumlnelli
fesih bildirimi yapması durumunda işccedilinin iş soumlzleşmesi fesih bildiriminin işccediliye
bildirilmesiyle değil işccedilinin kıdemine goumlre geccedilmesi gereken ihbar oumlneli sonunda
feshedilmiş sayılır İşe iade davası fesih bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay
iccedilinde accedilılmalıdır Ayrıca fesih bildirimi yazılı olarak yapılmalıdır İşccedili dava
dilekccedilesinde esas olarak feshin geccedilersizliğini ve işe iadesine karar verilmesini talep
edecektir Bunun yanı sıra mahkeme kararının kesinleşmesine kadar boşta geccedilireceği
suumlre iccedilinde en fazla doumlrt aya kadar olan uumlcreti tutarında tazminat da talep edebilecektir
İşverenin suumlresi iccedilinde işe başlatmaması durumunda ise sekiz aya kadar iş guumlvencesi
tazminatına karar verilmesini de talep edebilecektir66
İş mahkemesinin feshin geccedilersizliğine ve işccedilinin işine iadesine karar vermesi halinde
işccedili tebliğ tarihinden itibaren on iş guumlnuuml iccedilinde işe başlamak uumlzere işverenine
başvurmalıdır Bu suumlre hak duumlşuumlruumlcuuml suumlre olup kesindir taraflara ya da hakime bağlı bir
suumlre değildir İşveren de bir ay iccedilinde bu kişiyi işine başlatmalı veya işccediliye en az doumlrt en
ccedilok sekiz aylık uumlcreti tutarında tazminat oumldemelidir Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki
işccedilinin soumlzleşmesinin sendikal faaliyet sendika uumlyeliği veya sendika temsilciliği
nedeniyle feshetmesi halinde işccedilinin bir yıllık uumlcreti tutarından az olmamak uumlzere
tazminat da oumldemesi gerekmektedir Koumltuuml niyet tazminatının aksine sendikal tazminat
talebinde ispat yuumlkuuml işccedilidedir Bu tazminat miktarları da Kanunun 21rsquoinci maddesi
uyarınca mahkemece belirlenmelidir Hesaplanmasında ise son bruumlt ccedilıplak uumlcret esas
alınmaktadır Zamanaşımı suumlresi 10 yıldır Mahkemenin verdiği işe iade kararı eda
huumlkmuuml olduğu iccedilin kararın yerine getirilip getirilmemesine İş Kanunu uyarınca işveren
seccedilimlik olarak karar vermektedir67
Bunların dışında tarafların anlaşması halinde aynı suumlrede sorun oumlzel hakeme de
goumltuumlruumllebilmektedir Tahkime gidilmesi olanağının sağlanmasının nedeni
mahkemelerde sonuccedillanması uzun zaman alan iş davalarının iş guumlvencesine ilişkin
65
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-davalari-av-arif-
baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013) 66
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-
1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi 02122013) 67
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim Tarihi 03112013)
38
uyuşmazlıklar bakımından daha kısa suumlrede ccediloumlzuumlmlenmesidir Taraflar ile hakem
arasındaki ilişki hakem soumlzleşmesi ile kurulmaktadır Bu soumlzleşme borccedillar hukukuna
dayalı bir soumlzleşmedir Hakem soumlzleşmesi ile hakemler uyuşmazlığın ccediloumlzuumlmuumlnuuml
taraflar ise bunun karşılığında hakemlere bir uumlcret oumldemeyi kararlaştırmaktadırlar68
Accedilıklanması gereken bir başka konuda feshin geccedilerli değil haklı nedenle yapıldığı
durumlardır Haklı nedene dayalı yapılan bir feshin geccedilersizliğine ilişkin işccedilinin accedilacağı
bir davada savunma alınması konusu davayı etkileyebilmektedir Bilindiği uumlzere
geccedilerli nedenle yapılan fesihlerde savunma alınması zorunlu olup boumlyle bir zorunluluk
haklı nedenle fesihte bulunmamaktadır Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 2009 yılında
verdiği bir kararda haklı nedenle fesihte savunma alma zorunluluğu olmadığını accedilıkccedila
ortaya koymaktadır Ancak bazı durumlarda mahkemeler nedenin haklı değil geccedilerli
olduğuna huumlkuumlm verebilmektedirler Boumlyle bir durumda şayet işveren işccedilinin
savunmasını almadıysa mahkeme suumlrecinde sıkıntı yaşanabilmektedir69
İş Kanunursquonun 20 ve 21rsquoinci maddelerine goumlre feshe itiraz davalarında yerel
mahkemece verilen kararların temyizi muumlmkuumln bulunmaktadır İş mahkemesinin feshe
itiraz davası sonucunda verdiği kararlara karşı sekiz guumln iccedilinde temyize
başvurulabilmektedir Kanunun 20rsquonci maddesine goumlre mahkemece verilen kararın
temyizi halinde Yargıtay bir ay iccedilinde kesin olarak karar vermelidir70
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisi
İşe iade davaları suumlrerken ortaya ccedilıkabilecek bazı durumlar davayı etkileyebilmektedir
Bu durumlardan ilki dava esnasında işccedilinin oumllmesidir Dava devam ederken işccedilinin
oumlluumlmuuml halinde mirasccedilıların doumlrt aylık uumlcret talebinde bulunabilmeleri tartışmalı bir
konudur Buna goumlre doumlrt aylık uumlcret iccedilin işccedilinin suumlresinde işverene işe başlatılmak iccedilin
muumlracaat etmesi şarttır Mirasccedilıların işe başlatılmak iccedilin işverene başvurmaları iş
soumlzleşmesinin kişiselliği uyarınca muumlmkuumln olmadığına goumlre uumlcret bakımından da
davanın konusuz kaldığını kabul etmek gerekeceği savunulurken Mollamahmutoğlursquona
68
MAZLUM s13 69
MAZLUM s21-30 70
MAZLUM s21-30
39
goumlre mirasccedilılar boşta geccedilen suumlre uumlcreti ve diğer hakları kadar bir miktara hak
kazanmalıdırlarrdquo71
İş yerinin kapanması durumu da işccedilinin oumllmesi gibi tartışmalı bir konudur İşyerinin
kapanması halinde işyeri artık mevcut olmadığından işe iade kararının anlamlı
olmayacağını ifade eden goumlruumlşler olduğu gibi kapanma olayının hiccedil yaşanmamış gibi
mahkeme kararının sonuccedillarını doğuracağını işverenin adresine başvuru ile geccedilersiz
feshin sonuccedillarından yararlanılabileceğini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır72
İşe iade davası suumlrerken işccedilinin işe iade edilmesi halinde farklı goumlruumlşler bulunmasına
karşılık Yargıtay yine de davaya devam edilip davanın sonlandırılması gerektiğini
kabul etmektedir Buna goumlre işccedilinin işverence işe başlatılması accedilılmış bulunan feshin
geccedilersizliğinin tespiti davasının goumlruumllmesini etkilememektedir İşccedilinin işverenin işe
davetini kabul etmediği durumda accedilılmış feshin geccedilersizliğinin tespiti davasının
reddine ilişkin bir sonuca neden olmamaktadır İşccedilinin dava devam ederken başka bir
işte de ccedilalışması durumunda iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinden yararlanmaya devam etmesi
gerekmektedir Bunların dışında işccedilinin mahkeme huumlkmuuml kesinleşinceye kadar
davadan feragat etme şansı bulunmaktadır73
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesi
İşe iade davasının iccedileriğinin daha iyi anlaşılabilmesi iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin
11072005 tarihli 200520810 Esas ve 200524800 norsquolu kararını incelemek faydalı
olacaktır
Soumlz konusu kararda 4857 sayılı İş Kanunu huumlkuumlmleri gereği geccedilersiz fesih dolayısıyla
dava accedilan ve davası yerel mahkemece kabul edilen işccedili işverene başvurarak işbaşı
yaptırılmasını talep etmiştir İşveren bu talebe olumlu cevap vererek işccedilinin işbaşı
yapmasını istemiştir Ancak işccedili bu arada başka işe girmiş ve işbaşı yapmayarak ihbar
ve kıdem tazminatlarının oumldenmesini talep etmiştir İşveren de işbaşı yapmayan işccediliye
ihbar ve kıdem tazminatlarını oumldememiştir Yargıtay ise davete rağmen işbaşı
yapmayan işccediliye kıdem ve ihbar tazminatlarının oumldetilmesi gerektiğine karar vermiştir
71
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012 s757 72
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin Son Ccedilare Olması
05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim
Tarihi 05102013)
73 MAZLUM s25-30
40
Nizamettin Aktayrsquoa goumlre işccedilinin ihbar suumlrelerine uyulmaksızın ve kıdem tazminatı
oumldenmeksizin işten ccedilıkarıldığı anlaşıldığı iccedilin işccedilinin iş soumlzleşmesinin feshini yerel
mahkeme geccedilerli olmayan sebeplerle yapılan bir fesih olarak kabul etmiştir Bunun
sonucunda da işccedilinin işe iadesine huumlkmedilmiştir İşveren de bunun uumlzerine yedi guumln
iccedilerisinde davacının işe başlamasını istemiş işccedilinin işe başlamaması uumlzerine ikinci
ihtarname goumlnderilmiştir Tuumlm bunlara rağmen işccedili işe başlamamıştır Davacı vekili ise
işverenin koumltuumlniyetli olduğunu iddia ederek iş soumlzleşmesinin haklı nedenlerle sona
erdirdiğini kanıtlayamamıştır Bu durumda işveren mahkeme kararına karşın işccediliyi bir
ay iccedilerisinde işe başlatmamış olsaydı tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacaktı Yerel
mahkeme işccedilinin iş soumlzleşmesinin devam ettiğine karar vermesine rağmen işccedili işe
başlamamıştır bu da iş soumlzleşmesinin işccedili tarafından sona erdirildiği anlamına
gelmektedir Bu accedilıdan işccedilinin kıdem ve ihbar tazminatlarına hak kazanmamalıdır Bu
noktada Yargıtay kararının kanun huumlkuumlmleri ile ccedileliştiği kabul edilmelidir74
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamaları
Uumllkemizdeki işe iade koşulları incelendikten sonra kısaca Avrupa uumllkelerindeki
uygulamalardan bahsedilecektir Avruparsquoda işe iade koşulları accedilısından farklı uumllkelerde
farklı yaklaşımlar goumlze ccedilarpmaktadır Oumlrneğin İtalyarsquoda işveren işe iade huumlkmuumlne
uymayarak işccediliyi işe iade etmediği her guumln iccedilin para cezası oumldemekle sorumlu
tutulmaktadır Fransız iş hukukunda ise işveren uumlzerinde psikolojik baskı kurularak
işccedilinin iadesi icra edilmeye ccedilalışılmaktadır75
İspanyarsquoda ise işccedilinin işe iadesi huumlkmuumlnuuml işveren yerine getirmezse yaptırım sadece
işten ayrılma tazminatı verilmektedir İspanya ve İtalyarsquoda uygulanan youmlntemler dolaylı
icra youmlntemleridir76
İngiliz hukuku incelendiğinde ise mahkeme haklı sebep olmaksızın işten ccedilıkarılan
işccedilinin işe iadesine karar verebilmektedir İşe iade kararı uumlzerine de işverenin işccediliyi
eski işine veya muadili bir işe tekrar yerleştirmesi gerekmektedir İngilterersquode işe iade
74
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet Edilmesine Rağmen İşe
Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl
1 S3 s103 75
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma ve Toplum
20124 s16 76
OumlZBEK Mustafa S s16
41
davalarının başlangıcında uzlaşma sağlanmaya ccedilalışılmakta işccedili muumlzakereler sırasında
işe doumlnmekten vazgeccedilerse taraflar arasında bir tazminat miktarı belirlenmektedir77
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramları
Birinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin işverence feshedilmesinin koşulları accedilıklanmıştı
Buna goumlre belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshedilebilmesinin iki
yolu bulunduğu belirtilmişti Bunlardan ilki iş kanununda sayılan sebeplerle tazminatsız
olarak derhal fesih ikincisi ise işccedilinin kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı oumldenerek veya
ihbar suumlrelerinin işccediliye kullandırılması yoluyla fesihtir Fesih dışında iş soumlzleşmesinin
sonra ermesi soumlzleşme suumlresinin dolması işccedili veya işverenin oumllmesi veya soumlzleşme
taraflarının anlaşması yoluyla da olabilmektedir
Bu noktada uygulamada sıkccedila karşılaşılan usulsuumlz fesih kavramının tanımını yapmak ve
detaylıca accedilıklamak gerekmektedir Belirsiz suumlreli bir iş soumlzleşmesi taraflarca bildirim
suumlresi verilmeksizin veya eksik verilerek feshedilmiş veya peşin oumldemeyle fesihte
bildirim suumlrelerine ilişkin uumlcret oumldenmemiş ya da eksik oumldenmişse usulsuumlz bir fesih
ortaya ccedilıkarrdquo78
Başka bir deyişle ldquousulsuumlz fesih belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde iş soumlzleşmesinin
feshinde İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesindeki ihbar oumlnelinin hiccedil verilmemesi eksik
verilmesi peşin oumldeme yoluyla fesihte ise peşin oumldemeye ait uumlcretin oumldenmemesi veya
eksik oumldenmesidirrdquo79
Oumlğretide birbiriyle sıkccedila karıştırılan geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarının
arasındaki ayrımı da belirtmekte fayda bulunmaktadır Geccedilersiz fesihle usulsuumlz fesih
aynı anlama gelmemektedir Usulsuumlz fesih iş guumlvencesine tabi olmayan işccedililer
accedilısından geccedilerli bir fesih tuumlruumlduumlr ancak iş guumlvencesine tabi işccedilinin geccedilerli neden
goumlsterilmeden veya savunması alınmadan soumlzleşmesinin feshedilmesi kendisine ihbar
suumlresi verildiğinden geccedilersiz fesihtir ancak usulsuumlz değildir80
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih yaptırımları bakımından da birbirlerinden farklıdır
Feshin usulsuumlz olması durumunda yaptırım ihbar tazminatıdır Feshin geccedilersiz olması
77
OumlZBEK Mustafa S s16 78
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s413 79
OumlZCAN s60 80
OumlZCAN s61
42
durumunda ise yaptırım işe başlatmama tazminatıdır Fesih davası aynı anda hem
geccedilersizlik hem de usulsuumlzluumlk sebebine dayandırılamamaktadır İşverenin belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesinde geccedilersiz veya haksız fesih yapması halinde iş guumlvencesine tabi
olmayan işccedililer iccedilin de aynı huumlkuumlmlerden yararlanma durumu ortaya ccedilıkmaktadır
Ayrıca bu durumda da işveren feshin haklılığını ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr81
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarını aralarındaki fark ve sonuccedilları bakımından
ele aldıktan sonra yine hukukta sıkccedila karşılaşılan fesih hakkının koumltuumlye kullanımı
başka bir deyişle iyi niyet kurallarına uygun olmayan feshi accedilıklamak yerinde olacaktır
Hukukta iş guumlvencesi kapsamı dışında kalan işccedililerin soumlzleşmelerinin işverence feshine
getirilen sınıra ldquohakkın koumltuumlye kullanılması teorisirdquo denmektedir82
Bu noktanın
tespitindeki oumllccediluumlt ise objektif iyi niyet yani duumlruumlstluumlk kurallarına aykırılıktır
Fesih hakkının koumltuumlye kullanımı ise fesih hakkı ortaya ccedilıkmış olmasına rağmen iyi
niyet kurallarına uymayan şekilde meydana gelmesi veya fesih hakkı ortaya ccedilıkmadan
bu hakkın kullanımıdır Bazı hallerde ortada ihbar tazminatı oumldenmesini gerektiren bir
durum olmamakla birlikte koumltuuml niyet tazminatı oumldenmesini gerektiren bir durum
bulunabilmektedir
Koumltuuml niyet tazminatı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleriyle 4857 sayılı İş Kanunu ve Deniz İş
Kanunursquona tabi ccedilalışıp iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan işccedililerin soumlzleşmesinin koumltuuml
niyetle feshinden doğan bir tazminat hakkıdır Basın İş Kanunursquonda koumltuuml niyet tazminatı
hakkı bulunmadığından iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan gazetecilerin iş
soumlzleşmelerinin feshi halinde koumltuuml niyet tazminatı hakları da bulunmamaktadır İş
Kanunun 17rsquonci maddesine istinaden fesih hakkının koumltuumlye kullanılarak sona
erdirilmesi halinde işccediliye bildirim suumlresinin 3 katı tutarında tazminat oumldenmesi
gerekmektedir Bu maddeye goumlre uumlcretin hesabında uumlcrete ek olarak işccediliye sağlanmış
para veya para ile oumllccediluumllebilen soumlzleşme ve kanundan doğan menfaatler de
81
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s435 82
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi 12012014)
43
hesaplanmalıdır83
İşveren hem bildirim suumlrelerine uymamış hem de iş soumlzleşmesini
koumltuuml niyetli olarak feshetmişse ihbar ve koumltuuml niyet tazminatlarının ayrı ayrı
hesaplanması gerekmektedir84
Koumltuuml niyet tazminatı gerektirecek fesihler genel olarak iş
guumlvencesinde belirtilen haklı veya geccedilerli nedene girmeyen fesihlerdir Koumltuuml niyet
tazminatına neden olabilecek durumlara oumlrnek olarak sendikal faaliyetler ırk renk
cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri gebelik doğum din siyasi goumlruumlş
sayılabilmektedir
Ancak iş guumlvencesine tabi olmayan bir işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi bildirim
suumlrelerine uymak koşuluyla feshedildiğinde bir hakkın koumltuumlye kullanılması oluşturuyor
olsa da geccedilerli bir fesihtir ve iş soumlzleşmesini yine de sona erdirir Ancak işccedilinin
tazminat hakkı saklıdır85
Koumltuuml niyet tazminatı işccedilinin son giydirilmiş bir guumlnluumlk bruumlt uumlcreti uumlzerinden
hesaplanmaktadır İşccedilinin kıdemine goumlre oumlnel suumlresi bulunup uumlccedille ccedilarpılır Bu sonuccedilta
bir guumlnluumlk bruumlt uumlcretle ccedilarpılır gelir ve damga vergisi duumlşuumlluumlp net miktar
hesaplanmaktadır Bu davalarda zamanaşımı suumlresi ise 10 yıldır86
24 Kıdem Tazminatı Hakkı
İş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedillarını incelerken karşımıza ccedilıkan en oumlnemli konu kıdem
tazminatı konusudur Kıdem tazminatı iş soumlzleşmesi sona eren ve belirli suumlre kıdemi
bulunan işccediliye işccedilinin oumlluumlmuuml halinde mirasccedilılarına işveren tarafından oumldenmesi
gereken işccedilinin ccedilalışma suumlresine ve uumlcretine goumlre belirlenen paradır
Kıdem tazminatı ile ilgili duumlzenlemeler 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesinde
duumlzenlenmiştir Kıdem tazminatı Kanunrsquoda goumlsterilen fesih hallerinde en az bir yıllık
kıdeme sahip işccediliye veya işccedilinin oumlluumlmuuml halinde hak sahiplerine işveren tarafından kanun
gereği oumldenmesi gereken miktarı işccedilinin kıdemine ve son bruumlt kazancına goumlre
83
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve Ekleri
httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-ve-ekleri(Erişim Tarihi
21102013) 84
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-2html(Erişim
Tarihi 22012014) 85
SUumlZEK s413 86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem Tazminatı TUumlHİS Şubat
2008 Cilt 21 s40
44
belirlenen paradır 4857 sayılı İş Kanunursquonda kıdem tazminatına ilişkin duumlzenleme
yapılmamıştır Kanunrsquoun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilerek 1475 sayılı Yasarsquonın
kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi yuumlruumlrluumlkte bırakılmıştır
1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesine goumlre Kanuna tabi işccedililerin soumlzleşmeleri
işveren tarafından ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan hallerde işccedili tarafından
derhal fesih yoluyla muvazzaf askerlik hizmeti dolayısıyla bağlı bulundukları Kurum
veya sandıklardan yaşlılık emeklilik veya malulluumlk aylığı veya toptan oumldeme almak
amacıyla kadının evlendiği tarihten itibaren bir yıl iccedilerisinde kendi arzusu ile sona
erdirmesi veya işccedilinin oumlluumlmuuml sebebiyle son bulması hallerinde işccedilinin işe başladığı
tarihten itibaren iş soumlzleşmesinin devamı suumlresince her geccedilen tam yıl iccedilin işverence
işccediliye 30 guumlnluumlk uumlcreti tutarında kıdem tazminatı oumldenmesi gerekmektedir İşccedililerin
kıdemleri iş soumlzleşmesinin devam etmiş veya fasılalarla yeniden akdedilmiş olmasına
bakılmaksızın aynı işverenin bir veya değişik işyerlerinde ccedilalıştıkları suumlreler goumlz oumlnuumlne
alınarak hesaplanmaktadır İşyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir
işverenden başka bir işverene geccedilmesi veya başka bir yere nakli halinde işccedilinin kıdemi
işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri suumlrelerinin toplamı uumlzerinden
hesaplanmaktadır
Toplu soumlzleşmelerle ve iş soumlzleşmesiyle belirlenen kıdem tazminatlarının yıllık miktarı
Devlet Memurları Kanununa tabi en yuumlksek Devlet memuruna bir hizmet yılı iccedilin
oumldenecek azamicirc emeklilik ikramiyesini geccedilmemelidir Tuumlm tazminat alacaklarında
zaman aşımı suumlresi 10 yıl olarak belirlendiğinden ihbar ve kıdem tazminatlarında
zamanaşımı akdin feshi tarihinden itibaren 10 yıldır Kıdem tazminatı işccedilinin ccedilalışma
suumlresince geccedilen bruumlt uumlcretin iccediline ikramiyeler primler yakacak aile vb yardımlar
hesaba katılırken evlenme yardımı gibi suumlrekliliği bulunmayan yardımlar hesaplamada
dikkate alınmamaktadır Her bir yıl iccedilin giydirilmiş son bruumlt uumlcretinin otuz guumlnluumlk
tutarı şeklinde hesaplanmaktadır Bir yıldan artan suumlreler iccedilin ise aynı uumlcret uumlzerinden
oranlama yapılarak oumldeme yapılması gerekmektedir87
87
1475 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
45
4857 sayılı İş Kanunun 17rsquonci maddesine goumlre ise işccedilinin soumlzleşmesinin bildirimli
olarak feshedilmesi durumunda ve İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinin 1rsquoinci ve 3 uumlncuuml
fıkralarına istinaden fesih halinde ise işccedili kıdem tazminatını hak etmektedir
Bir yıllık suumlrenin tespitinde fesih bildirimli ise bildirim suumlresinin sonu fesih bildirimsiz
ise beyanın karşı tarafa ulaştığı tarih esas alınmaktadır Mevcut durumda işccedilinin
ccedilalışma suumlresi 1 yılın altında ise kıdem tazminatı oumldenmemektedir İş soumlzleşmesi ancak
bu suumlre bittiğinde sona erdirilebilir Şayet bu suumlre iccedilinde soumlzleşme ile yapılması gereken
bir zam varsa kıdem tazminatı raporun bittiği tarihte ve zamlı uumlcret uumlzerinden
hesaplanmalıdır İşccedilinin işi kendi isteğiyle bıraktığı durumlarda da işverenin kıdem
tazminatı oumldemesi gerekmemektedir Buna karşılık işccedili askerlik ve emeklilik iccedilin kadın
işccedili de evlendiği tarihten bir yıl iccedilinde işi kendi isteğiyle bırakıyorsa kıdem tazminatını
hak etmektedir
Bunların dışında işccedili iş soumlzleşmesini Kanunun 24rsquouumlncuuml maddesindeki haklı
nedenlerden birine dayanarak feshediyorsa veya işveren Kanunun 25rsquoinci maddesinin 1
ve 3rsquouumlncuuml fıkralarına dayanarak soumlzleşmeyi feshediyorsa tazminat hakkı doğmaktadır
Belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde soumlzleşme suumlresinin sona ermesi halinde kıdem tazminatı
oumldenmemektedir İşccedilinin aynı işverene bağlı olarak değişik iş yerlerinde ccedilalışması
durumunda kıdem tazminatı suumlresi hesaplanırken bu suumlreler birleştirmektedir İşyerinin
devri durumunda kıdem tazminatından eski ve yeni işveren birlikte sorumlu
olmaktadırlar İşccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak kazanması ancak ccedilalışmaya devam
etmesi durumunda işccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak ettiği tarihte kıdem tazminatı
hesaplanıp oumldenir sonra yeni bir iş soumlzleşmesi ile işccedili işe başlatılabilir Ccedilıraklıkta geccedilen
suumlre ve yasal ccedilalışma yaşının altında ccedilalışılan zamanda geccedilen suumlre kıdem tazminatının
hesabında dikkate alınmamaktadır İşccedilinin raporlu olduğu suumlrede iş soumlzleşmesi askıda
kalmaktadır İşccedilinin uumlcretsiz izin kullandığı doumlnemler kıdem tazminatının hesabında
dikkate alınmamaktadır İşccedilinin hak kazanıp kullanmadığı uumlcretli izinler iş
soumlzleşmesinin sona erdiği tarihte uumlcret olarak oumldenmelidir Kıdem tazminatı nakden
oumldenmelidir ancak İşccediliyle anlaşılması halinde taksitle de oumldenme imkanı
bulunmaktadır Kıdem tazminatının suumlresinde oumldenmemesi halinde geccedilen suumlre iccedilin
mevduata uygulanan en yuumlksek faizin uygulanması gerekmektedir88
88
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
46
Kanuna goumlre kıdem tazminatının miktarı en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emekli ikramiyesini geccedilmemelidir Bu miktara kıdem tazminatının tavanı da
denmektedir Toplu iş soumlzleşmeleri ile de miktar ancak tavan kadar
yuumlkseltilebilmektedir Basın-İş Kanununda ise Deniz-İş ve İş Kanunlarından farklı
olarak tavan uygulanmamaktadır89
İş Kanunursquonda kıdemin nasıl belirleneceği ihbar tazminatı hakkından nasıl
yararlanılacağı accedilıkccedila duumlzenlenmemiş yargı kararlarına bırakılmıştır Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 2001 yılına ait bir kararında ldquoKısmi ccedilalışma ister haftanın bir veya
bazı guumlnleri ccedilalışma şeklinde gerccedilekleşsin ister her guumln bir kaccedil saat şeklinde olsun
işccedilinin iş yerinde ccedilalışmaya başladığı tarihten itibaren bir yıl geccedilince kıdem tazminatı
hakkının doğabileceği ve izin hak kazanacağı Dairemizce kabul edilmiştir
Hesaplamada esas alınacak uumlcret ise işccedilinin kısmi ccedilalışma karşılığı aldığı uumlcret
olmalıdırrdquo denilmektedir90
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin hakları
4857 sayılı İş Kanunursquonun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin Kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilmektedir Kanun maddesinden
de anlaşılacağı uumlzere kıdem tazminatına dair bir fon kurulması oumlngoumlruumllmektedir
Bu durumda feshin haklı nedenle yapılıp yapılmadığının bir oumlnemi kalmayacak belirli
yıl ccedilalışmış olmak gibi bir takım koşullar arandığından işccedili fesihte en azından kıdem
tazminatından faydalanabilecektir Ccediluumlnkuuml Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı
istatistiklerine goumlre işccedililerin yalnızca 10rsquou kıdem tazminatından yararlanabilmektedir
İşccedililerin pek ccediloğu bilgisizlik nedeniyle kıdem tazminatı hakkını talep etmiyor ya da
işveren kıdem tazminatı oumldemeden işccediliyi işten ccedilıkartabiliyor 4857 sayılı İş Kanunursquonda
kıdem tazminatına verilen oumlnem diğer maddeler değiştirilirken 1475 sayılı Kanunrsquoun
sadece kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi korunması bunu kanıtlamaktadır
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın uumlzerinde ccedilalıştığı formuumllde fon
89
OumlZCAN s61 90
Yargıtay 9 HD 462001 tarih 20016848 E 20019525 K
47
kesintilerinin yuumlzde 25inin devlet tarafından uumlstlenilmesi şeklindedir Bu sayede kıdem
tazminatının 30 guumln uumlzerinden oumldenebilmesi sağlanabilecektir
Kıdem tazminatı fonunun kurulması halinde Basın-İş Kanunursquona tabi ccedilalışanlar
accedilısından oumlnemli bir değişiklik olacaktır Bunun nedeni ise Basın İş kanununda kıdem
tazminatında İş Kanunursquonun aksine tavan uygulaması bulunmamaktadır Basın sektoumlruuml
ccedilalışanları da fona dahil olacağından en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emeklilik ikramiyesi tavanı onlara da uygulanacaktır91
2014 Ocak ayı itibariyle işccedili ve işveren taraflarıyla mutabakat sağlanamaması
sebebiyle kıdem tazminatı fonunun kurulmasına dair ccedilalışmalar daha sonraki bir
doumlneme bırakılmıştır
25 İhbar Tazminatı Hakkı
Kıdem tazminatından sonra iş soumlzleşmesinin feshinin bir diğer oumlnemli sonucu da ihbar
tazminatı hakkının doğup doğmayacağıdır İhbar tazminatının tanımı yasada
yapılmamış olup İş Kanunun 17rsquonci maddesinde duumlzenlenmektedir Fesihte usulsuumlzluumlk
yapan tarafın karşı taraf oumldemek zorunda olduğu zarar koşuluna bağlı olmayan bir
tazminattır
İhbar tazminatına hak kazanılması iccedilin soumlzleşmenin belirsiz suumlreli olması gerekmektedir
Soumlzleşmeyi fesheden tarafın ihbar tazminatı isteme hakkı bulunmamaktadır Ancak İş
Kanunursquonun 26rsquoncı maddesi uyarınca maddi tazminat veya kıdem tazminatı
isteyebilmektedir Bunun dışında deneme suumlrecinde ihbar tazminatı hakkı
doğmamaktadır İşyeri devrinde ise ihbar tazminatından sadece işyerini devralan
sorumlu olmaktadır
İlaveten Basın İş Kanununda ihbar tazminatı konusunda 2 ayrı suumlre tespit edilmiştir
Basın İş Kanunursquonun 6rsquoncı maddesine goumlre eğer işveren meslekte 5 yılını doldurmuş
bir gazetecinin iş akdini feshetmek isterse bunu gazeteciye yazılı olarak bildirmek
zorundadır Bu durumda gazetecinin iş akdi bu bildirimin yapıldığı tarihten itibaren 3
aylık suumlrenin sonunda feshedilmiş sayılır Beş seneden az hizmeti olan gazeteciler iccedilin
bu suumlre 1 aydır Eğer iş soumlzleşmesi gazeteci tarafından feshedilmek istenirse hizmet
91
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu Dergisi 20081 s81
48
suumlresine bakılmaksızın en az 1 ay oumlnceden işverene haber verme zorunluluğu vardır
İşveren iş soumlzleşmesini hemen feshetmek isterse hizmeti en az 5 yıl suumlren gazeteciye 3
aylık ihbar tazminatı oumldemek zorundadır Hizmeti 5 yıldan az suumlren gazeteciye ise 1
aylık ihbar tazminatını oumldemelidir92
Deniz İş ve Basın İş Kanunlarına tabi ccedilalışanlara da ihbar tazminatı huumlkuumlmleri
uygulanmaktadır Ancak 818 sayılı Borccedillar kanunu huumlkuumlmlerine tabi iş soumlzleşmelerinin
feshinde ihbar tazminatı bulunmamaktadır İhbar tazminatı hesabında giydirilmiş bruumlt
uumlcret esas alınmaktadır Devamlılık goumlstermeyen oumldemeler hesaba katılmamaktadır93
26 İşsizlik Oumldeneği
Belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonun 17rsquonci gazeteciler iccedilin Basın İş Kanununun
6rsquoncı maddelerine istinaden işverence bildirimli olarak veya bildirim suumlrelerine ait uumlcret
peşin olarak oumldenmek suretiyle ya da ahlak ve iyi niyet hallerine aykırı olmamak
koşuluyla haklı nedenle feshedilen işccedili belirli koşulları sağlaması halinde işsizlik
oumldeneğine hak kazanmaktadır
4447 sayılı İşsizlik Sigortası Kanunursquonun 50rsquonci maddesine goumlre işccedili iş soumlzleşmesi sona
ermeden oumlnceki 3 yıl iccedilinde 600 guumln sigortalı ccedilalışmış işsizlik sigortası primlerini
oumldemiş ve işten ayrılmadan oumlnceki 120 guumln iccedilinde prim oumldeyip suumlrekli ccedilalışmış
olmalıdır Bunun yanı sıra başvuru sırasında iş soumlzleşmesi grev lokavt veya kanundan
doğan oumldevler sebebiyle askıya alınmış olmamalıdır İşyerinin başkasına geccedilmesi
kapanması vb nedenlerle de işccedilinin işsiz kaldığı durumlarda işsizlik oumldeneğinin
oumldenmesi gerekmektedir94
İşccedili Tuumlrkiye İş Kurumursquona suumlresi iccedilerisinde başvurarak yeni bir iş iccedilin hazır olduğunu
kaydettirmelidir İşsizlik oumldeneği işccedilinin prime esas son doumlrt aylık kazancının guumlnluumlk
ortalama 50rsquosine goumlre hesaplanmaktadır Bu miktar net asgari uumlcreti geccedilemeyecek
şekilde oumldenmelidir95
92
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazeteciler-bu-yazy-
mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013) 93
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatorgtr (05092013) 94
4447 sayılı İşsizlik sigortası Kanunu wwwmevzuatgovtr 95
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
49
27 İbraname
İş soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını incelerken İş Kanunursquonda bulunmayan fakat
işccedili ve işvereni yakından ilgilendiren ibraname konusuna da değinilmesi gerekli
goumlruumllmektedir İbraname işccedilinin birden fazla alacağını ortadan kaldıran bir soumlzleşmedir
Şekle tabi olmayıp yazılık esastır 818 sayılı Borccedillar Kanunu ve İş Kanunursquonda yer
almayıp uygulamada bu ismi almıştır Bunların dışında mahkemeye intikal eden
durumlarda ibranamenin bazı kalemlerinin geccedilersiz olması tuumlm ibranameyi geccedilersiz
kılmamaktadır
İşe girerken ya da iş devam ederken duumlzenlenen ibranamenin geccedilerliliği
bulunmamaktadır İş soumlzleşmesi sona erdikten sonra yapılmalıdır ve sadece geccedilmişteki
borccedillar iccedilin duumlzenlenmelidir Gelecekteki borccedillar iccedilin duumlzenlenmiş bir ibraname bu
accedilıdan geccedilerlilik taşımamaktadır96
İbranamede alacakların accedilıkccedila teke tek belirtilmesi
gerekmektedir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 2961995 tarihli E5431 K22861 sayılı kararında
davacı uumlcret alacağının oumldetilmesine karar verilmesini yerel mahkemeden talep etmiş
yerel mahkeme de talebi reddetmiştir Yargıtay ise yerel mahkemece huumlkme dayanak
yapılan ibranamede belirtilen hak tuumlrlerinin oumldendiği soumlz edilmesine karşın ibraname ile
davalının savunmasının ccedileliştiğini gerccedilekten doğmadığı ileri suumlruumllen hakların oumldenmiş
olmasının da muumlmkuumln olmadığını bu durumda savunma ile ccedilelişen ibranameye değer
verilemeyeceği bu durumda tarafların iddia ve savunmaları doğrultusunda
goumlsterecekleri delillerin toplanıp değerlendirilerek bir sonuca varılması gerektiğinirdquo
vurgulamış ve yerel mahkemenin kararını bozmuştur97
Yargıtayrsquoın bu kararı ibraname ile savunmanın ccedilelişmesi durumunda ibranamenin
geccedilerliliğinin sorgulanması gerektiğine ve işccedili lehine yoruma bir oumlrnek oluşturmaktadır
96
OumlZCAN s90 97
CcedilUKUR Muumlrsel İŞ Hukukunda İbraname Uygulaması
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8519(Erişim Tarihi 07112013)
50
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA İNCELENMESİ
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesinin feshi neden ve sonuccedillarıyla uumllkemiz iş hukuku kapsamında
incelendikten sonra bu boumlluumlmde soumlzleşmesinin feshi ve iş guumlvencesi kavramları
uluslararası normlar ışığında incelenecektir Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (UCcedilOuml-ILO)
ccedilalışma yaşamına ilişkin ldquouluslararası ccedilalışma standartlarınırdquo oluşturan ve Birleşmiş
Milletlerin uzmanlık kuruluşu olarak goumlrev yapan 1919 yılında kurulmuş olan bir
oumlrguumlttuumlr
ILOrsquonun temel belgesi Anayasasıdır İkinci oumlnemli belgesi 1944 yılında Filadelfiyarsquoda
toplanan Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul edilen ldquoFiladelfiya Bildirgesirdquodir
Diğer bir oumlnemli belge ise 1998 yılındaki Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul
edilen ldquoTemel İlkeler ve İşyerindeki Haklar Konulu ILO Deklarasyonurdquodur Tuumlrkiye
1932 yılında Milletler Cemiyetirsquone ve boumlylece ILOrsquoya uumlye olmuştur98
İş guumlvencesi kavramı ve ILOrsquonun duumlzenlemeleri incelendiğinde ise ilk olarak ILOrsquonun
iş guumlvencesini duumlzenleyen temel soumlzleşmesi olan ve 1982 yılında yuumlruumlrluumlğe konulan
Hizmet İlişkisine İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında 158 Sayılı Uluslararası
Ccedilalışma Soumlzleşmesi karşımıza ccedilıkmaktadır Bu Soumlzleşmenin uygulama esaslarını
belirleyen 161 Sayılı Tavsiye de aynı yıl kabul edilmiştir Ayrıca ldquoİşletmelerde İşccedili
Temsilcilerinin Korunması ve Onlara Sağlanacak Kolaylıklar Hakkında 135 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesirdquo de 1971 yılından beri yuumlruumlrluumlkte bulunmaktadır99
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri Tuumlrk İş Hukuku mevzuatına 4773 ve 4857 sayılı Kanunlarla
girmiştir 2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde ele alınan
iş guumlvencesi Tuumlrk İş Hukukunda koumlkluuml bir değişikliğe yol accedilmıştır100
Uluslararası
Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine
İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşme 1994 yılında Tuumlrkiye tarafından
98
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
99 ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi(Erişim Tarihi 13122013)
100ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii İşverenleri
Sendikası s25
51
onaylanmıştır 4857 sayılı İş kanunu ile ILO soumlzleşmelerine ve AB normlarına uyum
sağlama accedilısından da oumlnemli bir adım atılmıştır
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşme
158 sayılı Hizmet İlişkisine Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmersquonin 2 Maddesinde
soumlzleşmenin tuumlm ekonomik faaliyet alanlarına ve hizmet soumlzleşmesi ile istihdam
olunanlara uygulanacağı accedilıkccedila belirtilmektedir Ancak
a Belirli suumlreli veya belirli bir işin tamamlanması ile ilgili hizmet soumlzleşmesiyle
ccedilalıştırılan işccedililer
b Suumlresi oumlnceden ve makul olarak belirlenmiş deneme suumlreli hizmet soumlzleşmesi ile ccedilalışan
işccedililerden deneme suumlresi iccedilinde bulunanlar
c Suumlreksiz hizmet ilişkisi iccedilinde ccedilalışan işccedililerin soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamının veya
bir kısmının uygulama alanı dışında bırakılabileceği belirtilmektedir
Uumllkemiz accedilısından durum incelendiğinde ikinci maddede yer alan ldquoİşccedililerin oumlzel
istihdam şartları bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği
accedilısından esaslı sorunlar bulunan durumlarda hizmet soumlzleşmesiyle istihdam
olunanlardan sınırlı bir kategori gerektiği taktirde bir uumllkedeki yetkili makam veya
uygun bir kuruluşccedila varsa işccedili ve işveren kuruluşlarına danışıldıktan sonra bu
Soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamı veya bazı huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında bırakabilirrdquo
ifadesi Tuumlrkiyersquode 30 işccedili ccedilalıştıran işletmelerde iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinin
uygulanmasının yasal zeminini oluşturmaktadır
Soumlzleşmenin 4rsquouumlncuuml maddesinde ise ldquoİşccedilinin kapasitesine veya işin yuumlruumltuumlmuumlne veya
işyeri gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilemezrdquo denilmektedir 5rsquoinci Madde de ise geccedilerli neden olamayacak durumlar
sıralanmaktadır Bu haller
-Sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya işverenin rızasıyla ccedilalışma
saatlerinde sendikal faaliyetlere katılma
-İşccedili temsilciliği yapmış olmak yapmak veya işccedili temsilciliğine talip olmak
-İşvereni şikayet etmek veya işveren aleyhine mevzuata aykırılık iddiasıyla başlatılmış
suumlrece katılım veya işveren aleyhine idari makamlar nezdinde muumlracaatta bulunmak
-Irk renk cinsiyet medeni hal aile sorumlulukları hamilelik din siyasi goumlruumlş etnik
veya sosyal koumlken
52
-Doğum izni esnasında işe gelmeme olarak Soumlzleşmede belirtilmektedir
Soumlzleşmenin 6 Maddesinde de Hastalık veya kaza nedeniyle geccedilici devamsızlık işten
ccedilıkarma iccedilin geccedilerli neden olmadığı ayrıca ifade edilmektedir
Soumlzleşmede yer alan bir diğer oumlnemli unsur da 7rsquonci madde uyarınca hakkındaki
iddialara karşı savunma fırsatı verilmeden bir işccedilinin hizmet ilişkisinin o işccedilinin tutumu
ve verimi ile ilgili nedenlerle sona erdirilemeyeceğidir 9rsquouncu madde uyarınca da
hizmet ilişkisine haksız olarak son verildiği kanısında olan bir işccedilinin mahkeme iş
mahkemesi hakemlik kurulu veya hakem gibi tarafsız bir merci nezdinde itirazda
bulunma hakkının bulunduğu da ayrıca belirtilmektedir Ayrıca geccedilerli bir neden
bulunduğunu ispat yuumlkuuml de soumlzleşme uyarınca işveren yuumlklenmektedir
Soumlzleşmenin 12Nci maddesinde hizmet ilişkisine son verilen işccedilinin ulusal mevzuat ve
uygulamaya uygun olarak yararlanacağı haklar sıralanmaktadır Bu haklar
a Miktarı diğer unsurların yanısıra hizmet suumlresine ve uumlcret seviyesine goumlre belirlenecek
ve doğrudan işveren tarafından veya işverenlerin katkısıyla oluşturulmuş bir fondan
oumldenecek bir kıdem tazminatı veya işten ayrılma nedeniyle doğan başka haklar
b Tabi oldukları koşullar ccedilerccedilevesinde işsizlik sigortası veya yardımından doğan haklar
veya yaşlılık yahut maluumllluumlk gibi diğer sosyal guumlvenlik tuumlrleri
c Bu tazminat ve oumldeneklerin birleşimi şeklinde ifade edilmektedir
158 sayılı ILO soumlzleşmesi oumlzellikle işccedilinin kapasitesine işin yuumlruumltuumlmuumlne veya işyeri
gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilmemesi huumlkmuumlnuuml getirmiştir Ayrıca soumlzleşmenin 5rsquoinci maddesinde geccedilerli neden
oluşturmayan durumlar belirtilmiştir Bunlar sendika uumlyeliği işccedili temsilciliği işvereni
şikacircyet etmek ayrımcılık doğum ve hastalık gibi nedenlerdir Soumlzleşmede ayrıca işccediliye
savunma şansı ve bildirim suumlresi(veya tazminat) tanınması gerektiği de belirtilmektedir
Ayrıca işverene işccediliye kıdem tazminatı oumldeme ve işccedilinin işine ekonomik teknolojik
yapısal veya benzer nedenlerle son verme halinde bunun nedenlerini işlemden
etkilenecek işccedili sayısını suumlresini işccedili temsilcisine belirtme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml getirilmiştir
Tuumlrkiyersquonin soumlzleşmeyi onaylamasıyla birlikte İş Kanunursquonda değişiklik yapma ihtiyacı
da doğmuştur 4857 sayılı İş Kanunu ile birlikte soumlzleşmeyle uyum sağlanmıştır101
101
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman Demirel Uumlniversitesi
Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek Lisans Tezi Isparta 2006 s32-34
53
Yukarıda incelenen maddelerden de anlaşıldığı uumlzere 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesine
gore belirli suumlreli hizmet akitleri deneme suumlreli hizmet akitleri ile ccedilalışanlar suumlreksiz
hizmet ilişkisi ile ccedilalışanlar kapsam dışı tutulacaktır Ancak bu soumlzleşmenin koruyucu
huumlkuumlmlerinden kaccedilınmak amacıyla belirli suumlreli hizmet soumlzleşmeleri yapılmasına karşı
yeterli guumlvenceler alınmalıdır
158 sayılı soumlzleşmenin TBMMde onaylanmasından oumlnce bu soumlzleşmenin
onaylanmaması iccedilin işveren ccedilevreleri yoğun kampanya başlatmış kamuoyunda buumlyuumlk
tartışmalar yaşanmıştır Buna karşın iş guumlvencesi ile ilgili yasal duumlzenlemelerin
yuumlruumlrluumlkte olduğu uumllkelerde istihdamın olumsuz etkilenmesi bir yana işleri guumlvencede
olan işccedililerin verimliliğinin arttığı da goumlzlemlenmektedir102
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşme
87 sayılı soumlzleşme 25 Kasım 1992 tarih ve 3847 sayılı yasa ile Tuumlrkiye tarafından
onaylanmış olup yasanın yuumlruumlrluumlk tarihi 11 Aralık 1992rsquodir Soumlzleşmenin getirdiği
haklar işccedililerin ve işverenlerin oumlnceden izin almadan kendi istenccedilleriyle diledikleri
sendikayı kurma ve diledikleri sendikaya uumlye olma hakkı işccedili ve işveren oumlrguumltlerinin
oumlzguumlr bir biccedilimde kendi ana tuumlzuumlk ve youmlnetmeliklerini oluşturma temsilcilerini ve
youmlnetimlerini seccedilme etkinliklerini duumlzenleme ve programlarını oluşturma hakkı İşccedili ve
işveren oumlrguumltlerinin idari makamlarca ccedilalışmadan alıkonmama ve kapatılmaya karşı
korunma hakkı İşccedili ve işveren oumlrguumltlerinin federasyon ya da konfederasyon biccediliminde
oumlrguumltlenme ve oumlzguumlrce uluslararası kuruluşlara uumlye olma hakkı olarak sıralanabilir103
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşme
Oumlrguumltlenme ve Toplu Goumlruumlşme Hakkı Prensiplerinin Uygulanması Hakkında 98 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesi Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml tarafından 1 Temmuz
1949rsquoda kabul edilmiş 18 Temmuz 1951rsquode yuumlruumlrluumlğe girmiştir Soumlzleşme Tuumlrkiye
tarafından 8 Ağustos 1951 tarihinde 5834 sayılı kanunla onaylanmıştır Bu soumlzleşme 87
102
ERTAN Selccediluk 4857 Sayili İş Yasasi ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel İş Emek Araştırma
Dergisi 20051 s137-150 103
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-isorgtryayinlaruco_ilopdf
(Erişim Tarihi 12012014)
54
sayılı Soumlzleşmenin tamamlayıcısı niteliğinde olup sendika ile toplu pazarlık hakkının
işverenlere karşı korunmasını sağlama amacını guumltmektedir 98 sayılı Soumlzleşme sendika
oumlzguumlrluumlğuumlnuumln zedelenmesine youmlnelik olarak işverenlerden gelecek olumsuz hareketlere
karşı işccediliyi koruma youmlnuumlnden oumlnemli bir soumlzleşmedir104
32 AB normları ışığında iş guumlvencesi
Avrupa Birliği İs Hukuku ağırlıklı olarak işccedili haklarının korunmasına youmlnelik huumlkuumlmler
iccedileren bir hukuk alanı olarak karsımıza ccedilıkmaktadır İş guumlvencesi konusu da Avrupa
Birliği İş Hukukunun temel esaslarından biridir105
1975 yılında Bakanlar Konseyi uumlye uumllkelerde ldquoToplu İşccedili Ccedilıkarmaya İlişkin Hukuki
Duumlzenlemelerin Uyumuna İlişkin 9859 Sayılı Youmlnergerdquoyi kabul etmiştir Buna goumlre
işveren toplu işccedili ccedilıkartmak iccedilin oumlncelikle iyi niyetli bir anlaşmanın yollarını aramak
durumu sebepleri ccedilıkarılacak işccedili sayısı mevcut toplam sayıyı resmi makamlara
bildirmek mecburiyetindedir
321 Avrupa Sosyal Şartı
1961 yılında imzalanan Avrupa Sosyal Şartı ccedilalışma hakkını duumlzenlemesi accedilısından
oumlnemli bir belgedir Buna goumlre ccedilalışma hakkı adil ccedilalışma koşulları hakkı oumlrguumltlenme
hakkı grev dahil toplu pazarlık hakkı sosyal guumlvenlik hakkı gibi hakları iccedileren ASŞ
sadece kamu otoritesine bazı yuumlkuumlmluumlluumlkler getirmektedir Ancak bu normların
mahkemeler nezdinde ayrı bir duumlzenleme olmaksızın talep edilmeleri zordur106
Avrupa Sosyal Şartırsquonın 1rsquoinci maddesi ccedilalışma hakkını duumlzenlemekte ve anlaşmayı
onaylayan uumllkelerin tam istihdamı gerccedilekleştirmek uumlzere olabildiğince yuumlksek ve
istikrarlı bir istihdam duumlzeyine ulaşmayı ve bu duumlzeyi korumayı başta gelen amaccedil ve
sorumluluklardan biri saymaları gerektiğini belirtmektedir 2rsquonci maddede ise tarafların
adil ccedilalışma koşulları hakkının etkin biccedilimde kullanılmasını sağlama yuumlkuumlmluumlluumlkleri
vurgulanmaktadır 107
104
98 sayılı ILO Soumlzleşmesi httpsendikamblogspotcomtr20110298-sayl-ilo-sozlesmesi-135-sayl-
ilohtml (Erişim Tarihi 15102013) 105
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 s88 106
AKTUĞ s94 107
Avrupa Sosyal Şartı wwwdpbgovtr (Erişim Tarihi 21012014)
55
ASŞrsquonin Tuumlrk mevzuatına da birccedilok yansıması bulunmaktadır Oumlrnek vermek gerekirse
belgenin 28rsquoinci maddesi işccedili temsilcilerinin işletmede korunma ve kolaylıklardan
yararlanma hakkını duumlzenlemektedir 2821 sayılı eski Sendikalar Kanunursquonun 30rsquouncu
maddesi ise işyeri sendika temsilcilerinin teminatını duumlzenlemektedir Temsilcinin
sadece temsilcilik faaliyetlerinden dolayı iş akdinin feshedilmesi halinde İş
Kanunursquonun 21rsquoinci maddesi uyarınca en az bir yıllık uumlcreti tutarında tazminata hak
kazanacağı belirtilmektedir Ayrıca işverenin işyeri temsilcisinin yazılı rızası
olmadıkccedila temsilcinin işyerini değiştirmesi ve işinde esaslı bir değişlik yapması da
yasaktır108
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi
2000 yılında Nice Zirvesirsquonde ilan edilen AB Temel Haklar Bildirgesi Nice
Antlaşmasırsquonda yer almamıştır Ancak Bildirge hiccedilbir değişiklik yapılmaksızın Avrupa
Birliği Anayasasırsquonın ikinci boumlluumlmuumlne olduğu gibi aktarılmıştır109
Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi oumlzellikle iş guumlvencesi ile ilgili 30rsquouncu
maddesi accedilısından oumlnemlidir 30rsquouncu maddeye goumlre ldquo Her işccedili topluluk hukuku ve
ulusal kanunlar ve uygulamalara goumlre geccedilersiz sebeple işten ccedilıkarmaya karşı korunma
hakkına sahiptirrdquo110
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesi
İş guumlvencesi birccedilok uumllkede işccedililerin atılmasını engelleyen yasal bir hak olarak
tanımlanmaktadır Bazı uumllkelerde ccediloğunlukla Avruparsquoda bu hak mevzuatta yer
almaktadır Amerika Birleşik Devletleri gibi başka uumllkelerde ise fesih daha ccedilok
işverenin insiyatifine bırakılmış olan bir haktır111
Aşağıda iş guumlvencesinin ccedileşitli
uumllkelerde nasıl uygulandığına dair oumlrnekler yer almaktadır
108
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim Tarihi11102013)
109AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 110
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları Dergisi Ankara
2002 111
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Job20Securitypdf
(Erişim Tarihi 09022014)
56
331 İngiltere
İşverenin doğruluk kurallarına aykırı olarak soumlzleşmeyi feshettiği durumlarda hukuka
aykırılık bulunduğu kabul edilmektedir Ancak işveren iş ilişkisini işccedilinin mesleki
yeteneksizliği davranışları ekonomik durumun zorunlu kıldığı oumllccediluumlde işguumlcuumlnuuml
azaltmak gibi sebeplerle ortadan kaldırdığını ispat ettiği halde fesih haklı kabul
edilmektedir112
332 Almanya
Almanyarsquoda 1 Ocak 2004 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren Feshe Karşı Korunma Yasasırsquonda
geccedilerli nedenle işccedili ccedilıkartabilmek iccedilin işletmelerde ccedilalışan asgari işccedili sayısı 5rsquoden 10rsquoa
yuumlkseltilmiştir Boumlylece iş guumlvencesinden en az 6 aylık kıdemi olan ve 10rsquoun uumlzerinde
işccedili ccedilalıştıran işyerlerindeki işccedililer yararlanabilmektedir 113
333 Fransa
İşveren idari makamdan izin almadan işccedili ccedilıkarmalarda fesih hakkını koumltuumlye kullandığı
gerekccedilesiyle tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlrler İşyeri kurulu uumlyeleri işyeri işccedili
temsilcileri ve sendika temsilcileri işlerini keyfi bir fesih tehlikesi altında
bulunmaksızın serbestccedile yapabilmek iccedilin feshe karşı oumlzel bir biccedilimde
korunmaktadırlar İşccedilinin iş soumlzleşmesinin derhal feshi ancak ağır bir kusurunun
varlığında soumlz konusudur Bunun iccedilin uyulması gereken youmlntem suumlreli fesihle aynıdır114
334 Belccedilika
İncelenen diğer uumllkelerden farklı olarak Belccedilikarsquoda feshi ihbar konusunda soumlzleşme
serbestisi ilkesi geccedilerlidir Taraflar ihbar oumlnellerine uymak şartıyla belirsiz suumlreli hizmet
akitlerine her zaman son verebilmektedirler Soumlzleşmeyi işverenin feshetmesi halinde
112
TAŞKENT s46 113
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı Nedenle Feshinde
4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde
Değerlendirilmesi 2004 wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014) 114
UYAN Sefa s18
57
fesih bildiriminin yazılı olarak taahhuumltluuml mektupla yapılması gerekmektedir Geccedilerlilik
iccedilin bir sebep veya bir makamın onayına gerek duyulmamaktadır115
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesi
Uumllkeler Geccedilerli Neden Yargı Denetimi İşe İade
Sistemi
İşsizlik
Sigortası
Almanya Sosyal
Bakımdan
Geccedilerli Neden
Haksız Fesih
Mahkemece
İptal Edilir
Var Var
Fransa Gerccedilek ve
Ciddi Neden
Ekonomik
Nedenle Fesih
İzne Tabi
Var Var
İtalya Var Var Var Var
İngiltere Var Var Tazminat Var
İsveccedil Var Var 16-32 aylık
uumlcret
Var
İspanya Var Var Var Var
Yukarıdaki tabloda AB uumllkerinde iş guumlvencesi kapsamında tanınan haklar yer
alamkatadır116
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamaları
Kanada Ontario eyaletinde işccedilinin ırkı ataları memleketi rengi etnik koumlkeni
vatandaşlığı inanccedilları cinsiyeti hamileliği cinsel eğilimi yaşı succedil dosyası evlilik
durumu ailevi durumu veya sakatlığı nedeniyle hizmet akdi feshedilemez
Yeni Zelanda cinsiyet evlilik durumu dinsel veya etnik inanccedil etnik veya ulusal
koumlken renk ırk sakatlık yaş siyasi duumlşuumlnce istihdam edinilen statuuml ailevi durum veya
cinsel eğilim nedeniyle hizmet akdinin feshi yasaktır
115
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları Kadıoğlu Matbaası
Ankara 1987 s82 116
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi
58
Arjantin Hamileliğini doktor raporuyla belgeleyen kadın işccedilinin hizmet akdi hamilelik
doumlneminin tuumlmuumlnde feshedilememektedir117
117
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000 s5
59
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARI
41 Basın İş-Kanunu
4857 sayılı İş Kanunu kapsamında soumlzleşmenin feshi kavramı ele alındıktan sonra
ccedilalışmamızın bu boumlluumlmuumlnde Basın-İş Kanunu kapsamında ccedilalışan gazeteciler ve onların
işverenleri accedilısından iş soumlzleşmesinin feshi incelenecektir Bilindiği uumlzere Tuumlrk İş
Hukuku alanında bireysel iş ilişkilerini duumlzenleyen kurallarda birlik mevcut olmayıp
değişik ccedilalışma alanları iccedilin ayrı ayrı iş yasaları ccedilıkarılmıştır İşte bunlardan birisi de
gazeteciler ile oumlzel Radyo ve TVrsquolerin haberle ilgili boumlluumlmuumlnde ccedilalışanların bireysel iş
ilişkilerini duumlzenleyen Basın İş Kanunursquodur 1 13061952 tarih ve 5953 sayılı olan bu
Kanun 04011961rsquode 212 sayılı Kanun ile oumlnemli bir değişiklik geccedilirmiş olup soumlz
konusu değişikliklerin bir sonucu olarak kimi zaman Basın İş Kanunursquona 212 sayılı
Kanun denildiği de goumlruumllmektedir118
Basın İş Kanunursquonun ccedilıkarılmasının temel amacı gazetecinin korunmasıdır Buna ilişkin
olarak Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 332003 tarihli 20031375E 20032718K sayılı
kararı gazetecinin hukuk oumlnuumlnde korunmasına guumlzel bir oumlrnek teşkil etmektedir Soumlz
konusu davada gazeteci uumlzerinde ccedilalıştığı haberdeki kaynağın sızdırılması uumlzerine
kıdem tazminatı izin uumlcreti ikramiye fazla ccedilalışma uumlcreti talebiyle iş akdini
feshetmiştir Yerel mahkeme ise sadece yıllık izin uumlcreti ve ikramiye alacağına
huumlkmetmiş diğer istekler reddedilmiştir Temyize goumltuumlruumllen davada ise Yargıtay
Basın-İş Kanunursquonun amacının gazeteciyi korumak olduğunu vurgulamış ve kararı
bozmuştur119
411 Gazetecinin Tanımı
Basın İş Kanunu oumlzellikle gazetecilerin ccedilalışma koşullarını duumlzenleyen bir Kanun
olduğundan oumlncelikle gazeteci kavramının tanımını yapmak gerekmektedir
Gazeteciliğin meslek olarak oumlzellikleri birccedilok uumllkede gazeteci-işveren ilişkilerinin diğer
118
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Şubat
2013 s1 119
Y9HD 332003 T 20031375 E 20032718 K
60
ccedilalışanlarla ilişkilerden farklı şekilde duumlzenlenmesine sebep olmuştur Fransarsquoda
gazetecilerin hakları 1935 yılında İş Kanununa eklenen huumlkuumlmler ile ayrı bir
duumlzenlemeye konu olmuştur Almanyarsquoda ise Gazeteciler Birliği ve basın ccedilalışanları
arasında imzalanan toplu iş soumlzleşmesi ile duumlzenlemeler gerccedilekleştirilmiştir
Haberin haber olma niteliğini kaybetmemesi iccedilin gazeteci haberi en kısa suumlrede
ulaştırmalıdır Bu yuumlzden gazetecilik yoğun ccedilalışma temposu gerektirmektedir Duumlnya
Sağlık Oumlrguumltuuml (WHO)rsquonuumln meslek ve yaşam suumlrelerine dair araştırmasında
gazeteciliğin en kısa oumlmuumlrluuml meslek olduğu ortaya konmaktadır Bunun nedeni
gazetecilerin zaman zaman ccedilalışmak zorunda oldukları ccedilatışma veya afet boumllgeleri ve
gazetecilere youmlnelik suikast ve saldırılardır120
Gazeteci ifadesi geleneksel olarak basın guumlnuumlmuumlzde daha ccedilok medya olarak
adlandırılan alanda ccedilalışanları tanımlamaktadır121
Medya gelenekccedili liberal duumlşuumlnceye
goumlre ccediloğulcu siyasal sistemlerin ayrılmaz bir parccedilasıdır ve yasama yuumlruumltme yargı
guumlccedillerini toplum yararına denetleyen bir doumlrduumlncuuml guumlccediltuumlr Uluslararası Ccedilalışma
Oumlrguumltuumlrsquonuumln 1981 tarihli mesleklerin uluslararası standart sınıflandırmasında ldquoyazılı
basın araccedillarında ccedilalışan gazetecinin goumlrevlerine benzer şekilde radyo ve televizyon
iccedilin haber ve yorumların hazırlanmasında ve yayınlanmasında uzmanlaşan guumlncel
olaylar uumlzerine bilgi sahibi olan ve bu olaylarla ilgili kişilerle canlı roumlportajlar yapan
kişirdquo radyo ve televizyon gazetecisi olarak tanımlanmıştır122
Basın İş Kanununa goumlre gazetecinin bu kanundan faydalanabilmesi iccedilin gazete
mevkute(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında ccedilalışması gerekmektedir 212
sayılı kanunla ldquove benzerlerirdquo ifadesi kaldırılmış kanunun uygulama alanı daraltılmıştır
Bunun dışında Kanunun ilk şeklinde uumlcret alma şartı aranmazken 212 sayılı Kanun ile
yapılan değişiklikle belirtilen işlerde ldquouumlcretrdquo karşılığı ccedilalışanlara gazeteci deneceği
belirtilmektedir Kanunun uygulanabilmesi iccedilin uumlcretin suumlreklilik goumlsterir nitelikte
olması gerekmektedir Bu yuumlzden belirli zamanlarda bir anlaşma olmaksızın yazı
120
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları Legal
Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı s20 121
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim Fakuumlltesi İletişim
Ccedilalışmaları Dergisi2010 s62 122
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s55
61
yazanlar karikatuumlristler geccedilici defter tutan muhasebeciler kanun kapsamına
girmemektedirler123
Bir goumlruumlşe goumlre Kanundan faydalanmanın bir koşulu da gazetecinin tek geccedilim
kaynağının gazetecilik olmasıdır İlaveten Kanunun 3rsquouumlncuuml maddesi uyarınca kanun
kapsamına girmekte olan işletmelerin kurulmasını veya devredilmesini bildirme
yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır Profesyonel gazetecilikte başlıca geccedilim kaynağının
gazetecilik olması esas olduğundan mesleği bağımlı veya bağımsız olarak suumlrduumlrmesi
gazeteci sayılması bakımından oumlnem taşımamaktadır denilmektedir Ancak bunun
tersini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır Bir goumlruumlşe goumlre ldquoGazeteciliğin başlıca
geccedilim kaynağı olarak benimsenmesirdquo koşulunun gazetecilik mesleğinin doğasından
kaynaklandığı ileri suumlruumllmektedir124
Bu goumlruumlşe goumlre gazete veya dergilere suumlrekli
biccedilimde yazı yazan profesoumlr edebiyatccedilıların gazeteci sayılamayacağı kabul
edilmektedir Basın İş Kanununa baktığımızda ise ldquoGazeteci işverenle yaptığı
mukavelede aksi zikredilmediği takdirde dışarıda basınla alakası olsun veya olmasın
başka iş tutmakta serbesttirrdquo denmektedir Bu durumda gazeteciliğin başlıca geccedilim
kaynağı olması gerektiği sonucuna varmak muumlmkuumln goumlruumlnmemektedir125
Bunlara ek olarak Basın İş Kanunursquona goumlre gazeteci sayılma Tuumlrkiyersquode yayınlanma
koşuluna bağlıdır ldquoKanunun 1rsquoinci maddesinde gazeteci sayılabilmek iccedilin kişinin
Tuumlrkiyede yayımlanan gazete ve suumlreli yayınlarla haber ve fotoğraf ajanslarında
ccedilalışması oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Buna goumlre gazetecinin ccedilalışma yerleri yasada accedilıkccedila sayılmış
ve sınırlanmıştır rdquo 126
Tartışmalı olan bir konu da gazete muumlduumlrlerinin fikir işccedilisi kabul edilip
edilmeyecekleridir Oumlzekrsquo e goumlre 212 sayılı Kanunrsquodan oumlnce 5953 sayılı Kanunrsquoun ilk
halinde bu kişiler de fikir işccedilisi kabul edilmektedir 212 sayılı Kanunrsquoun yeni bir kanun
olmayıp 5953 sayılı Kanunu değiştirmesi nedeniyle 212 sayılı değişiklerle birlikte de
fikir işccedililiği kavramının bu kişiler iccedilin devam ettiğini kabul etmek gerekmektedir 127
123
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları BASHAŞ Şubat
2011s63 124
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı Ccedilalışma ve Toplum
20082 s11 125
AKYİĞİT Ercan s7 126
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001 s26 127
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki Hukuki Muumlnasebet
1962 s62
62
Şuğlersquoye goumlre ise gazete youmlneticileriyle ilgili doğrudan gazeteci sayılma ya da
sayılmama şeklinde bir sonuca bağlanmaması gerekmektedir Youmlnetici şayet makale
seccedilmek yayın ccedilizgisini belirlemek gibi goumlrevleri de yerine getiriyorsa gazeteci
sayılması uygundur Herhangi bir gazetecilik ccedilalışması yapmıyor ise de gazeteci
sayılması iccedilin bir neden bulunmamaktadır128
Duumlnyada gazetecilik mesleğini ele aldığımızda birccedilok uumllkede gazeteci sıfatına sahip
olmak iccedilin bir medya kuruluşunda gazeteci olarak istihdam edilmenin yeterli olmadığı
goumlruumllmektedir Bazı uumllkelerde oumlzel bir kuruluş tarafından mesleki sicile tescil ve bir
kart ccedilıkarılmak suretiyle gazetecilik statuumlsuuml tanınmaktadır Tuumlrkiyersquodeki Basın Yayın
Enformasyon Genel Muumlduumlrluumlğuuml de benzer bir işlev goumlrmektedir
Belccedilikarsquoda oumlzel bir komite adayları değerlendirerek ulusal basın kartı ve oumlzel araba
plakaları sağlamaktadır Fransarsquoda gazetecilerin tabi oldukları ulusal toplu iş
soumlzleşmesinin huumlkuumlmleri uyarınca profesyonel gazeteci unvanı iki yıllık bir kurs
sonunda verilmektedir129
Fransarsquoda gazetecilerin hakları kanuni bir duumlzenlemeye tabi
iken İngilterersquode kollektif soumlzleşmelerle duumlzenlenmektedir130
Tuumlrkiyersquode ise Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın 2012 yılı istatistiklerine
baktığımızda aşağıdaki tabloda yer aldığı uumlzere oumlzel sektoumlrde imzalanan toplu iş
soumlzleşmesi sayısı birdir ve tek bir işyerinde uygulanmıştır Toplu iş soumlzleşmesinden
faydalanan işccedili sayısı 134 iken sendika uumlyesi işccedili sayısı ise 76rsquodır Devlet memurlarına
5953 sayılı Kanun uygulanmadığından tabloda yalnızca oumlzel sektoumlr rakamlarına yer
verilmiştir Buumltuumln işkollarında oumlzel sektoumlrde uygulanan toplu iş soumlzleşmesi sayısına
baktığımızda bu rakamın 349 olduğu goumlzuumlkmektedir Diğer sektoumlrlerle de
kıyaslandığında da Basın sektoumlruumlndeki TİS sayısı azdır Bunun başlıca nedeninin
sektoumlrde ccedilalıştığı halde Basın İş Kanunursquona tabi ccedilalıştırılmayan gazeteciler olduğu
duumlşuumlnuumllmektedir
128
ŞAKAR s11-18 128
AKYİĞİT s7 128
ŞUĞLE s77 129
CcedilAKIR s93 130
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların Korunması Ekonomik ve
Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966 s1
63
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012 (Oumlzel
Sektoumlr)
İşkolu Toplu İş
Soumlzleşme Sayısı
İşyeri Sayısı İşccedili Sayısı Uumlye İşccedili Sayısı
Basın ve
Yayın
1 1 134 76
Toplam 349 1552 131486 87842
412 Basın Sektoumlruumlnuumln Tarihccedilesi
Gazetecinin tanımı detaylı bir şekilde accedilıklandıktan sonra Duumlnyarsquoda ve Tuumlrkiyersquode
basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesini incelemek faydalı olacaktır Avruparsquoda şehirler birbirinden
uzak olduğu iccedilin basın sektoumlruuml insanların haber alma gereksiniminden doğmuş ve
ticaretin gelişmesiyle birlikte buumlyuumlmuumlştuumlr 18 Yuumlzyıla gelindiğinde ise teknoloji ve
ulaşımın da gelişmesiyle gazete guumlnluumlk yaşamın bir parccedilası haline gelmiştir 19
Yuumlzyılda ise basın sektoumlruuml teknolojik gelişmeler sayesinde hedef kitlesine hızla ulaşan
bir sektoumlr konumuna gelmiştir 20 Yuumlzyıla gelindiğinde ccedilağdaş basın sektoumlruuml hızlı
gelişimini suumlrduumlrmuumlştuumlr131
Tuumlrkiyersquode yazılı basın Batı ile karşılaştırıldığında ccedilok uzun bir geccedilmişe sahip değildir
Uumllkemizde duumlnyadaki gelişimin aksine gazetecilik doğrudan ortaya ccedilıkmış
matbaacılığın bir yan uumlruumlnuuml olarak gelişmemiştir Osmanlı İmparatorluğursquonun dağılma
doumlneminde devlet kimliğini korumak iccedilin bizzat devlet eliyle başlatılmıştır132
1950rsquolerden sonra basın işletmeleri yavaş yavaş diğer sektoumlrlerde de olduğu gibi
sermaye yoğun işletmelere doumlnuumlşmuumlştuumlr Ayrıca devletin basın uumlzerindeki denetleyici
tavrı da devam etmiştir133
131
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları Anadolu
Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004 s11 132
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode Gazeteciliğin Gelişim
Evreleri Ankara 1991 s166 133
KARACA Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları s11
64
Tuumlrkiyersquode Basın İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesinde gazetecilik mesleğine oumlzguuml bazı
oumlzel nedenler etkili olmuştur Bunların başında ccedilalışma saatlerinin gazetelerin
ccedilıkarılmasına goumlre ayarlanması gereği gazetecilerin ccediloğunun uumlcretli ccedilalışan olmaları
sebebiyle ccedilıkarlarının her zaman işverenin ccedilıkarlarıyla bağdaşmaması basını devlet
iccedilinde doumlrduumlncuuml guumlccedil olarak kabul eden duumlşuumlncedir134
5953 Sayılı Kanunun kabul
edildiği 1952rsquode İstanbul Gazeteciler Sendikası da kurulmuş sendikanın adı 1963rsquote
Tuumlrkiye Gazeteciler Sendikası (TGS) olarak değiştirilmiş ve 1965rsquote 6 şubeye ulaşan
TGS Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquona uumlye olmuştur135
Guumlnuumlmuumlzde ise guumlccedilluuml
basın işletmeleri holdinglerin yani tekelleşmiş sermayenin elinde bulunmaktadır136
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesi
Gazetecinin iş guumlvencesi gazetecinin bağımsızlığı yoluyla toplumun en temel
haklarından anlatım oumlzguumlrluumlğuumlnuumln bir goumlstergesi olduğundan oumlnem taşımaktadır137
212
sayılı kanunla işverenlere istihdam ettikleri gazetecilerin soumlzleşmesini mahallin en
buumlyuumlk muumllki amir ve boumllge ccedilalışma muumlduumlrluumlkleriyle birlikte ilgili sendikaya bildirme
zorunluluğu getirilmiş ve sendikaların etkinliğine destek verilmiştir Gazeteci ile işveren
arasındaki sorunlarda daha oumlnce hukuk mahkemelerine başvurulurken iş mahkemelerine
başvurma hakkı tanınmıştır Gazetecilerin kıdem esasına goumlre terfi etmeleri esası kabul
edilmiştir
212 Sayılı Kanun işverenlerden buumlyuumlk tepki almıştır İşverenler tepkilerini uumlccedil guumln
suumlreyle gazete ccedilıkarmayarak ortaya koymuşlardır Buna karşın İstanbul Gazeteciler
Sendikası da bu suumlrede Basın adlı bir gazete yayınlamıştır
Gazetecinin iş guumlvencesi oumldemelerinden yararlanabilmesi ile ilgili koşullar ayrıca
kanunun 6 7 ve 11rsquoinci maddelerinde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunursquonun 6rsquoıncı
maddesinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi hali ve bu durumdaki iş
guumlvencesi oumldemeleri (kıdem tazminatı) duumlzenlenmektedir Ayrıca İş Kanunursquonun 18
19 20 21 ve 29rsquouncu maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla
uygulanacağı belirtilmektedir Bu durumda Basın İş Kanunu kapsamına giren
gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale getirilmişlerdir
134
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s40 135
CcedilAKIR s16 136
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978s754 137
CcedilAKIR s62
65
Basın ccedilalışanlarının sosyal ve ekonomik durumları konusunda 1949rsquoda Birleşmiş
Milletler Ekonomik ve Sosyal Konseyirsquonde alınan bir kararla oumlzellikle gazetecilerin
sosyal guumlvenliği uumlzerinde durularak uumllkeler UCcedilOuml normlarına uymaya davet edilmiştir
UCcedilOumlrsquode 1959rsquoda yapılan Fikir İşccedilileri ve İşverenleri Doumlrduumlncuuml Danışma Toplantısında
ldquogazetecilik ccedilalışmalarının uluslararası statuumlsuumlrdquonuumln hazırlanmasına karar verilmiş ancak
buguumlne kadar gerccedilekleştirilmemiştir138
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesi
Ccedilalışmamızın birinci boumlluumlmuumlnde 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesi
incelenmişti Bu noktada Basın-İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin tanımı
yapılacaktır Basın İş Kanunursquonun 1rsquoinci maddesi Kanunun Tuumlrkiyede yayınlanan
gazete ve mevkutelerle(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında her tuumlrluuml fikir ve
sanat işlerinde ccedilalışan ve İş Kanunundaki işccedili tarifi kapsamı haricinde kalan
kimselerle bunların işverenleri hakkında uygulanacağını belirtmektedir
Ancak Kanunun 2rsquonci maddesinde Devlet belediyeler ve İktisadi Devlet Teşekkuumll ve
muumlesseseleriyle sermayesinin yarısından fazlası bu teşekkuumlllere ait şirketlerde istihdam
edilen memur ve hizmetliler hakkında bu Kanun huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı
vurgulanmaktadır
Ayrıca İş Kanunu madde 116 uyarınca İş Kanunursquonun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu
maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla uygulanacaktır Bu durumda
Basın İş Kanunu kapsamına giren gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale
getirilmişlerdir Ancak tuumlm bu olumlu duumlzenlemelere rağmen Deniz İş Kanunu ve
Borccedillar Kanunu kapsamında kalan ve iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccedililer iş guumlvencesinden
faydalanamamaktadır
5953 sayılı Sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki
Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanun (Basın İş Kanunu)rsquoun 4rsquouumlncuuml maddesi
kapsamında gazeteci ile kendisini ccedilalıştıran işveren arasındaki iş akdinin yazılı şekilde
yapılması mecburidir İş soumlzleşmesinde işin nevi(tuumlruuml) uumlcret miktarı gazetecinin
kıdemi belirtilmelidir İşin tuumlruumlnde ve uumlcrette yapılan değişikliklerin soumlzleşmeye
138
CcedilAKIR s71
66
konulması gerekmektedir Ayrıca 4rsquouumlncuuml maddeye istinaden gazetecinin iki yıllık
ccedilalışma sonucu uumlcretinin yuumlzde kaccedil artacağı da soumlzleşmede accedilıkccedila belirtilmelidir
Soumlz konusu Kanunun 5rsquoinci maddesi uyarınca belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde fesih
ihbarının Kanundaki suumlrelere tabi olduğu belirtilmektedir İhbar suumlrelerine uygun uumlcret
miktarındaki tazminatın işveren veya gazeteci tarafından diğer tarafa oumlnceden oumldenmesi
suretiyle soumlzleşmenin derhal feshedilebileceği aynı maddede accedilıklanmaktadır
Kanunun 10rsquouncu maddesinde gazeteciler iccedilin tecruumlbe suumlresi en ccedilok uumlccedil ay olarak
belirlenmiştir Bu suumlre iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini ihbar suumlresine ve tazminat
muumlkellefiyetine tabi olmaksızın feshedebilmektedirler Bu suumlrenin sonunda soumlzleşme
yazılı yapılmak zorundadır
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde ise gazetecinin işverenle yaptığı soumlzleşmede aksi
belirtilmediği takdirde dışarda basınla alakası olsun veya olmasın başka iş tutmasının
serbest olduğu accedilıklanmıştır Buna ek olarak soumlzleşmenin yazılı yapılması kural iken
yapılmadığı durumlarda Yargıtay kararına goumlre gazeteci yine de hak kazanmaktadır
Karardan anlaşıldığı uumlzere yazılı şekil koşulu gazeteci aleyhine kullanılamamaktadır139
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesi
Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesinin İş Kanunursquonda olduğu gibi fesih
dışında yolları bulunmaktadır Bunlardan ilki soumlzleşmenin tarafların anlaşması ile sona
ermesidir Basın iş soumlzleşmesinin tarafları olan gazeteci ve işveren anlaşarak oumlzleşmeyi
her zaman sonlandırabilmektedirler Bu konuda soumlzleşmenin belirli ya da belirsiz suumlreli
olmasının bir oumlnemi bulunmamaktadır Zaten belirli suumlreli basın iş soumlzleşmesi aksi
kararlaştırılmadıkccedila fesih bildirimine gerek olmadan belirlenmiş olan suumlrenin bitiminde
kendiliğinden sona ermektedir Bu durumda gazetecinin işverene karşı ileri suumlrebileceği
bir tazminat hakkı bulunmamaktadır Ancak İş Kanunursquonda da geccedilerli olduğu uumlzere
soumlzleşmede belirtilen suumlrenin dolmasına rağmen gazeteci ccedilalışmaya ve işveren de
ccedilalıştırmaya devam ederse soumlzleşme aynı suumlreyle fakat en fazla bir yıl iccedilin yenilenmiş
sayılırken soumlzleşmenin ikinci defa aynı şekilde yenilenmesi halinde soumlzleşme baştan
itibaren belirsiz suumlreli olarak kabul edilmekte ve fesih kuralları uygulanmaktadır Bunun
dışında gazetecinin oumlluumlmuuml de soumlzleşmeyi sona erdirmektedir
139
ATILGAN s71
67
Basın İş Kanununda gazetecinin kıdemine ve soumlzleşmeyi fesheden tarafın gazeteci veya
işveren olmasına goumlre farklı ihbar oumlnelleri oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Kanunun 6rsquoncı maddesinin
4rsquouumlncuuml fıkrasında işverenin feshi halinde uyulacak ihbar oumlnelleri 7rsquoinci maddesinde ise
gazetecinin feshinde karşı tarafa verilmesi gereken ihbar oumlneli belirlenmiştir Bununla
birlikte Basın İş Kanunursquonda 4857 sayılı Kanunrsquoun aksine ihbar oumlneli iccedilinde iş arama
izni duumlzenlenmemiştir140
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshi
Basın İş Kanunursquonda gazeteci kavramının tanımı yapılmasına karşın işveren tanımı
yapılmamış kanunun gazetecilerin işverenleri hakkında da uygulanacağı belirtilmekle
yetinilmiştir Eğer işverenin gazeteci ile ilişkisi iş soumlzleşmesine dayanıyorsa ve
gazetecinin ccedilalıştığı işyeri kanunda belirtilen işyerlerindense bu işveren Basın İş
Kanunu kapsamında değerlendirilecektir
İşverenin TC vatandaşı olması zorunlu değildir İşveren birkaccedil kişi dernek veya
sendika olabilmektedir Ancak 3984 sayılı Kanunun 29rsquouncu maddesi dikkate
alındığında oumlzel radyo ve televizyon kuruluşu kuramayan ve bunlara ortak
olamayanların işveren de olamayacakları anlaşılmaktadır Basın İş Kanunursquonun 2rsquonci
Maddesinde sayılanlar da şuumlphesiz bu işveren niteliğinden yoksundurlar141
Kanunun 6rsquoncı maddesi işveren tarafından soumlzleşmenin feshi ve kıdem tazminatı
koşullarını accedilıklamaktadır Buna goumlre meslekte en az beş yıl ccedilalışmış olan gazetecilere
kıdem hakkı tanınacağı ve bu hakkın gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanacağı soumlzleşmenin feshi halinde gazetecinin bu suumlreye goumlre hesaplanacak
tazminatı almaya hak kazanacağı işverenle arasındaki ilişki bir veya daha ccedilok
soumlzleşmeye istinaden kesintisiz olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son
verilmesinin yapılacak yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olacağı
hizmeti beş seneden az olanlar iccedilin ihbar suumlresinin bir ay olduğu belirtilmektedir
Hizmetine 6rsquoncı madde huumlkuumlmlerine goumlre son verilen gazeteci son aylığı temel olmak
uumlzere her hizmet yılı iccedilin bir aylık uumlcreti miktarında tazminata hak kazanmaktadır Bir
kez kıdem tazminatı alan gazetecinin kıdeminin yeni işine girişinden itibaren
hesaplanacağı ancak işverenle gazeteci arasında soumlzleşmeyle bu durumun farklı youmlnde 140
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s36 141
AKYİĞİT s8
68
duumlzenlenebileceği maddede ayrıca accedilıklanmaktadır Kanunda ayrıca işverenin maddi
imkansızlık sebebiyle gazetecinin tazminatını bir defada oumldeyememesi halinde oumldeme
en ccedilok doumlrt taksitte yapılacağı ve bu taksitlerin tamamının suumlresinin bir yılı
geccedilemeyeceği belirlenmiştir
İşveren 11rsquoinci maddeye dayanarak gazetecinin goumlrevinin ifasıyla ilgili konularda
bilerek veya ağır ihmal sonucu yayının itibarına zarar verecek harekette bulunması
durumunda ihbar suumlrelerine bağlı kalmaksızın soumlzleşmeyi derhal feshedebilir
Kanunun 12rsquonci maddesinde gazetecinin uğradığı hastalık sebebiyle soumlzleşmenin
işveren tarafından feshedilemeyeceği hastalığın altı aydan fazla uzaması halinde
tazminat verilmek suretiyle feshedilebileceği ve azami bir yıl iccedilinde iyileştiği takdirde
tekrar eski işine tercihan alınacağı huumlkme bağlanmıştır
Kanunun 16rsquoncı maddesinde ise işverenle gazeteci arasındaki iş soumlzleşmesinin belirli
veya belirsiz suumlreli olup olmadığına bakılmaksızın gazetecinin silahaltında bulunduğu
suumlrece soumlzleşmesi işveren tarafından feshedilemeyeceği belirtilmektedir
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından feshedilmesi
5953 sayılı Kanunun 7rsquonci maddesi uyarınca gazeteci en az bir ay oumlnceden işverene
yazılı bildirimde bulunmak suretiyle iş soumlzleşmesini feshedebilmektedir Yazılı bildirim
suumlreleri asgaridir ve soumlzleşmelerle artırılabilir
Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirtildiği uumlzere gazetecinin yazdığı yazı gazetecinin
şerefini zedeleyecek tarzda veya maneviyatına zarar verecek şekilde değişiklik
yapılarak yayınlanırsa gazeteci ihbar suumlrelerini beklemeksiniz derhal soumlzleşmeyi
feshedebilir Bu durumda işverenin kusuru sonucu soumlzleşmeyi feshetmiş gibi tazminata
hak kazanır Belirli suumlreli soumlzleşmelerde de bahse konu durumlar geccedilerliyse fesih hakkı
soumlzleşme suumlresi sona ermeden kullanılabilmektedir
Pek ccedilok uumllkenin uygulamasında gazeteci iccedilin soumlz konusu fesih hakkına rastlanmaktadır
Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquonun 1926rsquodaki birinci kongresinde bu ilke
69
vurgulanmış ve ilk defa 1935rsquode Fransız İş Kodursquona da girmiştir Kanunda veya toplu
soumlzleşmede yer alan bu huumlkme ldquovicdan huumlkmuumlrdquo (conscience clause) denilmektedir142
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatı
Basın İş Kanunu soumlzleşmenin fesih bildirimi ile sonuccedillanması halinde kıdem ve ihbar
tazminatı oumldenme koşulları youmlnuumlnden 4857 sayılı Kanundan farklılık arz etmektedir
Basın İş Kanunu kapsamında kıdem tazminatına hak kazanma koşullarını anlayabilmek
iccedilin oumlncelikle Bas İş Kanunursquonda yer alan huumlkuumlmlere bakmak gerekmektedir Bu
huumlkuumlmler 1 6 7 11rsquoinci maddelerde ve 3984 Sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş
ve Yayınları Hakkında Kanunun 38 Maddesinde de duumlzenlenmektedir 3984 sayılı
Kanunun 38rsquoinci maddesine goumlre ldquoRadyo ve Televizyon kuruluşlarının haberle ilgili
birimlerinde ccedilalışanlar 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar
Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanunrsquoa tabidirrdquo
Gazetecinin kıdem tazminatına hak kazandığı durumlar soumlzleşmenin işveren tarafından
bildirimli veya haksız feshedilmesi veya gazeteci tarafından Kanunun 11rsquoinci maddesi 1
ve 2rsquonci fıkradaki haller nedeniyle derhal feshedilmesidir Birinci fıkrada ldquoBir
mevkutenin veccedilhe ve karakterinde gazeteci iccedilin şeref veya şoumlhretini veya umumiyetle
manevi menfaatlerini ihlal edici bir vaziyet ihdas edecek şekilde bariz bir değişiklik
vukuu halinde gazeteci ihbar muumlhletini beklemeden akdi feshedebilirrdquo denilmektedir
2rsquonci fıkrada ise iş akdini birinci fıkranın verdiği hakka dayanarak fesheden
gazetecinin işverenin kusuru neticesinde iş akdini feshetmiş olsa idi ne miktar tazminat
alacak idiyse o miktar tazminat isteyebileceği huumlkme bağlanmıştır
Basın İş Kanunursquonun kıdem tazminatıyla ilgili huumlkuumlmleri diğer İş Kanunlarından farklı
olarak mutlak değil nisbi emredici niteliktedir Bu yuumlzden kıdem tazminatına hak
kazandıracak haller yapılacak bir soumlzleşmeyle veya Toplu İş Soumlzleşmesi yoluyla
bertaraf edilemez ya da daha zor koşullara bağlanamaz143
Ancak Kanunda belirtilenler
dışında kıdem tazminatına hak kazanılacağı veya miktar artışı soumlzleşmede yer alıyorsa
geccedilerli olmaktadır Bu gazeteci lehine bir durum oluşturmaktadır
142
ŞAKAR s15 143
AKYİĞİT s17
70
İlgili Kanunlarda 5 yıl kıdemi olan gazetecinin kıdem hakkı kazanacağı
duumlzenlenmektedir Kıdem hakkı gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanmaktadır Ancak burada da oumlnceki işverenin yanında ccedilalışılan suumlrelerden de
yeni işverenin sorumlu tutulması ccedilok adil bir uygulama olmamaktadır Kıdem tazminatı
fonu ccedilıkması durumunda Basın İş Kanunursquondaki bu durum da ortadan kalkmış
olacaktır 144
Bunlara ek olarak 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Soumlzleşmesi Kanunursquonun 23rsquouumlncuuml
ve geccedilici 5rsquoinci maddesi ile soumlzleşmenin sona ereceği yeni bir durum getirilmiştir
Kanun oumlncesinde uygulamada tartışmalara yol accedilan işccedili sendikası youmlneticiliğine
seccedililerek işten ayrılan işccediliye youmlneticiliğin sona ermesinden sonra ve belli koşullarda
oumldenen kıdem tazminatı accedilık bir şekilde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunu
kapsamındaki işccedililerin sendikalaşma ve toplu soumlzleşme-grevlokavt haklarıyla ilgili
başka bir Kanun bulunmadığından konuya ilişkin 6356 sayılı Kanun huumlkuumlmlerinin
uygulanması doğru bir yaklaşımdır 6356 sayılı Kanuna goumlre bir gazeteci de uumlyesi
olduğu işccedili sendikası veya konfederasyonunda youmlnetici olması sebebiyle işyerinden
ayrıldığında iş soumlzleşmesi askıda kalmakta ancak kendisi isterse soumlzleşmesini feshedip
kıdem tazminatına hak kazanabilmektedir
Kıdem tazminatı gazetecinin aldığı son uumlcrete goumlre her bir yıllık ccedilalışması iccedilin bir aylık
uumlcreti kadar oumldenmektedir Ayrıca yıldan artan suumlreler iccedilin orantılı oumldeme yapılır ancak
artan suumlre 6 aydan daha az ise bu suumlre iccedilin oumldeme yapılamamaktadır Buna karşılık iş
soumlzleşmesiyle aksi youmlnde huumlkuumlm koyulabilmektedir Genellikle oumlğretide ccedilıplak bruumlt
uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılmaktadır ccediluumlnkuuml gazetecinin kıdem hesabında
giydirilmiş uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılacağı oumlngoumlruumllmemiştir Bu nedenle kıdem
tazminatı basın işccedilisinin bruumlt uumlcreti uumlzerinden hesaplanmaktadır
Ancak gazetecinin kıdemiyle ilgili Yargıtay kararlarına bakıldığında 9 Hukuk
Dairesirsquonin 14 Nisan 2008 tarihinde verdiği kararın buumlyuumlk oumlnem taşıdığı goumlruumllmektedir
Yargıtay bu tarihe kadar gazetecinin haklı fesih yapamayacağını ancak işverenin işten
atması halinde kıdem tazminatı alabileceğine huumlkmediyordu Ancak bu karara goumlre
uumlcreti geccedil oumldenen veya oumldenmeyen fazla mesai uumlcreti oumldenmeyen sosyal guumlvenlik
primi eksik veya hiccedil oumldenmeyen gazetecilerin haklı fesih yaparak kıdem tazminatı
144
ATILGAN s91
71
alabileceği huumlkme bağlanmıştır Karara goumlre ldquoİşverenin uumlcret oumldeme işccediliyi koruyup
goumlzetme eşit davranma borcu gibi borccedilları iş soumlzleşmesinden kaynaklanmaktadır
Borccedillar Kanunursquonun 344rsquouumlncuuml maddesinde ldquoişccedilinin muhik sebeplerin bulunması
halinde ihbar olmaksızın iş soumlzleşmesini feshedebileceği akti icra etmemekte haklı
goumlsteren her halin muhik sebep olduğu aynı yasanın 345rsquoinci maddesi uyarınca da
muhit sebepler ile bir tarafın akte riayet etmemesinden ibaret olduğu takdirde bu tarafın
diğer taraf onun akit ile muumlstahak iken mahrum kaldığı feri menfaatlerde nazara
alınmak uumlzere tam bir tazminat itasıyla muumlkellef olacağırdquo belirtilmektedir145
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2011 ve 2012 yılı istatistiklerine bakıldığında
Basın sektoumlruumlnde 2011 yılında 1 kez grev yapılmışken 2012 yılında hiccedil grev
yapılmadığı ccedilıkarılmaktadır
İkinci bir durumda ise youmlneticiliğin ve iş soumlzleşmesinin devam ettiği doumlnemde yine
youmlneticilik sebebiyle soumlzleşmesini feshedip kıdem tazminatı almayı hak edebilmektedir
Bu fesih oumlnelsiz olup fesihtir Bunların dışında bir nedenle gazetecinin sendika
youmlneticiliğinin sona erdiği durumda da kıdem tazminatı oumldenebilecektir
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı istatistiklerine goumlre Ocak 2013 itibariyle Basın
Yayın ve Gazetecilik sektoumlruumlnde işccedili ve sendikalı işccedili sayısı aşağıdaki tabloda yer
almaktadır
Tablo-3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariyle
İşkolu İşccedili Sayısı Sendikalı İşccedili
Sayısı
Sendikalaşma
Oranı ()
Basın Yayın ve
Gazetecilik
104141 3714 357
Toplam 10881618 1001671 921
Tablodan anlaşıldığı uumlzere Basın sektoumlruumlndeki sendikalaşma oranı Tuumlrkiye
ortalamasının altındadır Tuumlrkiye ortalaması 921 iken Basın sektoumlruumlnde bu oran
145
Yargıtayrsquodan Tarihi Bir Tazminat Kararı httpwwwpmdorgtrhaberlerphpkategori=6amphaber=113
(Erişim Tarihi02122013)
72
357rsquodir Tablodaki bilgilere ek olarak Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2012 yılı
verilerine goumlre Basın ve yayın sektoumlruumlnde 2 işccedili sendikası varken hiccedil işveren sendikası
bulunmamaktadır
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 5rsquoinci maddesine goumlre ihbar tazminatı 4857 sayılı Kanunrsquoda da
olduğu gibi hem işccedili hem de işveren iccedilin oumlngoumlruumllen zarar koşuluna tabi olmayan bir
tazminattır İhbar tazminatı gazeteciler iccedilinde on yıllık zaman aşımına tabidir ve
alacaklısının oumllmesi durumunda bu tazminatı talep etme hakkı mirasccedilılarına
geccedilmektedir Bununla birlikte 4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine Basın İş Kanunursquonda
ihbar oumlnelleri duumlzenlenirken iş arama izni duumlzenlenmemiştir Basın İş Kanunu
kapsamındaki bir işyerinde işverenle ilişkisi bir veya birbirini takip eden soumlzleşmeye
goumlre aralıksız olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son verilmesi yapılacak
yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olmaktadır Beş yıldan az hizmet
suumlresi olanlar iccedilinse bu suumlre bir aydır Gazetecinin kıdem hakkı mesleğe ilk girişinden
itibaren hesaplanır kuralı ihbar oumlneli hakkında uygulanmamaktadır Fesheden tarafın
gazeteci olması durumunda ise kanun koyucu kıdeme goumlre farklı bir duumlzenlemede
bulunmamıştır Bu nedenle gazetecinin işverene işten ayrılacağını 1 ay oumlnceden yazılı
olarak bildirmesi yeterlidir 146
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 14042008 tarih ve 20088314 sayılı kararında ldquoDavacı
gazetecinin davalı basın ve yayın kuruluşundaki hizmetinin 5 yıldan az olduğu ancak
sicil kaydına goumlre daha oumlnce başka işyerlerinde de ccedilalıştığı anlaşıldığına goumlre davacının
meslekte beş yıl kıdeminin olup olmadığı ve davalı yanında geccedilen hizmeti nedeni ile
kıdem tazminatına hak kazanıp kazanmadığının belirlenmesi iccedilin davalı işyerinden
oumlnce basın iş kanunu kapsamında ccedilalışıp ccedilalışmadığı ve bu kanun kapsamındaki
hizmetinin toplam beş yılı doldurup doldurmadığının araştırılması gerekirrdquo
denilmektedir Karardan da anlaşılacağı uumlzere gazetecinin 5 yıl farklı veya aynı işveren
yanında Basın İş Kanunu kapsamında ccedilalışması durumunda kıdem tazminatı hakkı
doğmaktadır
146
GOumlKCcedilE s44
73
Basın İş Kanunursquonda ihbar suumlrelerine denk gelen uumlcret miktarında tazminatın karşı
tarafa oumldeneceği belirtilirken İş Kanunursquonun aksine uumlcretin nasıl hesaplanması
gerektiği ayrıntılı accedilıklanmamıştır Bu noktada bir goumlruumlşe goumlre 4857 sayılı Kanun kıyas
yoluyla gazeteciye uygulanmalıdır Buna karşın Yargıtay 9 Hukuk Dairesi 06102003
tarihli ve 20032919E 200316215K sayılı kararında ldquo4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine
5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda ihbar tazminatının giydirilmiş uumlcretten
hesaplanacağına dair kural bulunmadığından bruumlt ccedilıplak uumlcret yerine giydirilmiş
uumlcretten ihbar tazminatının hesabı hatalıdırrdquo denilmektedir Bu karara goumlre gazetecinin
ihbar tazminatı ccedilıplak uumlcret uumlzerinden oumldenmelidir
Basın İş Kanunun 8rsquoinci maddesi uyarınca ihbar oumlnelleri asgari olup soumlzleşme ile
arttırılabilmektedir 1475 sayılı İş Kanunursquonun 13rsquouumlncuuml maddesinde de benzer bir
duumlzenleme bulunmaktaydı Bu doumlnemde Yargıtay 9 Hukuk Dairesi de ihbar oumlnelinin
yalnız işccedili lehine arttırılabileceğini benimsemiştir 4473 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ve
4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesi ile Yargıtayrsquoın bu konudaki goumlruumlşuumlnuumln
değişip değişmediği bilinmemektedir Buna rağmen uygulanacak ccediloumlzuumlmuumln Basın İş
Kanunursquonu da uygulanması mantıklı goumlzuumlkmektedir147
434 Basın İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesinde ldquoGazetecinin oumlluumlmuuml sebebiyle iş akdinin sona
ermesi halinde eşi ve ccedilocuklarına ve bunlar bulunmadığı takdirde geccedilimi kendisine
terettuumlp eden ailesi efradına muumlteveffanın aylık uumlcretinin uumlccedil mislinden az olmamak
uumlzere kıdem hakkı tutarında oumlluumlm tazminatı verilirrdquo denilmektedir Bu tazminatın
niteliği oumlğretide tartışmalıdır Bir goumlruumlşe goumlre oumlluumlm tazminatı 212 sayılı Kanunrsquodan
oumlnce kıdem tazminatıyla bağlantısı olmayan bir tazminatken kanun değişikliğiyle
kıdem tazminatının oumldeneceği durumlardan birinin de gazetecinin oumlluumlmuuml olduğunu
belirten bir tazminattır
Başka bir goumlruumlşe goumlre ise Kanunun 18rsquoinci maddesinin başlığının oumlluumlm tazminatı
olmasından dolayı ve kıdem tazminatının sadece beş yıllık kıdeme sahip gazeteciye
oumldeneğinden hareketle bu tazminatın kıdeme bakılmaksızın oumldendiği bu yuumlzden kıdem
tazminatı değil sadece hesaplanması kıdem tazminatı gibi olan bir tazminat olduğu ifade
edilmektedir Basın İş Kanunursquona goumlre gazetecinin kıdemine bakılmaksızın oumlluumlmuuml
147
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37
74
durumunda yakınlarına yalnızca oumlluumlm tazminatı oumldenebilmektedir Gazetecinin oumlluumlmuuml
halinde kıdem tazminatı oumldenebileceği belirtilmemiştir148
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklar
Basın İş Kanunun4857 sayılı İş Kanunuyla ilişkisini incelediğimizde bir goumlruumlşe goumlre
iki kanunun arasında oumlzel kanun-genel kanun ilişkisi olduğu ve Basın İş Kanunursquonda
huumlkuumlm bulunmadığı hallerde İş Kanunu huumlkuumlmlerinin uygulanması gerektiği
belirtilmektedir149
Bir başka goumlruumlş ise İş Kanunursquonun salt Basın İş Kanunursquona goumlre daha ayrıntılı
duumlzenlemelere yer vermesi ve daha geniş kapsamlı olmasının bu iki kanun arasında
genel kanun-oumlzel kanun ilişkisi oluşmasına yetmeyeceği ayrıca İş Kanunu veya Basın
İş Kanunursquonda da boumlyle bir huumlkme yer verilmediği vurgulanmaktadır150
Yargıtayrsquoın da
bu konuda farklı goumlruumlşleri bulunmaktadır
İş Kanununun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu maddesi huumlkuumlmleri kıyas yoluyla uygulanır
Basın İş Kanunursquonda gazetecinin kıdem tazminatı ve yıllık uumlcretli izin haklarında
meslekteki hizmet suumlresi temel alınırken İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer iccedilin son
işverenin yanında ccedilalıştığı suumlreler temel alınmaktadır Bu noktada gazeteciler lehine bir
durum oluşmaktadır Hesaplamada meslekteki hizmet suumlresi esas olduğu iccedilin başka
işverenler yanında ccedilalışılan suumlre de hesaplamaya katılmaktadır151
Bunun dışında Basın İş Kanunursquonun 5 10 ve 11rsquoinci maddelerinde belirtildiği uumlzere İş
Kanunursquonda da olduğu gibi iş soumlzleşmeleri belirli ve belirsiz suumlreli ayrıca deneme suumlreli
olacak şekilde gerccedilekleştirilebilmektedir
İş Kanunursquondan farklı olarak Basın İş Kanunursquonda kısmi suumlreli ccedilalışmaya ilişkin bir
huumlkuumlm bulunmamaktadır Duumlzenlemelerde tam suumlreli ccedilalışma esastır 4857 sayılı
Kanunrsquoda kısmi suumlreli ccedilalışanlara youmlnelik ayrımcılık yapılamayacağı belirtilmektedir
148
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s187 149
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 150
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 151
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri İletişim Fakuumlltesi
Dergisi 2002 s9
75
Buna goumlre gazetecilerin de bu şekilde bir ayrımcılığa maruz kalmamaları gerektiği
duumlşuumlnuumllmektedir152
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlar
Tuumlrkiyersquode basın sektoumlruumlnde ccedilalışanlarla ilgili duumlzenlemeler 5953 sayılı Sayılı Basın
Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında
Kanun (Basın İş Kanunu) ve 1961 yılında Kanunda değişiklik yapan 212 sayılı Kanunla
yapılmıştır
Ancak Basın İş Kanunu Tuumlrk Medyasında ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur
Başka bir deyişle fiilen gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın
sektoumlruuml ccedilalışanları ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla
4857 sayılı İş Kanunu uygulanmaktadır Ancak oumlzellikle iş soumlzleşmesinin feshi halinde
işccedili ve işverenin mahkemelik oldukları hallerde gazetecinin Basın İş Kanunu
kapsamındaki işlerde ccedilalıştığını kanıtlaması durumunda mahkeme geriye doumlnuumlk olarak
Basın İş Kanunundan doğan hakların da verilmesini isteyebilmektedir Oumlrneğin bir
medya grubu daha oumlnce 4857 sayılı yasanın esnek ccedilalışma huumlkuumlmlerine uygun bir
soumlzleşme yapmış ancak bu soumlzleşmeler Basın Yayın ve Enformasyon Genel
Muumlduumlrluumlğuumlnce ldquo5953 sayılı yasaya uygun değildir ve basın kartı verilemez
gerekccedilesiyle geri ccedilevrilmiştir
Gazetecilerin bir boumlluumlmuuml de sadece telif uumlcretiyle ccedilalıştırılmak gibi bir durumla karşı
karşıya kalmakta ve bu yolla işveren kıdem tazminatı ve Sosyal Guumlvenlik Kurumuna
primlerinden kurtulmakta ve gazetecinin sosyal guumlvenlik hakkı elinden alınmaktadır153
Tuumlm bu sayılanlar ldquokadrolu goumlruumlnuumlmde gazetecirdquo ve ldquokadrosuz gazetecirdquo tanımlarını
ortaya ccedilıkartmıştır Bunlar kanuni tanımlar olmayıp muvazaalı durumları ifade etmek
iccedilin kullanılmaktadır İşverenle aralarında gerccedilek bir iş ilişkisi bulunmayan sadece
basın kartı almak iccedilin işverene bağlı ccedilalışıyor goumlruumlnen kişiler kadrolu goumlruumlnuumlmde
gazeteci olarak adlandırılırken bunun aksine gerccedilekten iş soumlzleşmesine dayalı ccedilalışması
152
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s106 153
ŞAKAR s11
76
gerekirken bu ilişki kurulmadan ccedilalıştırılan gazetecilere de kadrosuz gazeteciler
denilmektedir154
Kanunda ayrıca stajyer gazetecilerle ilgili duumlzenleme de bulunmaktadır Basın İş
Kanunursquonun 10rsquouncu maddesinde stajyer gazeteci mesleğe ilk giren ve en ccedilok uumlccedil ay
suumlren bir deneme suumlresi iccedilerisinde ccedilalışan gazeteciye denmektedir Daha oumlnce başka bir
işyerinde deneme suumlresi geccediliren gazeteci başka bir işyerinde tekrar stajyer muamelesi
goumlremez
Ayrıca bir araştırma merkezi medyada ccedilalışan kadınlarla bir anket gerccedilekleştirmiştir
Soumlz konusu anketin başlığı Ulusal Medyada Ccedilalışan Kadınların Medyadaki Yeri ve
Sorunlarıdır Buna goumlre Ccedilalışmada Prezantasyon iccedilin kadınların youmlnetim kademeleri
iccedilin daha ccedilok erkeklerin tercih edildiği atamalarda kadının cinsiyetinin evli ve ccedilocuk
sahibi olmasının karşısına hep bir engel olarak ccedilıktığı ve bu yuumlzden mobbinge maruz
kalarak kariyer yapmasının engellendiği belirtilmektedir
Anket iccedilin 156 medya ccedilalışanına Medyada işe alımlarda cinsel ayırım yapılıyor mu
Medya ccedilalışanları uumlzerinde yasaklarbaskı var mı Medya mensubu kadınlar
ccedilalıştıkları kurumlardan memnun mu Ulusal medyada ccedilalışan kadınlara mobbing
(psikolojik taciz) ve cinsel taciz uygulanıyor mu Medya sektoumlruumlnde torpilin etkisi ne
kadar ve Haberlerin doğruluk oranı nedir gibi sorular sorulduğu ve aşağıda yer
alan sonuccedillara ulaşıldığı vurgulanmaktadır
Ccedilalışanların yaklaşık yuumlzde 45i 30 yaş altındadır
41 yaş uumlzeri ccedilalışan yuumlzde 16rsquodır
Ccedilalışan profilinin 96sı yuumlksek oumlğrenim goumlrmuumlştuumlr
Ccedilalışanların yarısı 10 yıldan fazladır medya sektoumlruumlndedir
Medya sektoumlruumlnde ccedilalışan kadınlar sektoumlrden ve ccedilalıştıkları kurumdan birccedilok
şikayetleri olmasına rağmen ağırlıklı olarak yaptıkları işi sevdiklerini belirtmişlerdir
154
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s58-59
77
Ankete katılanların sadece yuumlzde 15i ccedilalıştıkları kurumun verdiği haber niteliği
taşıyan bilgilerin yuumlzde yuumlz doğru olduğunu soumlylemiştir
Yuumlzde 45i ccedilalıştığı kurumun buumltccedile kaynağının doğru projelerde kullanılmadığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 45i haftalık yasal ccedilalışma saati olan 45 saatin uumlzerinde ccedilalışmaktadır
Duumlzenli olarak suumlrekli fazla mesai yapıldığı sonucu ccedilıkmaktadır
Yuumlzde 50si aldığı uumlcretten memnun olmadığını belirtmiştir
Yuumlzde 60ı işe alımkariyer planlaması konularında cinsel ayırım yapıldığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 42si mobbinge uğradığını ifade etmekte mobbing mağdurlarının sadece uumlccedilte
biri bu durumu şikayet ettiğini sadece yuumlzde 5rsquolik bir kesim ise bu konuyu yargıya
taşıdığını belirtmektedir Mobbing uygulayanların yuumlzde 60ının erkek yuumlzde 40ının
kadın olduğu sonucuna varılmaktadır 155
Soumlz konusu anketten de anlaşıldığı uumlzere sektoumlrde ccedilalışan gazetecilerin birccedilok sorunu
bulunmaktadır Oumlzellikle kadın gazeteciler iccedilin cinsiyet ayrımcılığı sektoumlrde sorun
olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
155Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012 httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-
kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim Tarihi 27112013)
78
SONUCcedil
Ccedilalışmamızda iş soumlzleşmesinin feshi ve sonuccedilları hukuki ve sosyal youmlnden
incelenmiştir Suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramları accedilıklanmış
işccedilinin feshe karşı korunması işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam
ettirilmesi anlamına gelmediği iccedilin fesih halinde işccedili ve işverenin hak ve karşılaştıkları
yaptırımlar arasındaki farklılıklar ortaya konmuştur İş guumlvencesinin tarihsel gelişimi ve
uumllke oumlrnekleri aktarılmış guumlvence kapsamında olan ve olmayan işyerleri accedilısından
feshin sonuccedilları irdelenmiştir İşe iade davaları ve dava sonucu huumlkmedilen tazminatlar
anlatılmıştır
İş soumlzleşmesinin feshini daha iyi anlayabilmek iccedilin ccedilalışmada oumlncelikle iş soumlzleşmesinin
ne ifade ettiği incelenmiştir Bu kapsamda oumlncelikle iş soumlzleşmesinin tanımı unsurları
ve tuumlrleri accedilıklanmıştır Sonrasında iş guumlvencesinin Tuumlrkiyersquode ve duumlnyada nasıl
uygulandığı ve koşulları irdelenmiştir Toplu işten ccedilıkarma kavramı accedilıklanmış
sonrasında fesih yoluyla iş soumlzleşmesinin sona ermesi detaylı şekilde ele alınmıştır
Konu bildirimli fesih haklı nedenle fesih ekseninde işveren ve işccedili accedilısından
anlatılmıştır Bu noktada oumlzellikle fesihte geccedilerli ve geccedilersiz nedenlerin neler olduğu
accedilıklanmıştır İşccedili ve işveren accedilısından oumlnemli konular arasında olan ispat yuumlkuuml
değişiklik feshi haksız fesih kavramları anlatılmıştır
Ccedilalışmanın sonraki boumlluumlmlerinde işccedili accedilısından fesih halinde accedilılabilecek işe iade
davaları Yargıtay kararları da incelenmek suretiyle ele alınmıştır Devamında dava
sonucu işccedilinin hakları incelenmiş ldquokıdem tazminatı ihbar tazminatırdquo kavramları
accedilıklanmıştır Fesih ve iş guumlvencesi kavramları uluslararası normlar ışığında
incelenmiştir Bu noktada ILO ve AB normları ve uumllke uygulamaları anlatılmıştır
Son boumlluumlmde fesih ve iş guumlvencesi kavramları Basın sektoumlruuml ve 5953 sayılı Kanun
kapsamında sektoumlr ccedilalışanlarının sorunları da ele alınarak accedilıklanmıştır 4857 ve 5953
sayılı Kanunlar arasında konuyla ilgili farklılıklar vurgulanmıştır Son olarak
ccedilalışmamızdan elde edilen ccedilıkarımlar ve tespit edilen sorunlara ilişkin oumlneriler aşağıda
yer almaktadır
Oumlncelikle ccedilalışmadan elde edilen bilgiler ışığında halen işyerlerinin birccediloğunun 30 kişi
ccedilalıştırma zorunluluğu nedeniyle iş guumlvencesi kapsamına girmediği anlaşılmaktadır Bu
79
accedilıdan iş guumlvencesinin 4857 sayılı Kanunrsquoda daha oumlnce 4773 sayılı Kanunrsquoda geccediltiği
şekliyle 10 işccedili olarak değiştirilmesinin işccedili haklarının korunmasına katkı
sağlayabileceği duumlşuumlnuumllmektedir Oumlrneğin Almanyarsquoda iş guumlvencesi iccedilin bu sınır 10
işccedilidir
Buna ek olarak guumlvence kapsamı dışındaki işyerlerinde ccedilalışan işccedililer iccedilin fesih
hakkının koumltuumlye kullanılmasında ispat yuumlkuumlnuumln guumlvence kapsamındaki işccedililerde olduğu
gibi işverene yuumlklenmesi iccedilin mevzuatta duumlzenleme yapılması yine işccedili haklarının
korunması accedilısından faydalı olabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus da temel ccedilalışma haklarından faydalanılmasının temini iccedilin
kayıt dışılık ile muumlcadele edilmesinin oumlnemidir Birccedilok işveren de haksız rekabete yol
accediltığı gerekccedilesiyle kayıt dışılıkla muumlcadeleyi desteklemektedir Ccedilok sayıda işccedili
soumlzleşmesinin feshi halinde elde edebileceği tazminatlarla ve dava suumlreciyle ilgili bilgi
sahibi değildir Bu accedilıdan teftiş ve yaptırımlar arttırılmalı kamu spotları konferanslar
vb faaliyetler sayesinde işccedilinin hakları konusunda işverenin de yaptırımlar konusunda
farkındalıkları arttırılmalıdır Bu sayede iş guumlvencesinin uumllkemizde
yaygınlaştırılmasına da katkı sağlanacaktır
Tazminatlar konusu incelendiğinde ise karşımıza iş guumlvencesi kapsamı dışında olanlar
iccedilin iş akdinin feshinde koumltuuml niyet tazminatı muumlmkuumln iken guumlvence kapsamında
olanların bu haktan faydalanamaması sorunu ortaya ccedilıkmaktadır Bu sorunun iş
guumlvencesi kapsamındaki işccedilileri de bu tazminattan faydalanacak şekilde duumlzenleme
yapılmasıyla giderilebilmesi muumlmkuumlnduumlr
4857 sayılı İş Kanunursquonda geccedilerli nedenler ve haklı feshe imkacircn tanıyan 25rsquoinci
maddedeki nedenler arasındaki ayrım ccedilok net anlaşılamamaktadır Bazı durumlarda
geccedilerli ve haklı nedenler birbirine karıştırılabilmekte mahkemeye intikal eden
durumlarda davanın geccedilersizliğine kadar varabilen haller veya tazminat haklarından
vazgeccedilmek zorunda kalan işccedililer olabilmektedir Bu noktada kanunun ilgili maddesinin
25rsquoinci maddenin kanun gerekccedilesinde yer alan şekliyle daha fazla detaylandırılarak
duumlzenlenebileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus ise bildirimli feshe goumlre işccedili accedilısından daha ağır yaptırımlar
getiren haklı fesihte savunma hakkı verilmeden işccedilinin soumlzleşmesinin
80
feshedilebilmesidir Bu huumlkmuumln işverenlerce koumltuumlye kullanılmasının oumlnuumlne geccedilmek
iccedilin Kanunda ldquosavunma hakkının getirilmesirdquo faydalı olabilir
İş Kanunu kapsamında yapılabilecek değişiklikler incelendikten sonra Basın İş Kanunu
kapsamında neler yapılacağının da irdelenmesi gerekmektedir Bu accedilıdan Basın İş
Kanunursquonda kıdem tazminatı hakkının 4857 sayılı Kanun kapsamındaki işccedililere
uygulanandan farklı ve yeterli olmayan şekilde duumlzenlendiği goumlruumllmektedir Bu nedenle
4857 sayılı Kanuna paralel olacak şekilde 5953 sayılı Kanunda gerekli duumlzenlemelerin
yapılabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Ayrıca Basın İş Kanunu uumllkemizde ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur Fiilen
gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın sektoumlruuml ccedilalışanları
ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla 4857 sayılı İş
Kanunu uygulanmaktadır Ayrıca soumlz konusu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda feshe
karşı korunduğunu ifade etmek zordur Bu yuumlzden Basın İş Kanunu kapsamındaki
gazeteciler de 4857 sayılı Kanun kapsamına alınabilir ve ek bir maddeyle 5953 sayılı
Kanunrsquoda gazetecilere tanınan haklar korunabilir Bu haklara oumlrnek olarak gazeteciler
iccedilin kıdem tavanının olmaması verilebilir
Ayrıca yine basın sektoumlruumlnde sendikalar aracılığı ile gazetecinin işverene karşı
haklarını daha guumlccedilluuml bir şekilde koruyabilmeleri iccedilin gazeteciler accedilısından sendikal
konularda bilinccedil arttırıcı toplantılar duumlzenlenebilir
Son olarak Avrupa Birliğirsquone giriş suumlrecinde bir uumllke olarak ILO normları ve AB
muumlktesebatına uygun olarak 4857 sayılı İş Kanunu ile 158 sayılı ve 175 sayılı ILO
Soumlzleşmeleriyle sağlanan uyumlaştırma ccedilalışmalarının oumlnuumlmuumlzdeki doumlnemde de devam
etmesi gerektiği duumlşuumlnuumllmektedir
81
KAYNAKCcedilA
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri
İletişim Fakuumlltesi Dergisi2002
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet
Edilmesine Rağmen İşe Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı
İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl 1 S3
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve
Tuumlrkiye Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Şubat 2013
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması
httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi
02122013)
82
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-
isorgtryayinlaruco_ilopdf (Erişim Tarihi 12012014)
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları
BASHAŞ Şubat 2011
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-
davalari-av-arif-baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013)
BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim
Fakuumlltesi İletişim Ccedilalışmaları Dergisi2010
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim
Tarihi 03112013)
CcedilUKUR Muumlrsel İş Hukukunda İbraname Uygulaması9 Kasım 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8587 (Erişim Tarihi 07112013)
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Jo
b20Securitypdf (Erişim Tarihi 09022014)
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi
12012014)
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve
Bu Usulde Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=article
ampid=437-akdnn-letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-
hukukundak-mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi
15012014)
ERTAN Selccediluk 4857 Sayılı İş Yasası ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel-İş Emek
Araştırma Dergisi 20051
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri
Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat 2013
83
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin
Son Ccedilare Olması 05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-
kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim Tarihi 05102013)
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş
Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullari
nda20esas20degisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki
Sorunları Adalet Yayınevi Ankara 2010
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu
ve İlgili Mevzuat Turhan Kitabevi Ankara 2003
GOumlKTAŞ Seracattin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim
Tarihi 13092013)
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
2009-1
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081
GUumlLTAN Algan İş Soumlzleşmesinde Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Huumlkuumlm
Ve Sonuccedilları Yuumlksek Lisans Tezi TC Başkent Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml
Oumlzel Hukuk Anabilim Dalı Oumlzel Hukuk Yuumlksek Lisans Programı Ankara 2010
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode
Gazeteciliğin Gelişim Evreleri Ankara 1991
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray
Uumlniversitesi İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004
Yılı Toplantısı İstanbul Barosu Yayınları İstanbul 2004
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim
Tarihi11102013)
İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi
12112013)
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe
Dayandırılması 18 Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519
(Erişim Tarihi 05012013)
84
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları
Kadıoğlu Matbaası Ankara 1987
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu
Dergisi Ankara 20081
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve
Sorumlulukları Legal Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve
Sorunları Anadolu Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri ve Bildirimi
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimla
rihtml (Erişim Tarihi 21122013)
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazetecile
r-bu-yazy-mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013)
MAZLUM İsmet Feshe İtiraz Davası Ankara Barosu Dergisi Şubat 2013
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların
Korunması Ekonomik ve Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma
ve Toplum 20124
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi
Ankara 2011
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki
Hukuki Muumlnasebet 1962
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe
Karşı Korunması Ccedilalışma ve Toplum 20133
85
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-
fesihhtml(Erişim Tarihi 12012014)
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk
İş Hukukuna Etkisi Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013
SUumlZEK Sarper İş Akdini Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Kazancı Yayınları
Ankara 1976
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002
SUumlZEK Sarper İş Hukuku Beta Yayınları İstanbul 2006
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ
İstanbul 2006 3 Baskı
ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf (Erişim Tarihi 14122013)
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007
httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-turkiyede-is-guvencesi-can-
safak(Erişim Tarihi 13122013)
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı
Ccedilalışma ve Toplum 20082
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı
Nedenle Feshinde 4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı Ilo Soumlzleşmesi ve
Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde Değerlendirilmesi 2004
wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014)
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları
Dergisi Ankara 2002
TAŞKENT Savaş İş Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve
Ekleri httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-
ve-ekleri (Erişim Tarihi 21102013)
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-
2html(Erişim Tarihi 22012014)
86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem
Tazminatı TUumlHİS Şubat 2008 Cilt 21
ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii
İşverenleri Sendikası
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi
Ccedilalışma Şartlarında Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt 9
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman
Demirel Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek
Lisans Tezi Isparta 2006
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları
İle Bu Kavramların İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası
Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim
Tarihi 24112013)
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi
153252yyhtm (Erişim Tarihi 05012013)
Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012
httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim
Tarihi 27112013)
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa
Basımevi Ankara 2008
87
OumlZGECcedilMİŞİM
7 Temmuz 1983 tarihinde Ankararsquoda duumlnyaya geldim İlk ve orta oumlğrenimimi
TED Ankara Kolejirsquonde tamamladım 2004 yılında Bilkent Uumlniversitesi İktisadi ve İdari
Bilimler Fakuumlltesi Uluslararası İlişkiler boumlluumlmuumlnden mezun oldum 2010 yılından beri
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı Ccedilalışma Genel Muumlduumlrluumlğuumlnde Ccedilalışma Uzman
Yardımcısı olarak ccedilalışmaktayım Aynı zamanda Ankara Uumlniversitesi Sosyal Bilimler
Enstituumlsuuml Karşılaştırmalı Uluslararası Siyaset Anabilim Dalında yuumlksek lisans
yapmaktayım
88
ii
OumlZET
Ccedilalışmada uumllkemizde iş soumlzleşmesinin feshi hukuki ve sosyal accedilıdan ele alınmaktadır
Bu kapsamda konu oumlzellikle 4857 Sayılı İş Kanunu 5953 sayılı Basın Mesleğinde
Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanun ve
Basın İş Kanunursquonda Değişiklik Yapan 212 sayılı Kanun kapsamında ILO ve Avrupa
Birliği normları ve diğer uumllke uygulamaları ışığında incelenmektedir
Ayrıca ccedilalışmada soumlzleşmenin feshinin işccedili ve işveren accedilısından neden ve sonuccedilları
kavramsal hukuki ve tarihsel ccedilerccedilevede anlatılmaktadır Son olarak genel bir
değerlendirme ile oumlzellikle Basın İş Kanunu kapsamında ccedilalışanların uygulamadan
kaynaklanan sorunlarına değinilmekte ve mevzuata ilişkin oumlneriler ortaya konmaktadır
iii
ABSTRACT
In this study termination of employment contract is examined from a legal and social
point of view The issue is discussed especially in the scope of Labour Law (No 4857)
Press Labour Law (No 5953) and Law No 212 also in the light of ILO and European
Union norms Beside practices in other countries is presented
Furthermore causes and consequences of the termination of contract is discussed in a
conceptual legislative and historical way in terms of employers and workers Finally
recommendations for legislation and problems of workers especilly journalists are
presented as well as overall evaluation
iv
İCcedilİNDEKİLER
OumlZEThelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipii
ABSTRACThelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipiii
TABLO ve ŞEKİLLERhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipviii
KISALTMALARhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipix
GİRİŞhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip1
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
11 İş Soumlzleşmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
111 İş soumlzleşmesinin tanımıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
112 İş soumlzleşmesinin unsurlarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
113 İş soumlzleşmesi tuumlrlerihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip5
12 İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip8
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip12
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip13
141 Bildirimli(Suumlreli) fesihhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip13
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip17
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklarhelliphelliphelliphelliphelliphellip20
1422 İspat Yuumlkuumlhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip24
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip26
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip30
145 Haksız fesih kavramıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip33
146 Değişiklik feshihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip34
v
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARIhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip36
21 İşe İade Davası-Feshe İtirazhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip36
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisihelliphelliphelliphelliphellip38
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip39
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamalarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip40
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramlarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip41
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılmasıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip42
24 Kıdem Tazminatı Hakkıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip43
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin haklarıhelliphelliphelliphelliphellip46
25 İhbar Tazminatı Hakkıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip47
26 İşsizlik Oumldeneğihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip48
27 İbranamehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip49
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA
İNCELENMESİhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip50
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesihelliphelliphellip50
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip51
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip53
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
32 AB normları ışığında iş guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
321Avrupa Sosyal Şartıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
vi
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip55
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip55
331 İngilterehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
332 Almanyahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
333 Fransahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
334 Belccedilikahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamalarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip57
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARIhellip59
41 Basın İş-Kanunuhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip59
411 Gazetecinin tanımıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip59
412 Basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip60
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip63
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip65
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip66
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshihelliphelliphellip67
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından
feshedilmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip68
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip69
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip72
434 Basın-İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip73
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklarhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip74
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlarhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip75
SONUCcedilhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip78
vii
KAYNAKCcedilAhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip82
OumlZGECcedilMİŞhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip88
viii
TABLOLAR
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip58
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012(Oumlzel
Sektoumlr)helliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip64
Tablo 3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariylehelliphelliphellip72
ŞEKİLLER
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlrelerihelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip15
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenlerhellip24
ix
KISALTMALAR
AB Avrupa Birliği
ASŞ Avrupa Sosyal Şartı
EC Avrupa Komisyonu
ILO Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
İŞKUR Tuumlrkiye İş Kurumu
UCcedilOuml Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
Y9HD Yargıtay 9 Hukuk Dairesi
YHGK Yargıtay Hukuk Genel Kurulu
1
GİRİŞ
Ccedilağımızda ccedilalışma hakkının korunması hem işccedili hem de işveren accedilısından buumlyuumlk oumlnem
taşımaktadır Bu yuumlzden iş soumlzleşmesi ve soumlzleşmenin feshi kavramları ccedilalışma
hayatının en oumlnemli noktaları olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
İş soumlzleşmesini incelerken ortaya ccedilıkan bir başka oumlnemli kavram da ldquoiş guumlvencesirdquodir İş
guumlvencesi işccedilinin işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı
uğradığı zararı telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlere verilen genel addır
Hukukumuzda iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer ile bu kapsam dışında kalan işccedililer iş
soumlzleşmesinin feshi halinde farklı yaptırımlarla karşılaşmaktadırlar İş guumlvencesinden
yararlanan işccedililerin feshin geccedilersizliğini ve işe iadeyi talep edebilmelerine karşın iş
guumlvencesinden yararlanmayan işccedililer koumltuuml niyet tazminatına hak kazanmaktadır
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri mevzuatımıza 4773 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ile girmiş
2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde de ele alınmıştır
Boumlylece Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen ve
Tuumlrkiyersquonin 1994 yılında onayladığı 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine İşveren Tarafından
Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmerdquo ile de mevzuatımız bu accedilıdan uyumlu hale
getirilmiş ve Avrupa Birliğirsquone uumlyelik suumlrecinde de bu uyumlaştırmayla oumlnemli bir adım
atılmıştır
4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesine goumlre iş guumlvencesinden yararlanacak
işccedililer iccedilin bazı gereklilikler bulunmaktadır Buna goumlre işccedili otuzdan fazla işccedilinin
ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş Kanunu kapsamında
ccedilalışmalı ve uumlst duumlzey youmlnetici konumunda bulunmamalıdır
Bunun dışında 5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda da iş soumlzleşmesinin feshi halinde
gazetecinin hak ve yuumlkuumlmluumlluumlklerini duumlzenleyen maddeler bulunmaktadır Buna karşın
5953 sayılı Kanun ile duumlzenlenmemiş bir takım alanlarda ise 4857 sayılı Kanun
maddeleri kıyas yoluyla uygulanmaktadır
İş Soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını basın sektoumlruumlnuumln sorunlarını da iccedilerecek şekilde
ele alan bu ccedilalışma 4 boumlluumlmden oluşmaktadır Birinci boumlluumlmde oumlncelikle iş
2
soumlzleşmesinin tanımı yapılmakta ve unsurları accedilıklanmaktadır Sonrasında 4857 sayılı
İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin feshi iş guumlvencesi accedilısından ele alınmaktadır
Bu noktada suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramlarına değinilmekte
konu hem işccedili hem de işveren accedilısından accedilıklanmaktadır
İkinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları incelenmektedir Oumlncelikle iş
guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde feshin ne gibi sonuccedillar doğurduğu
accedilıklanmaktadır Bu noktada en oumlnemli konu olan ve işccedilinin feshin geccedilersizliğini ileri
suumlrduumlğuuml işe iade davası dava sırasında ortaya ccedilıkan bir takım durumların davaya etkisi
ve dava sonucu ortaya ccedilıkan haller oumlrnek Yargıtay kararı da incelenerek ele
alınmaktadır Sonrasında iş guumlvencesine tabi olmayan işyerlerinde soumlzleşmenin
feshinin sonuccedilları iyi niyet kurallarına da değinilerek anlatılmaktadır Bu boumlluumlmde
ayrıca fesih sonucu ortaya ccedilıkan kıdem tazminatı ihbar tazminatı koumltuuml niyet tazminatı
vb haklar ve bu haklar arasındaki farklar incelenmektedir
Uumlccediluumlncuuml boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshi kavramı uluslararası normlar ışığında
incelenmektedir Bu noktada oumlncelikle 158 sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Tuumlrk İş Hukuku
mevzuatıyla paralelliği irdelenmektedir Ayrıca Avrupa Sosyal Şartı Avrupa Birliği
Temel Haklar Bildirgesi kapsamında iş guumlvencesi ele alınmaktadır Bu boumlluumlmde son
olarak İngiltere Almanya Fransa vb uumllkelerdeki iş guumlvencesi uygulamaları
anlatılmaktadır
Doumlrduumlncuuml boumlluumlmde ilk olarak 5953 sayılı Basın-İş Kanunu kapsamında iş
soumlzleşmesinin feshi incelenmektedir Bu amaccedilla ilk olarak gazetecinin tanımı
yapılmakta neden ayrı bir kanun yapıldığı accedilıklanmakta ve basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesine
değinilmektedir Sonrasında basın iş soumlzleşmesinin feshine neden olabilecek durumlar
ve feshin sonucunda ortaya ccedilıkan kıdem ihbar ve oumlluumlm tazminatı vb haklar
accedilıklanmakta oumlrnek Yargıtay kararı incelemesi yapılmaktadır Sonrasında konuya
ilişkin olarak Basın-İş Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu arasındaki temel farklar ve
benzerlikler kıyas yoluyla uygulamalar belirtilmektedir Boumlluumlmuumln sonunda Basın
sektoumlruumlnde yaşanan sorunlar oumlzellikle kadın gazeteciler accedilısından ele alınmaktadır
Sonuccedil ve oumlneriler boumlluumlmuumlnde ccedilalışmanın genel olarak değerlendirmesi yapılmakta
mevzuata ve ccedilalışma hayatına youmlnelik oumlnerilere yer verilmektedir
3
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ
11 İş Soumlzleşmesi
Guumlnuumlmuumlzde ccedilalışma hakkı sadece bir işccedili hakkı değil temel bir insan hakkı olarak
değerlendirilmektedir Bu anlamda ccedilalışma hakkının korunması sosyal barış accedilısından
da oumlnem taşımaktadır1 Ccedilalışma hakkının korunması noktasında da şuumlphesiz en oumlnemli
husus iş soumlzleşmesidir
111 İş soumlzleşmesinin tanımı
4857 sayılı İş Kanunursquondan oumlnce bireysel iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonda
tanımlanmamıştı İş soumlzleşmesinin tanımı 818 sayılı bir oumlnceki Borccedillar Kanunursquonun
313rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlenmişti Borccedillar Kanunursquonun bu maddesinde ldquoHizmet
akdi bir mukaveledir ki onunla işccedili muayyen veya gayri muayyen bir zamanda hizmet
goumlrmeyi ve iş sahibi ona bir uumlcret vermeyi taahhuumlt ederrdquo denilmekteydi2
4857 sayılı İş Kanunursquonun 8rsquoinci maddesine goumlre ise ldquoİş soumlzleşmesi bir tarafın (işccedili)
bağımlı olarak iş goumlrmeyi diğer tarafın (işveren) da uumlcret oumldemeyi uumlstlenmesinden
oluşan soumlzleşmedir İş soumlzleşmesi Kanunda aksi belirtilmedikccedile oumlzel bir şekle tacircbi
değildir Suumlresi bir yıl ve daha fazla olan iş soumlzleşmelerinin yazılı şekilde yapılması
zorunludurrdquo Kanunun bu maddesinden anlaşılacağı uumlzere iş soumlzleşmesi işccedilinin belirli
veya belirsiz bir suumlrede iş goumlrmeyi işverenin de bunun karşılığında ona uumlcret oumldemeyi
taahhuumlt ettiği bir soumlzleşmedir
1 BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010 s83
2 GUumlLTAN s3
4
112 İş soumlzleşmesinin unsurları
İş soumlzleşmesinin unsurları incelendiğinde oumlncelikle karşımıza işin ifası ccedilıkmaktadır
İşccedilinin ifa edeceği işin bedenen veya fikren olması oumlnemli değildir Burada bahsedilen
iş bir gerccedilek kişinin ekonomik youmlnden iş olarak değerlendirilen her tuumlrluuml davranışıdır3
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise işin ifası karşılığında işccediliye işveren tarafından
oumldenen uumlcrettir Uumlcret olmaksızın yapılan iş soumlzleşmesinden soumlz edilemez Ancak
uumlcretin iş soumlzleşmesinde kesin bir biccedilimde belirlenmemiş olması o iş soumlzleşmesinin
varlığını etkilemez İşin bir uumlcret karşılığında yapılacağının belirlenmesi kafidir4
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise bağımlılıktır Bağımlılık iş soumlzleşmesini konusu
iş goumlrme olan diğer soumlzleşmelerden ayıran en oumlnemli unsur olarak karşımıza
ccedilıkmaktadır Burada soumlzuuml edilen kişisel bir bağımlılıktır İşccedilinin işverenin talimatlarına
uyması ve işverenin sağladığı malzemelerle ccedilalışması gerekmektedir Bu durum
bağımlılık unsurunun bir gereğidir ldquoKişisel bağımlılık işverenin işccedili uumlzerinde kurmuş
olduğu kişisel otoritedir Bu otorite ile işveren işccedilinin kişiliği uumlzerinde bazı hak ve
yetkilere sahip olmaktadır5 İşccedilinin iş soumlzleşmesinde işverene bağlı olması iş
soumlzleşmesinin feshinde de etkili olmaktadır ldquoİş soumlzleşmelerinde taraflara fesih bildirimi
hakkının tanınması tarafların kişilik haklarının korunması amacına youmlneliktir Ancak iş
soumlzleşmesiyle kişilik haklarından asıl vazgeccedilen taraf işverenin kişisel bağımlılığı altına
giren işccedilidir Bu nedenle iş soumlzleşmesinin feshinde işccediliye işverenden daha fazla serbesti
sağlanması gerekli goumlruumllmuumlştuumlr6
113 İş soumlzleşmesi tuumlrleri
İş soumlzleşmesi tuumlrleri incelendiğinde ilk olarak belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleri
karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirli ve belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmelerinin arasındaki fark belirtilmektedir Buna goumlre ldquoİş ilişkisinin bir
suumlreye bağlı olarak yapılmadığı halde soumlzleşme belirsiz suumlreli sayılır Belirli suumlreli
işlerde veya belli bir işin tamamlanması veya belirli bir olgunun ortaya ccedilıkması gibi
objektif koşullara bağlı olarak işveren ile işccedili arasında yazılı şekilde yapılan iş
3 SUumlZEK Sarper İş Hukuku İstanbul Beta Yayınları 2006 s189
4 SUumlZEK İş Hukuku s418
5 GUumlLTAN s4
6 SUumlZEK Sarper İş Hukuku s418
5
soumlzleşmesi belirli suumlreli iş soumlzleşmesidir Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi esaslı bir neden
olmadıkccedila birden fazla uumlst uumlste (zincirleme) yapılamaz Aksi halde iş soumlzleşmesi
başlangıccediltan itibaren belirsiz suumlreli kabul edilir Esaslı nedene dayalı zincirleme iş
soumlzleşmeleri belirli suumlreli olma oumlzelliğini korurlarrdquo Bu ifadeden zincirleme yapılan
belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinin belirsiz iş soumlzleşmesi olarak kabul edilmesi gerektiği
anlaşılmaktadır
İş Kanunu belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedili konusu uumlzerinde oumlzellikle
durduğu iccedilin Kanunun 12rsquonci maddesinde de belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi
ayırımın sınırları ortaya konulmaktadır Bu maddeye goumlre belirli suumlreli iş soumlzleşmesiyle
ccedilalışan işccedili ayırımı haklı kılan bir neden olmadıkccedila salt iş soumlzleşmesinin suumlreli
olmasından dolayı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan emsal işccediliye goumlre farklı
işleme tacircbi tutulamaz denilmektedir
Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccediliye belirli bir zaman oumllccediluumlt alınarak oumldenecek
uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerin işccedilinin ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak
verilmesi gerektiği yine 12rsquonci maddede belirtilmekte ve herhangi bir ccedilalışma şartından
yararlanmak iccedilin aynı işyeri veya işletmede geccedilirilen kıdem arandığında belirli suumlreli iş
soumlzleşmesine goumlre ccedilalışan işccedili iccedilin farklı kıdem uygulanmasını haklı goumlsteren bir neden
olmadıkccedila belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan emsal işccedili hakkında esas alınan
kıdemin uygulanacağı vurgulanmaktadır
Bu noktada Kanunun 12rsquonci maddesinde telaffuz edilen ldquoemsal işccedilirdquo kavramını
accedilıklamak faydalı olacaktır Kanuna goumlre emsal işccedili işyerinde aynı veya benzeri işte
belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedilidir İşyerinde boumlyle bir işccedili bulunmadığı
takdirde o işkolunda şartlara uygun bir işyerinde aynı veya benzer işi uumlstlenen belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedili dikkate alınmalıdır
Belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerini inceledikten sonra bir diğer ayrımın da kısmi
suumlreli ve tam suumlreli iş soumlzleşmeleri şeklinde yapıldığını belirtmeliyiz İş Kanunursquonun
13rsquouumlncuuml maddesinde kısmi suumlreli iş soumlzleşmesinin tanımı ldquoişccedilinin normal haftalık
ccedilalışma suumlresinin tam suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalışan emsal işccediliye goumlre oumlnemli oumllccediluumlde
daha az belirlenmesi durumunda yapılan soumlzleşmerdquo şeklinde geccedilmektedir Kısmi suumlreli
iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedilinin tam suumlreli emsal işccediliye goumlre farklı işleme tacircbi
tutulamayacağı ve işccedilinin uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerinin tam suumlreli
6
emsal işccediliye goumlre ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak oumldeneceği de 13rsquouumlncuuml maddede accedilıkccedila
belirtilmektedir
Kısmi suumlreli ccedilalışma ile ilgili bir diğer oumlnemli husus da Kanunda geccedilen ldquooumlnemli oumllccediluumlde
daha azrdquo ifadesinin ne anlama geldiğidir İfadenin tam anlamıyla anlaşılabilmesi iccedilin
ldquoİş Kanununa İlişkin Ccedilalışma Suumlreleri Youmlnetmeliğirdquonin 6rsquoncı maddesindeki kısmi suumlreli
iş tanımına bakmak gerekmektedir Bu madde uyarınca ldquokısmi suumlreli ccedilalışma işyerinde
tam suumlreli iş soumlzleşmesi ile yapılan emsal ccedilalışmanın uumlccedilte ikisi oranına kadar yapılan
ccedilalışmardquodır Youmlnetmelikteki accedilıklamaya goumlre kısmi suumlreli ccedilalışma haftalık tam suumlreli
ccedilalışma olan 45 saatin 23rsquouuml oranında yani 30 saat ve daha az suumlreli ccedilalışmalar olarak
tanımlanmaktadır
Kısmi suumlreli ccedilalışma konusu ile ilgili olarak 4857 sayılı İş Kanunursquonun gerekccedilesine
baktığımızda Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde yer alan ldquoişyerinde ccedilalışan işccedililerin kısmicirc
suumlreliden tam suumlreliye ya da tam suumlreliden kısmicirc suumlreliye geccedilişi iccedilin işverence kolaylık
sağlanmasınardquo ilişkin yapılan duumlzenlemenin 9781 EC sayılı Avrupa Birliğirsquonin Kısmi
Suumlreli Ccedilalışmayı Duumlzenleyen Youmlnergesirsquonin bir gereği olduğu anlaşılmaktadır7 Soumlz
konusu duumlzenlemenin işguumlcuuml piyasasında esnekliğin artırılmasının ccedilalışma hayatının
en oumlnemli konusu haline geldiği guumlnuumlmuumlz duumlnyasında da oumlnemi buumlyuumlktuumlr İşccedililerin tek
bir işyerinde ve tek bir işverene bağımlı olarak ccedilalışmasının yanında standart olmayan
(atipik) ccedilalışma biccedilimleri de hızla yaygınlaşmaktadır Duumlnyada artan işsizlik sorununun
ccediloumlzuumlmuumlnde esnek ccedilalışma biccedilimleri bir youmlntem olarak oumlnerilmektedir8
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesi 9781 EC sayılı AB Youmlnergesi haricinde ILOrsquonun
esnekliğe imkan tanıyan 1998 tarihli ve 175 sayılı ldquoKısmi Zamanlı Ccedilalışma
Soumlzleşmesirdquonin huumlkuumlmleriyle de uyumludur9 Bu noktada ccedilalışma hayatımızın ILO
normlarıyla uyumlaştırılmasının oumlnemini vurgulamak faydalı olacaktır Oumlyle ki ILO
normları Tuumlrk İş Hukukursquonu kuruluşundan itibaren etkilemiş ancak Tuumlrkiyersquonin uumlyeliği
gecikme goumlstermiştir Bunun nedenlerinin başında gerekli işbirliğinin kurulamaması
7 4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s92-93 8 İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15 Ağustos 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi 12112013) 9ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf s3 (Erişim Tarihi 14122013)
7
gelmektedir Buna rağmen Ccedilalışma Bakanlığırsquonın kurulduğu 1945 yılından itibaren
ILO normlarının ccedilalışma mevzuatımıza etkisi belirgin olarak goumlruumllmektedir10
Kısmi suumlreli ccedilalışmayı inceledikten sonra yine kısmi suumlreli ccedilalışmanın bir tuumlruuml olan
ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmaya değinmek yerinde olacaktır Ccedilağrıya dayalı iş İş Kanunursquonun
14rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlendiği uumlzere ldquoyazılı soumlzleşme ile işccedilinin yapmayı uumlstlendiği
işle ilgili olarak kendisine ihtiyaccedil duyulması halinde iş goumlrme ediminin yerine
getirileceğinin kararlaştırıldığı bir ilişki tuumlruumlduumlrrdquo Hafta ay veya yıl gibi bir zaman
dilimi iccedilinde işccedilinin ne kadar suumlreyle ccedilalışacağını taraflar belirlemedikleri takdirde
haftalık ccedilalışma suumlresi yirmi saat kabul edilmektedir Ccedilağrı uumlzerine ccedilalıştırılmak iccedilin
belirlenen suumlrede işccedili ccedilalıştırılsın veya ccedilalıştırılmasın uumlcrete hak kazanmaktadır Kanuna
goumlre işveren ccedilağrıyı aksi kararlaştırılmadıkccedila işccedilinin ccedilalışacağı zamandan en az doumlrt
guumln oumlnce yapmak zorundadır Suumlreye uygun ccedilağrı uumlzerine işccedili iş goumlrme edimini yerine
getirmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Soumlzleşmede guumlnluumlk ccedilalışma suumlresi kararlaştırılmamış ise
işveren her ccedilağrıda işccediliyi guumlnde en az doumlrt saat uumlst uumlste ccedilalıştırmak zorundadır
Ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmayı inceledikten sonra ele alınacak son soumlzleşme tuumlruuml de deneme
suumlreli iş soumlzleşmeleridir Bu soumlzleşmelerle ilgili duumlzenlemeler İş Kanunursquonun 15rsquoinci
maddesinde yapılmıştır Hukuken soumlzleşmeye konulan deneme suumlresi en ccedilok iki ay
olabilmektedir Ancak deneme suumlresi toplu iş soumlzleşmeleriyle doumlrt aya kadar
uzatılabilmektedir Deneme suumlresi iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini bildirim suumlresine gerek
olmaksızın ve tazminatsız feshedebilmektedirler İşccedilinin ccedilalıştığı guumlnler iccedilin uumlcret ve
diğer hakları saklı kalmaktadır
12 İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesini genel hatlarıyla accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin ccedilalışanlara getirdiği
hakları geniş bir perspektiften accedilıklayabilmek iccedilin oumlncelikle iş guumlvencesinin ne
olduğunu tuumlm youmlnleriyle ele almak gerekmektedir
İş guumlvencesinin birccedilok tanımı bulunmakla birlikte geniş anlamda iş guumlvencesi işccedilinin
işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı uğradığı zararı ve riski
10
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk İş Hukukuna Etkisi
Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013 s18
8
hafifletmeye hatta telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlerken dar anlamda iş guumlvencesi
ise işverenin fesih hakkını kullanırken geccedilerli bir nedene dayanmasını bunun işveren
tarafından bir uyuşmazlık halinde ispat edilme yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuuml ve buna bağlı olarak ya
işccedilinin işe iadesini ya da yargı tarafından uygun goumlruumllecek bir tazminatın oumldenmesini
kapsayan bir guumlvence olarak accedilıklanmaktadır11
Burada uumlzerinde durulması oumlnemli olan bir nokta vardır O da işccedilinin feshe karşı
korunmasının işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam ettirilmesi
anlamına gelmemesidir İşveren de haklı geccedilerli nedenlerle iş soumlzleşmesini feshetme
hakkına sahiptir İş guumlvencesinin sağladığı işverenin nedensiz ve sınırsız olarak iş
ilişkisine son vermesinin ortadan kaldırılması veya sınırlandırılmasıdır
İş guumlvencesinin tanımını ortaya koyduktan sonra kısaca tarihsel gelişime bakmak
faydalı olacaktır Uumllkemizde iş guumlvencesi konusu birccedilok doumlnemde guumlndeme getirilmiş
bunun yanı sıra Tuumlrkiyersquode iş soumlzleşmesine ilişkin mevzuat genel olarak işccedili ve
işverenin eşitliği anlayışı uumlzerine kurulu soumlzleşme yapma ve feshetme oumlzguumlrluumlğuumlne
dayanmıştırrdquo12
Ayrıca işccedilinin geleceğe guumlven duymasının sağlanması suumlrekli olarak
işini kaybetme ve dolayısıyla kendisinin ve ailesinin geccedilim kaynağını oluşturan
uumlcretinden yoksun kalma endişesinin dışında tutularak ccedilalışmalarını devam ettirmesi
modern iş hukukunun en temel amaccedilları arasındadır13
Bu yuumlzdendir ki ccedilalışma hakkı
anayasal bir hak olarak hukuk sistemimizde yer almaktadır
Bilindiği uumlzere Avruparsquoda 18 Yuumlzyılda başlayan sanayileşme hareketi Tuumlrkiyersquode
oumlzellikle 1950 sonrasında goumlruumllmeye başlamıştır Ancak işccedililerin işverenler karşısında
korunması gerektiği fikri 1960rsquolarda ilerlemeye başlamıştır 1963 yılında 274 sayılı
Sendikalar Kanunu ile 275 sayılı Toplu İş Soumlzleşmesi Grev ve Lokavt Kanunları
ccedilıkarılmış ccedilalışanlara sendikalaşma oumlzguumlrluumlğuuml toplu iş soumlzleşmesi ve grev hakkı
tanınmıştır14
4857 sayılı İş Kanunundan oumlnce yuumlruumlrluumlkte bulunan 1971 tarihli 1475 sayılı İş
Kanununun 13rsquouumlncuuml maddesinde işverenlere belirli bir suumlre oumlnceden bildirmek
11
MAZLUM s251 12
BAYRAMOĞLU s83 13
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ İstanbul 2006 3
Baskı s430 14
TASKENT Savaş İs Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991 s31
9
koşuluyla sınırsız bir fesih serbestisi tanınmıştı Bu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda
feshe karşı korunduğunu ifade etmek zordur Aynı şekilde 854 sayılı Deniz İş Kanunu
ile 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin
Tanzimi Hakkında Kanunda da aynı durum geccedilerlidir15
İş Guumlvencesi Yasasırdquo olarak bilinen 4773 sayılı ldquoİş Kanunu Sendikalar Kanunu ile
Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi
Hakkında Kanunda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunrsquoun ccedilıkartılmasıyla İş
Kanununda iş soumlzleşmesinin feshinde geccedilerli bir sebep goumlsterilmesi geccedilerli sebebin
ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuumln işverene ait olması geccedilersiz fesih halinde ise iade ve tazminat
oumldenmesi gibi duumlzenlemeler yapılmıştır16
Ancak 2003 yılında 4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte 158
sayılı ILO Soumlzleşmesiyle de uyum sağlanmış ve geccedilerli neden kavramı mevzuata
girmiştir Boumlylece iş guumlvencesi accedilısından en oumlnemli adımlardan bir tanesi atılmıştır
Uumllkemizdeki iş guumlvencesinin tarihine kısaca değindikten sonra 4857 sayılı İş
Kanunursquona goumlre iş guumlvencesinin ne anlama geldiğini accedilıklamak yerinde olacaktır İş
guumlvencesinden yararlanacak işccedililer bir takım unsurlar bulunmaktadır Buna goumlre işccedili
otuzdan fazla işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş
Kanunu kapsamında ccedilalışmalıdır17
İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer kavramının
iccedilerisinde Basın İş Kanunu kapsamındaki gazeteciler ve işccedili sayısı 50rsquoyi aştığı iccedilin
Kanun kapsamına alınan tarım ve orman işccedilileri de bulunmaktadır
İş guumlvencesinden stajyerler ccedilıraklar işyerinde mesleki ve teknik eğitim goumlren
oumlğrenciler sporcular ev hizmetleri ccedilalışanları esnaf olarak tanımlanan işyeri sahibi ile
birlikte toplam uumlccedil işccediliyi geccedilmeyen işyerlerinde ccedilalışanlar evlerde ve el sanatlarının
yapıldığı iş yerlerinde ccedilalışanlar rehabilite edilenler ve 50rsquoden az işccedili ccedilalıştıran tarım ve
orman işyerlerinde ccedilalışanlar yararlanamamaktadırlar18
15
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005 s 33 16
BAYRAMOĞLU s84 17
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005 s165 18
CcedilALIK 165
10
Ayrıca bir işccedilinin iş guumlvencesi kapsamına girip girmediğinin tespitinde o işccedilinin aynı
işverenin aynı veya değişik işyerlerinde ccedilalıştığı toplam suumlrenin altı aydan fazla olması
temeldir
İş guumlvencesi konusu ele alındığında anlatılması gereken bir konu da işveren vekillerinin
durumudur İşveren vekili işveren adına hareket eden ve işin işyerinin ve işletmenin
youmlnetiminde goumlrev alan kimselere denilmektedir İşveren vekilinin bu sıfatla işccedililere
karşı işlem ve yuumlkuumlmluumlluumlklerinden doğrudan işverenin sorumlu olduğu İş Kanunursquonun
2rsquonci maddesinde accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre ise
işletmenin buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden işveren vekili ve yardımcıları ile işyerinin
buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden ve işccediliyi işe alma ve işten ccedilıkarma yetkisi bulunan işveren
vekilleri hakkında maddenin huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı ancak 17rsquonci maddedeki
bildirim suumlreleri ihbar ve kıdem tazminatlarıyla ilgili huumlkuumlmlerin geccedilerliliğini koruduğu
belirtilmiştir
Guumlnuumlmuumlzuumln ekonomik koşullarında iş ve işletme hacminin genişlemesi işverenlerin
youmlnetme yetkilerini etkin bir şekilde kullanmalarını zorlaştırmaktadır Bu yuumlzden işccedili
olmalarına rağmen işin işyerinin ve işletmenin youmlnetiminde işveren gibi hareket işveren
vekillerine ccedilalışma hayatında sıkccedila rastlanmaktadır19
Yukarıdaki Kanun maddeleri irdelendiğinde işveren vekilleri accedilısından yasanın geniş
tutulduğu anlaşılmaktadır İşvereni temsil eden işccedili alma ve ccedilıkarmaya da yetkili olan
işveren vekillerinin işverenle karşılıklı guumlvene dayalı bir ilişkilerinin olması sebebiyle
Kanunun bu duruma doğru bir yaklaşımı olduğu soumlylenebilmektedir
Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuumlnuumln 158 sayılı Soumlzleşmesi işccedililerin oumlzel istihdam şartları
bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği accedilısından esaslı
sorunlar bulunan durumlarda işccedililerden bir kategorinin iş guumlvencesinin tamamı veya bir
kısım huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında tutulabileceğini oumlngoumlrmektedir20
Dolayısıyla iş
guumlvencesi kapsamına alınan kişilerin bu şekilde kısıtlanması uluslararası normlara
aykırı bulunmamaktadır21
19
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi 20091 s61 20
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97 21
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi s97
11
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramı
İş guumlvencesinin iccedileriği ve kapsamı accedilıklandıktan sonra toplu işten ccedilıkarma ve
sonuccedillarını da incelemek bir gereklilik olarak karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı İş
Kanunursquonun 29rsquouncu maddesine goumlre bir işyerindeki işccedili ccedilıkarmanın toplu işccedili ccedilıkarma
olabilmesi iccedilin o işyerinde en az yirmi işccedili ccedilalışması gerekmektedir Yirmi işccediliden az
işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde işccedililerin tamamının işten ccedilıkarıldığı durumlarda bile toplu
işten ccedilıkarmadan bahsedilemez İşccedili sayısının hesabı bir aylık zaman diliminde ccedilıkarılan
işccedililerin toplamı goumlz oumlnuumlnde bulundurularak yapılmaktadır Buna goumlre 20-100 arası işccedili
ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10 işccedili 101-300 arası işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10
oranında işccedili 301 ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 30 işccedili
ccedilıkaran işyerlerinde toplu işten ccedilıkarmanın varlığı soumlz konusu olmaktadır İşveren
boumlylesi durumlarda neden belirtmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu tarz bir işten ccedilıkarmanın beş
nedeni vardır Bunlar a)ekonomik nedenler uumllkedeki genel ya da sektoumlrel durum veya
krizler b)teknolojik nedenler işyerindeki teknolojik yenilikler ve bu yeniliğin getirdiği
sermaye yoğun teknolojinin kullanılmaya başlanması c) yapısal nedenler işyerinde
yapılan işin yapısının daha az işccedili ccedilalıştırılan bir iş şeklinde değiştirilmesi d)işyerinin
gereği(işyerinin fiziki olarak kuumlccediluumllmesi) ve e) işin gereği yani işyerinde yapılan işin
ccedileşit ya da miktar olarak daraltılmasıdır22
Toplu işten ccedilıkarma işyerinin kapanması nedeniyle yapılmaktaysa işveren durumu
ilgili Boumllge Muumlduumlrluumlğuumlne ve Tuumlrkiye İş Kurumursquona 30 guumln oumlnceden bildirmeli ve
işyerinde yazılı veya soumlzluuml anons ettirmelidir Ancak ekonomik teknolojik yapısal
nedenlerle iş ccedilıkarma soumlz konusu ise yine 30 guumln oumlnceden Boumllge Muumlduumlrluumlğuuml ve
İŞKURrsquoa ayrıca o işyerindeki işyeri sendika temsilcisine yazılı olarak bildirmelidir Bu
bildirimde ccedilıkarma nedenleri ve zamanı da belirtilmelidir İşveren bunun dışında işyeri
sendika temsilcisiyle bir goumlruumlşme de yapmak zorundadır Bildirimden sonra 1 aylık
suumlrede aynı veya farklı zamanlarda işccedililerin ccedilıkartılması zorunludur23
İşveren toplu işccedili ccedilıkarmanın kesinleşmesinden itibaren altı ay iccedilinde aynı nitelikteki iş
iccedilin yeniden işccedili almak istediği takdirde nitelikleri uygun olanları tercihen işe
22
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri Ve Bildirimi2005
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimlarihtml (Erişim
Tarihi 21122013) 23
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010 s45-68
12
ccedilağırmalıdır İşveren veya vekilinin Kanuna aykırı olarak işten ccedilıkardığı her işccedili iccedilin
para cezası oumldeme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır
Yukarıdaki ifadelerden yola ccedilıkarak toplu işccedili ccedilıkarma iş ilişkileri accedilısından oumlzellikli
bir durum olması ve iş soumlzleşmelerinin toplu halde feshinin ccedilalışma ilişkilerine derin
etkiler yapabilme potansiyeli nedeniyle yasa koyucunun iş barışının bozulmaması ve iş
soumlzleşmesinin taraflarının hiccedilbirinin haklarının zarar goumlrmemesi iccedilin toplu işccedili
ccedilıkarmayı mevzuatta oumlzel olarak duumlzenlendiği belirtilmelidir24
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesi
İş guumlvencesi kavramını inceledikten sonra bu noktada guumlvence kavramının en oumlnemli
kısmını oluşturan iş soumlzleşmesinin sona erme hallerinden bahsetmek yerinde olacaktır
İş soumlzleşmeleri tarafların karşılıklı anlaşması ile işccedilinin oumlluumlmuuml ile belirli suumlre ile
yapılmış ise bu suumlrenin sona ermesi ile ve fesih yoluyla sona erebilmektedir Bunların
dışında haklı sebeple derhal fesih dediğimiz oumlnelsiz fesih ile belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmelerinde de haklı sebebin varlığı halinde derhal ( yani oumlnel vermeden ) ve haklı
sebep yok ise suumlresiz iş soumlzleşmelerinde ihbar oumlnel vererek feshedilebilmektedir
ldquoİki farklı ccedilıkar ccedilatışmasının en yoğun yaşandığı alan olması nedeni ile iş soumlzleşmesinin
sona ermesi işccedilinin en fazla korunma ihtiyacı iccedilinde olduğu konuların başında
gelmektedir Bu nedenle iş hukukunun en ccedilok uumlzerinde durduğu ve oumlnem verdiği alan
olmuşturrdquo25
141 Bildirimli(Suumlreli) fesih
İş soumlzleşmesinin fesih yoluyla sona ermesi incelendiğinde oumlncelikle bildirimli fesihten
bahsetmek yerinde olacaktır Fesih bildirimi soumlzleşmeyi belirli bir suumlrenin geccedilmesiyle
veya derhal sona erdiren karşı tarafa youmlneltilmesi gerekli tek taraflı bir irade beyanıdır
Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli olup beyanın geccedilerliliği karşı tarafın
24
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat
2013 s327 25
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081 s16
13
kabuluumlne bağlı değildir Soumlzleşmeyi sona erdirme isteğinin accedilık olması yeterli
olmaktadır26
Suumlreli(bildirimli) fesih-feshi ihbar hakkı işverene ve işccediliye belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesini sona erdirme iradesi veren ve bozucu yenilik doğuran bir haktır Bu hakkın
taraflara tanınmış olmasının gerekccedilesi Yargıtay Genel Kurulursquonun bir kararında ldquoSuumlresi
belli olmayan iş akitleri de buguumln yuumlruumlrluumlkte olan sisteme goumlre taraflardan birinin irade
accedilıklaması ile bozulabilir Ccediluumlnkuuml ebedi iş akdi insan huumlrriyeti ilkesine aykırı duumlşerrdquo
şeklinde accedilıklanmaktadır27
Feshin suumlreli fesih olarak adlandırılması iccedilin iş soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
yeterlidir Bu durumda fesih serbestisi ilkesi geccedilerlidir İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesi
uyarınca bildirim suumlrelerine uymak yeterlidir Bu durumda hakkın koumltuumlye kullanımı
varsa da fesih geccedilerli olmaktadır Boumlylesi durumlarda tazminat hakkı saklıdır
Kanunun soumlz konusu maddesinde ayrıca belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin feshinden
oumlnce durumun diğer tarafa bildirilmesi gerektiği accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunda iş
soumlzleşmelerinin işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin bildirimin diğer tarafa
yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk yıla kadar suumlrmuumlş olan
işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı
hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim yapılmasından başlayarak sekiz
hafta sonra feshedilmiş sayılacağı bildirilmektedir İş Kanunursquonda duumlzenlenen bu
suumlreler asgari olup bireysel veya toplu iş soumlzleşmeleri ile azaltılması muumlmkuumln
bulunmamakta ancak arttırılabilmektedir Bu noktada dikkat edilmesi gereken hususu
bir oumlrnekle accedilıklamak gerekirse ldquoişverenin uymak zorunda olduğu bildirim suumlresi on
işccedilininki onikiyse işverenin tabi olacağı suumlrenin de oniki haftaya yuumlkseltilmesinin
uygun olacağıdırrdquo28
26
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat
Turhan Kitabevi Ankara 2003 s33 27
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s400-406
14
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlreleri
İşverenlerin ve ccedilalışanların asgari fesih bildirim suumlreleri
Ccedilalışma suumlresi Bildirim suumlresi
0 - 6 ay 2 hafta
6 - 18 ay 4 hafta
18 - 36 ay 6 hafta
36 aydan fazla 8 hafta
Ayrıca fesih bildirimi yenilik doğuran bir hak niteliğinde olduğundan accedilık bir şekilde
yapılması gerekmektedir İş Kanunursquonun 19rsquouncu maddesinde işverenin fesih
bildirimini yazılı olarak yapmak ve fesih sebebini accedilık ve kesin bir şekilde belirtmek
zorunda olduğu huumlkme bağlanmıştır Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli
olup geccedilerliliği onun kabuluumlne bağlı olmamakla birlikte işccedili veya işverenin davranışı
amacını belirgin şekilde ortaya koyuyorsa bu durumda da fesih yapılmış sayılmaktadır
Bu duruma oumlrnek olarak işccedilinin işi terk etmesi goumlsterilebilir29
Yargıtay 9 Hukuk
Dairesinin bir kararına goumlre de ldquoolayların akışından bir tarafın davranışı ile son verildiği
anlaşılabiliyorsa bu davranışın da fesih şeklinde değerlendirilmesi gerekmektedirrdquo30
Bir diğer husus ise feshin geccedilerliliğinin gelecekteki belirsiz bir olaya bağlanmasının
hukuken muumlmkuumln olmamasıdır Bu nedenle koşula bağlı feshin geccedilerliliği yoktur
ldquoOumlrneğin bir ay iccedilinde yeni bir iş alınmaması halinde iş akdiniz sona erecektir şeklinde
ifadeler ne fesih iradesini ve ne de fesih zamanını accedilıklamaya yeterli olmamaktadırrdquo31
Fesih bildirimi suumlresince işveren ve işccedili arasında ilişki eskisi gibi devam eder bu
suumlrede yeni bir toplu iş soumlzleşmesi yapılırsa yeni haklardan işccedili de yararlandırılır Buna
karşın bildirim suumlresi iccedilinde haklı bir fesih nedeninin ortaya ccedilıkması halinde karşı taraf
derhal fesih hakkını kullanabilir
29
GOumlKTAŞ Soumlzleşmenin Feshi s18 30
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s402 31
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve Bu Usulde
Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=articleampid=437-akdnn-
letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-hukukundak-
mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
15
Bildirim suumlreleri iccedilinde işverenin işccediliye yeni bir iş bulması iccedilin gerekli olan iş arama
iznini iş saatleri iccedilinde ve uumlcret kesintisi yapmadan vermesi gerektiği bu izin suumlresini
guumlnde iki saatten az olamayacağı ve işccedilinin isterse iş arama izin saatlerini birleştirerek
toplu kullanabileceği işverenin yeni iş arama iznini vermemesi veya eksik
kullandırtması durumunda o suumlreye ilişkin uumlcret işccediliye oumldemesi gerektiği iş arama izni
esnasında işccediliyi ccedilalıştıran işverenin işccediliye alacağı uumlcrete ilaveten ccedilalıştırdığı suumlrenin
uumlcretini yuumlzde yuumlz zamlı oumldeyeceği Kanunun 27rsquonci maddesinde belirlenmiştir
Bunların dışında bildirim suumlresini durduran bazı haller bulunmaktadır Bu hallerin ilki
askerlik veya herhangi bir kanundan doğan ccedilalışmalardır 4857 sayılı İş Kanunursquonun
31rsquoinci maddesinde bu haktan yararlanmak iccedilin işccedilinin o işte bir yıllık ccedilalışmasının
bulunması gerektiği belirtilmektedir Diğer bir hal ise yıllık izindir Kanunun 59rsquouncu
maddesinde ldquoİşveren tarafından iş soumlzleşmesinin feshedilmesi halinde 17rsquonci maddede
belirtilen bildirim suumlresiyle 27rsquonci madde gereğince işccediliye verilmesi zorunlu yeni iş
arama izinleri yıllık uumlcretli izin suumlreleri ile iccedil iccedile giremezrdquo denilmektedir
Bildirim suumlresini durduran bir başka koşul ise sağlık sebepleri nedeniyle bildirim
suumlresinin askıya alınmasıdır Kanunun 25rsquoinci maddesinde bildirim suumlresinin hastalık
kaza doğum gebelik gibi nedenlerle oluşan istirahat suumlresinin bitiminden sonra
işlemeye başlayacağı accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin bildirim suumlresini 6 hafta aşan
istirahat durumlarında haklı nedenle fesih hakkı oluşmaktadır Kanuni greve katılanlar
ile grev sırasında ccedilalışmayı arzu etmekle birlikte işveren tarafından ccedilalıştırılmayanların
ve kanuni lokavta uğramış işccedililerin grev ve lokavt boyunca iş soumlzleşmeleri askıda
kalmaktadır Bu suumlre zarfında iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshi halinde
bildirim suumlresi grev ve lokavt sona erinceye kadar işlememektedir32
Soumlzleşmeyi fesheden taraflar accedilısından Kanunda belirtilen suumlrelerden az oumlnel tanınması
oumlnelsiz fesih bildiriminin sonuccedillarını doğurmaktadır Buna ihbar oumlnellerinin
boumlluumlnmezliği ilkesi denilmektedir Bu ilkeye goumlre belirtilenden az oumlnel tanınması veya
bir kısmının tazminat olarak karşılanırken bir kısmının ihbar oumlneli olması muumlmkuumln
32
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi 15012014)
16
değildir Boumlyle bir durumda yine tuumlm oumlnele ait uumlcret kadar tazminattan sorumlu
olunmaktadır33
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramı
4857 sayılı İş Kanunursquonun ccedilalışma hayatı accedilısından getirdiği birccedilok yenilik
bulunmaktadır Birccedilok ccedilalışan iccedilin iş guumlvencesi sağlayan ve işverenin fesih yetkilerini
sınırlayan huumlkuumlmler bu yeniliklerin en kayda değerlerinden bir tanesidir34
4857 sayılı İş Kanunu ile hukuk sistemimize yeni bir kavram sokulmuştur Bu yeni
kavram geccedilerli neden kavramıdır ldquogeccedilerli nedenrdquo kavramı ldquohaklı nedenrdquo ağırlığında
olmayan ama iş soumlzleşmesinin devamını olanaksız kılan bir takım nedenler olarak
goumlruumllmektedir35
4857 sayılı yeni İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte işverenin
suumlreli fesih hakkını kullanabilmesi feshin ldquogeccedilerli bir nedenrdquoe dayanmasına
bağlanmıştır Boumlylelikle suumlreli fesih bildiriminde bulunma konusunda irade oumlzguumlrluumlğuumlne
dayalı kurallar değişmiş taraflar arasındaki hukuki eşitlik işccedili lehine bozulmuştur Yani
fesih serbestisi ilkesi yerini feshin istisna soumlzleşmeye bağlılığın kural olduğu iş
guumlvencesi sistemine bırakmıştır36
İşverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetmesi 4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci
maddesinde yer almaktadır Buna goumlre otuz veya daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde
en az altı aydan beri ccedilalışmakta olan işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesini fesheden
işverenin bu feshi geccedilerli bir sebebe dayandırma zorunluluğu bulunmaktadır Kanunun
bu huumlkmuuml otuz ve uumlstuuml işccedili ccedilalıştıran işyerleri accedilısından geccedilerli olduğundan otuzdan az
işccedilisi bulunan işverenin fesih nedenini bildirme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmamaktadır37
Kanun maddesinden de anlaşıldığı uumlzere İş Kanununda geccedilerli bir nedene
dayandırılmayan fesih geccedilersiz sayılmış ve bu yolla iş ilişkisinin devamlılığı
sağlanmıştır
33
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37 34
CcedilALIK s159 35
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe Dayandırılması 18
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519 (Erişim Tarihi 05012013) 36
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray Uumlniversitesi
İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004 Yılı Toplantısı İstanbul Barosu
Yayınları İstanbul 2004 s15-16 37
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki Sorunları Adalet
Yayınevi Ankara 2010s65
17
İş Kanunursquonda geccedilerli neden sayılamayacak haller accedilık bir şekilde belirlenmiştir
Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya
işverenin rızası ile ccedilalışma saatleri iccedilinde sendikal faaliyetlere katılmak işyeri sendika
temsilciliği yapmak mevzuattan veya soumlzleşmeden doğan haklarını takip iccedilin işveren
aleyhine idari veya adli makamlara başvurmak veya bu hususta başlatılmış suumlrece
katılmak ırk renk cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri hamilelik doğum din
siyasi goumlruumlş ve benzeri nedenler kadın işccedililerin ccedilalıştırılmasının yasak olduğu suumlrelerde
işe gelmemek hastalık veya kaza nedeniyle 25rsquoinci maddenin (I) numaralı bendinin (b)
alt bendinde oumlngoumlruumllen bekleme suumlresinde işe geccedilici devamsızlık iş soumlzleşmesinin
feshedilmesi iccedilin geccedilerli neden kabul edilmemektedir
4857 sayılı kanunun 18rsquoinci maddesinin gerekccedilesinde geccedilerli sebep kavramına uygun
yorum yapılırken suumlrekli olarak fesihten kaccedilınma olanağının olup olmadığının
araştırılması gerektiği vurgulanmaktadır Bu doğrultuda fesih son ccedilare olarak
uygulamaya konulmalıdır Buna ultima ratio-feshin son ccedilare olması ilkesi
denilmektedir38
Başka bir deyişle işveren oumlncelikle feshi oumlnleyebilecek hafif oumlnlemleri
duumlşuumlnmelidir
Yargıtay 22 HD 201230122E ve 2013340 sayılı kararına goumlre ldquoişletmenin işyerinin ve
işin gereklerinden kaynaklanan sebeplerle soumlzleşmeyi feshetmek isteyen işverenin
fesihten oumlnce fazla ccedilalışmaları kaldırmak işccedilinin rızası ile ccedilalışma suumlresini kısaltmak ve
bunu iccedilin muumlmkuumln olduğu oumllccediluumlde esnek ccedilalışma şekillerini geliştirmek işi zamana
yaymak işccedilileri başka işlerde ccedilalıştırmak ve işccediliyi yeniden eğiterek sorunu aşmak gibi
varsa fesihten kaccedilınma olanaklarını kullanması kısaca feshe son ccedilare olarak bakması
gerekmektedirrdquo Bu karardan da anlaşılacağı uumlzere işveren işletmeden kaynaklı bir
nedenle işccedilinin iş akdini feshetmek istiyorsa işletmede işccedili ccedilıkarmak yerine başka ne
tedbir alabiliyorsa araştırması bu konuda oumlzen goumlstermesi ve ancak işccedilinin iş akdini
feshetmek kaccedilınılmaz ise son ccedilare olarak bu yola başvurması gerekmektedir39
38
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-fesihhtml(Erişim
Tarihi 12012014) 39
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi-153252yyhtm (Erişim Tarihi
05012013)
18
Kanunun 21rsquoinci maddesini incelediğimizde ise işverence geccedilerli sebep goumlsterilmediği
veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı mahkemece veya oumlzel hakem tarafından tespit
edilerek feshin geccedilersizliğine karar verildiğinde işverenin işccediliyi bir ay iccedilinde işe
başlatmak zorunda olduğu başlatmaz ise işccediliye en az doumlrt aylık ve en ccedilok sekiz aylık
uumlcreti tutarında tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacağı accedilıkccedila belirtilmiştir Kanunda
ayrıca bildirim suumlresine ait uumlcreti peşin oumldemek şartıyla işverenin iş soumlzleşmesini
feshedebileceği de huumlkme bağlanmıştır Bu hak Kanunda yalnızca işverene tanınmış bir
haktır bunun nedeni de işten ayrılacağı iccedilin işccedilinin işyerine zarar verecek hareketlerde
bulunma riskidir
Kanun gerekccedilesinde ayrıca 25rsquoinci maddede yer alan haklı nedenlerle fesih olgusunu
geccedilerli sebeplerle fesih iccedilin aranan sebeplerden ayırmak ve aradaki farkları ortaya
koymak maddi olayları hukuk tekniği bakımından soumlz konusu iki farklı fesih tuumlruuml
accedilısından değerlendirmenin gerekliliği vurgulanmış olup bu alanda konunun
gerektirdiği oumllccediluumller iccedilinde uumllke koşullarını da dikkate alarak iki fesih tuumlruuml accedilısından
geccedilerli olacak ayrımları yapmak ve farklılıkları ortaya koymanın yargının yanı sıra
oumlğretinin katkıları ile sağlanacağı belirtilmiştir
Bu doğrultuda gerekccedilede geccedilerli sebeplerin 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen haller
olduğu bu nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebeplerin işccedilinin iş goumlrme
borcunu kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir
biccedilimde olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine
olanak vermeyen sebepler olabileceği belirtilmektedir Kanun gerekccedilesinde accedilıkccedila
işccedilinin yetersizliğinden veya davranışlarından kaynaklanan sebepler ancak işyerinde
olumsuzluklara yol accedilması halinde geccedilerli sebepler olarak feshe neden olabileceği
belirtilmektedir İşccedilinin sosyal accedilıdan olumsuz bir davranışının toplumsal ve etik accedilıdan
onaylanmayacak bir tutumunun işyerindeki uumlretim ve iş ilişkisi suumlrecine herhangi bir
olumsuz etki yapmıyorsa geccedilerli sebep sayılamayacağı accedilıklanmaktadır
Haklı nedenle fesihle geccedilerli nedenle feshin ayrımını ortaya bir oumlrnekle koyarsak İyi
derecede bilgisayar kullandığını soumlyleyerek işe giren ancak orta duumlzeyde bildiği
anlaşılan işccedilinin soumlzleşmesi bilgisayar kullanmayı gerccedilekten ileri derecede bilmesini
gerektiren bir işyerinde işverene haklı nedenle derhal fesih hakkı verirken başka bir
işyerinde işlerin yalnızca yavaşlamasına neden oluyorsa geccedilerli nedenle fesih hakkı
19
vermektedir Verilebilecek bir başka oumlrnek ise işccedilinin işini uyarılara rağmen
yapmaması haklı fesih nedeni iken eksik koumltuuml ve yetersiz olarak yerine getirmesi ise
geccedilerli fesih nedenini oluşturmasıdırrdquo 40
Bu noktada geccedilersiz fesih kavramını da accedilıklamak gerekmektedir ldquoGeccedilersiz fesih iş
guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi olan işccedilinin iş soumlzleşmesinin işverence İş Kanunursquonun 17
18 19 20 21rsquoinci maddelerine aykırı biccedilimde feshedilmesi veya Kanunun 22rsquonci
maddesindeki esaslı değişiklik ya da 29rsquouncu maddesindeki toplu işccedili ccedilıkarmadaki
yasada oumlngoumlruumllen koşullara uyulmadan işverence yapılan fesihtirrdquo41
Bu durumda
hakkın koumltuumlye kullanımı soumlz konusu olmayıp işverence Kanundaki geccedilerli nedenlerin
bulunmadığı tuumlrde bir fesih yapılmıştır ve bu fesih bildirimi geccedilersiz sayılmaktadır İşccedili
ve işverenin arasındaki iş ilişkisi devam etmektedir
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin gereklerine
bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklar
İşverenin iş soumlzleşmesini feshi iccedilin gerekli koşulları ve geccedilerli neden kavramını
accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklara değinmek faydalı olacaktır İş
Kanunursquonun 18 maddesinin gerekccedilesinde işccedilinin yeterliliği veya davranışları işccedilinin
kişiliği ile ilgili olan fesih sebeplerini oluştururken işletmenin işyerinin veya işin
gereklerinden kaynaklanan sebepler ise işyeri ile ilgili fesih sebepleri olarak
sayılmaktadır Bu sebeplerin Kanun maddesinde belirtilmesi geccedilerli sebeplerin
kapsamını somutlaştırıcı bir oumlzellik taşımaktadır ldquoİşccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan
nedenler onun bireysel nitelikleri ve yetenekleri ile ilgilidir Davranışlarından
kaynaklanan nedenler ise işccedilinin işyeri uygulamalarıyla ccedilelişen hatalı davranışlarıdır ve
bir anlamda iş soumlzleşmesine aykırılıktırrdquo42
İş Kanunursquonun feshin geccedilerli nedene dayandırılmasını duumlzenleyen 18 inci maddesinde
işveren iş soumlzleşmesini feshederken işccedilinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya
da işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geccedilerli bir sebebe
dayanmak zorundadır Buna goumlre iş soumlzleşmesini sona erdirebilecek geccedilerli nedenler
işccedilinin yetersizliği işccedilinin davranışlarındaki kusur ve oumlzensizlik işyerinde yeni ccedilalışma
40
CcedilALIK s167 41
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi Ankara 2011 s60 42
CcedilALIK s167
20
ve uumlretim youmlntemlerine gidilecek olması iş yerinin bazı boumlluumlmlerinin kapatılması işle
ilgili teknolojik değişikliklere gidilmesi sektoumlrel olumsuzluklar nedeni ile oumlnem
alınması işyerinin ekonomik sıkıntıları genel ekonomik sıkıntılar olarak sayılabilir Bu
madde bakımından geccedilerli sebepler 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen hallerdir Bu
nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebepler işccedilinin iş goumlrme borcunu
kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir biccedilimde
olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine olanak
vermeyen sebepler olabilecektir43
Yukarıdaki ifadeden de anlaşıldığı uumlzere işccedilinin davranışlarından doğan sebepler
25rsquoinci maddede belirtilen derhal fesih iccedilin oumlngoumlruumllen sebepler niteliğinde olmamakla
birlikte işccedilinin iş soumlzleşmesine aykırı davranışları olarak nitelendirilebilir Bunlara
oumlrnek olarak kanun gerekccedilesinde yer aldığı uumlzere işverene zarar vermek ya da zararın
tekrarı tedirginliğini yaratmak işyerinde rahatsızlık yaratacak şekilde ccedilalışma
arkadaşlarından borccedil para istemek arkadaşlarını işverene karşı kışkırtmak işini
uyarılara rağmen eksik koumltuuml veya yetersiz olarak yerine getirmek işyerinde iş akışını ve
iş ortamını olumsuz etkileyecek bir biccedilimde diğer kişilerle ilişkilere girmek işin akışını
durduracak şekilde uzun telefon goumlruumlşmeleri yapmak sık sık işe geccedil gelmek ve işini
aksatarak işyerinde dolaşmak amirleri veya iş arkadaşları ile ciddi geccedilimsizlik
goumlstermek sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmek gibi haller sayılmaktadır
Belirtilenler haricinde işccedilinin kusur veya ihmaline dayanmayan soumlzleşmeye aykırı
davranışlar bu konuda işccediliye bir sorumluluk yuumlklenemeyeceğinden işccedilinin
davranışlarından kaynaklanan geccedilerli bir neden oluşturmamaktadırlar
Kanunrsquoun 19rsquouncu maddesinin gerekccedilesinde ise soumlzleşmenin işccedilinin davranışı veya
verimi ile ilgili bir nedenle feshedilmesi durumunda oumlncelikle hakkındaki iddialara
karşı savunma fırsatı verilmesi gerektiği işccedilinin zihinsel veya bedensel yetersizliği
arkadaşları veya amirleri ile sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmiş olması gibi
durumlarda savunmasının alınmasının işverenden beklenmeyeceği 25rsquoinci madde bend
43
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim Tarihi 24112013)
21
IIrsquodeki şartlar gerccedilekleşmiş ise işverenin bildirimsiz (derhal) fesih hakkını
kullanabileceği belirtilmektedir44
İşccedilinin yeterliliği konusunun goumlreceli olması nedeniyle oumlzel olarak ele alınması uygun
olacaktır ldquoİşccedilinin yeterliliğinden kısaca işccedilinin kedisinden kaynaklanan fesih nedenleri
işccedilinin iş goumlrme borcunu yeterli bir biccedilimde yerine getirememesi veya getiremeyecek
olması gibi tartışmalı bir soruyla ilgilidirrdquo45
Bu durumda işccedilinin ccedilalıştığı işin
gereklerini yerine getirip getiremediğine bakılması doğru olacaktır İşccedilinin iş goumlrme
borcunu yerine getirmesinin muumlmkuumln olmaması halinde işverenin iş soumlzleşmesini
feshetme hakkı bulunmaktadır
İş Kanunursquonun gerekccedilesinde işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan sebepler ortalama
olarak benzer işi goumlrenlerden daha az verimli ccedilalışma beklenenden daha duumlşuumlk
performansa sahip olma işe yoğunlaşmasının giderek azalması işe yatkın olmama
oumlğrenme ve kendini yetiştirme yetersizliği sık sık hastalanma ccedilalışamaz duruma
getirmemekle birlikte işini gerektiği şekilde yapmasını devamlı olarak etkileyen hastalık
uyum yetersizliği emeklilik yaşına gelmiş olma halleri olarak goumlsterilmiştir
Bu kapsamda Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 24062004 tarih 20043740 Esas ve
200415625 sayılı kararında işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan fesihlerde
verimliliğin tespitinin teknik bilirkişi yoluyla muumlmkuumln olabileceği uumlstuumlnde durulmuştur
Soumlz konusu karara goumlre Ccedilelişkili tanık anlatımları ile huumlkuumlm kurulması hatalıdır
Mahkemece uzman bilirkişi yardımı ile işyerinde keşif yapılarak yaptırılan işin
standartlara uygun olup olmadığı uygun ise davacının makul bir suumlreccedilte aynı işi yapan
diğer işccedililere goumlre bir performans duumlşuumlkluumlğuuml goumlsterip goumlstermediği boumlyle bir
performans eksikliği varsa bunun arızi mi yoksa suumlrekli mi olduğu ve bunun sonucunda
bir uumlretim duumlşuumlkluumlğuuml meydana gelip gelmediği saptanmalı bu durumlar Kanunun 18
inci madde iccedileriğinde değerlendirilerek sonucuna goumlre huumlkuumlm kurulmalıdır
denilmektedir46
Yargıtayrsquoın bu kararı Kanun gerekccedilesinde yer alan ldquoişccedilinin yeterliliğinden veya
davranışlarından kaynaklanan sebeplerin hangi durumlarda geccedilerli sebeplerden
44
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008s98-99 45
ULUCAN s45 46
9HD24062004200437E 200415625K
22
sayılacağı ve hangi durumların işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan
sebepler olarak kabul edileceği ise ancak yargı kararları ile zaman iccedilinde
belirginleşebilecektirrdquo goumlruumlşuumlyle bağdaşmaktadır
Bir başka Yargıtay kararında ise işccedilinin yaşlı ve emekliliğe hak kazanır durumda
olmasıyla ilgili fesih talebi huumlkme bağlanmıştır Buna goumlre Yargıtay ldquoİş Kanununda iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışan bir kişi iccedilin ccedilalışma yaşının uumlst sınırının belirlenmediğini
vurgulamış bu durumun fesih iccedilin bir neden oluşturamayacağına karar verilmiştir47
Yargıtay iş guumlvencesi kapsamında olmayan işccedilinin emekliliğe sevk edilmesini de
işverence iş soumlzleşmesinin feshi kapsamında değerlendirmiş ihbar ve kıdem tazminatı
oumldenmesine karar vermiştir
İşletmenin İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebepler ise iki accedilıdan
değerlendirilmektedir Bunlardan ilki işyeri dışından kaynaklanan sebeplerdir Bunlar
kanun gerekccedilesinde suumlruumlm ve satış olanaklarının azalması talep ve sipariş azalması
enerji sıkıntısı uumllkede yaşanan ekonomik kriz piyasada genel durgunluk dış pazar
kaybı hammadde sıkıntısı gibi sebeplerle işyerinde işin suumlrduumlruumllmesinin olanaksız hale
gelmesi olarak sayılmaktadır48
İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebeplerden ikincisi ise işyeri iccedili
sebeplerdir Bu sebepler ise yeni ccedilalışma youmlntemlerinin uygulanması işyerinin
daraltılması yeni teknolojinin uygulanması işyerlerinin bazı boumlluumlmlerinin iptal
edilmesi bazı iş tuumlrlerinin kaldırılması gibi sebepler olarak accedilıklanmaktadır
47
CcedilALIK s170 48
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97
23
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenler49
1422 İspat Yuumlkuuml
Bunların dışında Kanunun 20rsquonci maddesinde de işveren fesih bildiriminde sebep
goumlstermemiş ise veya işccedili goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı inancında ise fesih
bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilılabileceği
veya uyuşmazlığın oumlzel hakeme goumltuumlruumllebileceği kabul edilmekte ILO 158 sayılı
Soumlzleşmenin 9 maddesinin 2a fıkrasına uygun olarak fesihte geccedilerli nedenin ispatından
işveren sorumlu tutulmaktadır
Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer iccedilin feshin geccedilerli bir nedene dayandığını
işveren ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 19102009 tarih ve
2009 27865K nolu kararında da ldquofeshin geccedilerli nedene dayandığının ispat yuumlkuuml
işverendedir Feshin başka bir sebebe dayandığını iddia etmesi halinde işccedili bu iddiasını
ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlrrdquo denilmektedir
Ayrıca Yargıtayrsquoın bir başka kararında da ldquo Feshin geccedilerli nedene dayandığının ispat
yuumlkuuml işverendedir İşveren oumlncelikle feshin biccedilimsel koşullarına uyduğunu daha sonra
fesih nedenlerinin haklı olduğunu kanıtlamalıdır feshin işletme işyeri ve işin gerekleri
nedenleri ile yapıldığı ileri suumlruumllduumlğuumlnde oumlncelikle bu konuda işverenin işletmesel
kararı aranmalı istihdamı engelleyen bir durum olup olmadığı araştırılmalı işletmesel
49
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007 httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-
turkiyede-is-guvencesi-can-safak (Erişim Tarihi 13122013)
24
karar ile istihdam fazlalığının meydana gelip gelmediği işverenin bu kararı tutarlı
şekilde uygulayıp uygulamadığı işverenin fesihte keyfi davranıp davranmadığı ve
işletmesel karar sonucu feshin kaccedilınılmaz olup olmadığı accedilıklığa kavuşturulmalıdırrdquo
denilerek ispat yuumlkuumlnuumln işverene ait olduğu tekrar vurgulanmaktadır Ancak iş
guumlvencesi kapsamı dışındaki işccedililer iccedilin işverenin fesih hakkını koumltuumlye kullandığını
ispat yuumlkuuml işverene değil işccediliye aittirrdquo50
İş soumlzleşmesinin feshi 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında incelendikten sonra sendikal
nedenle fesih kavramının 6356 sayılı Kanunu ccedilerccedilevesinde daha detaylı şekilde ele
alınması gerekmektedir Soumlz konusu Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesinin 3rsquouumlncuuml fıkrasında
işccedililerin sendikaya uumlye olmaları veya olmamaları iş saatleri dışında veya işverenin izni
ile iş saatleri iccedilinde işccedili kuruluşlarının faaliyetlerine katılmaları veya sendikal faaliyette
bulunmalarından dolayı işten ccedilıkarılamayacağı veya farklı işleme tabi tutulamayacağı
doumlrduumlncuuml fıkrasında işverenin fesih dışında yukarıdaki fıkralara aykırı hareket etmesi
hacirclinde işccedilinin bir yıllık uumlcret tutarından az olmamak uumlzere sendikal tazminata
huumlkmedileceği belirtilmektedir
Kanun maddesinin 5rsquoinci fıkrasında ise sendikal bir nedenle iş soumlzleşmesinin feshi
hacirclinde işccedili 4857 sayılı Kanunun 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilma
hakkına sahip olduğu iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiğinin tespit edilmesi
hacirclinde 4857 sayılı Kanunun 21rsquoinci maddesine goumlre işccedilinin başvurusu işverenin işe
başlatması veya başlatmaması şartına bağlı olmaksızın sendikal tazminata karar
verileceği accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin işe başlatılmaması hacirclinde ayrıca 4857 sayılı
Kanunun 21rsquoinci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen tazminata huumlkmedilemeyeceği
işccedilinin 4857 sayılı Kanunun yukarıdaki huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilmaması ayrıca
sendikal tazminat talebini engellemeyeceği de belirtilmektedir
Ayrıca Kanunun 25rsquoinci maddesinin 6rsquoncı fıkrasında iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle
feshedildiği iddiası ile accedilılacak davada feshin nedenini ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuuml işverene ait
olduğu belirtilmekte feshin işverenin ileri suumlrduumlğuuml nedene dayanmadığını iddia eden
işccedilinin feshin sendikal nedene dayandığını ispatla yuumlkuumlmluuml olduğu vurgulanmaktadır
Ancak 7rsquonci fıkra uyarınca fesih dışında işverenin sendikal ayrımcılık yaptığı iddiasını
işccedili ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Ancak işccedili sendikal ayrımcılık yapıldığını guumlccedilluuml biccedilimde
50
SUumlZEK İş Hukuku s537
25
goumlsteren bir durumu ortaya koyduğunda işveren davranışının nedenini ispat etmekle
yuumlkuumlmluuml olmaktadır
25rsquoinci maddenin fıkraları incelendiğinde 6356 sayılı Kanun ile iş guumlvencesi
kapsamındaki işccedililere iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiği iddiasıyla işe iade
davası ya da sendikal tazminat talepli dava accedilmak olanağı tanındığı anlaşılmaktadır İşe
iade davasında işveren geccedilerli sebebi ispat etmek işccedili ise sendikal ayrımcılığı goumlsteren
durumlara dikkat ccedilekmekle yuumlkuumlmluumlduumlr İşveren kendisini haklı goumlsteremezse bu
durumda sendikal tazminata huumlkmedilecektir Bu tazminat işccedili işe başlatılmak uumlzere
işverene başvurmasa da oumldenmelidir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurmamış olsa da 4 aya
kadar uumlcret ve diğer haklarını almalıdır Soumlzleşme 10 iş guumlnluumlk suumlrenin sonunda
işverence haksız feshedilmiş sayılmakta ve ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre
oumldenmektedir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurursa soumlzleşme işverenin işe başlatmadığı
tarihte ve en geccedil bir aylık suumlrenin sonunda işverence haksız feshedilmiş sayılmakta
ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre oumldenmektedir51
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesi
Bildirimli ve geccedilerli feshin niteliği ve sonuccedilları accedilıklandıktan sonra bu noktada
bildirimsiz fesihten bahsetme gerekliliği doğmaktadır Bildirimsiz fesih taraflardan
birinin iş soumlzleşmesini haklı nedenlerle oumlnceden bir bildirimde bulunmadan derhal sona
erdirmesidir Hem belirli hem de belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde uygulanabilmektedir
Haklı nedenin ortaya ccedilıkması halinde soumlzleşme kendiliğinden sona ermemekte iş
soumlzleşmesini sona erdirmesi gereken kimsenin fesih bildiriminde bulunması
gerekmektedir
4857 sayılı İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinde işverenin iş soumlzleşmesini suumlrenin
bitiminden oumlnce veya bildirim suumlresini beklemeksizin derhal feshedebileceği durumlar
sıralanmıştır Buna goumlre sağlık sebebiyle ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallerde ve zorlayıcı sebep olması durumunda işveren iş soumlzleşmesini derhal
feshedebilmektedir 25rsquoinci maddenin son huumlkmuumlne goumlre işccedili feshin oumlngoumlruumllen
sebeplere uygun olmadığı iddiası ile 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmleri ccedilerccedilevesinde
yargı yoluna başvurabilmektedir
51
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe Karşı Korunması
Ccedilalışma ve Toplum 20133 s238-239
26
Kanunun 25rsquoinci maddesinde işverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı 1475 sayılı bir
oumlnceki İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesinin paralelinde duumlzenlenmiştir Fesih iccedilin haklı
neden oluşturacak sağlık sebepleri aynen korunmakla birlikte ahlak ve iyi niyet
kurallarına uymayan haller kapsamından işccedilinin işverenin evinde oturması olgusu 4857
sayılı yeni İş Kanunundan ccedilıkarılmıştır Eski Kanunda yer almayan ldquoişccedilinin işverenin
başka bir işccedilisine cinsel tacizde bulunmasırdquo ise derhal fesih nedeni olarak kabul
edilmiştir
25rsquoinci maddedeki fesih sebeplerini Kanun ayrıntılı biccedilimde accedilıklamaktadır Buna
goumlre sağlık sebepleriyle fesih iccedilin işccedilinin kendi kastından veya derli toplu olmayan
yaşayışından yahut iccedilkiye duumlşkuumlnluumlğuumlnden doğacak bir hastalığa veya sakatlığa
uğraması halinde bu sebeple doğacak devamsızlığın ardı ardına uumlccedil iş guumlnuuml veya bir
ayda beş iş guumlnuumlnden fazla suumlrmesi işccedilinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek
nitelikte olması ve işyerinde ccedilalışmasında sakınca bulunması gerekmektedir
Kanunun 25rsquoinci maddesinde ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve
benzerleri de ayrıntılı bir biccedilimde accedilıklanmıştır Buna goumlre iş soumlzleşmesi yapıldığı
sırada bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri iccedilin gerekli vasıflar veya şartlar
kendisinde bulunmadığı halde bunların kendisinde bulunduğunu ileri suumlrerek yahut
gerccedileğe uygun olmayan bilgiler veya soumlzler soumlyleyerek işccedilinin işvereni yanıltması
işccedilinin işveren yahut bunların aile uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
soumlzler sarf etmesi veya davranışlarda bulunması yahut işveren hakkında şeref ve
haysiyet kırıcı asılsız ihbar ve isnatlarda bulunması işccedilinin işverenin başka bir işccedilisine
cinsel tacizde bulunması işccedilinin işverene yahut onun ailesi uumlyelerinden birine yahut
işverenin başka işccedilisine sataşması veya 84rsquouumlncuuml maddeye aykırı hareket etmesi(iccedilki
veya uyuşturucu madde kullanma yasağı) işccedilinin işverenin guumlvenini koumltuumlye kullanmak
hırsızlık yapmak işverenin meslek sırlarını ortaya atmak gibi doğruluk ve bağlılığa
uymayan davranışlarda bulunması işccedilinin işyerinde yedi guumlnden fazla hapisle
cezalandırılan ve cezası ertelenmeyen bir succedil işlemesi işccedilinin işverenden izin
almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işguumlnuuml veya bir ay
iccedilinde iki defa herhangi bir tatil guumlnuumlnden sonraki iş guumlnuuml yahut bir ayda uumlccedil işguumlnuuml
işine devam etmemesi işccedilinin yapmakla oumldevli bulunduğu goumlrevleri kendisine
hatırlatıldığı halde yapmamakta ısrar etmesi işccedilinin kendi isteği veya savsaması
yuumlzuumlnden işin guumlvenliğini tehlikeye duumlşuumlrmesi işyerinin malı olan veya malı olmayıp
27
da eli altında bulunan makineleri tesisatı veya başka eşya ve maddeleri otuz guumlnluumlk
uumlcretinin tutarıyla oumldeyemeyecek derecede hasara ve kayba uğratması durumunda
işverenin soumlzleşmeyi bildirimsiz fesih hakkı vardır
Ayrıca işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan zorlayıcı bir
sebebin ortaya ccedilıkması veya işccedilinin goumlzaltına alınması veya tutuklanması halinde
devamsızlığın 17rsquonci maddedeki bildirim suumlresini(işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin
bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk
yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar
suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim
yapılmasından başlayarak sekiz hafta) aşması durumunda da işverenin iş soumlzleşmesini
derhal fesih hakkı bulunmaktadır
Derhal fesih nedenleri arasında sayılan işccedilinin işvereni yanıltmasını daha iyi
accedilıklayabilmek iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin bir kararı bu duruma bir oumlrnek teşkil
etmektedir Dairersquonin kararının oumlzuumlnde ldquo davacının doktorları ziyaret edip ilaccedil
tanıtımı yapmadığı halde bu tanıtımı yaptığı şeklinde rapor duumlzenleyip işverene vermesi
doğruluk ve bağlılığa uymayan davranış olduğu gibi işverenin goumlrevini koumltuumlye
kullanmak anlamında bulunduğu ve bu eylemin karşılığı olarak iş kanununun 17rsquonci
maddesi işverene bildirimsiz fesih hakkı verdiğinden ve işverende kanununun bu
maddesi kapsamında davacının iş akdini haklı olarak feshettiği accedilık olup davacı ihbar
ve kıdem tazminatlarına hak kazanamazrdquo accedilıklaması yapılmaktadır Buna goumlre işccedili
işvereni esaslı biccedilimde yanıltmış ve bu durumda tazminat hakkını da kaybetmiştir52
Başka bir Yargıtay kararında ise ldquoDavacı işccedili işe girmeden oumlnce muumlessir fiil succedilundan
huumlkuumlm giymiş olduğu halde ise giriş formunda hiccedilbir sabıkası yani mahkucircmiyeti
bulunmadığı şeklinde cevap vermiştir Daha sonra davalı işveren durumu oumlğrenmesi
uumlzerine anılan kural uyarınca fesih yetkisini kullanmıştır Bu durumda davacı işccedilinin
ihbar ve kıdem tazminatına hak kazanmadığı accedilıktır O halde davanın reddine karar
verilmelidirrdquo53
denilmektedir Bu karar da işccedilinin işvereni yanıltmasının haklı fesih
sonucunu doğurduğuna somut bir oumlrnek oluşturmaktadır
52
Yargıtay 9 HD 2262000 20006539E 20008990K 53
Yargıtay 9 HD 66200020004727E 20007993K
28
İşverenin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshetmesine imkan tanıyan durumların accedilıklandığı
Kanunun 25rsquoinci maddesini inceledikten sonra 26rsquoncı maddede yer alan huumlkuumlmlere
değinmek yerinde olacaktır 26rsquoncı maddede ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallere dayanarak işccedili veya işveren iccedilin tanınmış olan soumlzleşmeyi fesih yetkisinin iki
taraftan birinin bu ccedileşit davranışlarda bulunduğunu diğer tarafın oumlğrendiği guumlnden
başlayarak altı iş guumlnuuml geccediltikten ve her halde fiilin gerccedilekleşmesinden itibaren bir yıl
sonra kullanılamayacağı ancak işccedilinin olayda maddi ccedilıkar sağlaması halinde bir yıllık
suumlrenin uygulanmayacağı ve belirtilen suumlre iccedilinde soumlzleşmeyi feshedenlerin tazminat
haklarının saklı olduğu bildirilmektedir
Kanunun 26rsquoncı maddesinin gerekccedilesinde hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmamasının
nedeni detaylı şekilde accedilıklanmaktadır 1475 sayılı Kanundan alınan bu maddeye yeni
metinde bir ekleme yapıldığı son yıllarda oumlzellikle bankacılık alanında yaşanan koumltuuml
niyetli davranışların dikkate alındığı ve işccedilinin maddi bir ccedilıkar sağlaması durumunda bir
yıllık hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmayacağı belirtilmektedir Buna goumlre işccedilinin
kendisine maddi ccedilıkar sağlayacak bir yolsuzluk yaptığının aradan bir yıl geccediltikten sonra
oumlğrenilmesi veya anlaşılması durumunda da soumlzleşmesi feshedilebilecektir54
İş Kanununda iş soumlzleşmesinin işverence feshi iccedilin zorlayıcı sebepler ve işccedilinin
goumlzaltına alınması veya tutuklanması da haklı neden olarak sayılmıştır Buna goumlre
zorlayıcı sebepler işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan
zorlayıcı bir sebebin ortaya ccedilıkması olarak tanımlanırken işccedilinin goumlzaltına alınması
veya tutuklanması halinde devamsızlığın bildirim suumlresini aşması da işverenin iş
soumlzleşmesini feshi iccedilin haklı neden olarak goumlsterilmiştir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 08121997 tarih 199716453 Esas ve 199720401 sayılı
kararında ldquoİşyeri dışında işlediği bir succediltan dolayı tutuklanma ve bu nedenle işe
devamsızlık işk m 17ııı kapsamında zorlayıcı sebebe dayalı bir hal olduğu iccedilin hizmet
akdi fesihten sebeble feshedilen işccedili kıdem tazminatı hak kazanırrdquo denilmektedir
Yargıtay başka bir kararında ise ldquoİşccedilinin işyeri dışında işyeri ile ilgili olmayan bir
succediltan dolayı goumlzaltında bulunması nedeniyle iş akdi işverence feshedildiğinde kıdem
tazminatı hakkı doğar ancak ihbar tazminatına karar verilemezrdquo diyerek goumlzaltının
54
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s106
29
zorlayıcı bir sebep olduğunu vurgulamış ve kıdem tazminatına hak kazanılması
gerektiğini ancak ihbar tazminatı hakkı doğmayacağını vurgulamıştır55
Haklı nedenle fesihte işccedili iş guumlvencesine tabi ise sonuccedil iş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi
olmayan işccediliye goumlre farklılık goumlsterecektir Bu durumda işccedili İş Kanunursquonun 20 ve
21rsquonci maddelerine istinaden işe iade(feshin geccedilersizliği) davası accedilabilmektedir Ancak
işe iade edilmek istemeyen iccedilinin alacaklarını isteme hakkı bulunmaktadır İşccedili iş
guumlvencesine sahip değil ise feshin haksızlığının tespitini ve işccedililik alacaklarını
isteyebilmektedir56
İş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi işccedili geccedilerli veya haklı nedenle fesih
sonucunda işe iade davası accedilabilir veya feshi kabul edip işccedililik alacakları iccedilin dava
accedilabilir İş guumlvencesine tabi olmayan işccedili ise feshin haksızlığını ve sonucunda koumltuuml
niyet tazminatını ve işccedililik alacaklarını isteyebilmektedir
Bir başka deyişle Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesine istinaden işveren işccedilinin soumlzleşmesini
haklı nedenle bildirimsiz olarak feshettiyse işccedili iş guumlvencesine tabi ise işe iade davası
veya tazminat ve işccedililik alacakları davası accedilabilmektedir Bu durumda işverenin
savunma almamış olması yazı fesih bildirimi koşulu aranmaz Ancak bildirimli olarak
feshedildiyse Kanunun18 19 20 21rsquoinci maddelerindeki koşulların gerccedilekleşmesi
feshin geccedilerli nedene dayandırılması yazılı olması belli durumlarda savunma alınması
gerekmektedir
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshi
İş soumlzleşmesinin işverence derhal fesih koşulları incelendikten sonra soumlzleşmenin işccedili
tarafından feshini de incelemek faydalı olacaktır 4857 sayılı İş Kanununun 24rsquouumlncuuml
maddesinin gerekccedilesinde işccedili accedilısından derhal fesih nedenlerinin eski Kanun metinde
olduğu gibi uumlccedil grupta toplandığı iccedilerikte ise ccedilok kuumlccediluumlk değişiklikler yapıldığı
belirtilmektedir 24rsquouumlncuuml maddeye goumlre işccedilinin iş soumlzleşmesini derhal ve tek taraflı
olarak feshedebileceği haller sağlık sebepleri ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
haller ve benzerleri ve zorlayıcı sebepler şeklinde duumlzenlenmiştir Kanunda derhal fesih
nedenleri accedilıklanırken kullanılan rsquobenzerlerirsquo ibaresi bu nedenlerin kanundakilerle
sınırlı olmadığı sonucunu ortaya ccedilıkmaktadır
55
Yargıtay 9HD 08101998 199811794E 199814133K 56
OumlZCAN s63
30
Sağlık sebepleri Kanunda iş soumlzleşmesinin konusu olan işin yapılması işin niteliğinden
doğan bir sebeple işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olursa veya işccedilinin suumlrekli
olarak yakından ve doğrudan buluşup goumlruumlştuumlğuuml işveren yahut başka bir işccedili bulaşıcı
veya işccedilinin işi ile bağdaşmayan bir hastalığa tutulursa işccedilinin soumlzleşmeyi derhal
feshedebileceği şeklinde yer almaktadır Kanun gerekccedilesinde accedilıklandığı uumlzere sağlık
sebepleri ile yapılacak fesihlerde işin yapılmasının işin niteliğinden doğan bir sebeple
işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olması yeterli goumlruumllmuumlş bu durumun
soumlzleşme sırasında bilinmemesi koşulu kaldırılmıştır
Ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan haller ise işveren iş soumlzleşmesi yapıldığı sırada
bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri hakkında yanlış vasıflar veya şartlar goumlstermek
yahut gerccedileğe uygun olmayan bilgiler vermek veya soumlzler soumlylemek suretiyle işccediliyi
yanıltırsa işveren işccedilinin veya ailesi uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
şekilde soumlzler soumlyler davranışlarda bulunursa veya işccediliye cinsel tacizde bulunursa
işveren işccediliye veya ailesi uumlyelerinden birine karşı sataşmada bulunur veya goumlzdağı
verirse yahut işccediliyi veya ailesi uumlyelerinden birini kanuna karşı davranışa oumlzendirir
kışkırtır suumlruumlkler yahut işccediliye ve ailesi uumlyelerinden birine karşı hapsi gerektiren bir succedil
işlerse yahut işccedili hakkında şeref ve haysiyet kırıcı asılsız ağır isnad veya ithamlarda
bulunursa işccedilinin diğer bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler tarafından işyerinde cinsel tacize
uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen gerekli oumlnlemler alınmazsa
işveren tarafından işccedilinin uumlcreti kanun huumlkuumlmleri veya soumlzleşme şartlarına uygun olarak
hesap edilmez veya oumldenmezse uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden oumldenmesi
kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş verildiği
hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı uumlcret
karşılanmazsa yahut ccedilalışma şartları uygulanmazsa şeklinde sıralanmaktadır
1475 sayılı Kanunda işccedilinin işverenin evinde oturması durumunda belirli koşullarda
işccediliye iş soumlzleşmesini derhal fesih yoluyla sona erdirme hakkı tanınmıştı Guumlnuumlmuumlzde
işccedilinin işverenin evinde oturması gibi bir olguya rastlamak soumlz konusu olmadığından
bu fıkranın metninden ccedilıkarıldığı Kanun gerekccedilesinde belirtilmektedir
Gerekccedilede ayrıca maddeye cinsel tacize ilişkin olarak yeni bir fıkra eklendiği
vurgulanmaktadır Buna goumlre işccedilinin işyerinde başka bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler
tarafından cinsel tacize uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen onun
gerekli oumlnlemleri almaması durumunda işccedili soumlzleşmeyi haklı nedenle feshedebilecektir
31
Gerekli oumlnlemlerden kasıt işverenin olayın tekrar etmemesi iccedilin ccedilaba goumlstermesi
işccedilinin ccedilalıştığı yeri değiştirmesi ya da tacizin ağırlığı karşısında tacizci işccedilinin işine son
vermesidir
Kanunda yer alan sağlık sebepleri ile ahlak ve iyiniyet kuralları accedilıklandıktan sonra bu
noktada zorlayıcı sebepler tanımının iccediline nelerin girdiğini accedilıklamak gerekmektedir
Zorlayıcı sebepler işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile işin durmasını
gerektirecek zorlayıcı sebepler ortaya ccedilıkması olarak tanımlanmaktadır ldquoZorlayıcı
neden doktrinde yapılan birccedilok tarif de goumlz oumlnuumlne alınarak borcun ifa edilememesine
kaccedilınılmaz bir şekilde neden olan borccedillunun faaliyeti veveya işletmesi dışında
meydana gelen oumlngoumlruumllmesi ve karşı konulması muumlmkuumln olmayan bir olay şeklinde
tanımlanabilmektedirrdquo57
Ayrıca zorlayıcı sebeplerin beklenmedik sebeplerle ortaya ccedilıkması gerekmektedir Bu
beklenmedik durumun ortaya ccedilıkmasından sonra işccedilinin iş soumlzleşmesini feshedip
etmeyeceği kendi isteğine bırakılmıştır İşccedili bir haftanın sonunda iş soumlzleşmesini
feshedebileceği gibi zorlayıcı sebebin ve sonuccedillarının ortadan kalkmasını da
bekleyebilir Bu durumda iş soumlzleşmesi askıda kalır Zorlayıcı sebep nedeniyle işveren
bir haftalık suumlre iccedilin işccediliye yarım guumlndelik oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu suumlrenin bir
haftayı geccediltiği durumlarda işccedili iş soumlzleşmesini feshetmemişse işveren uumlcret oumldemek
zorunda değildir
Bunlara ilaveten Kanun gerekccedilesinde yeni duumlzenleme ile işverenin belirli koşullarla
ccedilalışma şartlarında değişiklik yapabileceğinin de 22rsquonci maddede kabul edildiği
belirtilmektedir Bu nedenle iş şartlarının esaslı bir tarzda değişmesi veya
başkalaşmasının derhal fesih nedeni olamayacağı accedilıklanmakta buna karşılık ccedilalışma
şartlarının ldquouygulanmamasırdquo kavramının 24rsquouumlncuuml maddedeki yerini koruduğu
anlatılmaktadır
İşccedilinin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshettiği durumda işverenin maddi ve manevi
tazminat davası accedilma hakkı bulunmaktadır İşccedilinin soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
durumunda işveren feshin haksız ve usulsuumlz olduğunun tespiti ile ihbar tazminatı
talebinde bulunabilmektedir
57
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları İle Bu Kavramların
İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123 s1-15
32
145 Haksız fesih kavramı
Bazı durumlarda yapılan derhal(bildirimsiz) fesih haksız feshe doumlnuumlşebilmektedir Bu
durumlardan ilki ortada haklı bir neden yokken fesih yapılmasıdır İkinci bir durumda
ise haklı neden gerccedilekte mevcuttur ancak fesih suumlresi iccedilerisinde yapılmamıştır Uumlccediluumlncuuml
bir durumda ise haklı neden bulunmakta ancak iş soumlzleşmesinde feshin disiplin kurulu
gibi bir kuruldan geccedilmesi gerektiği belirtilirken buna uyulmaması feshi haksız hale
getirmektedir Doumlrduumlncuuml bir durumda ise fesih nedeni mevcutken derhal fesih hakkı
4721 sayılı Medeni Kanunrsquoun 2rsquonci maddesindeki duumlruumlstluumlk ve hakkın koumltuumlye
kullanılması ilkelerine istinaden makul sayılamayacak suumlre geccediltikten sonra
yapılmıştır58
Başka bir deyişle haklı neden bulunmadan yapılan fesih haksız fesih
olarak kabul edilmektedir Yani haksız fesihte fesih hakkı hiccedil doğmamış veya
duumlşmuumlştuumlr59
Haksız fesih ve sonuccedilları accedilısından oumlğretide farklı goumlruumlşler bulunmaktadır Bunlardan
ilki belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde haksız fesih halinde soumlzleşmenin işverenin
davranışı nedeniyle kendiliğinden sona erdiği goumlruumlştuumlr Bu durumda işveren işccedilinin
ccedilalışmasını imkansız hale getirmektedir60
Farklı bir goumlruumlş ise feshin geccedilerli kabul edilmesi gerektiğini savunmaktadır Bu goumlruumlşe
goumlre fesih tuumlm sonuccedillarını doğurmaktadır Fesih tek taraflı bozmayı iccedileren bir kavram
olduğuna goumlre soumlzleşmenin haklı veya haksız şekilde olmasına bakılmaksızın fesih
hakkı kullanmış sayılmalıdır61
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere haksız fesih uygulamada tartışmalı bir konudur ancak Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 10112013 tarihli ve E 200318919 K 200318913 sayılı kararında
ldquoDavacı işccedili İş soumlzleşmesinin geccedilerli bir neden olmadan feshedildiğini belirterek 4857
Sayılı İş Kanunursquonun 19rsquouncu ve devamı maddelerine goumlre feshin geccedilersizliğine işe
iadesine işe başlatılmaması halinde 8 aylık uumlcret tutarında tazminata ve en ccedilok doumlrt aya
kadar boşta geccedilen suumlreye ait uumlcret alacağına karar verilmesini talep etmiştir Belirtmek
gerekir ki otuz ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerleri kavramının işverenin aynı
58
OumlZCAN s59 59
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002 s529 60
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi İş Hukuku 2 Baskı Ankara 2005 s513 61
GOumlKTAŞ Seracettin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim Tarihi 13092013)
33
işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde bu işyerlerinde ccedilalışan toplam işccedili
sayısına goumlre belirlenmesi gerekir Dosyadaki bilgi ve belgelere goumlre fesih tarihinde
davalının henuumlz zarar etmediği 2003 yılı ilk 6 ay karının oumlnceki yıla goumlre azaldığı bu
azalmanın nedenlerinden birinin de kredi alacakların taksitlendirilmesi ve bir kısmından
vazgeccedililmesi olduğu davalı işverenin istihdam fazlası personel olduğunu savunmasına
karşı youmlnetim kurulunun fesih tarihine yakın tarihte alınan karar ile kendi buumlnyesindeki
iştiraklerine personel alınmasına karar verildiği davacının konumu gereği ccedilalıştığı
kadro ve yaptığı işte hizmetine ihtiyaccedil duyulduğu bu olgulara goumlre feshin işletmenin
işyerini ve işin gereklerinden bir nedene dayanmadığı davacının verimsizliğinin de ileri
suumlruumllmediği anlaşıldığından feshin geccedilersizliği ve davacının işe iadesine karar
verilmesi gerekir Fesih nedeni emekliliğe hak kazanma ve tazminatların oumldenmiş
olması karşısında işe başlatılmama halinde oumldenecek tazminat 4 aylık uumlcret olarak
belirlenmiştirrdquo denilmektedir Yargıtayrsquoın bu kararından da anlaşıldığı uumlzere işverenin
iş soumlzleşmesini haksız bir şekilde feshetmesi durumunda işccedili iccedilin tazminat hakkı
doğmaktadır
146 Değişiklik feshi
4857 sayılı İş Kanunursquonun 22rsquonci maddesinde işverenin ccedilalışma koşullarında esaslı bir
değişikliği ancak durumu işccediliye yazılı olarak bildirmek suretiyle yapabileceği işccedili
tarafından altı işguumlnuuml iccedilinde yazılı olarak kabul edilmeyen değişikliklerin işccediliyi
bağlamayacağı işccedili değişiklik oumlnerisini bu suumlre iccedilinde kabul etmezse işverenin
değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka bir geccedilerli nedenin
bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak suretiyle iş
soumlzleşmesini feshedebileceği bu durumda işccedilinin 17 ila 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine
goumlre dava accedilabileceği accedilıklanmaktadır Maddenin gerekccedilesinde olumsuz koşulların
varlığında işccedilinin soumlzleşmesinin doğrudan feshedilmesi yerine ccedilalışma koşullarında
belirli değişiklikler yapılması yoluyla iş ilişkisinin suumlrduumlruumllmesinin sağlanmasının
amaccedillandığı accedilıklanmaktadır
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 20059992 Esas numaralı 04102005 tarih ve 2005
32333K sayılı kararında ldquoDavacının temizlik işinde goumlrevlendirilmesi iş koşullarının
esaslı değişikliği niteliğindedir Oumlte yandan davacının işe girdiği tarihten itibaren ifa
ettiği goumlrevin 657 sayılı yasaya tabi kamu goumlrevlileri tarafından goumlruumllmesi gerektiği
youmlnuumlnden yasa huumlkuumlmlerine rağmen iş koşullarının işccedili aleyhine değiştirilmesi doğru
34
olmaz Fesih iccedilin geccedilerli neden oluşturur ise de işverene haklı fesih imkanı vermediği
gibi oumlnceki goumlrevi ile bağdaşmayacak bir işte goumlrevlendirilmesinin haklı gerekccedilesi
olarak değerlendirilemezrdquo denilmektedir Karardan anlaşıldığı uumlzere Yargıtay bu
kararında işccedili lehine davranmış ve oumlnceki goumlrev ile bağdaşmayan bir işte
goumlrevlendirilmenin haklı bir sebebi olmadığına huumlkmetmiştir
İş guumlvencesinin olmadığı 1475 sayılı İş Kanunu doumlneminde iş soumlzleşmesini feshetmek
isteyen işveren ccedilalışma koşullarında değişiklik yapmakta bu durumda işccedili bu
değişikliği kabul etmek ya da iş soumlzleşmesini haklı nedenle sona erdirmekteydi Soumlz
konusu Kanunun 16rsquoncı maddesinde uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden
oumldenmesi kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş
verildiği hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı
uumlcret karşılanmazsa yahut iş şartları esaslı bir tarzda değişir başkalaşır veya
uygulanmazsa işccedilinin bildirimsiz haklı nedenle fesih hakkının doğduğu
belirtilmekteydi Buna bağlı olarak da kıdem tazminatı alabilmekteydi Bununla birlikte
işveren bu durumda ihbar tazminatı oumldemekten kaccedilınabilmekteydi Bunun dışında
işveren işccedilinin soumlzleşmeyi altı iş guumlnuuml iccedilerisinde feshetmemesi ve yeni belirlenen
ccedilalışmaya uymaması durumunda devamsızlık veya işin yerine getirilmemesini neden
goumlstererek haklı nedenle feshedebilmekte ve işccedili hiccedilbir tazminat alamamaktaydı Ancak
işverenin tek taraflı soumlzleşmede değişiklik yapması halinde işccedili teklifi imzalamazsa bu
durumda işverenin yaptığı fesih haksız olarak nitelendiriliyordu
4857 sayılı Kanundaki yenilikler ile değişiklik feshi durumunda aslında tarafların
anlaşması sağlanmazsa işverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetme hakkı
doğmakta bu durum karşısında ise işccedilinin değişikliği kabul etmesi sağlanmaktadır
Dolayısıyla soumlzleşmenin bildirimli feshinin muumlmkuumln olduğu bir durumda esaslı bir
değişiklik yoluyla feshi engellemek muumlmkuumln olabilmektedir 62
İşveren ccedilalışma koşullarında esaslı değişlik yapmak istiyorsa işccedilinin yazılı onayını
almalıdır Değişiklik oumlnerisi işccedili tarafından altı iş guumlnluumlk suumlre iccedilinde yazılı olarak kabul
edilmediği suumlrece bağlayıcılığı bulunmamaktadır İşccedili ccedilalışma koşullarında esaslı
değişikliği kabul etmez ve işyerinde ccedilalışmaya devam edilirse değişiklik
62
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi Ccedilalışma Şartlarında
Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt
9 s211-271
35
gerccedilekleşmemiş ve soumlzleşme eski şartlarla devam ediyor sayılır Bu durumda işveren
değişiklik teklifinden vazgeccedilerek soumlzleşmenin eski şartlarda devamını isteyebilir ya da
ccedilalışma koşullarında değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka
bir nedenin bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak koşulu ile
soumlzleşmeyi feshedebilir63
63
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullarinda20esas20d
egisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
36
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARI
21 İşe İade Davası-Feshe İtiraz
İş Soumlzleşmesinin feshedilmesi iccedilin gereken koşullar birinci boumlluumlmde accedilıklanmıştı İkinci
boumlluumlmde ise iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları accedilıklanacaktır Bu noktada oumlncelikle
fesih bildirimine itiraz ve işe iade davaları incelenecektir
Feshe itiraz davası feshin işverence geccedilerli nedenle veya usuluumlne uygun yapılmadığı
durumlarda işccedililere tanınmış bulunan bir haktır Feshe itiraz davası ile feshin
geccedilersizliğinin tespiti ve işccedilinin işe iadesi sağlanabilmektedir Bu davanın amacı işe
iadenin sağlanması olduğu iccedilin direkt olarak tazminat talebini kapsamamaktadır64
4857 Sayılı İş Kanunursquonun 20rsquonci maddesinde fesih bildirimine itiraz
duumlzenlenmektedir Buna goumlre iş soumlzleşmesi feshedilen işccedilinin fesih bildiriminde neden
goumlsterilmediği veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı iddiası ile fesih bildiriminin
tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilabilmesi muumlmkuumlnduumlr
Bu durumda feshin geccedilerli bir sebebe dayandığının ispatından işveren sorumlu
tutulmaktadır Ancak işccedili feshin başka bir sebebe dayandığını iddia ediyorsa bu
iddiasını kendisi ispat etmelidir
Ayrıca yine 20rsquonci maddeye goumlre geccedilerli bir neden bulunmadan veya sebep
goumlsterilmeden yapılan fesihlerin geccedilersiz kabul edileceği belirtilmektedir Boumlylece iş
ilişkisinin suumlrekliliği ve istikrarı sağlanmaya ccedilalışılmıştır İşe iade davası accedilılabilmesi
iccedilin işccedilinin iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışıyor olması iş soumlzleşmesinin İş Kanunursquona
veya Basın İş Kanunursquona tabi olması iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi
gerekmektedir İş soumlzleşmesinin diğer sona erme hallerinde feshe karşı koruma
huumlkuumlmlerinden işccedili faydalanamayacaktır Mevsimlik işccedililer de eğer ki belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışıyorlarsa dava accedilma hakkına sahip olurlar İş soumlzleşmeleri mevsim
sonunda değil iş akdi askıda iken işveren tarafından yeniden ccedilağırılmadıkları bir
64
MAZLUM s6
37
sonraki mevsim başında feshedilmiş sayılır ve işe iade davasında dava accedilma suumlresi de
yeni mevsimde işe başlamadıkları guumlnden itibaren başlar65
Denilmektedir
İşccedili iccedilin dava accedilma suumlresinin başlangıcı feshin tebliğ tarihidir İşverenin ihbar oumlnelli
fesih bildirimi yapması durumunda işccedilinin iş soumlzleşmesi fesih bildiriminin işccediliye
bildirilmesiyle değil işccedilinin kıdemine goumlre geccedilmesi gereken ihbar oumlneli sonunda
feshedilmiş sayılır İşe iade davası fesih bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay
iccedilinde accedilılmalıdır Ayrıca fesih bildirimi yazılı olarak yapılmalıdır İşccedili dava
dilekccedilesinde esas olarak feshin geccedilersizliğini ve işe iadesine karar verilmesini talep
edecektir Bunun yanı sıra mahkeme kararının kesinleşmesine kadar boşta geccedilireceği
suumlre iccedilinde en fazla doumlrt aya kadar olan uumlcreti tutarında tazminat da talep edebilecektir
İşverenin suumlresi iccedilinde işe başlatmaması durumunda ise sekiz aya kadar iş guumlvencesi
tazminatına karar verilmesini de talep edebilecektir66
İş mahkemesinin feshin geccedilersizliğine ve işccedilinin işine iadesine karar vermesi halinde
işccedili tebliğ tarihinden itibaren on iş guumlnuuml iccedilinde işe başlamak uumlzere işverenine
başvurmalıdır Bu suumlre hak duumlşuumlruumlcuuml suumlre olup kesindir taraflara ya da hakime bağlı bir
suumlre değildir İşveren de bir ay iccedilinde bu kişiyi işine başlatmalı veya işccediliye en az doumlrt en
ccedilok sekiz aylık uumlcreti tutarında tazminat oumldemelidir Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki
işccedilinin soumlzleşmesinin sendikal faaliyet sendika uumlyeliği veya sendika temsilciliği
nedeniyle feshetmesi halinde işccedilinin bir yıllık uumlcreti tutarından az olmamak uumlzere
tazminat da oumldemesi gerekmektedir Koumltuuml niyet tazminatının aksine sendikal tazminat
talebinde ispat yuumlkuuml işccedilidedir Bu tazminat miktarları da Kanunun 21rsquoinci maddesi
uyarınca mahkemece belirlenmelidir Hesaplanmasında ise son bruumlt ccedilıplak uumlcret esas
alınmaktadır Zamanaşımı suumlresi 10 yıldır Mahkemenin verdiği işe iade kararı eda
huumlkmuuml olduğu iccedilin kararın yerine getirilip getirilmemesine İş Kanunu uyarınca işveren
seccedilimlik olarak karar vermektedir67
Bunların dışında tarafların anlaşması halinde aynı suumlrede sorun oumlzel hakeme de
goumltuumlruumllebilmektedir Tahkime gidilmesi olanağının sağlanmasının nedeni
mahkemelerde sonuccedillanması uzun zaman alan iş davalarının iş guumlvencesine ilişkin
65
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-davalari-av-arif-
baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013) 66
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-
1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi 02122013) 67
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim Tarihi 03112013)
38
uyuşmazlıklar bakımından daha kısa suumlrede ccediloumlzuumlmlenmesidir Taraflar ile hakem
arasındaki ilişki hakem soumlzleşmesi ile kurulmaktadır Bu soumlzleşme borccedillar hukukuna
dayalı bir soumlzleşmedir Hakem soumlzleşmesi ile hakemler uyuşmazlığın ccediloumlzuumlmuumlnuuml
taraflar ise bunun karşılığında hakemlere bir uumlcret oumldemeyi kararlaştırmaktadırlar68
Accedilıklanması gereken bir başka konuda feshin geccedilerli değil haklı nedenle yapıldığı
durumlardır Haklı nedene dayalı yapılan bir feshin geccedilersizliğine ilişkin işccedilinin accedilacağı
bir davada savunma alınması konusu davayı etkileyebilmektedir Bilindiği uumlzere
geccedilerli nedenle yapılan fesihlerde savunma alınması zorunlu olup boumlyle bir zorunluluk
haklı nedenle fesihte bulunmamaktadır Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 2009 yılında
verdiği bir kararda haklı nedenle fesihte savunma alma zorunluluğu olmadığını accedilıkccedila
ortaya koymaktadır Ancak bazı durumlarda mahkemeler nedenin haklı değil geccedilerli
olduğuna huumlkuumlm verebilmektedirler Boumlyle bir durumda şayet işveren işccedilinin
savunmasını almadıysa mahkeme suumlrecinde sıkıntı yaşanabilmektedir69
İş Kanunursquonun 20 ve 21rsquoinci maddelerine goumlre feshe itiraz davalarında yerel
mahkemece verilen kararların temyizi muumlmkuumln bulunmaktadır İş mahkemesinin feshe
itiraz davası sonucunda verdiği kararlara karşı sekiz guumln iccedilinde temyize
başvurulabilmektedir Kanunun 20rsquonci maddesine goumlre mahkemece verilen kararın
temyizi halinde Yargıtay bir ay iccedilinde kesin olarak karar vermelidir70
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisi
İşe iade davaları suumlrerken ortaya ccedilıkabilecek bazı durumlar davayı etkileyebilmektedir
Bu durumlardan ilki dava esnasında işccedilinin oumllmesidir Dava devam ederken işccedilinin
oumlluumlmuuml halinde mirasccedilıların doumlrt aylık uumlcret talebinde bulunabilmeleri tartışmalı bir
konudur Buna goumlre doumlrt aylık uumlcret iccedilin işccedilinin suumlresinde işverene işe başlatılmak iccedilin
muumlracaat etmesi şarttır Mirasccedilıların işe başlatılmak iccedilin işverene başvurmaları iş
soumlzleşmesinin kişiselliği uyarınca muumlmkuumln olmadığına goumlre uumlcret bakımından da
davanın konusuz kaldığını kabul etmek gerekeceği savunulurken Mollamahmutoğlursquona
68
MAZLUM s13 69
MAZLUM s21-30 70
MAZLUM s21-30
39
goumlre mirasccedilılar boşta geccedilen suumlre uumlcreti ve diğer hakları kadar bir miktara hak
kazanmalıdırlarrdquo71
İş yerinin kapanması durumu da işccedilinin oumllmesi gibi tartışmalı bir konudur İşyerinin
kapanması halinde işyeri artık mevcut olmadığından işe iade kararının anlamlı
olmayacağını ifade eden goumlruumlşler olduğu gibi kapanma olayının hiccedil yaşanmamış gibi
mahkeme kararının sonuccedillarını doğuracağını işverenin adresine başvuru ile geccedilersiz
feshin sonuccedillarından yararlanılabileceğini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır72
İşe iade davası suumlrerken işccedilinin işe iade edilmesi halinde farklı goumlruumlşler bulunmasına
karşılık Yargıtay yine de davaya devam edilip davanın sonlandırılması gerektiğini
kabul etmektedir Buna goumlre işccedilinin işverence işe başlatılması accedilılmış bulunan feshin
geccedilersizliğinin tespiti davasının goumlruumllmesini etkilememektedir İşccedilinin işverenin işe
davetini kabul etmediği durumda accedilılmış feshin geccedilersizliğinin tespiti davasının
reddine ilişkin bir sonuca neden olmamaktadır İşccedilinin dava devam ederken başka bir
işte de ccedilalışması durumunda iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinden yararlanmaya devam etmesi
gerekmektedir Bunların dışında işccedilinin mahkeme huumlkmuuml kesinleşinceye kadar
davadan feragat etme şansı bulunmaktadır73
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesi
İşe iade davasının iccedileriğinin daha iyi anlaşılabilmesi iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin
11072005 tarihli 200520810 Esas ve 200524800 norsquolu kararını incelemek faydalı
olacaktır
Soumlz konusu kararda 4857 sayılı İş Kanunu huumlkuumlmleri gereği geccedilersiz fesih dolayısıyla
dava accedilan ve davası yerel mahkemece kabul edilen işccedili işverene başvurarak işbaşı
yaptırılmasını talep etmiştir İşveren bu talebe olumlu cevap vererek işccedilinin işbaşı
yapmasını istemiştir Ancak işccedili bu arada başka işe girmiş ve işbaşı yapmayarak ihbar
ve kıdem tazminatlarının oumldenmesini talep etmiştir İşveren de işbaşı yapmayan işccediliye
ihbar ve kıdem tazminatlarını oumldememiştir Yargıtay ise davete rağmen işbaşı
yapmayan işccediliye kıdem ve ihbar tazminatlarının oumldetilmesi gerektiğine karar vermiştir
71
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012 s757 72
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin Son Ccedilare Olması
05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim
Tarihi 05102013)
73 MAZLUM s25-30
40
Nizamettin Aktayrsquoa goumlre işccedilinin ihbar suumlrelerine uyulmaksızın ve kıdem tazminatı
oumldenmeksizin işten ccedilıkarıldığı anlaşıldığı iccedilin işccedilinin iş soumlzleşmesinin feshini yerel
mahkeme geccedilerli olmayan sebeplerle yapılan bir fesih olarak kabul etmiştir Bunun
sonucunda da işccedilinin işe iadesine huumlkmedilmiştir İşveren de bunun uumlzerine yedi guumln
iccedilerisinde davacının işe başlamasını istemiş işccedilinin işe başlamaması uumlzerine ikinci
ihtarname goumlnderilmiştir Tuumlm bunlara rağmen işccedili işe başlamamıştır Davacı vekili ise
işverenin koumltuumlniyetli olduğunu iddia ederek iş soumlzleşmesinin haklı nedenlerle sona
erdirdiğini kanıtlayamamıştır Bu durumda işveren mahkeme kararına karşın işccediliyi bir
ay iccedilerisinde işe başlatmamış olsaydı tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacaktı Yerel
mahkeme işccedilinin iş soumlzleşmesinin devam ettiğine karar vermesine rağmen işccedili işe
başlamamıştır bu da iş soumlzleşmesinin işccedili tarafından sona erdirildiği anlamına
gelmektedir Bu accedilıdan işccedilinin kıdem ve ihbar tazminatlarına hak kazanmamalıdır Bu
noktada Yargıtay kararının kanun huumlkuumlmleri ile ccedileliştiği kabul edilmelidir74
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamaları
Uumllkemizdeki işe iade koşulları incelendikten sonra kısaca Avrupa uumllkelerindeki
uygulamalardan bahsedilecektir Avruparsquoda işe iade koşulları accedilısından farklı uumllkelerde
farklı yaklaşımlar goumlze ccedilarpmaktadır Oumlrneğin İtalyarsquoda işveren işe iade huumlkmuumlne
uymayarak işccediliyi işe iade etmediği her guumln iccedilin para cezası oumldemekle sorumlu
tutulmaktadır Fransız iş hukukunda ise işveren uumlzerinde psikolojik baskı kurularak
işccedilinin iadesi icra edilmeye ccedilalışılmaktadır75
İspanyarsquoda ise işccedilinin işe iadesi huumlkmuumlnuuml işveren yerine getirmezse yaptırım sadece
işten ayrılma tazminatı verilmektedir İspanya ve İtalyarsquoda uygulanan youmlntemler dolaylı
icra youmlntemleridir76
İngiliz hukuku incelendiğinde ise mahkeme haklı sebep olmaksızın işten ccedilıkarılan
işccedilinin işe iadesine karar verebilmektedir İşe iade kararı uumlzerine de işverenin işccediliyi
eski işine veya muadili bir işe tekrar yerleştirmesi gerekmektedir İngilterersquode işe iade
74
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet Edilmesine Rağmen İşe
Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl
1 S3 s103 75
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma ve Toplum
20124 s16 76
OumlZBEK Mustafa S s16
41
davalarının başlangıcında uzlaşma sağlanmaya ccedilalışılmakta işccedili muumlzakereler sırasında
işe doumlnmekten vazgeccedilerse taraflar arasında bir tazminat miktarı belirlenmektedir77
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramları
Birinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin işverence feshedilmesinin koşulları accedilıklanmıştı
Buna goumlre belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshedilebilmesinin iki
yolu bulunduğu belirtilmişti Bunlardan ilki iş kanununda sayılan sebeplerle tazminatsız
olarak derhal fesih ikincisi ise işccedilinin kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı oumldenerek veya
ihbar suumlrelerinin işccediliye kullandırılması yoluyla fesihtir Fesih dışında iş soumlzleşmesinin
sonra ermesi soumlzleşme suumlresinin dolması işccedili veya işverenin oumllmesi veya soumlzleşme
taraflarının anlaşması yoluyla da olabilmektedir
Bu noktada uygulamada sıkccedila karşılaşılan usulsuumlz fesih kavramının tanımını yapmak ve
detaylıca accedilıklamak gerekmektedir Belirsiz suumlreli bir iş soumlzleşmesi taraflarca bildirim
suumlresi verilmeksizin veya eksik verilerek feshedilmiş veya peşin oumldemeyle fesihte
bildirim suumlrelerine ilişkin uumlcret oumldenmemiş ya da eksik oumldenmişse usulsuumlz bir fesih
ortaya ccedilıkarrdquo78
Başka bir deyişle ldquousulsuumlz fesih belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde iş soumlzleşmesinin
feshinde İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesindeki ihbar oumlnelinin hiccedil verilmemesi eksik
verilmesi peşin oumldeme yoluyla fesihte ise peşin oumldemeye ait uumlcretin oumldenmemesi veya
eksik oumldenmesidirrdquo79
Oumlğretide birbiriyle sıkccedila karıştırılan geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarının
arasındaki ayrımı da belirtmekte fayda bulunmaktadır Geccedilersiz fesihle usulsuumlz fesih
aynı anlama gelmemektedir Usulsuumlz fesih iş guumlvencesine tabi olmayan işccedililer
accedilısından geccedilerli bir fesih tuumlruumlduumlr ancak iş guumlvencesine tabi işccedilinin geccedilerli neden
goumlsterilmeden veya savunması alınmadan soumlzleşmesinin feshedilmesi kendisine ihbar
suumlresi verildiğinden geccedilersiz fesihtir ancak usulsuumlz değildir80
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih yaptırımları bakımından da birbirlerinden farklıdır
Feshin usulsuumlz olması durumunda yaptırım ihbar tazminatıdır Feshin geccedilersiz olması
77
OumlZBEK Mustafa S s16 78
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s413 79
OumlZCAN s60 80
OumlZCAN s61
42
durumunda ise yaptırım işe başlatmama tazminatıdır Fesih davası aynı anda hem
geccedilersizlik hem de usulsuumlzluumlk sebebine dayandırılamamaktadır İşverenin belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesinde geccedilersiz veya haksız fesih yapması halinde iş guumlvencesine tabi
olmayan işccedililer iccedilin de aynı huumlkuumlmlerden yararlanma durumu ortaya ccedilıkmaktadır
Ayrıca bu durumda da işveren feshin haklılığını ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr81
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarını aralarındaki fark ve sonuccedilları bakımından
ele aldıktan sonra yine hukukta sıkccedila karşılaşılan fesih hakkının koumltuumlye kullanımı
başka bir deyişle iyi niyet kurallarına uygun olmayan feshi accedilıklamak yerinde olacaktır
Hukukta iş guumlvencesi kapsamı dışında kalan işccedililerin soumlzleşmelerinin işverence feshine
getirilen sınıra ldquohakkın koumltuumlye kullanılması teorisirdquo denmektedir82
Bu noktanın
tespitindeki oumllccediluumlt ise objektif iyi niyet yani duumlruumlstluumlk kurallarına aykırılıktır
Fesih hakkının koumltuumlye kullanımı ise fesih hakkı ortaya ccedilıkmış olmasına rağmen iyi
niyet kurallarına uymayan şekilde meydana gelmesi veya fesih hakkı ortaya ccedilıkmadan
bu hakkın kullanımıdır Bazı hallerde ortada ihbar tazminatı oumldenmesini gerektiren bir
durum olmamakla birlikte koumltuuml niyet tazminatı oumldenmesini gerektiren bir durum
bulunabilmektedir
Koumltuuml niyet tazminatı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleriyle 4857 sayılı İş Kanunu ve Deniz İş
Kanunursquona tabi ccedilalışıp iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan işccedililerin soumlzleşmesinin koumltuuml
niyetle feshinden doğan bir tazminat hakkıdır Basın İş Kanunursquonda koumltuuml niyet tazminatı
hakkı bulunmadığından iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan gazetecilerin iş
soumlzleşmelerinin feshi halinde koumltuuml niyet tazminatı hakları da bulunmamaktadır İş
Kanunun 17rsquonci maddesine istinaden fesih hakkının koumltuumlye kullanılarak sona
erdirilmesi halinde işccediliye bildirim suumlresinin 3 katı tutarında tazminat oumldenmesi
gerekmektedir Bu maddeye goumlre uumlcretin hesabında uumlcrete ek olarak işccediliye sağlanmış
para veya para ile oumllccediluumllebilen soumlzleşme ve kanundan doğan menfaatler de
81
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s435 82
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi 12012014)
43
hesaplanmalıdır83
İşveren hem bildirim suumlrelerine uymamış hem de iş soumlzleşmesini
koumltuuml niyetli olarak feshetmişse ihbar ve koumltuuml niyet tazminatlarının ayrı ayrı
hesaplanması gerekmektedir84
Koumltuuml niyet tazminatı gerektirecek fesihler genel olarak iş
guumlvencesinde belirtilen haklı veya geccedilerli nedene girmeyen fesihlerdir Koumltuuml niyet
tazminatına neden olabilecek durumlara oumlrnek olarak sendikal faaliyetler ırk renk
cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri gebelik doğum din siyasi goumlruumlş
sayılabilmektedir
Ancak iş guumlvencesine tabi olmayan bir işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi bildirim
suumlrelerine uymak koşuluyla feshedildiğinde bir hakkın koumltuumlye kullanılması oluşturuyor
olsa da geccedilerli bir fesihtir ve iş soumlzleşmesini yine de sona erdirir Ancak işccedilinin
tazminat hakkı saklıdır85
Koumltuuml niyet tazminatı işccedilinin son giydirilmiş bir guumlnluumlk bruumlt uumlcreti uumlzerinden
hesaplanmaktadır İşccedilinin kıdemine goumlre oumlnel suumlresi bulunup uumlccedille ccedilarpılır Bu sonuccedilta
bir guumlnluumlk bruumlt uumlcretle ccedilarpılır gelir ve damga vergisi duumlşuumlluumlp net miktar
hesaplanmaktadır Bu davalarda zamanaşımı suumlresi ise 10 yıldır86
24 Kıdem Tazminatı Hakkı
İş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedillarını incelerken karşımıza ccedilıkan en oumlnemli konu kıdem
tazminatı konusudur Kıdem tazminatı iş soumlzleşmesi sona eren ve belirli suumlre kıdemi
bulunan işccediliye işccedilinin oumlluumlmuuml halinde mirasccedilılarına işveren tarafından oumldenmesi
gereken işccedilinin ccedilalışma suumlresine ve uumlcretine goumlre belirlenen paradır
Kıdem tazminatı ile ilgili duumlzenlemeler 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesinde
duumlzenlenmiştir Kıdem tazminatı Kanunrsquoda goumlsterilen fesih hallerinde en az bir yıllık
kıdeme sahip işccediliye veya işccedilinin oumlluumlmuuml halinde hak sahiplerine işveren tarafından kanun
gereği oumldenmesi gereken miktarı işccedilinin kıdemine ve son bruumlt kazancına goumlre
83
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve Ekleri
httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-ve-ekleri(Erişim Tarihi
21102013) 84
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-2html(Erişim
Tarihi 22012014) 85
SUumlZEK s413 86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem Tazminatı TUumlHİS Şubat
2008 Cilt 21 s40
44
belirlenen paradır 4857 sayılı İş Kanunursquonda kıdem tazminatına ilişkin duumlzenleme
yapılmamıştır Kanunrsquoun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilerek 1475 sayılı Yasarsquonın
kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi yuumlruumlrluumlkte bırakılmıştır
1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesine goumlre Kanuna tabi işccedililerin soumlzleşmeleri
işveren tarafından ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan hallerde işccedili tarafından
derhal fesih yoluyla muvazzaf askerlik hizmeti dolayısıyla bağlı bulundukları Kurum
veya sandıklardan yaşlılık emeklilik veya malulluumlk aylığı veya toptan oumldeme almak
amacıyla kadının evlendiği tarihten itibaren bir yıl iccedilerisinde kendi arzusu ile sona
erdirmesi veya işccedilinin oumlluumlmuuml sebebiyle son bulması hallerinde işccedilinin işe başladığı
tarihten itibaren iş soumlzleşmesinin devamı suumlresince her geccedilen tam yıl iccedilin işverence
işccediliye 30 guumlnluumlk uumlcreti tutarında kıdem tazminatı oumldenmesi gerekmektedir İşccedililerin
kıdemleri iş soumlzleşmesinin devam etmiş veya fasılalarla yeniden akdedilmiş olmasına
bakılmaksızın aynı işverenin bir veya değişik işyerlerinde ccedilalıştıkları suumlreler goumlz oumlnuumlne
alınarak hesaplanmaktadır İşyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir
işverenden başka bir işverene geccedilmesi veya başka bir yere nakli halinde işccedilinin kıdemi
işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri suumlrelerinin toplamı uumlzerinden
hesaplanmaktadır
Toplu soumlzleşmelerle ve iş soumlzleşmesiyle belirlenen kıdem tazminatlarının yıllık miktarı
Devlet Memurları Kanununa tabi en yuumlksek Devlet memuruna bir hizmet yılı iccedilin
oumldenecek azamicirc emeklilik ikramiyesini geccedilmemelidir Tuumlm tazminat alacaklarında
zaman aşımı suumlresi 10 yıl olarak belirlendiğinden ihbar ve kıdem tazminatlarında
zamanaşımı akdin feshi tarihinden itibaren 10 yıldır Kıdem tazminatı işccedilinin ccedilalışma
suumlresince geccedilen bruumlt uumlcretin iccediline ikramiyeler primler yakacak aile vb yardımlar
hesaba katılırken evlenme yardımı gibi suumlrekliliği bulunmayan yardımlar hesaplamada
dikkate alınmamaktadır Her bir yıl iccedilin giydirilmiş son bruumlt uumlcretinin otuz guumlnluumlk
tutarı şeklinde hesaplanmaktadır Bir yıldan artan suumlreler iccedilin ise aynı uumlcret uumlzerinden
oranlama yapılarak oumldeme yapılması gerekmektedir87
87
1475 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
45
4857 sayılı İş Kanunun 17rsquonci maddesine goumlre ise işccedilinin soumlzleşmesinin bildirimli
olarak feshedilmesi durumunda ve İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinin 1rsquoinci ve 3 uumlncuuml
fıkralarına istinaden fesih halinde ise işccedili kıdem tazminatını hak etmektedir
Bir yıllık suumlrenin tespitinde fesih bildirimli ise bildirim suumlresinin sonu fesih bildirimsiz
ise beyanın karşı tarafa ulaştığı tarih esas alınmaktadır Mevcut durumda işccedilinin
ccedilalışma suumlresi 1 yılın altında ise kıdem tazminatı oumldenmemektedir İş soumlzleşmesi ancak
bu suumlre bittiğinde sona erdirilebilir Şayet bu suumlre iccedilinde soumlzleşme ile yapılması gereken
bir zam varsa kıdem tazminatı raporun bittiği tarihte ve zamlı uumlcret uumlzerinden
hesaplanmalıdır İşccedilinin işi kendi isteğiyle bıraktığı durumlarda da işverenin kıdem
tazminatı oumldemesi gerekmemektedir Buna karşılık işccedili askerlik ve emeklilik iccedilin kadın
işccedili de evlendiği tarihten bir yıl iccedilinde işi kendi isteğiyle bırakıyorsa kıdem tazminatını
hak etmektedir
Bunların dışında işccedili iş soumlzleşmesini Kanunun 24rsquouumlncuuml maddesindeki haklı
nedenlerden birine dayanarak feshediyorsa veya işveren Kanunun 25rsquoinci maddesinin 1
ve 3rsquouumlncuuml fıkralarına dayanarak soumlzleşmeyi feshediyorsa tazminat hakkı doğmaktadır
Belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde soumlzleşme suumlresinin sona ermesi halinde kıdem tazminatı
oumldenmemektedir İşccedilinin aynı işverene bağlı olarak değişik iş yerlerinde ccedilalışması
durumunda kıdem tazminatı suumlresi hesaplanırken bu suumlreler birleştirmektedir İşyerinin
devri durumunda kıdem tazminatından eski ve yeni işveren birlikte sorumlu
olmaktadırlar İşccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak kazanması ancak ccedilalışmaya devam
etmesi durumunda işccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak ettiği tarihte kıdem tazminatı
hesaplanıp oumldenir sonra yeni bir iş soumlzleşmesi ile işccedili işe başlatılabilir Ccedilıraklıkta geccedilen
suumlre ve yasal ccedilalışma yaşının altında ccedilalışılan zamanda geccedilen suumlre kıdem tazminatının
hesabında dikkate alınmamaktadır İşccedilinin raporlu olduğu suumlrede iş soumlzleşmesi askıda
kalmaktadır İşccedilinin uumlcretsiz izin kullandığı doumlnemler kıdem tazminatının hesabında
dikkate alınmamaktadır İşccedilinin hak kazanıp kullanmadığı uumlcretli izinler iş
soumlzleşmesinin sona erdiği tarihte uumlcret olarak oumldenmelidir Kıdem tazminatı nakden
oumldenmelidir ancak İşccediliyle anlaşılması halinde taksitle de oumldenme imkanı
bulunmaktadır Kıdem tazminatının suumlresinde oumldenmemesi halinde geccedilen suumlre iccedilin
mevduata uygulanan en yuumlksek faizin uygulanması gerekmektedir88
88
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
46
Kanuna goumlre kıdem tazminatının miktarı en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emekli ikramiyesini geccedilmemelidir Bu miktara kıdem tazminatının tavanı da
denmektedir Toplu iş soumlzleşmeleri ile de miktar ancak tavan kadar
yuumlkseltilebilmektedir Basın-İş Kanununda ise Deniz-İş ve İş Kanunlarından farklı
olarak tavan uygulanmamaktadır89
İş Kanunursquonda kıdemin nasıl belirleneceği ihbar tazminatı hakkından nasıl
yararlanılacağı accedilıkccedila duumlzenlenmemiş yargı kararlarına bırakılmıştır Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 2001 yılına ait bir kararında ldquoKısmi ccedilalışma ister haftanın bir veya
bazı guumlnleri ccedilalışma şeklinde gerccedilekleşsin ister her guumln bir kaccedil saat şeklinde olsun
işccedilinin iş yerinde ccedilalışmaya başladığı tarihten itibaren bir yıl geccedilince kıdem tazminatı
hakkının doğabileceği ve izin hak kazanacağı Dairemizce kabul edilmiştir
Hesaplamada esas alınacak uumlcret ise işccedilinin kısmi ccedilalışma karşılığı aldığı uumlcret
olmalıdırrdquo denilmektedir90
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin hakları
4857 sayılı İş Kanunursquonun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin Kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilmektedir Kanun maddesinden
de anlaşılacağı uumlzere kıdem tazminatına dair bir fon kurulması oumlngoumlruumllmektedir
Bu durumda feshin haklı nedenle yapılıp yapılmadığının bir oumlnemi kalmayacak belirli
yıl ccedilalışmış olmak gibi bir takım koşullar arandığından işccedili fesihte en azından kıdem
tazminatından faydalanabilecektir Ccediluumlnkuuml Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı
istatistiklerine goumlre işccedililerin yalnızca 10rsquou kıdem tazminatından yararlanabilmektedir
İşccedililerin pek ccediloğu bilgisizlik nedeniyle kıdem tazminatı hakkını talep etmiyor ya da
işveren kıdem tazminatı oumldemeden işccediliyi işten ccedilıkartabiliyor 4857 sayılı İş Kanunursquonda
kıdem tazminatına verilen oumlnem diğer maddeler değiştirilirken 1475 sayılı Kanunrsquoun
sadece kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi korunması bunu kanıtlamaktadır
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın uumlzerinde ccedilalıştığı formuumllde fon
89
OumlZCAN s61 90
Yargıtay 9 HD 462001 tarih 20016848 E 20019525 K
47
kesintilerinin yuumlzde 25inin devlet tarafından uumlstlenilmesi şeklindedir Bu sayede kıdem
tazminatının 30 guumln uumlzerinden oumldenebilmesi sağlanabilecektir
Kıdem tazminatı fonunun kurulması halinde Basın-İş Kanunursquona tabi ccedilalışanlar
accedilısından oumlnemli bir değişiklik olacaktır Bunun nedeni ise Basın İş kanununda kıdem
tazminatında İş Kanunursquonun aksine tavan uygulaması bulunmamaktadır Basın sektoumlruuml
ccedilalışanları da fona dahil olacağından en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emeklilik ikramiyesi tavanı onlara da uygulanacaktır91
2014 Ocak ayı itibariyle işccedili ve işveren taraflarıyla mutabakat sağlanamaması
sebebiyle kıdem tazminatı fonunun kurulmasına dair ccedilalışmalar daha sonraki bir
doumlneme bırakılmıştır
25 İhbar Tazminatı Hakkı
Kıdem tazminatından sonra iş soumlzleşmesinin feshinin bir diğer oumlnemli sonucu da ihbar
tazminatı hakkının doğup doğmayacağıdır İhbar tazminatının tanımı yasada
yapılmamış olup İş Kanunun 17rsquonci maddesinde duumlzenlenmektedir Fesihte usulsuumlzluumlk
yapan tarafın karşı taraf oumldemek zorunda olduğu zarar koşuluna bağlı olmayan bir
tazminattır
İhbar tazminatına hak kazanılması iccedilin soumlzleşmenin belirsiz suumlreli olması gerekmektedir
Soumlzleşmeyi fesheden tarafın ihbar tazminatı isteme hakkı bulunmamaktadır Ancak İş
Kanunursquonun 26rsquoncı maddesi uyarınca maddi tazminat veya kıdem tazminatı
isteyebilmektedir Bunun dışında deneme suumlrecinde ihbar tazminatı hakkı
doğmamaktadır İşyeri devrinde ise ihbar tazminatından sadece işyerini devralan
sorumlu olmaktadır
İlaveten Basın İş Kanununda ihbar tazminatı konusunda 2 ayrı suumlre tespit edilmiştir
Basın İş Kanunursquonun 6rsquoncı maddesine goumlre eğer işveren meslekte 5 yılını doldurmuş
bir gazetecinin iş akdini feshetmek isterse bunu gazeteciye yazılı olarak bildirmek
zorundadır Bu durumda gazetecinin iş akdi bu bildirimin yapıldığı tarihten itibaren 3
aylık suumlrenin sonunda feshedilmiş sayılır Beş seneden az hizmeti olan gazeteciler iccedilin
bu suumlre 1 aydır Eğer iş soumlzleşmesi gazeteci tarafından feshedilmek istenirse hizmet
91
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu Dergisi 20081 s81
48
suumlresine bakılmaksızın en az 1 ay oumlnceden işverene haber verme zorunluluğu vardır
İşveren iş soumlzleşmesini hemen feshetmek isterse hizmeti en az 5 yıl suumlren gazeteciye 3
aylık ihbar tazminatı oumldemek zorundadır Hizmeti 5 yıldan az suumlren gazeteciye ise 1
aylık ihbar tazminatını oumldemelidir92
Deniz İş ve Basın İş Kanunlarına tabi ccedilalışanlara da ihbar tazminatı huumlkuumlmleri
uygulanmaktadır Ancak 818 sayılı Borccedillar kanunu huumlkuumlmlerine tabi iş soumlzleşmelerinin
feshinde ihbar tazminatı bulunmamaktadır İhbar tazminatı hesabında giydirilmiş bruumlt
uumlcret esas alınmaktadır Devamlılık goumlstermeyen oumldemeler hesaba katılmamaktadır93
26 İşsizlik Oumldeneği
Belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonun 17rsquonci gazeteciler iccedilin Basın İş Kanununun
6rsquoncı maddelerine istinaden işverence bildirimli olarak veya bildirim suumlrelerine ait uumlcret
peşin olarak oumldenmek suretiyle ya da ahlak ve iyi niyet hallerine aykırı olmamak
koşuluyla haklı nedenle feshedilen işccedili belirli koşulları sağlaması halinde işsizlik
oumldeneğine hak kazanmaktadır
4447 sayılı İşsizlik Sigortası Kanunursquonun 50rsquonci maddesine goumlre işccedili iş soumlzleşmesi sona
ermeden oumlnceki 3 yıl iccedilinde 600 guumln sigortalı ccedilalışmış işsizlik sigortası primlerini
oumldemiş ve işten ayrılmadan oumlnceki 120 guumln iccedilinde prim oumldeyip suumlrekli ccedilalışmış
olmalıdır Bunun yanı sıra başvuru sırasında iş soumlzleşmesi grev lokavt veya kanundan
doğan oumldevler sebebiyle askıya alınmış olmamalıdır İşyerinin başkasına geccedilmesi
kapanması vb nedenlerle de işccedilinin işsiz kaldığı durumlarda işsizlik oumldeneğinin
oumldenmesi gerekmektedir94
İşccedili Tuumlrkiye İş Kurumursquona suumlresi iccedilerisinde başvurarak yeni bir iş iccedilin hazır olduğunu
kaydettirmelidir İşsizlik oumldeneği işccedilinin prime esas son doumlrt aylık kazancının guumlnluumlk
ortalama 50rsquosine goumlre hesaplanmaktadır Bu miktar net asgari uumlcreti geccedilemeyecek
şekilde oumldenmelidir95
92
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazeteciler-bu-yazy-
mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013) 93
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatorgtr (05092013) 94
4447 sayılı İşsizlik sigortası Kanunu wwwmevzuatgovtr 95
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
49
27 İbraname
İş soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını incelerken İş Kanunursquonda bulunmayan fakat
işccedili ve işvereni yakından ilgilendiren ibraname konusuna da değinilmesi gerekli
goumlruumllmektedir İbraname işccedilinin birden fazla alacağını ortadan kaldıran bir soumlzleşmedir
Şekle tabi olmayıp yazılık esastır 818 sayılı Borccedillar Kanunu ve İş Kanunursquonda yer
almayıp uygulamada bu ismi almıştır Bunların dışında mahkemeye intikal eden
durumlarda ibranamenin bazı kalemlerinin geccedilersiz olması tuumlm ibranameyi geccedilersiz
kılmamaktadır
İşe girerken ya da iş devam ederken duumlzenlenen ibranamenin geccedilerliliği
bulunmamaktadır İş soumlzleşmesi sona erdikten sonra yapılmalıdır ve sadece geccedilmişteki
borccedillar iccedilin duumlzenlenmelidir Gelecekteki borccedillar iccedilin duumlzenlenmiş bir ibraname bu
accedilıdan geccedilerlilik taşımamaktadır96
İbranamede alacakların accedilıkccedila teke tek belirtilmesi
gerekmektedir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 2961995 tarihli E5431 K22861 sayılı kararında
davacı uumlcret alacağının oumldetilmesine karar verilmesini yerel mahkemeden talep etmiş
yerel mahkeme de talebi reddetmiştir Yargıtay ise yerel mahkemece huumlkme dayanak
yapılan ibranamede belirtilen hak tuumlrlerinin oumldendiği soumlz edilmesine karşın ibraname ile
davalının savunmasının ccedileliştiğini gerccedilekten doğmadığı ileri suumlruumllen hakların oumldenmiş
olmasının da muumlmkuumln olmadığını bu durumda savunma ile ccedilelişen ibranameye değer
verilemeyeceği bu durumda tarafların iddia ve savunmaları doğrultusunda
goumlsterecekleri delillerin toplanıp değerlendirilerek bir sonuca varılması gerektiğinirdquo
vurgulamış ve yerel mahkemenin kararını bozmuştur97
Yargıtayrsquoın bu kararı ibraname ile savunmanın ccedilelişmesi durumunda ibranamenin
geccedilerliliğinin sorgulanması gerektiğine ve işccedili lehine yoruma bir oumlrnek oluşturmaktadır
96
OumlZCAN s90 97
CcedilUKUR Muumlrsel İŞ Hukukunda İbraname Uygulaması
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8519(Erişim Tarihi 07112013)
50
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA İNCELENMESİ
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesinin feshi neden ve sonuccedillarıyla uumllkemiz iş hukuku kapsamında
incelendikten sonra bu boumlluumlmde soumlzleşmesinin feshi ve iş guumlvencesi kavramları
uluslararası normlar ışığında incelenecektir Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (UCcedilOuml-ILO)
ccedilalışma yaşamına ilişkin ldquouluslararası ccedilalışma standartlarınırdquo oluşturan ve Birleşmiş
Milletlerin uzmanlık kuruluşu olarak goumlrev yapan 1919 yılında kurulmuş olan bir
oumlrguumlttuumlr
ILOrsquonun temel belgesi Anayasasıdır İkinci oumlnemli belgesi 1944 yılında Filadelfiyarsquoda
toplanan Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul edilen ldquoFiladelfiya Bildirgesirdquodir
Diğer bir oumlnemli belge ise 1998 yılındaki Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul
edilen ldquoTemel İlkeler ve İşyerindeki Haklar Konulu ILO Deklarasyonurdquodur Tuumlrkiye
1932 yılında Milletler Cemiyetirsquone ve boumlylece ILOrsquoya uumlye olmuştur98
İş guumlvencesi kavramı ve ILOrsquonun duumlzenlemeleri incelendiğinde ise ilk olarak ILOrsquonun
iş guumlvencesini duumlzenleyen temel soumlzleşmesi olan ve 1982 yılında yuumlruumlrluumlğe konulan
Hizmet İlişkisine İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında 158 Sayılı Uluslararası
Ccedilalışma Soumlzleşmesi karşımıza ccedilıkmaktadır Bu Soumlzleşmenin uygulama esaslarını
belirleyen 161 Sayılı Tavsiye de aynı yıl kabul edilmiştir Ayrıca ldquoİşletmelerde İşccedili
Temsilcilerinin Korunması ve Onlara Sağlanacak Kolaylıklar Hakkında 135 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesirdquo de 1971 yılından beri yuumlruumlrluumlkte bulunmaktadır99
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri Tuumlrk İş Hukuku mevzuatına 4773 ve 4857 sayılı Kanunlarla
girmiştir 2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde ele alınan
iş guumlvencesi Tuumlrk İş Hukukunda koumlkluuml bir değişikliğe yol accedilmıştır100
Uluslararası
Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine
İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşme 1994 yılında Tuumlrkiye tarafından
98
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
99 ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi(Erişim Tarihi 13122013)
100ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii İşverenleri
Sendikası s25
51
onaylanmıştır 4857 sayılı İş kanunu ile ILO soumlzleşmelerine ve AB normlarına uyum
sağlama accedilısından da oumlnemli bir adım atılmıştır
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşme
158 sayılı Hizmet İlişkisine Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmersquonin 2 Maddesinde
soumlzleşmenin tuumlm ekonomik faaliyet alanlarına ve hizmet soumlzleşmesi ile istihdam
olunanlara uygulanacağı accedilıkccedila belirtilmektedir Ancak
a Belirli suumlreli veya belirli bir işin tamamlanması ile ilgili hizmet soumlzleşmesiyle
ccedilalıştırılan işccedililer
b Suumlresi oumlnceden ve makul olarak belirlenmiş deneme suumlreli hizmet soumlzleşmesi ile ccedilalışan
işccedililerden deneme suumlresi iccedilinde bulunanlar
c Suumlreksiz hizmet ilişkisi iccedilinde ccedilalışan işccedililerin soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamının veya
bir kısmının uygulama alanı dışında bırakılabileceği belirtilmektedir
Uumllkemiz accedilısından durum incelendiğinde ikinci maddede yer alan ldquoİşccedililerin oumlzel
istihdam şartları bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği
accedilısından esaslı sorunlar bulunan durumlarda hizmet soumlzleşmesiyle istihdam
olunanlardan sınırlı bir kategori gerektiği taktirde bir uumllkedeki yetkili makam veya
uygun bir kuruluşccedila varsa işccedili ve işveren kuruluşlarına danışıldıktan sonra bu
Soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamı veya bazı huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında bırakabilirrdquo
ifadesi Tuumlrkiyersquode 30 işccedili ccedilalıştıran işletmelerde iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinin
uygulanmasının yasal zeminini oluşturmaktadır
Soumlzleşmenin 4rsquouumlncuuml maddesinde ise ldquoİşccedilinin kapasitesine veya işin yuumlruumltuumlmuumlne veya
işyeri gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilemezrdquo denilmektedir 5rsquoinci Madde de ise geccedilerli neden olamayacak durumlar
sıralanmaktadır Bu haller
-Sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya işverenin rızasıyla ccedilalışma
saatlerinde sendikal faaliyetlere katılma
-İşccedili temsilciliği yapmış olmak yapmak veya işccedili temsilciliğine talip olmak
-İşvereni şikayet etmek veya işveren aleyhine mevzuata aykırılık iddiasıyla başlatılmış
suumlrece katılım veya işveren aleyhine idari makamlar nezdinde muumlracaatta bulunmak
-Irk renk cinsiyet medeni hal aile sorumlulukları hamilelik din siyasi goumlruumlş etnik
veya sosyal koumlken
52
-Doğum izni esnasında işe gelmeme olarak Soumlzleşmede belirtilmektedir
Soumlzleşmenin 6 Maddesinde de Hastalık veya kaza nedeniyle geccedilici devamsızlık işten
ccedilıkarma iccedilin geccedilerli neden olmadığı ayrıca ifade edilmektedir
Soumlzleşmede yer alan bir diğer oumlnemli unsur da 7rsquonci madde uyarınca hakkındaki
iddialara karşı savunma fırsatı verilmeden bir işccedilinin hizmet ilişkisinin o işccedilinin tutumu
ve verimi ile ilgili nedenlerle sona erdirilemeyeceğidir 9rsquouncu madde uyarınca da
hizmet ilişkisine haksız olarak son verildiği kanısında olan bir işccedilinin mahkeme iş
mahkemesi hakemlik kurulu veya hakem gibi tarafsız bir merci nezdinde itirazda
bulunma hakkının bulunduğu da ayrıca belirtilmektedir Ayrıca geccedilerli bir neden
bulunduğunu ispat yuumlkuuml de soumlzleşme uyarınca işveren yuumlklenmektedir
Soumlzleşmenin 12Nci maddesinde hizmet ilişkisine son verilen işccedilinin ulusal mevzuat ve
uygulamaya uygun olarak yararlanacağı haklar sıralanmaktadır Bu haklar
a Miktarı diğer unsurların yanısıra hizmet suumlresine ve uumlcret seviyesine goumlre belirlenecek
ve doğrudan işveren tarafından veya işverenlerin katkısıyla oluşturulmuş bir fondan
oumldenecek bir kıdem tazminatı veya işten ayrılma nedeniyle doğan başka haklar
b Tabi oldukları koşullar ccedilerccedilevesinde işsizlik sigortası veya yardımından doğan haklar
veya yaşlılık yahut maluumllluumlk gibi diğer sosyal guumlvenlik tuumlrleri
c Bu tazminat ve oumldeneklerin birleşimi şeklinde ifade edilmektedir
158 sayılı ILO soumlzleşmesi oumlzellikle işccedilinin kapasitesine işin yuumlruumltuumlmuumlne veya işyeri
gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilmemesi huumlkmuumlnuuml getirmiştir Ayrıca soumlzleşmenin 5rsquoinci maddesinde geccedilerli neden
oluşturmayan durumlar belirtilmiştir Bunlar sendika uumlyeliği işccedili temsilciliği işvereni
şikacircyet etmek ayrımcılık doğum ve hastalık gibi nedenlerdir Soumlzleşmede ayrıca işccediliye
savunma şansı ve bildirim suumlresi(veya tazminat) tanınması gerektiği de belirtilmektedir
Ayrıca işverene işccediliye kıdem tazminatı oumldeme ve işccedilinin işine ekonomik teknolojik
yapısal veya benzer nedenlerle son verme halinde bunun nedenlerini işlemden
etkilenecek işccedili sayısını suumlresini işccedili temsilcisine belirtme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml getirilmiştir
Tuumlrkiyersquonin soumlzleşmeyi onaylamasıyla birlikte İş Kanunursquonda değişiklik yapma ihtiyacı
da doğmuştur 4857 sayılı İş Kanunu ile birlikte soumlzleşmeyle uyum sağlanmıştır101
101
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman Demirel Uumlniversitesi
Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek Lisans Tezi Isparta 2006 s32-34
53
Yukarıda incelenen maddelerden de anlaşıldığı uumlzere 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesine
gore belirli suumlreli hizmet akitleri deneme suumlreli hizmet akitleri ile ccedilalışanlar suumlreksiz
hizmet ilişkisi ile ccedilalışanlar kapsam dışı tutulacaktır Ancak bu soumlzleşmenin koruyucu
huumlkuumlmlerinden kaccedilınmak amacıyla belirli suumlreli hizmet soumlzleşmeleri yapılmasına karşı
yeterli guumlvenceler alınmalıdır
158 sayılı soumlzleşmenin TBMMde onaylanmasından oumlnce bu soumlzleşmenin
onaylanmaması iccedilin işveren ccedilevreleri yoğun kampanya başlatmış kamuoyunda buumlyuumlk
tartışmalar yaşanmıştır Buna karşın iş guumlvencesi ile ilgili yasal duumlzenlemelerin
yuumlruumlrluumlkte olduğu uumllkelerde istihdamın olumsuz etkilenmesi bir yana işleri guumlvencede
olan işccedililerin verimliliğinin arttığı da goumlzlemlenmektedir102
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşme
87 sayılı soumlzleşme 25 Kasım 1992 tarih ve 3847 sayılı yasa ile Tuumlrkiye tarafından
onaylanmış olup yasanın yuumlruumlrluumlk tarihi 11 Aralık 1992rsquodir Soumlzleşmenin getirdiği
haklar işccedililerin ve işverenlerin oumlnceden izin almadan kendi istenccedilleriyle diledikleri
sendikayı kurma ve diledikleri sendikaya uumlye olma hakkı işccedili ve işveren oumlrguumltlerinin
oumlzguumlr bir biccedilimde kendi ana tuumlzuumlk ve youmlnetmeliklerini oluşturma temsilcilerini ve
youmlnetimlerini seccedilme etkinliklerini duumlzenleme ve programlarını oluşturma hakkı İşccedili ve
işveren oumlrguumltlerinin idari makamlarca ccedilalışmadan alıkonmama ve kapatılmaya karşı
korunma hakkı İşccedili ve işveren oumlrguumltlerinin federasyon ya da konfederasyon biccediliminde
oumlrguumltlenme ve oumlzguumlrce uluslararası kuruluşlara uumlye olma hakkı olarak sıralanabilir103
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşme
Oumlrguumltlenme ve Toplu Goumlruumlşme Hakkı Prensiplerinin Uygulanması Hakkında 98 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesi Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml tarafından 1 Temmuz
1949rsquoda kabul edilmiş 18 Temmuz 1951rsquode yuumlruumlrluumlğe girmiştir Soumlzleşme Tuumlrkiye
tarafından 8 Ağustos 1951 tarihinde 5834 sayılı kanunla onaylanmıştır Bu soumlzleşme 87
102
ERTAN Selccediluk 4857 Sayili İş Yasasi ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel İş Emek Araştırma
Dergisi 20051 s137-150 103
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-isorgtryayinlaruco_ilopdf
(Erişim Tarihi 12012014)
54
sayılı Soumlzleşmenin tamamlayıcısı niteliğinde olup sendika ile toplu pazarlık hakkının
işverenlere karşı korunmasını sağlama amacını guumltmektedir 98 sayılı Soumlzleşme sendika
oumlzguumlrluumlğuumlnuumln zedelenmesine youmlnelik olarak işverenlerden gelecek olumsuz hareketlere
karşı işccediliyi koruma youmlnuumlnden oumlnemli bir soumlzleşmedir104
32 AB normları ışığında iş guumlvencesi
Avrupa Birliği İs Hukuku ağırlıklı olarak işccedili haklarının korunmasına youmlnelik huumlkuumlmler
iccedileren bir hukuk alanı olarak karsımıza ccedilıkmaktadır İş guumlvencesi konusu da Avrupa
Birliği İş Hukukunun temel esaslarından biridir105
1975 yılında Bakanlar Konseyi uumlye uumllkelerde ldquoToplu İşccedili Ccedilıkarmaya İlişkin Hukuki
Duumlzenlemelerin Uyumuna İlişkin 9859 Sayılı Youmlnergerdquoyi kabul etmiştir Buna goumlre
işveren toplu işccedili ccedilıkartmak iccedilin oumlncelikle iyi niyetli bir anlaşmanın yollarını aramak
durumu sebepleri ccedilıkarılacak işccedili sayısı mevcut toplam sayıyı resmi makamlara
bildirmek mecburiyetindedir
321 Avrupa Sosyal Şartı
1961 yılında imzalanan Avrupa Sosyal Şartı ccedilalışma hakkını duumlzenlemesi accedilısından
oumlnemli bir belgedir Buna goumlre ccedilalışma hakkı adil ccedilalışma koşulları hakkı oumlrguumltlenme
hakkı grev dahil toplu pazarlık hakkı sosyal guumlvenlik hakkı gibi hakları iccedileren ASŞ
sadece kamu otoritesine bazı yuumlkuumlmluumlluumlkler getirmektedir Ancak bu normların
mahkemeler nezdinde ayrı bir duumlzenleme olmaksızın talep edilmeleri zordur106
Avrupa Sosyal Şartırsquonın 1rsquoinci maddesi ccedilalışma hakkını duumlzenlemekte ve anlaşmayı
onaylayan uumllkelerin tam istihdamı gerccedilekleştirmek uumlzere olabildiğince yuumlksek ve
istikrarlı bir istihdam duumlzeyine ulaşmayı ve bu duumlzeyi korumayı başta gelen amaccedil ve
sorumluluklardan biri saymaları gerektiğini belirtmektedir 2rsquonci maddede ise tarafların
adil ccedilalışma koşulları hakkının etkin biccedilimde kullanılmasını sağlama yuumlkuumlmluumlluumlkleri
vurgulanmaktadır 107
104
98 sayılı ILO Soumlzleşmesi httpsendikamblogspotcomtr20110298-sayl-ilo-sozlesmesi-135-sayl-
ilohtml (Erişim Tarihi 15102013) 105
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 s88 106
AKTUĞ s94 107
Avrupa Sosyal Şartı wwwdpbgovtr (Erişim Tarihi 21012014)
55
ASŞrsquonin Tuumlrk mevzuatına da birccedilok yansıması bulunmaktadır Oumlrnek vermek gerekirse
belgenin 28rsquoinci maddesi işccedili temsilcilerinin işletmede korunma ve kolaylıklardan
yararlanma hakkını duumlzenlemektedir 2821 sayılı eski Sendikalar Kanunursquonun 30rsquouncu
maddesi ise işyeri sendika temsilcilerinin teminatını duumlzenlemektedir Temsilcinin
sadece temsilcilik faaliyetlerinden dolayı iş akdinin feshedilmesi halinde İş
Kanunursquonun 21rsquoinci maddesi uyarınca en az bir yıllık uumlcreti tutarında tazminata hak
kazanacağı belirtilmektedir Ayrıca işverenin işyeri temsilcisinin yazılı rızası
olmadıkccedila temsilcinin işyerini değiştirmesi ve işinde esaslı bir değişlik yapması da
yasaktır108
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi
2000 yılında Nice Zirvesirsquonde ilan edilen AB Temel Haklar Bildirgesi Nice
Antlaşmasırsquonda yer almamıştır Ancak Bildirge hiccedilbir değişiklik yapılmaksızın Avrupa
Birliği Anayasasırsquonın ikinci boumlluumlmuumlne olduğu gibi aktarılmıştır109
Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi oumlzellikle iş guumlvencesi ile ilgili 30rsquouncu
maddesi accedilısından oumlnemlidir 30rsquouncu maddeye goumlre ldquo Her işccedili topluluk hukuku ve
ulusal kanunlar ve uygulamalara goumlre geccedilersiz sebeple işten ccedilıkarmaya karşı korunma
hakkına sahiptirrdquo110
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesi
İş guumlvencesi birccedilok uumllkede işccedililerin atılmasını engelleyen yasal bir hak olarak
tanımlanmaktadır Bazı uumllkelerde ccediloğunlukla Avruparsquoda bu hak mevzuatta yer
almaktadır Amerika Birleşik Devletleri gibi başka uumllkelerde ise fesih daha ccedilok
işverenin insiyatifine bırakılmış olan bir haktır111
Aşağıda iş guumlvencesinin ccedileşitli
uumllkelerde nasıl uygulandığına dair oumlrnekler yer almaktadır
108
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim Tarihi11102013)
109AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 110
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları Dergisi Ankara
2002 111
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Job20Securitypdf
(Erişim Tarihi 09022014)
56
331 İngiltere
İşverenin doğruluk kurallarına aykırı olarak soumlzleşmeyi feshettiği durumlarda hukuka
aykırılık bulunduğu kabul edilmektedir Ancak işveren iş ilişkisini işccedilinin mesleki
yeteneksizliği davranışları ekonomik durumun zorunlu kıldığı oumllccediluumlde işguumlcuumlnuuml
azaltmak gibi sebeplerle ortadan kaldırdığını ispat ettiği halde fesih haklı kabul
edilmektedir112
332 Almanya
Almanyarsquoda 1 Ocak 2004 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren Feshe Karşı Korunma Yasasırsquonda
geccedilerli nedenle işccedili ccedilıkartabilmek iccedilin işletmelerde ccedilalışan asgari işccedili sayısı 5rsquoden 10rsquoa
yuumlkseltilmiştir Boumlylece iş guumlvencesinden en az 6 aylık kıdemi olan ve 10rsquoun uumlzerinde
işccedili ccedilalıştıran işyerlerindeki işccedililer yararlanabilmektedir 113
333 Fransa
İşveren idari makamdan izin almadan işccedili ccedilıkarmalarda fesih hakkını koumltuumlye kullandığı
gerekccedilesiyle tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlrler İşyeri kurulu uumlyeleri işyeri işccedili
temsilcileri ve sendika temsilcileri işlerini keyfi bir fesih tehlikesi altında
bulunmaksızın serbestccedile yapabilmek iccedilin feshe karşı oumlzel bir biccedilimde
korunmaktadırlar İşccedilinin iş soumlzleşmesinin derhal feshi ancak ağır bir kusurunun
varlığında soumlz konusudur Bunun iccedilin uyulması gereken youmlntem suumlreli fesihle aynıdır114
334 Belccedilika
İncelenen diğer uumllkelerden farklı olarak Belccedilikarsquoda feshi ihbar konusunda soumlzleşme
serbestisi ilkesi geccedilerlidir Taraflar ihbar oumlnellerine uymak şartıyla belirsiz suumlreli hizmet
akitlerine her zaman son verebilmektedirler Soumlzleşmeyi işverenin feshetmesi halinde
112
TAŞKENT s46 113
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı Nedenle Feshinde
4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde
Değerlendirilmesi 2004 wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014) 114
UYAN Sefa s18
57
fesih bildiriminin yazılı olarak taahhuumltluuml mektupla yapılması gerekmektedir Geccedilerlilik
iccedilin bir sebep veya bir makamın onayına gerek duyulmamaktadır115
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesi
Uumllkeler Geccedilerli Neden Yargı Denetimi İşe İade
Sistemi
İşsizlik
Sigortası
Almanya Sosyal
Bakımdan
Geccedilerli Neden
Haksız Fesih
Mahkemece
İptal Edilir
Var Var
Fransa Gerccedilek ve
Ciddi Neden
Ekonomik
Nedenle Fesih
İzne Tabi
Var Var
İtalya Var Var Var Var
İngiltere Var Var Tazminat Var
İsveccedil Var Var 16-32 aylık
uumlcret
Var
İspanya Var Var Var Var
Yukarıdaki tabloda AB uumllkerinde iş guumlvencesi kapsamında tanınan haklar yer
alamkatadır116
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamaları
Kanada Ontario eyaletinde işccedilinin ırkı ataları memleketi rengi etnik koumlkeni
vatandaşlığı inanccedilları cinsiyeti hamileliği cinsel eğilimi yaşı succedil dosyası evlilik
durumu ailevi durumu veya sakatlığı nedeniyle hizmet akdi feshedilemez
Yeni Zelanda cinsiyet evlilik durumu dinsel veya etnik inanccedil etnik veya ulusal
koumlken renk ırk sakatlık yaş siyasi duumlşuumlnce istihdam edinilen statuuml ailevi durum veya
cinsel eğilim nedeniyle hizmet akdinin feshi yasaktır
115
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları Kadıoğlu Matbaası
Ankara 1987 s82 116
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi
58
Arjantin Hamileliğini doktor raporuyla belgeleyen kadın işccedilinin hizmet akdi hamilelik
doumlneminin tuumlmuumlnde feshedilememektedir117
117
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000 s5
59
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARI
41 Basın İş-Kanunu
4857 sayılı İş Kanunu kapsamında soumlzleşmenin feshi kavramı ele alındıktan sonra
ccedilalışmamızın bu boumlluumlmuumlnde Basın-İş Kanunu kapsamında ccedilalışan gazeteciler ve onların
işverenleri accedilısından iş soumlzleşmesinin feshi incelenecektir Bilindiği uumlzere Tuumlrk İş
Hukuku alanında bireysel iş ilişkilerini duumlzenleyen kurallarda birlik mevcut olmayıp
değişik ccedilalışma alanları iccedilin ayrı ayrı iş yasaları ccedilıkarılmıştır İşte bunlardan birisi de
gazeteciler ile oumlzel Radyo ve TVrsquolerin haberle ilgili boumlluumlmuumlnde ccedilalışanların bireysel iş
ilişkilerini duumlzenleyen Basın İş Kanunursquodur 1 13061952 tarih ve 5953 sayılı olan bu
Kanun 04011961rsquode 212 sayılı Kanun ile oumlnemli bir değişiklik geccedilirmiş olup soumlz
konusu değişikliklerin bir sonucu olarak kimi zaman Basın İş Kanunursquona 212 sayılı
Kanun denildiği de goumlruumllmektedir118
Basın İş Kanunursquonun ccedilıkarılmasının temel amacı gazetecinin korunmasıdır Buna ilişkin
olarak Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 332003 tarihli 20031375E 20032718K sayılı
kararı gazetecinin hukuk oumlnuumlnde korunmasına guumlzel bir oumlrnek teşkil etmektedir Soumlz
konusu davada gazeteci uumlzerinde ccedilalıştığı haberdeki kaynağın sızdırılması uumlzerine
kıdem tazminatı izin uumlcreti ikramiye fazla ccedilalışma uumlcreti talebiyle iş akdini
feshetmiştir Yerel mahkeme ise sadece yıllık izin uumlcreti ve ikramiye alacağına
huumlkmetmiş diğer istekler reddedilmiştir Temyize goumltuumlruumllen davada ise Yargıtay
Basın-İş Kanunursquonun amacının gazeteciyi korumak olduğunu vurgulamış ve kararı
bozmuştur119
411 Gazetecinin Tanımı
Basın İş Kanunu oumlzellikle gazetecilerin ccedilalışma koşullarını duumlzenleyen bir Kanun
olduğundan oumlncelikle gazeteci kavramının tanımını yapmak gerekmektedir
Gazeteciliğin meslek olarak oumlzellikleri birccedilok uumllkede gazeteci-işveren ilişkilerinin diğer
118
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Şubat
2013 s1 119
Y9HD 332003 T 20031375 E 20032718 K
60
ccedilalışanlarla ilişkilerden farklı şekilde duumlzenlenmesine sebep olmuştur Fransarsquoda
gazetecilerin hakları 1935 yılında İş Kanununa eklenen huumlkuumlmler ile ayrı bir
duumlzenlemeye konu olmuştur Almanyarsquoda ise Gazeteciler Birliği ve basın ccedilalışanları
arasında imzalanan toplu iş soumlzleşmesi ile duumlzenlemeler gerccedilekleştirilmiştir
Haberin haber olma niteliğini kaybetmemesi iccedilin gazeteci haberi en kısa suumlrede
ulaştırmalıdır Bu yuumlzden gazetecilik yoğun ccedilalışma temposu gerektirmektedir Duumlnya
Sağlık Oumlrguumltuuml (WHO)rsquonuumln meslek ve yaşam suumlrelerine dair araştırmasında
gazeteciliğin en kısa oumlmuumlrluuml meslek olduğu ortaya konmaktadır Bunun nedeni
gazetecilerin zaman zaman ccedilalışmak zorunda oldukları ccedilatışma veya afet boumllgeleri ve
gazetecilere youmlnelik suikast ve saldırılardır120
Gazeteci ifadesi geleneksel olarak basın guumlnuumlmuumlzde daha ccedilok medya olarak
adlandırılan alanda ccedilalışanları tanımlamaktadır121
Medya gelenekccedili liberal duumlşuumlnceye
goumlre ccediloğulcu siyasal sistemlerin ayrılmaz bir parccedilasıdır ve yasama yuumlruumltme yargı
guumlccedillerini toplum yararına denetleyen bir doumlrduumlncuuml guumlccediltuumlr Uluslararası Ccedilalışma
Oumlrguumltuumlrsquonuumln 1981 tarihli mesleklerin uluslararası standart sınıflandırmasında ldquoyazılı
basın araccedillarında ccedilalışan gazetecinin goumlrevlerine benzer şekilde radyo ve televizyon
iccedilin haber ve yorumların hazırlanmasında ve yayınlanmasında uzmanlaşan guumlncel
olaylar uumlzerine bilgi sahibi olan ve bu olaylarla ilgili kişilerle canlı roumlportajlar yapan
kişirdquo radyo ve televizyon gazetecisi olarak tanımlanmıştır122
Basın İş Kanununa goumlre gazetecinin bu kanundan faydalanabilmesi iccedilin gazete
mevkute(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında ccedilalışması gerekmektedir 212
sayılı kanunla ldquove benzerlerirdquo ifadesi kaldırılmış kanunun uygulama alanı daraltılmıştır
Bunun dışında Kanunun ilk şeklinde uumlcret alma şartı aranmazken 212 sayılı Kanun ile
yapılan değişiklikle belirtilen işlerde ldquouumlcretrdquo karşılığı ccedilalışanlara gazeteci deneceği
belirtilmektedir Kanunun uygulanabilmesi iccedilin uumlcretin suumlreklilik goumlsterir nitelikte
olması gerekmektedir Bu yuumlzden belirli zamanlarda bir anlaşma olmaksızın yazı
120
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları Legal
Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı s20 121
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim Fakuumlltesi İletişim
Ccedilalışmaları Dergisi2010 s62 122
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s55
61
yazanlar karikatuumlristler geccedilici defter tutan muhasebeciler kanun kapsamına
girmemektedirler123
Bir goumlruumlşe goumlre Kanundan faydalanmanın bir koşulu da gazetecinin tek geccedilim
kaynağının gazetecilik olmasıdır İlaveten Kanunun 3rsquouumlncuuml maddesi uyarınca kanun
kapsamına girmekte olan işletmelerin kurulmasını veya devredilmesini bildirme
yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır Profesyonel gazetecilikte başlıca geccedilim kaynağının
gazetecilik olması esas olduğundan mesleği bağımlı veya bağımsız olarak suumlrduumlrmesi
gazeteci sayılması bakımından oumlnem taşımamaktadır denilmektedir Ancak bunun
tersini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır Bir goumlruumlşe goumlre ldquoGazeteciliğin başlıca
geccedilim kaynağı olarak benimsenmesirdquo koşulunun gazetecilik mesleğinin doğasından
kaynaklandığı ileri suumlruumllmektedir124
Bu goumlruumlşe goumlre gazete veya dergilere suumlrekli
biccedilimde yazı yazan profesoumlr edebiyatccedilıların gazeteci sayılamayacağı kabul
edilmektedir Basın İş Kanununa baktığımızda ise ldquoGazeteci işverenle yaptığı
mukavelede aksi zikredilmediği takdirde dışarıda basınla alakası olsun veya olmasın
başka iş tutmakta serbesttirrdquo denmektedir Bu durumda gazeteciliğin başlıca geccedilim
kaynağı olması gerektiği sonucuna varmak muumlmkuumln goumlruumlnmemektedir125
Bunlara ek olarak Basın İş Kanunursquona goumlre gazeteci sayılma Tuumlrkiyersquode yayınlanma
koşuluna bağlıdır ldquoKanunun 1rsquoinci maddesinde gazeteci sayılabilmek iccedilin kişinin
Tuumlrkiyede yayımlanan gazete ve suumlreli yayınlarla haber ve fotoğraf ajanslarında
ccedilalışması oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Buna goumlre gazetecinin ccedilalışma yerleri yasada accedilıkccedila sayılmış
ve sınırlanmıştır rdquo 126
Tartışmalı olan bir konu da gazete muumlduumlrlerinin fikir işccedilisi kabul edilip
edilmeyecekleridir Oumlzekrsquo e goumlre 212 sayılı Kanunrsquodan oumlnce 5953 sayılı Kanunrsquoun ilk
halinde bu kişiler de fikir işccedilisi kabul edilmektedir 212 sayılı Kanunrsquoun yeni bir kanun
olmayıp 5953 sayılı Kanunu değiştirmesi nedeniyle 212 sayılı değişiklerle birlikte de
fikir işccedililiği kavramının bu kişiler iccedilin devam ettiğini kabul etmek gerekmektedir 127
123
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları BASHAŞ Şubat
2011s63 124
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı Ccedilalışma ve Toplum
20082 s11 125
AKYİĞİT Ercan s7 126
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001 s26 127
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki Hukuki Muumlnasebet
1962 s62
62
Şuğlersquoye goumlre ise gazete youmlneticileriyle ilgili doğrudan gazeteci sayılma ya da
sayılmama şeklinde bir sonuca bağlanmaması gerekmektedir Youmlnetici şayet makale
seccedilmek yayın ccedilizgisini belirlemek gibi goumlrevleri de yerine getiriyorsa gazeteci
sayılması uygundur Herhangi bir gazetecilik ccedilalışması yapmıyor ise de gazeteci
sayılması iccedilin bir neden bulunmamaktadır128
Duumlnyada gazetecilik mesleğini ele aldığımızda birccedilok uumllkede gazeteci sıfatına sahip
olmak iccedilin bir medya kuruluşunda gazeteci olarak istihdam edilmenin yeterli olmadığı
goumlruumllmektedir Bazı uumllkelerde oumlzel bir kuruluş tarafından mesleki sicile tescil ve bir
kart ccedilıkarılmak suretiyle gazetecilik statuumlsuuml tanınmaktadır Tuumlrkiyersquodeki Basın Yayın
Enformasyon Genel Muumlduumlrluumlğuuml de benzer bir işlev goumlrmektedir
Belccedilikarsquoda oumlzel bir komite adayları değerlendirerek ulusal basın kartı ve oumlzel araba
plakaları sağlamaktadır Fransarsquoda gazetecilerin tabi oldukları ulusal toplu iş
soumlzleşmesinin huumlkuumlmleri uyarınca profesyonel gazeteci unvanı iki yıllık bir kurs
sonunda verilmektedir129
Fransarsquoda gazetecilerin hakları kanuni bir duumlzenlemeye tabi
iken İngilterersquode kollektif soumlzleşmelerle duumlzenlenmektedir130
Tuumlrkiyersquode ise Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın 2012 yılı istatistiklerine
baktığımızda aşağıdaki tabloda yer aldığı uumlzere oumlzel sektoumlrde imzalanan toplu iş
soumlzleşmesi sayısı birdir ve tek bir işyerinde uygulanmıştır Toplu iş soumlzleşmesinden
faydalanan işccedili sayısı 134 iken sendika uumlyesi işccedili sayısı ise 76rsquodır Devlet memurlarına
5953 sayılı Kanun uygulanmadığından tabloda yalnızca oumlzel sektoumlr rakamlarına yer
verilmiştir Buumltuumln işkollarında oumlzel sektoumlrde uygulanan toplu iş soumlzleşmesi sayısına
baktığımızda bu rakamın 349 olduğu goumlzuumlkmektedir Diğer sektoumlrlerle de
kıyaslandığında da Basın sektoumlruumlndeki TİS sayısı azdır Bunun başlıca nedeninin
sektoumlrde ccedilalıştığı halde Basın İş Kanunursquona tabi ccedilalıştırılmayan gazeteciler olduğu
duumlşuumlnuumllmektedir
128
ŞAKAR s11-18 128
AKYİĞİT s7 128
ŞUĞLE s77 129
CcedilAKIR s93 130
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların Korunması Ekonomik ve
Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966 s1
63
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012 (Oumlzel
Sektoumlr)
İşkolu Toplu İş
Soumlzleşme Sayısı
İşyeri Sayısı İşccedili Sayısı Uumlye İşccedili Sayısı
Basın ve
Yayın
1 1 134 76
Toplam 349 1552 131486 87842
412 Basın Sektoumlruumlnuumln Tarihccedilesi
Gazetecinin tanımı detaylı bir şekilde accedilıklandıktan sonra Duumlnyarsquoda ve Tuumlrkiyersquode
basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesini incelemek faydalı olacaktır Avruparsquoda şehirler birbirinden
uzak olduğu iccedilin basın sektoumlruuml insanların haber alma gereksiniminden doğmuş ve
ticaretin gelişmesiyle birlikte buumlyuumlmuumlştuumlr 18 Yuumlzyıla gelindiğinde ise teknoloji ve
ulaşımın da gelişmesiyle gazete guumlnluumlk yaşamın bir parccedilası haline gelmiştir 19
Yuumlzyılda ise basın sektoumlruuml teknolojik gelişmeler sayesinde hedef kitlesine hızla ulaşan
bir sektoumlr konumuna gelmiştir 20 Yuumlzyıla gelindiğinde ccedilağdaş basın sektoumlruuml hızlı
gelişimini suumlrduumlrmuumlştuumlr131
Tuumlrkiyersquode yazılı basın Batı ile karşılaştırıldığında ccedilok uzun bir geccedilmişe sahip değildir
Uumllkemizde duumlnyadaki gelişimin aksine gazetecilik doğrudan ortaya ccedilıkmış
matbaacılığın bir yan uumlruumlnuuml olarak gelişmemiştir Osmanlı İmparatorluğursquonun dağılma
doumlneminde devlet kimliğini korumak iccedilin bizzat devlet eliyle başlatılmıştır132
1950rsquolerden sonra basın işletmeleri yavaş yavaş diğer sektoumlrlerde de olduğu gibi
sermaye yoğun işletmelere doumlnuumlşmuumlştuumlr Ayrıca devletin basın uumlzerindeki denetleyici
tavrı da devam etmiştir133
131
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları Anadolu
Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004 s11 132
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode Gazeteciliğin Gelişim
Evreleri Ankara 1991 s166 133
KARACA Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları s11
64
Tuumlrkiyersquode Basın İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesinde gazetecilik mesleğine oumlzguuml bazı
oumlzel nedenler etkili olmuştur Bunların başında ccedilalışma saatlerinin gazetelerin
ccedilıkarılmasına goumlre ayarlanması gereği gazetecilerin ccediloğunun uumlcretli ccedilalışan olmaları
sebebiyle ccedilıkarlarının her zaman işverenin ccedilıkarlarıyla bağdaşmaması basını devlet
iccedilinde doumlrduumlncuuml guumlccedil olarak kabul eden duumlşuumlncedir134
5953 Sayılı Kanunun kabul
edildiği 1952rsquode İstanbul Gazeteciler Sendikası da kurulmuş sendikanın adı 1963rsquote
Tuumlrkiye Gazeteciler Sendikası (TGS) olarak değiştirilmiş ve 1965rsquote 6 şubeye ulaşan
TGS Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquona uumlye olmuştur135
Guumlnuumlmuumlzde ise guumlccedilluuml
basın işletmeleri holdinglerin yani tekelleşmiş sermayenin elinde bulunmaktadır136
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesi
Gazetecinin iş guumlvencesi gazetecinin bağımsızlığı yoluyla toplumun en temel
haklarından anlatım oumlzguumlrluumlğuumlnuumln bir goumlstergesi olduğundan oumlnem taşımaktadır137
212
sayılı kanunla işverenlere istihdam ettikleri gazetecilerin soumlzleşmesini mahallin en
buumlyuumlk muumllki amir ve boumllge ccedilalışma muumlduumlrluumlkleriyle birlikte ilgili sendikaya bildirme
zorunluluğu getirilmiş ve sendikaların etkinliğine destek verilmiştir Gazeteci ile işveren
arasındaki sorunlarda daha oumlnce hukuk mahkemelerine başvurulurken iş mahkemelerine
başvurma hakkı tanınmıştır Gazetecilerin kıdem esasına goumlre terfi etmeleri esası kabul
edilmiştir
212 Sayılı Kanun işverenlerden buumlyuumlk tepki almıştır İşverenler tepkilerini uumlccedil guumln
suumlreyle gazete ccedilıkarmayarak ortaya koymuşlardır Buna karşın İstanbul Gazeteciler
Sendikası da bu suumlrede Basın adlı bir gazete yayınlamıştır
Gazetecinin iş guumlvencesi oumldemelerinden yararlanabilmesi ile ilgili koşullar ayrıca
kanunun 6 7 ve 11rsquoinci maddelerinde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunursquonun 6rsquoıncı
maddesinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi hali ve bu durumdaki iş
guumlvencesi oumldemeleri (kıdem tazminatı) duumlzenlenmektedir Ayrıca İş Kanunursquonun 18
19 20 21 ve 29rsquouncu maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla
uygulanacağı belirtilmektedir Bu durumda Basın İş Kanunu kapsamına giren
gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale getirilmişlerdir
134
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s40 135
CcedilAKIR s16 136
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978s754 137
CcedilAKIR s62
65
Basın ccedilalışanlarının sosyal ve ekonomik durumları konusunda 1949rsquoda Birleşmiş
Milletler Ekonomik ve Sosyal Konseyirsquonde alınan bir kararla oumlzellikle gazetecilerin
sosyal guumlvenliği uumlzerinde durularak uumllkeler UCcedilOuml normlarına uymaya davet edilmiştir
UCcedilOumlrsquode 1959rsquoda yapılan Fikir İşccedilileri ve İşverenleri Doumlrduumlncuuml Danışma Toplantısında
ldquogazetecilik ccedilalışmalarının uluslararası statuumlsuumlrdquonuumln hazırlanmasına karar verilmiş ancak
buguumlne kadar gerccedilekleştirilmemiştir138
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesi
Ccedilalışmamızın birinci boumlluumlmuumlnde 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesi
incelenmişti Bu noktada Basın-İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin tanımı
yapılacaktır Basın İş Kanunursquonun 1rsquoinci maddesi Kanunun Tuumlrkiyede yayınlanan
gazete ve mevkutelerle(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında her tuumlrluuml fikir ve
sanat işlerinde ccedilalışan ve İş Kanunundaki işccedili tarifi kapsamı haricinde kalan
kimselerle bunların işverenleri hakkında uygulanacağını belirtmektedir
Ancak Kanunun 2rsquonci maddesinde Devlet belediyeler ve İktisadi Devlet Teşekkuumll ve
muumlesseseleriyle sermayesinin yarısından fazlası bu teşekkuumlllere ait şirketlerde istihdam
edilen memur ve hizmetliler hakkında bu Kanun huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı
vurgulanmaktadır
Ayrıca İş Kanunu madde 116 uyarınca İş Kanunursquonun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu
maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla uygulanacaktır Bu durumda
Basın İş Kanunu kapsamına giren gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale
getirilmişlerdir Ancak tuumlm bu olumlu duumlzenlemelere rağmen Deniz İş Kanunu ve
Borccedillar Kanunu kapsamında kalan ve iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccedililer iş guumlvencesinden
faydalanamamaktadır
5953 sayılı Sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki
Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanun (Basın İş Kanunu)rsquoun 4rsquouumlncuuml maddesi
kapsamında gazeteci ile kendisini ccedilalıştıran işveren arasındaki iş akdinin yazılı şekilde
yapılması mecburidir İş soumlzleşmesinde işin nevi(tuumlruuml) uumlcret miktarı gazetecinin
kıdemi belirtilmelidir İşin tuumlruumlnde ve uumlcrette yapılan değişikliklerin soumlzleşmeye
138
CcedilAKIR s71
66
konulması gerekmektedir Ayrıca 4rsquouumlncuuml maddeye istinaden gazetecinin iki yıllık
ccedilalışma sonucu uumlcretinin yuumlzde kaccedil artacağı da soumlzleşmede accedilıkccedila belirtilmelidir
Soumlz konusu Kanunun 5rsquoinci maddesi uyarınca belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde fesih
ihbarının Kanundaki suumlrelere tabi olduğu belirtilmektedir İhbar suumlrelerine uygun uumlcret
miktarındaki tazminatın işveren veya gazeteci tarafından diğer tarafa oumlnceden oumldenmesi
suretiyle soumlzleşmenin derhal feshedilebileceği aynı maddede accedilıklanmaktadır
Kanunun 10rsquouncu maddesinde gazeteciler iccedilin tecruumlbe suumlresi en ccedilok uumlccedil ay olarak
belirlenmiştir Bu suumlre iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini ihbar suumlresine ve tazminat
muumlkellefiyetine tabi olmaksızın feshedebilmektedirler Bu suumlrenin sonunda soumlzleşme
yazılı yapılmak zorundadır
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde ise gazetecinin işverenle yaptığı soumlzleşmede aksi
belirtilmediği takdirde dışarda basınla alakası olsun veya olmasın başka iş tutmasının
serbest olduğu accedilıklanmıştır Buna ek olarak soumlzleşmenin yazılı yapılması kural iken
yapılmadığı durumlarda Yargıtay kararına goumlre gazeteci yine de hak kazanmaktadır
Karardan anlaşıldığı uumlzere yazılı şekil koşulu gazeteci aleyhine kullanılamamaktadır139
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesi
Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesinin İş Kanunursquonda olduğu gibi fesih
dışında yolları bulunmaktadır Bunlardan ilki soumlzleşmenin tarafların anlaşması ile sona
ermesidir Basın iş soumlzleşmesinin tarafları olan gazeteci ve işveren anlaşarak oumlzleşmeyi
her zaman sonlandırabilmektedirler Bu konuda soumlzleşmenin belirli ya da belirsiz suumlreli
olmasının bir oumlnemi bulunmamaktadır Zaten belirli suumlreli basın iş soumlzleşmesi aksi
kararlaştırılmadıkccedila fesih bildirimine gerek olmadan belirlenmiş olan suumlrenin bitiminde
kendiliğinden sona ermektedir Bu durumda gazetecinin işverene karşı ileri suumlrebileceği
bir tazminat hakkı bulunmamaktadır Ancak İş Kanunursquonda da geccedilerli olduğu uumlzere
soumlzleşmede belirtilen suumlrenin dolmasına rağmen gazeteci ccedilalışmaya ve işveren de
ccedilalıştırmaya devam ederse soumlzleşme aynı suumlreyle fakat en fazla bir yıl iccedilin yenilenmiş
sayılırken soumlzleşmenin ikinci defa aynı şekilde yenilenmesi halinde soumlzleşme baştan
itibaren belirsiz suumlreli olarak kabul edilmekte ve fesih kuralları uygulanmaktadır Bunun
dışında gazetecinin oumlluumlmuuml de soumlzleşmeyi sona erdirmektedir
139
ATILGAN s71
67
Basın İş Kanununda gazetecinin kıdemine ve soumlzleşmeyi fesheden tarafın gazeteci veya
işveren olmasına goumlre farklı ihbar oumlnelleri oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Kanunun 6rsquoncı maddesinin
4rsquouumlncuuml fıkrasında işverenin feshi halinde uyulacak ihbar oumlnelleri 7rsquoinci maddesinde ise
gazetecinin feshinde karşı tarafa verilmesi gereken ihbar oumlneli belirlenmiştir Bununla
birlikte Basın İş Kanunursquonda 4857 sayılı Kanunrsquoun aksine ihbar oumlneli iccedilinde iş arama
izni duumlzenlenmemiştir140
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshi
Basın İş Kanunursquonda gazeteci kavramının tanımı yapılmasına karşın işveren tanımı
yapılmamış kanunun gazetecilerin işverenleri hakkında da uygulanacağı belirtilmekle
yetinilmiştir Eğer işverenin gazeteci ile ilişkisi iş soumlzleşmesine dayanıyorsa ve
gazetecinin ccedilalıştığı işyeri kanunda belirtilen işyerlerindense bu işveren Basın İş
Kanunu kapsamında değerlendirilecektir
İşverenin TC vatandaşı olması zorunlu değildir İşveren birkaccedil kişi dernek veya
sendika olabilmektedir Ancak 3984 sayılı Kanunun 29rsquouncu maddesi dikkate
alındığında oumlzel radyo ve televizyon kuruluşu kuramayan ve bunlara ortak
olamayanların işveren de olamayacakları anlaşılmaktadır Basın İş Kanunursquonun 2rsquonci
Maddesinde sayılanlar da şuumlphesiz bu işveren niteliğinden yoksundurlar141
Kanunun 6rsquoncı maddesi işveren tarafından soumlzleşmenin feshi ve kıdem tazminatı
koşullarını accedilıklamaktadır Buna goumlre meslekte en az beş yıl ccedilalışmış olan gazetecilere
kıdem hakkı tanınacağı ve bu hakkın gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanacağı soumlzleşmenin feshi halinde gazetecinin bu suumlreye goumlre hesaplanacak
tazminatı almaya hak kazanacağı işverenle arasındaki ilişki bir veya daha ccedilok
soumlzleşmeye istinaden kesintisiz olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son
verilmesinin yapılacak yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olacağı
hizmeti beş seneden az olanlar iccedilin ihbar suumlresinin bir ay olduğu belirtilmektedir
Hizmetine 6rsquoncı madde huumlkuumlmlerine goumlre son verilen gazeteci son aylığı temel olmak
uumlzere her hizmet yılı iccedilin bir aylık uumlcreti miktarında tazminata hak kazanmaktadır Bir
kez kıdem tazminatı alan gazetecinin kıdeminin yeni işine girişinden itibaren
hesaplanacağı ancak işverenle gazeteci arasında soumlzleşmeyle bu durumun farklı youmlnde 140
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s36 141
AKYİĞİT s8
68
duumlzenlenebileceği maddede ayrıca accedilıklanmaktadır Kanunda ayrıca işverenin maddi
imkansızlık sebebiyle gazetecinin tazminatını bir defada oumldeyememesi halinde oumldeme
en ccedilok doumlrt taksitte yapılacağı ve bu taksitlerin tamamının suumlresinin bir yılı
geccedilemeyeceği belirlenmiştir
İşveren 11rsquoinci maddeye dayanarak gazetecinin goumlrevinin ifasıyla ilgili konularda
bilerek veya ağır ihmal sonucu yayının itibarına zarar verecek harekette bulunması
durumunda ihbar suumlrelerine bağlı kalmaksızın soumlzleşmeyi derhal feshedebilir
Kanunun 12rsquonci maddesinde gazetecinin uğradığı hastalık sebebiyle soumlzleşmenin
işveren tarafından feshedilemeyeceği hastalığın altı aydan fazla uzaması halinde
tazminat verilmek suretiyle feshedilebileceği ve azami bir yıl iccedilinde iyileştiği takdirde
tekrar eski işine tercihan alınacağı huumlkme bağlanmıştır
Kanunun 16rsquoncı maddesinde ise işverenle gazeteci arasındaki iş soumlzleşmesinin belirli
veya belirsiz suumlreli olup olmadığına bakılmaksızın gazetecinin silahaltında bulunduğu
suumlrece soumlzleşmesi işveren tarafından feshedilemeyeceği belirtilmektedir
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından feshedilmesi
5953 sayılı Kanunun 7rsquonci maddesi uyarınca gazeteci en az bir ay oumlnceden işverene
yazılı bildirimde bulunmak suretiyle iş soumlzleşmesini feshedebilmektedir Yazılı bildirim
suumlreleri asgaridir ve soumlzleşmelerle artırılabilir
Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirtildiği uumlzere gazetecinin yazdığı yazı gazetecinin
şerefini zedeleyecek tarzda veya maneviyatına zarar verecek şekilde değişiklik
yapılarak yayınlanırsa gazeteci ihbar suumlrelerini beklemeksiniz derhal soumlzleşmeyi
feshedebilir Bu durumda işverenin kusuru sonucu soumlzleşmeyi feshetmiş gibi tazminata
hak kazanır Belirli suumlreli soumlzleşmelerde de bahse konu durumlar geccedilerliyse fesih hakkı
soumlzleşme suumlresi sona ermeden kullanılabilmektedir
Pek ccedilok uumllkenin uygulamasında gazeteci iccedilin soumlz konusu fesih hakkına rastlanmaktadır
Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquonun 1926rsquodaki birinci kongresinde bu ilke
69
vurgulanmış ve ilk defa 1935rsquode Fransız İş Kodursquona da girmiştir Kanunda veya toplu
soumlzleşmede yer alan bu huumlkme ldquovicdan huumlkmuumlrdquo (conscience clause) denilmektedir142
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatı
Basın İş Kanunu soumlzleşmenin fesih bildirimi ile sonuccedillanması halinde kıdem ve ihbar
tazminatı oumldenme koşulları youmlnuumlnden 4857 sayılı Kanundan farklılık arz etmektedir
Basın İş Kanunu kapsamında kıdem tazminatına hak kazanma koşullarını anlayabilmek
iccedilin oumlncelikle Bas İş Kanunursquonda yer alan huumlkuumlmlere bakmak gerekmektedir Bu
huumlkuumlmler 1 6 7 11rsquoinci maddelerde ve 3984 Sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş
ve Yayınları Hakkında Kanunun 38 Maddesinde de duumlzenlenmektedir 3984 sayılı
Kanunun 38rsquoinci maddesine goumlre ldquoRadyo ve Televizyon kuruluşlarının haberle ilgili
birimlerinde ccedilalışanlar 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar
Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanunrsquoa tabidirrdquo
Gazetecinin kıdem tazminatına hak kazandığı durumlar soumlzleşmenin işveren tarafından
bildirimli veya haksız feshedilmesi veya gazeteci tarafından Kanunun 11rsquoinci maddesi 1
ve 2rsquonci fıkradaki haller nedeniyle derhal feshedilmesidir Birinci fıkrada ldquoBir
mevkutenin veccedilhe ve karakterinde gazeteci iccedilin şeref veya şoumlhretini veya umumiyetle
manevi menfaatlerini ihlal edici bir vaziyet ihdas edecek şekilde bariz bir değişiklik
vukuu halinde gazeteci ihbar muumlhletini beklemeden akdi feshedebilirrdquo denilmektedir
2rsquonci fıkrada ise iş akdini birinci fıkranın verdiği hakka dayanarak fesheden
gazetecinin işverenin kusuru neticesinde iş akdini feshetmiş olsa idi ne miktar tazminat
alacak idiyse o miktar tazminat isteyebileceği huumlkme bağlanmıştır
Basın İş Kanunursquonun kıdem tazminatıyla ilgili huumlkuumlmleri diğer İş Kanunlarından farklı
olarak mutlak değil nisbi emredici niteliktedir Bu yuumlzden kıdem tazminatına hak
kazandıracak haller yapılacak bir soumlzleşmeyle veya Toplu İş Soumlzleşmesi yoluyla
bertaraf edilemez ya da daha zor koşullara bağlanamaz143
Ancak Kanunda belirtilenler
dışında kıdem tazminatına hak kazanılacağı veya miktar artışı soumlzleşmede yer alıyorsa
geccedilerli olmaktadır Bu gazeteci lehine bir durum oluşturmaktadır
142
ŞAKAR s15 143
AKYİĞİT s17
70
İlgili Kanunlarda 5 yıl kıdemi olan gazetecinin kıdem hakkı kazanacağı
duumlzenlenmektedir Kıdem hakkı gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanmaktadır Ancak burada da oumlnceki işverenin yanında ccedilalışılan suumlrelerden de
yeni işverenin sorumlu tutulması ccedilok adil bir uygulama olmamaktadır Kıdem tazminatı
fonu ccedilıkması durumunda Basın İş Kanunursquondaki bu durum da ortadan kalkmış
olacaktır 144
Bunlara ek olarak 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Soumlzleşmesi Kanunursquonun 23rsquouumlncuuml
ve geccedilici 5rsquoinci maddesi ile soumlzleşmenin sona ereceği yeni bir durum getirilmiştir
Kanun oumlncesinde uygulamada tartışmalara yol accedilan işccedili sendikası youmlneticiliğine
seccedililerek işten ayrılan işccediliye youmlneticiliğin sona ermesinden sonra ve belli koşullarda
oumldenen kıdem tazminatı accedilık bir şekilde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunu
kapsamındaki işccedililerin sendikalaşma ve toplu soumlzleşme-grevlokavt haklarıyla ilgili
başka bir Kanun bulunmadığından konuya ilişkin 6356 sayılı Kanun huumlkuumlmlerinin
uygulanması doğru bir yaklaşımdır 6356 sayılı Kanuna goumlre bir gazeteci de uumlyesi
olduğu işccedili sendikası veya konfederasyonunda youmlnetici olması sebebiyle işyerinden
ayrıldığında iş soumlzleşmesi askıda kalmakta ancak kendisi isterse soumlzleşmesini feshedip
kıdem tazminatına hak kazanabilmektedir
Kıdem tazminatı gazetecinin aldığı son uumlcrete goumlre her bir yıllık ccedilalışması iccedilin bir aylık
uumlcreti kadar oumldenmektedir Ayrıca yıldan artan suumlreler iccedilin orantılı oumldeme yapılır ancak
artan suumlre 6 aydan daha az ise bu suumlre iccedilin oumldeme yapılamamaktadır Buna karşılık iş
soumlzleşmesiyle aksi youmlnde huumlkuumlm koyulabilmektedir Genellikle oumlğretide ccedilıplak bruumlt
uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılmaktadır ccediluumlnkuuml gazetecinin kıdem hesabında
giydirilmiş uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılacağı oumlngoumlruumllmemiştir Bu nedenle kıdem
tazminatı basın işccedilisinin bruumlt uumlcreti uumlzerinden hesaplanmaktadır
Ancak gazetecinin kıdemiyle ilgili Yargıtay kararlarına bakıldığında 9 Hukuk
Dairesirsquonin 14 Nisan 2008 tarihinde verdiği kararın buumlyuumlk oumlnem taşıdığı goumlruumllmektedir
Yargıtay bu tarihe kadar gazetecinin haklı fesih yapamayacağını ancak işverenin işten
atması halinde kıdem tazminatı alabileceğine huumlkmediyordu Ancak bu karara goumlre
uumlcreti geccedil oumldenen veya oumldenmeyen fazla mesai uumlcreti oumldenmeyen sosyal guumlvenlik
primi eksik veya hiccedil oumldenmeyen gazetecilerin haklı fesih yaparak kıdem tazminatı
144
ATILGAN s91
71
alabileceği huumlkme bağlanmıştır Karara goumlre ldquoİşverenin uumlcret oumldeme işccediliyi koruyup
goumlzetme eşit davranma borcu gibi borccedilları iş soumlzleşmesinden kaynaklanmaktadır
Borccedillar Kanunursquonun 344rsquouumlncuuml maddesinde ldquoişccedilinin muhik sebeplerin bulunması
halinde ihbar olmaksızın iş soumlzleşmesini feshedebileceği akti icra etmemekte haklı
goumlsteren her halin muhik sebep olduğu aynı yasanın 345rsquoinci maddesi uyarınca da
muhit sebepler ile bir tarafın akte riayet etmemesinden ibaret olduğu takdirde bu tarafın
diğer taraf onun akit ile muumlstahak iken mahrum kaldığı feri menfaatlerde nazara
alınmak uumlzere tam bir tazminat itasıyla muumlkellef olacağırdquo belirtilmektedir145
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2011 ve 2012 yılı istatistiklerine bakıldığında
Basın sektoumlruumlnde 2011 yılında 1 kez grev yapılmışken 2012 yılında hiccedil grev
yapılmadığı ccedilıkarılmaktadır
İkinci bir durumda ise youmlneticiliğin ve iş soumlzleşmesinin devam ettiği doumlnemde yine
youmlneticilik sebebiyle soumlzleşmesini feshedip kıdem tazminatı almayı hak edebilmektedir
Bu fesih oumlnelsiz olup fesihtir Bunların dışında bir nedenle gazetecinin sendika
youmlneticiliğinin sona erdiği durumda da kıdem tazminatı oumldenebilecektir
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı istatistiklerine goumlre Ocak 2013 itibariyle Basın
Yayın ve Gazetecilik sektoumlruumlnde işccedili ve sendikalı işccedili sayısı aşağıdaki tabloda yer
almaktadır
Tablo-3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariyle
İşkolu İşccedili Sayısı Sendikalı İşccedili
Sayısı
Sendikalaşma
Oranı ()
Basın Yayın ve
Gazetecilik
104141 3714 357
Toplam 10881618 1001671 921
Tablodan anlaşıldığı uumlzere Basın sektoumlruumlndeki sendikalaşma oranı Tuumlrkiye
ortalamasının altındadır Tuumlrkiye ortalaması 921 iken Basın sektoumlruumlnde bu oran
145
Yargıtayrsquodan Tarihi Bir Tazminat Kararı httpwwwpmdorgtrhaberlerphpkategori=6amphaber=113
(Erişim Tarihi02122013)
72
357rsquodir Tablodaki bilgilere ek olarak Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2012 yılı
verilerine goumlre Basın ve yayın sektoumlruumlnde 2 işccedili sendikası varken hiccedil işveren sendikası
bulunmamaktadır
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 5rsquoinci maddesine goumlre ihbar tazminatı 4857 sayılı Kanunrsquoda da
olduğu gibi hem işccedili hem de işveren iccedilin oumlngoumlruumllen zarar koşuluna tabi olmayan bir
tazminattır İhbar tazminatı gazeteciler iccedilinde on yıllık zaman aşımına tabidir ve
alacaklısının oumllmesi durumunda bu tazminatı talep etme hakkı mirasccedilılarına
geccedilmektedir Bununla birlikte 4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine Basın İş Kanunursquonda
ihbar oumlnelleri duumlzenlenirken iş arama izni duumlzenlenmemiştir Basın İş Kanunu
kapsamındaki bir işyerinde işverenle ilişkisi bir veya birbirini takip eden soumlzleşmeye
goumlre aralıksız olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son verilmesi yapılacak
yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olmaktadır Beş yıldan az hizmet
suumlresi olanlar iccedilinse bu suumlre bir aydır Gazetecinin kıdem hakkı mesleğe ilk girişinden
itibaren hesaplanır kuralı ihbar oumlneli hakkında uygulanmamaktadır Fesheden tarafın
gazeteci olması durumunda ise kanun koyucu kıdeme goumlre farklı bir duumlzenlemede
bulunmamıştır Bu nedenle gazetecinin işverene işten ayrılacağını 1 ay oumlnceden yazılı
olarak bildirmesi yeterlidir 146
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 14042008 tarih ve 20088314 sayılı kararında ldquoDavacı
gazetecinin davalı basın ve yayın kuruluşundaki hizmetinin 5 yıldan az olduğu ancak
sicil kaydına goumlre daha oumlnce başka işyerlerinde de ccedilalıştığı anlaşıldığına goumlre davacının
meslekte beş yıl kıdeminin olup olmadığı ve davalı yanında geccedilen hizmeti nedeni ile
kıdem tazminatına hak kazanıp kazanmadığının belirlenmesi iccedilin davalı işyerinden
oumlnce basın iş kanunu kapsamında ccedilalışıp ccedilalışmadığı ve bu kanun kapsamındaki
hizmetinin toplam beş yılı doldurup doldurmadığının araştırılması gerekirrdquo
denilmektedir Karardan da anlaşılacağı uumlzere gazetecinin 5 yıl farklı veya aynı işveren
yanında Basın İş Kanunu kapsamında ccedilalışması durumunda kıdem tazminatı hakkı
doğmaktadır
146
GOumlKCcedilE s44
73
Basın İş Kanunursquonda ihbar suumlrelerine denk gelen uumlcret miktarında tazminatın karşı
tarafa oumldeneceği belirtilirken İş Kanunursquonun aksine uumlcretin nasıl hesaplanması
gerektiği ayrıntılı accedilıklanmamıştır Bu noktada bir goumlruumlşe goumlre 4857 sayılı Kanun kıyas
yoluyla gazeteciye uygulanmalıdır Buna karşın Yargıtay 9 Hukuk Dairesi 06102003
tarihli ve 20032919E 200316215K sayılı kararında ldquo4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine
5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda ihbar tazminatının giydirilmiş uumlcretten
hesaplanacağına dair kural bulunmadığından bruumlt ccedilıplak uumlcret yerine giydirilmiş
uumlcretten ihbar tazminatının hesabı hatalıdırrdquo denilmektedir Bu karara goumlre gazetecinin
ihbar tazminatı ccedilıplak uumlcret uumlzerinden oumldenmelidir
Basın İş Kanunun 8rsquoinci maddesi uyarınca ihbar oumlnelleri asgari olup soumlzleşme ile
arttırılabilmektedir 1475 sayılı İş Kanunursquonun 13rsquouumlncuuml maddesinde de benzer bir
duumlzenleme bulunmaktaydı Bu doumlnemde Yargıtay 9 Hukuk Dairesi de ihbar oumlnelinin
yalnız işccedili lehine arttırılabileceğini benimsemiştir 4473 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ve
4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesi ile Yargıtayrsquoın bu konudaki goumlruumlşuumlnuumln
değişip değişmediği bilinmemektedir Buna rağmen uygulanacak ccediloumlzuumlmuumln Basın İş
Kanunursquonu da uygulanması mantıklı goumlzuumlkmektedir147
434 Basın İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesinde ldquoGazetecinin oumlluumlmuuml sebebiyle iş akdinin sona
ermesi halinde eşi ve ccedilocuklarına ve bunlar bulunmadığı takdirde geccedilimi kendisine
terettuumlp eden ailesi efradına muumlteveffanın aylık uumlcretinin uumlccedil mislinden az olmamak
uumlzere kıdem hakkı tutarında oumlluumlm tazminatı verilirrdquo denilmektedir Bu tazminatın
niteliği oumlğretide tartışmalıdır Bir goumlruumlşe goumlre oumlluumlm tazminatı 212 sayılı Kanunrsquodan
oumlnce kıdem tazminatıyla bağlantısı olmayan bir tazminatken kanun değişikliğiyle
kıdem tazminatının oumldeneceği durumlardan birinin de gazetecinin oumlluumlmuuml olduğunu
belirten bir tazminattır
Başka bir goumlruumlşe goumlre ise Kanunun 18rsquoinci maddesinin başlığının oumlluumlm tazminatı
olmasından dolayı ve kıdem tazminatının sadece beş yıllık kıdeme sahip gazeteciye
oumldeneğinden hareketle bu tazminatın kıdeme bakılmaksızın oumldendiği bu yuumlzden kıdem
tazminatı değil sadece hesaplanması kıdem tazminatı gibi olan bir tazminat olduğu ifade
edilmektedir Basın İş Kanunursquona goumlre gazetecinin kıdemine bakılmaksızın oumlluumlmuuml
147
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37
74
durumunda yakınlarına yalnızca oumlluumlm tazminatı oumldenebilmektedir Gazetecinin oumlluumlmuuml
halinde kıdem tazminatı oumldenebileceği belirtilmemiştir148
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklar
Basın İş Kanunun4857 sayılı İş Kanunuyla ilişkisini incelediğimizde bir goumlruumlşe goumlre
iki kanunun arasında oumlzel kanun-genel kanun ilişkisi olduğu ve Basın İş Kanunursquonda
huumlkuumlm bulunmadığı hallerde İş Kanunu huumlkuumlmlerinin uygulanması gerektiği
belirtilmektedir149
Bir başka goumlruumlş ise İş Kanunursquonun salt Basın İş Kanunursquona goumlre daha ayrıntılı
duumlzenlemelere yer vermesi ve daha geniş kapsamlı olmasının bu iki kanun arasında
genel kanun-oumlzel kanun ilişkisi oluşmasına yetmeyeceği ayrıca İş Kanunu veya Basın
İş Kanunursquonda da boumlyle bir huumlkme yer verilmediği vurgulanmaktadır150
Yargıtayrsquoın da
bu konuda farklı goumlruumlşleri bulunmaktadır
İş Kanununun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu maddesi huumlkuumlmleri kıyas yoluyla uygulanır
Basın İş Kanunursquonda gazetecinin kıdem tazminatı ve yıllık uumlcretli izin haklarında
meslekteki hizmet suumlresi temel alınırken İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer iccedilin son
işverenin yanında ccedilalıştığı suumlreler temel alınmaktadır Bu noktada gazeteciler lehine bir
durum oluşmaktadır Hesaplamada meslekteki hizmet suumlresi esas olduğu iccedilin başka
işverenler yanında ccedilalışılan suumlre de hesaplamaya katılmaktadır151
Bunun dışında Basın İş Kanunursquonun 5 10 ve 11rsquoinci maddelerinde belirtildiği uumlzere İş
Kanunursquonda da olduğu gibi iş soumlzleşmeleri belirli ve belirsiz suumlreli ayrıca deneme suumlreli
olacak şekilde gerccedilekleştirilebilmektedir
İş Kanunursquondan farklı olarak Basın İş Kanunursquonda kısmi suumlreli ccedilalışmaya ilişkin bir
huumlkuumlm bulunmamaktadır Duumlzenlemelerde tam suumlreli ccedilalışma esastır 4857 sayılı
Kanunrsquoda kısmi suumlreli ccedilalışanlara youmlnelik ayrımcılık yapılamayacağı belirtilmektedir
148
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s187 149
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 150
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 151
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri İletişim Fakuumlltesi
Dergisi 2002 s9
75
Buna goumlre gazetecilerin de bu şekilde bir ayrımcılığa maruz kalmamaları gerektiği
duumlşuumlnuumllmektedir152
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlar
Tuumlrkiyersquode basın sektoumlruumlnde ccedilalışanlarla ilgili duumlzenlemeler 5953 sayılı Sayılı Basın
Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında
Kanun (Basın İş Kanunu) ve 1961 yılında Kanunda değişiklik yapan 212 sayılı Kanunla
yapılmıştır
Ancak Basın İş Kanunu Tuumlrk Medyasında ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur
Başka bir deyişle fiilen gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın
sektoumlruuml ccedilalışanları ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla
4857 sayılı İş Kanunu uygulanmaktadır Ancak oumlzellikle iş soumlzleşmesinin feshi halinde
işccedili ve işverenin mahkemelik oldukları hallerde gazetecinin Basın İş Kanunu
kapsamındaki işlerde ccedilalıştığını kanıtlaması durumunda mahkeme geriye doumlnuumlk olarak
Basın İş Kanunundan doğan hakların da verilmesini isteyebilmektedir Oumlrneğin bir
medya grubu daha oumlnce 4857 sayılı yasanın esnek ccedilalışma huumlkuumlmlerine uygun bir
soumlzleşme yapmış ancak bu soumlzleşmeler Basın Yayın ve Enformasyon Genel
Muumlduumlrluumlğuumlnce ldquo5953 sayılı yasaya uygun değildir ve basın kartı verilemez
gerekccedilesiyle geri ccedilevrilmiştir
Gazetecilerin bir boumlluumlmuuml de sadece telif uumlcretiyle ccedilalıştırılmak gibi bir durumla karşı
karşıya kalmakta ve bu yolla işveren kıdem tazminatı ve Sosyal Guumlvenlik Kurumuna
primlerinden kurtulmakta ve gazetecinin sosyal guumlvenlik hakkı elinden alınmaktadır153
Tuumlm bu sayılanlar ldquokadrolu goumlruumlnuumlmde gazetecirdquo ve ldquokadrosuz gazetecirdquo tanımlarını
ortaya ccedilıkartmıştır Bunlar kanuni tanımlar olmayıp muvazaalı durumları ifade etmek
iccedilin kullanılmaktadır İşverenle aralarında gerccedilek bir iş ilişkisi bulunmayan sadece
basın kartı almak iccedilin işverene bağlı ccedilalışıyor goumlruumlnen kişiler kadrolu goumlruumlnuumlmde
gazeteci olarak adlandırılırken bunun aksine gerccedilekten iş soumlzleşmesine dayalı ccedilalışması
152
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s106 153
ŞAKAR s11
76
gerekirken bu ilişki kurulmadan ccedilalıştırılan gazetecilere de kadrosuz gazeteciler
denilmektedir154
Kanunda ayrıca stajyer gazetecilerle ilgili duumlzenleme de bulunmaktadır Basın İş
Kanunursquonun 10rsquouncu maddesinde stajyer gazeteci mesleğe ilk giren ve en ccedilok uumlccedil ay
suumlren bir deneme suumlresi iccedilerisinde ccedilalışan gazeteciye denmektedir Daha oumlnce başka bir
işyerinde deneme suumlresi geccediliren gazeteci başka bir işyerinde tekrar stajyer muamelesi
goumlremez
Ayrıca bir araştırma merkezi medyada ccedilalışan kadınlarla bir anket gerccedilekleştirmiştir
Soumlz konusu anketin başlığı Ulusal Medyada Ccedilalışan Kadınların Medyadaki Yeri ve
Sorunlarıdır Buna goumlre Ccedilalışmada Prezantasyon iccedilin kadınların youmlnetim kademeleri
iccedilin daha ccedilok erkeklerin tercih edildiği atamalarda kadının cinsiyetinin evli ve ccedilocuk
sahibi olmasının karşısına hep bir engel olarak ccedilıktığı ve bu yuumlzden mobbinge maruz
kalarak kariyer yapmasının engellendiği belirtilmektedir
Anket iccedilin 156 medya ccedilalışanına Medyada işe alımlarda cinsel ayırım yapılıyor mu
Medya ccedilalışanları uumlzerinde yasaklarbaskı var mı Medya mensubu kadınlar
ccedilalıştıkları kurumlardan memnun mu Ulusal medyada ccedilalışan kadınlara mobbing
(psikolojik taciz) ve cinsel taciz uygulanıyor mu Medya sektoumlruumlnde torpilin etkisi ne
kadar ve Haberlerin doğruluk oranı nedir gibi sorular sorulduğu ve aşağıda yer
alan sonuccedillara ulaşıldığı vurgulanmaktadır
Ccedilalışanların yaklaşık yuumlzde 45i 30 yaş altındadır
41 yaş uumlzeri ccedilalışan yuumlzde 16rsquodır
Ccedilalışan profilinin 96sı yuumlksek oumlğrenim goumlrmuumlştuumlr
Ccedilalışanların yarısı 10 yıldan fazladır medya sektoumlruumlndedir
Medya sektoumlruumlnde ccedilalışan kadınlar sektoumlrden ve ccedilalıştıkları kurumdan birccedilok
şikayetleri olmasına rağmen ağırlıklı olarak yaptıkları işi sevdiklerini belirtmişlerdir
154
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s58-59
77
Ankete katılanların sadece yuumlzde 15i ccedilalıştıkları kurumun verdiği haber niteliği
taşıyan bilgilerin yuumlzde yuumlz doğru olduğunu soumlylemiştir
Yuumlzde 45i ccedilalıştığı kurumun buumltccedile kaynağının doğru projelerde kullanılmadığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 45i haftalık yasal ccedilalışma saati olan 45 saatin uumlzerinde ccedilalışmaktadır
Duumlzenli olarak suumlrekli fazla mesai yapıldığı sonucu ccedilıkmaktadır
Yuumlzde 50si aldığı uumlcretten memnun olmadığını belirtmiştir
Yuumlzde 60ı işe alımkariyer planlaması konularında cinsel ayırım yapıldığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 42si mobbinge uğradığını ifade etmekte mobbing mağdurlarının sadece uumlccedilte
biri bu durumu şikayet ettiğini sadece yuumlzde 5rsquolik bir kesim ise bu konuyu yargıya
taşıdığını belirtmektedir Mobbing uygulayanların yuumlzde 60ının erkek yuumlzde 40ının
kadın olduğu sonucuna varılmaktadır 155
Soumlz konusu anketten de anlaşıldığı uumlzere sektoumlrde ccedilalışan gazetecilerin birccedilok sorunu
bulunmaktadır Oumlzellikle kadın gazeteciler iccedilin cinsiyet ayrımcılığı sektoumlrde sorun
olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
155Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012 httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-
kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim Tarihi 27112013)
78
SONUCcedil
Ccedilalışmamızda iş soumlzleşmesinin feshi ve sonuccedilları hukuki ve sosyal youmlnden
incelenmiştir Suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramları accedilıklanmış
işccedilinin feshe karşı korunması işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam
ettirilmesi anlamına gelmediği iccedilin fesih halinde işccedili ve işverenin hak ve karşılaştıkları
yaptırımlar arasındaki farklılıklar ortaya konmuştur İş guumlvencesinin tarihsel gelişimi ve
uumllke oumlrnekleri aktarılmış guumlvence kapsamında olan ve olmayan işyerleri accedilısından
feshin sonuccedilları irdelenmiştir İşe iade davaları ve dava sonucu huumlkmedilen tazminatlar
anlatılmıştır
İş soumlzleşmesinin feshini daha iyi anlayabilmek iccedilin ccedilalışmada oumlncelikle iş soumlzleşmesinin
ne ifade ettiği incelenmiştir Bu kapsamda oumlncelikle iş soumlzleşmesinin tanımı unsurları
ve tuumlrleri accedilıklanmıştır Sonrasında iş guumlvencesinin Tuumlrkiyersquode ve duumlnyada nasıl
uygulandığı ve koşulları irdelenmiştir Toplu işten ccedilıkarma kavramı accedilıklanmış
sonrasında fesih yoluyla iş soumlzleşmesinin sona ermesi detaylı şekilde ele alınmıştır
Konu bildirimli fesih haklı nedenle fesih ekseninde işveren ve işccedili accedilısından
anlatılmıştır Bu noktada oumlzellikle fesihte geccedilerli ve geccedilersiz nedenlerin neler olduğu
accedilıklanmıştır İşccedili ve işveren accedilısından oumlnemli konular arasında olan ispat yuumlkuuml
değişiklik feshi haksız fesih kavramları anlatılmıştır
Ccedilalışmanın sonraki boumlluumlmlerinde işccedili accedilısından fesih halinde accedilılabilecek işe iade
davaları Yargıtay kararları da incelenmek suretiyle ele alınmıştır Devamında dava
sonucu işccedilinin hakları incelenmiş ldquokıdem tazminatı ihbar tazminatırdquo kavramları
accedilıklanmıştır Fesih ve iş guumlvencesi kavramları uluslararası normlar ışığında
incelenmiştir Bu noktada ILO ve AB normları ve uumllke uygulamaları anlatılmıştır
Son boumlluumlmde fesih ve iş guumlvencesi kavramları Basın sektoumlruuml ve 5953 sayılı Kanun
kapsamında sektoumlr ccedilalışanlarının sorunları da ele alınarak accedilıklanmıştır 4857 ve 5953
sayılı Kanunlar arasında konuyla ilgili farklılıklar vurgulanmıştır Son olarak
ccedilalışmamızdan elde edilen ccedilıkarımlar ve tespit edilen sorunlara ilişkin oumlneriler aşağıda
yer almaktadır
Oumlncelikle ccedilalışmadan elde edilen bilgiler ışığında halen işyerlerinin birccediloğunun 30 kişi
ccedilalıştırma zorunluluğu nedeniyle iş guumlvencesi kapsamına girmediği anlaşılmaktadır Bu
79
accedilıdan iş guumlvencesinin 4857 sayılı Kanunrsquoda daha oumlnce 4773 sayılı Kanunrsquoda geccediltiği
şekliyle 10 işccedili olarak değiştirilmesinin işccedili haklarının korunmasına katkı
sağlayabileceği duumlşuumlnuumllmektedir Oumlrneğin Almanyarsquoda iş guumlvencesi iccedilin bu sınır 10
işccedilidir
Buna ek olarak guumlvence kapsamı dışındaki işyerlerinde ccedilalışan işccedililer iccedilin fesih
hakkının koumltuumlye kullanılmasında ispat yuumlkuumlnuumln guumlvence kapsamındaki işccedililerde olduğu
gibi işverene yuumlklenmesi iccedilin mevzuatta duumlzenleme yapılması yine işccedili haklarının
korunması accedilısından faydalı olabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus da temel ccedilalışma haklarından faydalanılmasının temini iccedilin
kayıt dışılık ile muumlcadele edilmesinin oumlnemidir Birccedilok işveren de haksız rekabete yol
accediltığı gerekccedilesiyle kayıt dışılıkla muumlcadeleyi desteklemektedir Ccedilok sayıda işccedili
soumlzleşmesinin feshi halinde elde edebileceği tazminatlarla ve dava suumlreciyle ilgili bilgi
sahibi değildir Bu accedilıdan teftiş ve yaptırımlar arttırılmalı kamu spotları konferanslar
vb faaliyetler sayesinde işccedilinin hakları konusunda işverenin de yaptırımlar konusunda
farkındalıkları arttırılmalıdır Bu sayede iş guumlvencesinin uumllkemizde
yaygınlaştırılmasına da katkı sağlanacaktır
Tazminatlar konusu incelendiğinde ise karşımıza iş guumlvencesi kapsamı dışında olanlar
iccedilin iş akdinin feshinde koumltuuml niyet tazminatı muumlmkuumln iken guumlvence kapsamında
olanların bu haktan faydalanamaması sorunu ortaya ccedilıkmaktadır Bu sorunun iş
guumlvencesi kapsamındaki işccedilileri de bu tazminattan faydalanacak şekilde duumlzenleme
yapılmasıyla giderilebilmesi muumlmkuumlnduumlr
4857 sayılı İş Kanunursquonda geccedilerli nedenler ve haklı feshe imkacircn tanıyan 25rsquoinci
maddedeki nedenler arasındaki ayrım ccedilok net anlaşılamamaktadır Bazı durumlarda
geccedilerli ve haklı nedenler birbirine karıştırılabilmekte mahkemeye intikal eden
durumlarda davanın geccedilersizliğine kadar varabilen haller veya tazminat haklarından
vazgeccedilmek zorunda kalan işccedililer olabilmektedir Bu noktada kanunun ilgili maddesinin
25rsquoinci maddenin kanun gerekccedilesinde yer alan şekliyle daha fazla detaylandırılarak
duumlzenlenebileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus ise bildirimli feshe goumlre işccedili accedilısından daha ağır yaptırımlar
getiren haklı fesihte savunma hakkı verilmeden işccedilinin soumlzleşmesinin
80
feshedilebilmesidir Bu huumlkmuumln işverenlerce koumltuumlye kullanılmasının oumlnuumlne geccedilmek
iccedilin Kanunda ldquosavunma hakkının getirilmesirdquo faydalı olabilir
İş Kanunu kapsamında yapılabilecek değişiklikler incelendikten sonra Basın İş Kanunu
kapsamında neler yapılacağının da irdelenmesi gerekmektedir Bu accedilıdan Basın İş
Kanunursquonda kıdem tazminatı hakkının 4857 sayılı Kanun kapsamındaki işccedililere
uygulanandan farklı ve yeterli olmayan şekilde duumlzenlendiği goumlruumllmektedir Bu nedenle
4857 sayılı Kanuna paralel olacak şekilde 5953 sayılı Kanunda gerekli duumlzenlemelerin
yapılabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Ayrıca Basın İş Kanunu uumllkemizde ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur Fiilen
gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın sektoumlruuml ccedilalışanları
ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla 4857 sayılı İş
Kanunu uygulanmaktadır Ayrıca soumlz konusu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda feshe
karşı korunduğunu ifade etmek zordur Bu yuumlzden Basın İş Kanunu kapsamındaki
gazeteciler de 4857 sayılı Kanun kapsamına alınabilir ve ek bir maddeyle 5953 sayılı
Kanunrsquoda gazetecilere tanınan haklar korunabilir Bu haklara oumlrnek olarak gazeteciler
iccedilin kıdem tavanının olmaması verilebilir
Ayrıca yine basın sektoumlruumlnde sendikalar aracılığı ile gazetecinin işverene karşı
haklarını daha guumlccedilluuml bir şekilde koruyabilmeleri iccedilin gazeteciler accedilısından sendikal
konularda bilinccedil arttırıcı toplantılar duumlzenlenebilir
Son olarak Avrupa Birliğirsquone giriş suumlrecinde bir uumllke olarak ILO normları ve AB
muumlktesebatına uygun olarak 4857 sayılı İş Kanunu ile 158 sayılı ve 175 sayılı ILO
Soumlzleşmeleriyle sağlanan uyumlaştırma ccedilalışmalarının oumlnuumlmuumlzdeki doumlnemde de devam
etmesi gerektiği duumlşuumlnuumllmektedir
81
KAYNAKCcedilA
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri
İletişim Fakuumlltesi Dergisi2002
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet
Edilmesine Rağmen İşe Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı
İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl 1 S3
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve
Tuumlrkiye Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Şubat 2013
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması
httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi
02122013)
82
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-
isorgtryayinlaruco_ilopdf (Erişim Tarihi 12012014)
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları
BASHAŞ Şubat 2011
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-
davalari-av-arif-baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013)
BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim
Fakuumlltesi İletişim Ccedilalışmaları Dergisi2010
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim
Tarihi 03112013)
CcedilUKUR Muumlrsel İş Hukukunda İbraname Uygulaması9 Kasım 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8587 (Erişim Tarihi 07112013)
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Jo
b20Securitypdf (Erişim Tarihi 09022014)
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi
12012014)
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve
Bu Usulde Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=article
ampid=437-akdnn-letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-
hukukundak-mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi
15012014)
ERTAN Selccediluk 4857 Sayılı İş Yasası ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel-İş Emek
Araştırma Dergisi 20051
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri
Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat 2013
83
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin
Son Ccedilare Olması 05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-
kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim Tarihi 05102013)
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş
Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullari
nda20esas20degisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki
Sorunları Adalet Yayınevi Ankara 2010
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu
ve İlgili Mevzuat Turhan Kitabevi Ankara 2003
GOumlKTAŞ Seracattin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim
Tarihi 13092013)
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
2009-1
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081
GUumlLTAN Algan İş Soumlzleşmesinde Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Huumlkuumlm
Ve Sonuccedilları Yuumlksek Lisans Tezi TC Başkent Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml
Oumlzel Hukuk Anabilim Dalı Oumlzel Hukuk Yuumlksek Lisans Programı Ankara 2010
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode
Gazeteciliğin Gelişim Evreleri Ankara 1991
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray
Uumlniversitesi İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004
Yılı Toplantısı İstanbul Barosu Yayınları İstanbul 2004
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim
Tarihi11102013)
İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi
12112013)
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe
Dayandırılması 18 Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519
(Erişim Tarihi 05012013)
84
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları
Kadıoğlu Matbaası Ankara 1987
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu
Dergisi Ankara 20081
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve
Sorumlulukları Legal Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve
Sorunları Anadolu Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri ve Bildirimi
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimla
rihtml (Erişim Tarihi 21122013)
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazetecile
r-bu-yazy-mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013)
MAZLUM İsmet Feshe İtiraz Davası Ankara Barosu Dergisi Şubat 2013
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların
Korunması Ekonomik ve Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma
ve Toplum 20124
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi
Ankara 2011
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki
Hukuki Muumlnasebet 1962
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe
Karşı Korunması Ccedilalışma ve Toplum 20133
85
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-
fesihhtml(Erişim Tarihi 12012014)
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk
İş Hukukuna Etkisi Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013
SUumlZEK Sarper İş Akdini Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Kazancı Yayınları
Ankara 1976
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002
SUumlZEK Sarper İş Hukuku Beta Yayınları İstanbul 2006
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ
İstanbul 2006 3 Baskı
ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf (Erişim Tarihi 14122013)
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007
httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-turkiyede-is-guvencesi-can-
safak(Erişim Tarihi 13122013)
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı
Ccedilalışma ve Toplum 20082
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı
Nedenle Feshinde 4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı Ilo Soumlzleşmesi ve
Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde Değerlendirilmesi 2004
wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014)
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları
Dergisi Ankara 2002
TAŞKENT Savaş İş Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve
Ekleri httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-
ve-ekleri (Erişim Tarihi 21102013)
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-
2html(Erişim Tarihi 22012014)
86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem
Tazminatı TUumlHİS Şubat 2008 Cilt 21
ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii
İşverenleri Sendikası
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi
Ccedilalışma Şartlarında Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt 9
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman
Demirel Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek
Lisans Tezi Isparta 2006
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları
İle Bu Kavramların İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası
Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim
Tarihi 24112013)
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi
153252yyhtm (Erişim Tarihi 05012013)
Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012
httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim
Tarihi 27112013)
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa
Basımevi Ankara 2008
87
OumlZGECcedilMİŞİM
7 Temmuz 1983 tarihinde Ankararsquoda duumlnyaya geldim İlk ve orta oumlğrenimimi
TED Ankara Kolejirsquonde tamamladım 2004 yılında Bilkent Uumlniversitesi İktisadi ve İdari
Bilimler Fakuumlltesi Uluslararası İlişkiler boumlluumlmuumlnden mezun oldum 2010 yılından beri
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı Ccedilalışma Genel Muumlduumlrluumlğuumlnde Ccedilalışma Uzman
Yardımcısı olarak ccedilalışmaktayım Aynı zamanda Ankara Uumlniversitesi Sosyal Bilimler
Enstituumlsuuml Karşılaştırmalı Uluslararası Siyaset Anabilim Dalında yuumlksek lisans
yapmaktayım
88
iii
ABSTRACT
In this study termination of employment contract is examined from a legal and social
point of view The issue is discussed especially in the scope of Labour Law (No 4857)
Press Labour Law (No 5953) and Law No 212 also in the light of ILO and European
Union norms Beside practices in other countries is presented
Furthermore causes and consequences of the termination of contract is discussed in a
conceptual legislative and historical way in terms of employers and workers Finally
recommendations for legislation and problems of workers especilly journalists are
presented as well as overall evaluation
iv
İCcedilİNDEKİLER
OumlZEThelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipii
ABSTRACThelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipiii
TABLO ve ŞEKİLLERhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipviii
KISALTMALARhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipix
GİRİŞhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip1
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
11 İş Soumlzleşmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
111 İş soumlzleşmesinin tanımıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
112 İş soumlzleşmesinin unsurlarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
113 İş soumlzleşmesi tuumlrlerihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip5
12 İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip8
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip12
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip13
141 Bildirimli(Suumlreli) fesihhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip13
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip17
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklarhelliphelliphelliphelliphelliphellip20
1422 İspat Yuumlkuumlhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip24
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip26
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip30
145 Haksız fesih kavramıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip33
146 Değişiklik feshihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip34
v
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARIhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip36
21 İşe İade Davası-Feshe İtirazhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip36
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisihelliphelliphelliphelliphellip38
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip39
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamalarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip40
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramlarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip41
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılmasıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip42
24 Kıdem Tazminatı Hakkıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip43
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin haklarıhelliphelliphelliphelliphellip46
25 İhbar Tazminatı Hakkıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip47
26 İşsizlik Oumldeneğihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip48
27 İbranamehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip49
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA
İNCELENMESİhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip50
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesihelliphelliphellip50
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip51
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip53
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
32 AB normları ışığında iş guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
321Avrupa Sosyal Şartıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
vi
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip55
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip55
331 İngilterehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
332 Almanyahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
333 Fransahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
334 Belccedilikahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamalarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip57
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARIhellip59
41 Basın İş-Kanunuhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip59
411 Gazetecinin tanımıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip59
412 Basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip60
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip63
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip65
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip66
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshihelliphelliphellip67
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından
feshedilmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip68
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip69
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip72
434 Basın-İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip73
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklarhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip74
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlarhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip75
SONUCcedilhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip78
vii
KAYNAKCcedilAhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip82
OumlZGECcedilMİŞhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip88
viii
TABLOLAR
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip58
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012(Oumlzel
Sektoumlr)helliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip64
Tablo 3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariylehelliphelliphellip72
ŞEKİLLER
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlrelerihelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip15
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenlerhellip24
ix
KISALTMALAR
AB Avrupa Birliği
ASŞ Avrupa Sosyal Şartı
EC Avrupa Komisyonu
ILO Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
İŞKUR Tuumlrkiye İş Kurumu
UCcedilOuml Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
Y9HD Yargıtay 9 Hukuk Dairesi
YHGK Yargıtay Hukuk Genel Kurulu
1
GİRİŞ
Ccedilağımızda ccedilalışma hakkının korunması hem işccedili hem de işveren accedilısından buumlyuumlk oumlnem
taşımaktadır Bu yuumlzden iş soumlzleşmesi ve soumlzleşmenin feshi kavramları ccedilalışma
hayatının en oumlnemli noktaları olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
İş soumlzleşmesini incelerken ortaya ccedilıkan bir başka oumlnemli kavram da ldquoiş guumlvencesirdquodir İş
guumlvencesi işccedilinin işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı
uğradığı zararı telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlere verilen genel addır
Hukukumuzda iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer ile bu kapsam dışında kalan işccedililer iş
soumlzleşmesinin feshi halinde farklı yaptırımlarla karşılaşmaktadırlar İş guumlvencesinden
yararlanan işccedililerin feshin geccedilersizliğini ve işe iadeyi talep edebilmelerine karşın iş
guumlvencesinden yararlanmayan işccedililer koumltuuml niyet tazminatına hak kazanmaktadır
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri mevzuatımıza 4773 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ile girmiş
2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde de ele alınmıştır
Boumlylece Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen ve
Tuumlrkiyersquonin 1994 yılında onayladığı 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine İşveren Tarafından
Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmerdquo ile de mevzuatımız bu accedilıdan uyumlu hale
getirilmiş ve Avrupa Birliğirsquone uumlyelik suumlrecinde de bu uyumlaştırmayla oumlnemli bir adım
atılmıştır
4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesine goumlre iş guumlvencesinden yararlanacak
işccedililer iccedilin bazı gereklilikler bulunmaktadır Buna goumlre işccedili otuzdan fazla işccedilinin
ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş Kanunu kapsamında
ccedilalışmalı ve uumlst duumlzey youmlnetici konumunda bulunmamalıdır
Bunun dışında 5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda da iş soumlzleşmesinin feshi halinde
gazetecinin hak ve yuumlkuumlmluumlluumlklerini duumlzenleyen maddeler bulunmaktadır Buna karşın
5953 sayılı Kanun ile duumlzenlenmemiş bir takım alanlarda ise 4857 sayılı Kanun
maddeleri kıyas yoluyla uygulanmaktadır
İş Soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını basın sektoumlruumlnuumln sorunlarını da iccedilerecek şekilde
ele alan bu ccedilalışma 4 boumlluumlmden oluşmaktadır Birinci boumlluumlmde oumlncelikle iş
2
soumlzleşmesinin tanımı yapılmakta ve unsurları accedilıklanmaktadır Sonrasında 4857 sayılı
İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin feshi iş guumlvencesi accedilısından ele alınmaktadır
Bu noktada suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramlarına değinilmekte
konu hem işccedili hem de işveren accedilısından accedilıklanmaktadır
İkinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları incelenmektedir Oumlncelikle iş
guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde feshin ne gibi sonuccedillar doğurduğu
accedilıklanmaktadır Bu noktada en oumlnemli konu olan ve işccedilinin feshin geccedilersizliğini ileri
suumlrduumlğuuml işe iade davası dava sırasında ortaya ccedilıkan bir takım durumların davaya etkisi
ve dava sonucu ortaya ccedilıkan haller oumlrnek Yargıtay kararı da incelenerek ele
alınmaktadır Sonrasında iş guumlvencesine tabi olmayan işyerlerinde soumlzleşmenin
feshinin sonuccedilları iyi niyet kurallarına da değinilerek anlatılmaktadır Bu boumlluumlmde
ayrıca fesih sonucu ortaya ccedilıkan kıdem tazminatı ihbar tazminatı koumltuuml niyet tazminatı
vb haklar ve bu haklar arasındaki farklar incelenmektedir
Uumlccediluumlncuuml boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshi kavramı uluslararası normlar ışığında
incelenmektedir Bu noktada oumlncelikle 158 sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Tuumlrk İş Hukuku
mevzuatıyla paralelliği irdelenmektedir Ayrıca Avrupa Sosyal Şartı Avrupa Birliği
Temel Haklar Bildirgesi kapsamında iş guumlvencesi ele alınmaktadır Bu boumlluumlmde son
olarak İngiltere Almanya Fransa vb uumllkelerdeki iş guumlvencesi uygulamaları
anlatılmaktadır
Doumlrduumlncuuml boumlluumlmde ilk olarak 5953 sayılı Basın-İş Kanunu kapsamında iş
soumlzleşmesinin feshi incelenmektedir Bu amaccedilla ilk olarak gazetecinin tanımı
yapılmakta neden ayrı bir kanun yapıldığı accedilıklanmakta ve basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesine
değinilmektedir Sonrasında basın iş soumlzleşmesinin feshine neden olabilecek durumlar
ve feshin sonucunda ortaya ccedilıkan kıdem ihbar ve oumlluumlm tazminatı vb haklar
accedilıklanmakta oumlrnek Yargıtay kararı incelemesi yapılmaktadır Sonrasında konuya
ilişkin olarak Basın-İş Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu arasındaki temel farklar ve
benzerlikler kıyas yoluyla uygulamalar belirtilmektedir Boumlluumlmuumln sonunda Basın
sektoumlruumlnde yaşanan sorunlar oumlzellikle kadın gazeteciler accedilısından ele alınmaktadır
Sonuccedil ve oumlneriler boumlluumlmuumlnde ccedilalışmanın genel olarak değerlendirmesi yapılmakta
mevzuata ve ccedilalışma hayatına youmlnelik oumlnerilere yer verilmektedir
3
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ
11 İş Soumlzleşmesi
Guumlnuumlmuumlzde ccedilalışma hakkı sadece bir işccedili hakkı değil temel bir insan hakkı olarak
değerlendirilmektedir Bu anlamda ccedilalışma hakkının korunması sosyal barış accedilısından
da oumlnem taşımaktadır1 Ccedilalışma hakkının korunması noktasında da şuumlphesiz en oumlnemli
husus iş soumlzleşmesidir
111 İş soumlzleşmesinin tanımı
4857 sayılı İş Kanunursquondan oumlnce bireysel iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonda
tanımlanmamıştı İş soumlzleşmesinin tanımı 818 sayılı bir oumlnceki Borccedillar Kanunursquonun
313rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlenmişti Borccedillar Kanunursquonun bu maddesinde ldquoHizmet
akdi bir mukaveledir ki onunla işccedili muayyen veya gayri muayyen bir zamanda hizmet
goumlrmeyi ve iş sahibi ona bir uumlcret vermeyi taahhuumlt ederrdquo denilmekteydi2
4857 sayılı İş Kanunursquonun 8rsquoinci maddesine goumlre ise ldquoİş soumlzleşmesi bir tarafın (işccedili)
bağımlı olarak iş goumlrmeyi diğer tarafın (işveren) da uumlcret oumldemeyi uumlstlenmesinden
oluşan soumlzleşmedir İş soumlzleşmesi Kanunda aksi belirtilmedikccedile oumlzel bir şekle tacircbi
değildir Suumlresi bir yıl ve daha fazla olan iş soumlzleşmelerinin yazılı şekilde yapılması
zorunludurrdquo Kanunun bu maddesinden anlaşılacağı uumlzere iş soumlzleşmesi işccedilinin belirli
veya belirsiz bir suumlrede iş goumlrmeyi işverenin de bunun karşılığında ona uumlcret oumldemeyi
taahhuumlt ettiği bir soumlzleşmedir
1 BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010 s83
2 GUumlLTAN s3
4
112 İş soumlzleşmesinin unsurları
İş soumlzleşmesinin unsurları incelendiğinde oumlncelikle karşımıza işin ifası ccedilıkmaktadır
İşccedilinin ifa edeceği işin bedenen veya fikren olması oumlnemli değildir Burada bahsedilen
iş bir gerccedilek kişinin ekonomik youmlnden iş olarak değerlendirilen her tuumlrluuml davranışıdır3
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise işin ifası karşılığında işccediliye işveren tarafından
oumldenen uumlcrettir Uumlcret olmaksızın yapılan iş soumlzleşmesinden soumlz edilemez Ancak
uumlcretin iş soumlzleşmesinde kesin bir biccedilimde belirlenmemiş olması o iş soumlzleşmesinin
varlığını etkilemez İşin bir uumlcret karşılığında yapılacağının belirlenmesi kafidir4
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise bağımlılıktır Bağımlılık iş soumlzleşmesini konusu
iş goumlrme olan diğer soumlzleşmelerden ayıran en oumlnemli unsur olarak karşımıza
ccedilıkmaktadır Burada soumlzuuml edilen kişisel bir bağımlılıktır İşccedilinin işverenin talimatlarına
uyması ve işverenin sağladığı malzemelerle ccedilalışması gerekmektedir Bu durum
bağımlılık unsurunun bir gereğidir ldquoKişisel bağımlılık işverenin işccedili uumlzerinde kurmuş
olduğu kişisel otoritedir Bu otorite ile işveren işccedilinin kişiliği uumlzerinde bazı hak ve
yetkilere sahip olmaktadır5 İşccedilinin iş soumlzleşmesinde işverene bağlı olması iş
soumlzleşmesinin feshinde de etkili olmaktadır ldquoİş soumlzleşmelerinde taraflara fesih bildirimi
hakkının tanınması tarafların kişilik haklarının korunması amacına youmlneliktir Ancak iş
soumlzleşmesiyle kişilik haklarından asıl vazgeccedilen taraf işverenin kişisel bağımlılığı altına
giren işccedilidir Bu nedenle iş soumlzleşmesinin feshinde işccediliye işverenden daha fazla serbesti
sağlanması gerekli goumlruumllmuumlştuumlr6
113 İş soumlzleşmesi tuumlrleri
İş soumlzleşmesi tuumlrleri incelendiğinde ilk olarak belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleri
karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirli ve belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmelerinin arasındaki fark belirtilmektedir Buna goumlre ldquoİş ilişkisinin bir
suumlreye bağlı olarak yapılmadığı halde soumlzleşme belirsiz suumlreli sayılır Belirli suumlreli
işlerde veya belli bir işin tamamlanması veya belirli bir olgunun ortaya ccedilıkması gibi
objektif koşullara bağlı olarak işveren ile işccedili arasında yazılı şekilde yapılan iş
3 SUumlZEK Sarper İş Hukuku İstanbul Beta Yayınları 2006 s189
4 SUumlZEK İş Hukuku s418
5 GUumlLTAN s4
6 SUumlZEK Sarper İş Hukuku s418
5
soumlzleşmesi belirli suumlreli iş soumlzleşmesidir Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi esaslı bir neden
olmadıkccedila birden fazla uumlst uumlste (zincirleme) yapılamaz Aksi halde iş soumlzleşmesi
başlangıccediltan itibaren belirsiz suumlreli kabul edilir Esaslı nedene dayalı zincirleme iş
soumlzleşmeleri belirli suumlreli olma oumlzelliğini korurlarrdquo Bu ifadeden zincirleme yapılan
belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinin belirsiz iş soumlzleşmesi olarak kabul edilmesi gerektiği
anlaşılmaktadır
İş Kanunu belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedili konusu uumlzerinde oumlzellikle
durduğu iccedilin Kanunun 12rsquonci maddesinde de belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi
ayırımın sınırları ortaya konulmaktadır Bu maddeye goumlre belirli suumlreli iş soumlzleşmesiyle
ccedilalışan işccedili ayırımı haklı kılan bir neden olmadıkccedila salt iş soumlzleşmesinin suumlreli
olmasından dolayı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan emsal işccediliye goumlre farklı
işleme tacircbi tutulamaz denilmektedir
Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccediliye belirli bir zaman oumllccediluumlt alınarak oumldenecek
uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerin işccedilinin ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak
verilmesi gerektiği yine 12rsquonci maddede belirtilmekte ve herhangi bir ccedilalışma şartından
yararlanmak iccedilin aynı işyeri veya işletmede geccedilirilen kıdem arandığında belirli suumlreli iş
soumlzleşmesine goumlre ccedilalışan işccedili iccedilin farklı kıdem uygulanmasını haklı goumlsteren bir neden
olmadıkccedila belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan emsal işccedili hakkında esas alınan
kıdemin uygulanacağı vurgulanmaktadır
Bu noktada Kanunun 12rsquonci maddesinde telaffuz edilen ldquoemsal işccedilirdquo kavramını
accedilıklamak faydalı olacaktır Kanuna goumlre emsal işccedili işyerinde aynı veya benzeri işte
belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedilidir İşyerinde boumlyle bir işccedili bulunmadığı
takdirde o işkolunda şartlara uygun bir işyerinde aynı veya benzer işi uumlstlenen belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedili dikkate alınmalıdır
Belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerini inceledikten sonra bir diğer ayrımın da kısmi
suumlreli ve tam suumlreli iş soumlzleşmeleri şeklinde yapıldığını belirtmeliyiz İş Kanunursquonun
13rsquouumlncuuml maddesinde kısmi suumlreli iş soumlzleşmesinin tanımı ldquoişccedilinin normal haftalık
ccedilalışma suumlresinin tam suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalışan emsal işccediliye goumlre oumlnemli oumllccediluumlde
daha az belirlenmesi durumunda yapılan soumlzleşmerdquo şeklinde geccedilmektedir Kısmi suumlreli
iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedilinin tam suumlreli emsal işccediliye goumlre farklı işleme tacircbi
tutulamayacağı ve işccedilinin uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerinin tam suumlreli
6
emsal işccediliye goumlre ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak oumldeneceği de 13rsquouumlncuuml maddede accedilıkccedila
belirtilmektedir
Kısmi suumlreli ccedilalışma ile ilgili bir diğer oumlnemli husus da Kanunda geccedilen ldquooumlnemli oumllccediluumlde
daha azrdquo ifadesinin ne anlama geldiğidir İfadenin tam anlamıyla anlaşılabilmesi iccedilin
ldquoİş Kanununa İlişkin Ccedilalışma Suumlreleri Youmlnetmeliğirdquonin 6rsquoncı maddesindeki kısmi suumlreli
iş tanımına bakmak gerekmektedir Bu madde uyarınca ldquokısmi suumlreli ccedilalışma işyerinde
tam suumlreli iş soumlzleşmesi ile yapılan emsal ccedilalışmanın uumlccedilte ikisi oranına kadar yapılan
ccedilalışmardquodır Youmlnetmelikteki accedilıklamaya goumlre kısmi suumlreli ccedilalışma haftalık tam suumlreli
ccedilalışma olan 45 saatin 23rsquouuml oranında yani 30 saat ve daha az suumlreli ccedilalışmalar olarak
tanımlanmaktadır
Kısmi suumlreli ccedilalışma konusu ile ilgili olarak 4857 sayılı İş Kanunursquonun gerekccedilesine
baktığımızda Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde yer alan ldquoişyerinde ccedilalışan işccedililerin kısmicirc
suumlreliden tam suumlreliye ya da tam suumlreliden kısmicirc suumlreliye geccedilişi iccedilin işverence kolaylık
sağlanmasınardquo ilişkin yapılan duumlzenlemenin 9781 EC sayılı Avrupa Birliğirsquonin Kısmi
Suumlreli Ccedilalışmayı Duumlzenleyen Youmlnergesirsquonin bir gereği olduğu anlaşılmaktadır7 Soumlz
konusu duumlzenlemenin işguumlcuuml piyasasında esnekliğin artırılmasının ccedilalışma hayatının
en oumlnemli konusu haline geldiği guumlnuumlmuumlz duumlnyasında da oumlnemi buumlyuumlktuumlr İşccedililerin tek
bir işyerinde ve tek bir işverene bağımlı olarak ccedilalışmasının yanında standart olmayan
(atipik) ccedilalışma biccedilimleri de hızla yaygınlaşmaktadır Duumlnyada artan işsizlik sorununun
ccediloumlzuumlmuumlnde esnek ccedilalışma biccedilimleri bir youmlntem olarak oumlnerilmektedir8
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesi 9781 EC sayılı AB Youmlnergesi haricinde ILOrsquonun
esnekliğe imkan tanıyan 1998 tarihli ve 175 sayılı ldquoKısmi Zamanlı Ccedilalışma
Soumlzleşmesirdquonin huumlkuumlmleriyle de uyumludur9 Bu noktada ccedilalışma hayatımızın ILO
normlarıyla uyumlaştırılmasının oumlnemini vurgulamak faydalı olacaktır Oumlyle ki ILO
normları Tuumlrk İş Hukukursquonu kuruluşundan itibaren etkilemiş ancak Tuumlrkiyersquonin uumlyeliği
gecikme goumlstermiştir Bunun nedenlerinin başında gerekli işbirliğinin kurulamaması
7 4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s92-93 8 İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15 Ağustos 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi 12112013) 9ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf s3 (Erişim Tarihi 14122013)
7
gelmektedir Buna rağmen Ccedilalışma Bakanlığırsquonın kurulduğu 1945 yılından itibaren
ILO normlarının ccedilalışma mevzuatımıza etkisi belirgin olarak goumlruumllmektedir10
Kısmi suumlreli ccedilalışmayı inceledikten sonra yine kısmi suumlreli ccedilalışmanın bir tuumlruuml olan
ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmaya değinmek yerinde olacaktır Ccedilağrıya dayalı iş İş Kanunursquonun
14rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlendiği uumlzere ldquoyazılı soumlzleşme ile işccedilinin yapmayı uumlstlendiği
işle ilgili olarak kendisine ihtiyaccedil duyulması halinde iş goumlrme ediminin yerine
getirileceğinin kararlaştırıldığı bir ilişki tuumlruumlduumlrrdquo Hafta ay veya yıl gibi bir zaman
dilimi iccedilinde işccedilinin ne kadar suumlreyle ccedilalışacağını taraflar belirlemedikleri takdirde
haftalık ccedilalışma suumlresi yirmi saat kabul edilmektedir Ccedilağrı uumlzerine ccedilalıştırılmak iccedilin
belirlenen suumlrede işccedili ccedilalıştırılsın veya ccedilalıştırılmasın uumlcrete hak kazanmaktadır Kanuna
goumlre işveren ccedilağrıyı aksi kararlaştırılmadıkccedila işccedilinin ccedilalışacağı zamandan en az doumlrt
guumln oumlnce yapmak zorundadır Suumlreye uygun ccedilağrı uumlzerine işccedili iş goumlrme edimini yerine
getirmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Soumlzleşmede guumlnluumlk ccedilalışma suumlresi kararlaştırılmamış ise
işveren her ccedilağrıda işccediliyi guumlnde en az doumlrt saat uumlst uumlste ccedilalıştırmak zorundadır
Ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmayı inceledikten sonra ele alınacak son soumlzleşme tuumlruuml de deneme
suumlreli iş soumlzleşmeleridir Bu soumlzleşmelerle ilgili duumlzenlemeler İş Kanunursquonun 15rsquoinci
maddesinde yapılmıştır Hukuken soumlzleşmeye konulan deneme suumlresi en ccedilok iki ay
olabilmektedir Ancak deneme suumlresi toplu iş soumlzleşmeleriyle doumlrt aya kadar
uzatılabilmektedir Deneme suumlresi iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini bildirim suumlresine gerek
olmaksızın ve tazminatsız feshedebilmektedirler İşccedilinin ccedilalıştığı guumlnler iccedilin uumlcret ve
diğer hakları saklı kalmaktadır
12 İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesini genel hatlarıyla accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin ccedilalışanlara getirdiği
hakları geniş bir perspektiften accedilıklayabilmek iccedilin oumlncelikle iş guumlvencesinin ne
olduğunu tuumlm youmlnleriyle ele almak gerekmektedir
İş guumlvencesinin birccedilok tanımı bulunmakla birlikte geniş anlamda iş guumlvencesi işccedilinin
işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı uğradığı zararı ve riski
10
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk İş Hukukuna Etkisi
Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013 s18
8
hafifletmeye hatta telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlerken dar anlamda iş guumlvencesi
ise işverenin fesih hakkını kullanırken geccedilerli bir nedene dayanmasını bunun işveren
tarafından bir uyuşmazlık halinde ispat edilme yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuuml ve buna bağlı olarak ya
işccedilinin işe iadesini ya da yargı tarafından uygun goumlruumllecek bir tazminatın oumldenmesini
kapsayan bir guumlvence olarak accedilıklanmaktadır11
Burada uumlzerinde durulması oumlnemli olan bir nokta vardır O da işccedilinin feshe karşı
korunmasının işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam ettirilmesi
anlamına gelmemesidir İşveren de haklı geccedilerli nedenlerle iş soumlzleşmesini feshetme
hakkına sahiptir İş guumlvencesinin sağladığı işverenin nedensiz ve sınırsız olarak iş
ilişkisine son vermesinin ortadan kaldırılması veya sınırlandırılmasıdır
İş guumlvencesinin tanımını ortaya koyduktan sonra kısaca tarihsel gelişime bakmak
faydalı olacaktır Uumllkemizde iş guumlvencesi konusu birccedilok doumlnemde guumlndeme getirilmiş
bunun yanı sıra Tuumlrkiyersquode iş soumlzleşmesine ilişkin mevzuat genel olarak işccedili ve
işverenin eşitliği anlayışı uumlzerine kurulu soumlzleşme yapma ve feshetme oumlzguumlrluumlğuumlne
dayanmıştırrdquo12
Ayrıca işccedilinin geleceğe guumlven duymasının sağlanması suumlrekli olarak
işini kaybetme ve dolayısıyla kendisinin ve ailesinin geccedilim kaynağını oluşturan
uumlcretinden yoksun kalma endişesinin dışında tutularak ccedilalışmalarını devam ettirmesi
modern iş hukukunun en temel amaccedilları arasındadır13
Bu yuumlzdendir ki ccedilalışma hakkı
anayasal bir hak olarak hukuk sistemimizde yer almaktadır
Bilindiği uumlzere Avruparsquoda 18 Yuumlzyılda başlayan sanayileşme hareketi Tuumlrkiyersquode
oumlzellikle 1950 sonrasında goumlruumllmeye başlamıştır Ancak işccedililerin işverenler karşısında
korunması gerektiği fikri 1960rsquolarda ilerlemeye başlamıştır 1963 yılında 274 sayılı
Sendikalar Kanunu ile 275 sayılı Toplu İş Soumlzleşmesi Grev ve Lokavt Kanunları
ccedilıkarılmış ccedilalışanlara sendikalaşma oumlzguumlrluumlğuuml toplu iş soumlzleşmesi ve grev hakkı
tanınmıştır14
4857 sayılı İş Kanunundan oumlnce yuumlruumlrluumlkte bulunan 1971 tarihli 1475 sayılı İş
Kanununun 13rsquouumlncuuml maddesinde işverenlere belirli bir suumlre oumlnceden bildirmek
11
MAZLUM s251 12
BAYRAMOĞLU s83 13
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ İstanbul 2006 3
Baskı s430 14
TASKENT Savaş İs Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991 s31
9
koşuluyla sınırsız bir fesih serbestisi tanınmıştı Bu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda
feshe karşı korunduğunu ifade etmek zordur Aynı şekilde 854 sayılı Deniz İş Kanunu
ile 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin
Tanzimi Hakkında Kanunda da aynı durum geccedilerlidir15
İş Guumlvencesi Yasasırdquo olarak bilinen 4773 sayılı ldquoİş Kanunu Sendikalar Kanunu ile
Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi
Hakkında Kanunda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunrsquoun ccedilıkartılmasıyla İş
Kanununda iş soumlzleşmesinin feshinde geccedilerli bir sebep goumlsterilmesi geccedilerli sebebin
ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuumln işverene ait olması geccedilersiz fesih halinde ise iade ve tazminat
oumldenmesi gibi duumlzenlemeler yapılmıştır16
Ancak 2003 yılında 4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte 158
sayılı ILO Soumlzleşmesiyle de uyum sağlanmış ve geccedilerli neden kavramı mevzuata
girmiştir Boumlylece iş guumlvencesi accedilısından en oumlnemli adımlardan bir tanesi atılmıştır
Uumllkemizdeki iş guumlvencesinin tarihine kısaca değindikten sonra 4857 sayılı İş
Kanunursquona goumlre iş guumlvencesinin ne anlama geldiğini accedilıklamak yerinde olacaktır İş
guumlvencesinden yararlanacak işccedililer bir takım unsurlar bulunmaktadır Buna goumlre işccedili
otuzdan fazla işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş
Kanunu kapsamında ccedilalışmalıdır17
İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer kavramının
iccedilerisinde Basın İş Kanunu kapsamındaki gazeteciler ve işccedili sayısı 50rsquoyi aştığı iccedilin
Kanun kapsamına alınan tarım ve orman işccedilileri de bulunmaktadır
İş guumlvencesinden stajyerler ccedilıraklar işyerinde mesleki ve teknik eğitim goumlren
oumlğrenciler sporcular ev hizmetleri ccedilalışanları esnaf olarak tanımlanan işyeri sahibi ile
birlikte toplam uumlccedil işccediliyi geccedilmeyen işyerlerinde ccedilalışanlar evlerde ve el sanatlarının
yapıldığı iş yerlerinde ccedilalışanlar rehabilite edilenler ve 50rsquoden az işccedili ccedilalıştıran tarım ve
orman işyerlerinde ccedilalışanlar yararlanamamaktadırlar18
15
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005 s 33 16
BAYRAMOĞLU s84 17
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005 s165 18
CcedilALIK 165
10
Ayrıca bir işccedilinin iş guumlvencesi kapsamına girip girmediğinin tespitinde o işccedilinin aynı
işverenin aynı veya değişik işyerlerinde ccedilalıştığı toplam suumlrenin altı aydan fazla olması
temeldir
İş guumlvencesi konusu ele alındığında anlatılması gereken bir konu da işveren vekillerinin
durumudur İşveren vekili işveren adına hareket eden ve işin işyerinin ve işletmenin
youmlnetiminde goumlrev alan kimselere denilmektedir İşveren vekilinin bu sıfatla işccedililere
karşı işlem ve yuumlkuumlmluumlluumlklerinden doğrudan işverenin sorumlu olduğu İş Kanunursquonun
2rsquonci maddesinde accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre ise
işletmenin buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden işveren vekili ve yardımcıları ile işyerinin
buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden ve işccediliyi işe alma ve işten ccedilıkarma yetkisi bulunan işveren
vekilleri hakkında maddenin huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı ancak 17rsquonci maddedeki
bildirim suumlreleri ihbar ve kıdem tazminatlarıyla ilgili huumlkuumlmlerin geccedilerliliğini koruduğu
belirtilmiştir
Guumlnuumlmuumlzuumln ekonomik koşullarında iş ve işletme hacminin genişlemesi işverenlerin
youmlnetme yetkilerini etkin bir şekilde kullanmalarını zorlaştırmaktadır Bu yuumlzden işccedili
olmalarına rağmen işin işyerinin ve işletmenin youmlnetiminde işveren gibi hareket işveren
vekillerine ccedilalışma hayatında sıkccedila rastlanmaktadır19
Yukarıdaki Kanun maddeleri irdelendiğinde işveren vekilleri accedilısından yasanın geniş
tutulduğu anlaşılmaktadır İşvereni temsil eden işccedili alma ve ccedilıkarmaya da yetkili olan
işveren vekillerinin işverenle karşılıklı guumlvene dayalı bir ilişkilerinin olması sebebiyle
Kanunun bu duruma doğru bir yaklaşımı olduğu soumlylenebilmektedir
Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuumlnuumln 158 sayılı Soumlzleşmesi işccedililerin oumlzel istihdam şartları
bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği accedilısından esaslı
sorunlar bulunan durumlarda işccedililerden bir kategorinin iş guumlvencesinin tamamı veya bir
kısım huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında tutulabileceğini oumlngoumlrmektedir20
Dolayısıyla iş
guumlvencesi kapsamına alınan kişilerin bu şekilde kısıtlanması uluslararası normlara
aykırı bulunmamaktadır21
19
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi 20091 s61 20
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97 21
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi s97
11
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramı
İş guumlvencesinin iccedileriği ve kapsamı accedilıklandıktan sonra toplu işten ccedilıkarma ve
sonuccedillarını da incelemek bir gereklilik olarak karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı İş
Kanunursquonun 29rsquouncu maddesine goumlre bir işyerindeki işccedili ccedilıkarmanın toplu işccedili ccedilıkarma
olabilmesi iccedilin o işyerinde en az yirmi işccedili ccedilalışması gerekmektedir Yirmi işccediliden az
işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde işccedililerin tamamının işten ccedilıkarıldığı durumlarda bile toplu
işten ccedilıkarmadan bahsedilemez İşccedili sayısının hesabı bir aylık zaman diliminde ccedilıkarılan
işccedililerin toplamı goumlz oumlnuumlnde bulundurularak yapılmaktadır Buna goumlre 20-100 arası işccedili
ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10 işccedili 101-300 arası işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10
oranında işccedili 301 ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 30 işccedili
ccedilıkaran işyerlerinde toplu işten ccedilıkarmanın varlığı soumlz konusu olmaktadır İşveren
boumlylesi durumlarda neden belirtmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu tarz bir işten ccedilıkarmanın beş
nedeni vardır Bunlar a)ekonomik nedenler uumllkedeki genel ya da sektoumlrel durum veya
krizler b)teknolojik nedenler işyerindeki teknolojik yenilikler ve bu yeniliğin getirdiği
sermaye yoğun teknolojinin kullanılmaya başlanması c) yapısal nedenler işyerinde
yapılan işin yapısının daha az işccedili ccedilalıştırılan bir iş şeklinde değiştirilmesi d)işyerinin
gereği(işyerinin fiziki olarak kuumlccediluumllmesi) ve e) işin gereği yani işyerinde yapılan işin
ccedileşit ya da miktar olarak daraltılmasıdır22
Toplu işten ccedilıkarma işyerinin kapanması nedeniyle yapılmaktaysa işveren durumu
ilgili Boumllge Muumlduumlrluumlğuumlne ve Tuumlrkiye İş Kurumursquona 30 guumln oumlnceden bildirmeli ve
işyerinde yazılı veya soumlzluuml anons ettirmelidir Ancak ekonomik teknolojik yapısal
nedenlerle iş ccedilıkarma soumlz konusu ise yine 30 guumln oumlnceden Boumllge Muumlduumlrluumlğuuml ve
İŞKURrsquoa ayrıca o işyerindeki işyeri sendika temsilcisine yazılı olarak bildirmelidir Bu
bildirimde ccedilıkarma nedenleri ve zamanı da belirtilmelidir İşveren bunun dışında işyeri
sendika temsilcisiyle bir goumlruumlşme de yapmak zorundadır Bildirimden sonra 1 aylık
suumlrede aynı veya farklı zamanlarda işccedililerin ccedilıkartılması zorunludur23
İşveren toplu işccedili ccedilıkarmanın kesinleşmesinden itibaren altı ay iccedilinde aynı nitelikteki iş
iccedilin yeniden işccedili almak istediği takdirde nitelikleri uygun olanları tercihen işe
22
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri Ve Bildirimi2005
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimlarihtml (Erişim
Tarihi 21122013) 23
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010 s45-68
12
ccedilağırmalıdır İşveren veya vekilinin Kanuna aykırı olarak işten ccedilıkardığı her işccedili iccedilin
para cezası oumldeme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır
Yukarıdaki ifadelerden yola ccedilıkarak toplu işccedili ccedilıkarma iş ilişkileri accedilısından oumlzellikli
bir durum olması ve iş soumlzleşmelerinin toplu halde feshinin ccedilalışma ilişkilerine derin
etkiler yapabilme potansiyeli nedeniyle yasa koyucunun iş barışının bozulmaması ve iş
soumlzleşmesinin taraflarının hiccedilbirinin haklarının zarar goumlrmemesi iccedilin toplu işccedili
ccedilıkarmayı mevzuatta oumlzel olarak duumlzenlendiği belirtilmelidir24
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesi
İş guumlvencesi kavramını inceledikten sonra bu noktada guumlvence kavramının en oumlnemli
kısmını oluşturan iş soumlzleşmesinin sona erme hallerinden bahsetmek yerinde olacaktır
İş soumlzleşmeleri tarafların karşılıklı anlaşması ile işccedilinin oumlluumlmuuml ile belirli suumlre ile
yapılmış ise bu suumlrenin sona ermesi ile ve fesih yoluyla sona erebilmektedir Bunların
dışında haklı sebeple derhal fesih dediğimiz oumlnelsiz fesih ile belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmelerinde de haklı sebebin varlığı halinde derhal ( yani oumlnel vermeden ) ve haklı
sebep yok ise suumlresiz iş soumlzleşmelerinde ihbar oumlnel vererek feshedilebilmektedir
ldquoİki farklı ccedilıkar ccedilatışmasının en yoğun yaşandığı alan olması nedeni ile iş soumlzleşmesinin
sona ermesi işccedilinin en fazla korunma ihtiyacı iccedilinde olduğu konuların başında
gelmektedir Bu nedenle iş hukukunun en ccedilok uumlzerinde durduğu ve oumlnem verdiği alan
olmuşturrdquo25
141 Bildirimli(Suumlreli) fesih
İş soumlzleşmesinin fesih yoluyla sona ermesi incelendiğinde oumlncelikle bildirimli fesihten
bahsetmek yerinde olacaktır Fesih bildirimi soumlzleşmeyi belirli bir suumlrenin geccedilmesiyle
veya derhal sona erdiren karşı tarafa youmlneltilmesi gerekli tek taraflı bir irade beyanıdır
Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli olup beyanın geccedilerliliği karşı tarafın
24
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat
2013 s327 25
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081 s16
13
kabuluumlne bağlı değildir Soumlzleşmeyi sona erdirme isteğinin accedilık olması yeterli
olmaktadır26
Suumlreli(bildirimli) fesih-feshi ihbar hakkı işverene ve işccediliye belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesini sona erdirme iradesi veren ve bozucu yenilik doğuran bir haktır Bu hakkın
taraflara tanınmış olmasının gerekccedilesi Yargıtay Genel Kurulursquonun bir kararında ldquoSuumlresi
belli olmayan iş akitleri de buguumln yuumlruumlrluumlkte olan sisteme goumlre taraflardan birinin irade
accedilıklaması ile bozulabilir Ccediluumlnkuuml ebedi iş akdi insan huumlrriyeti ilkesine aykırı duumlşerrdquo
şeklinde accedilıklanmaktadır27
Feshin suumlreli fesih olarak adlandırılması iccedilin iş soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
yeterlidir Bu durumda fesih serbestisi ilkesi geccedilerlidir İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesi
uyarınca bildirim suumlrelerine uymak yeterlidir Bu durumda hakkın koumltuumlye kullanımı
varsa da fesih geccedilerli olmaktadır Boumlylesi durumlarda tazminat hakkı saklıdır
Kanunun soumlz konusu maddesinde ayrıca belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin feshinden
oumlnce durumun diğer tarafa bildirilmesi gerektiği accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunda iş
soumlzleşmelerinin işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin bildirimin diğer tarafa
yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk yıla kadar suumlrmuumlş olan
işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı
hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim yapılmasından başlayarak sekiz
hafta sonra feshedilmiş sayılacağı bildirilmektedir İş Kanunursquonda duumlzenlenen bu
suumlreler asgari olup bireysel veya toplu iş soumlzleşmeleri ile azaltılması muumlmkuumln
bulunmamakta ancak arttırılabilmektedir Bu noktada dikkat edilmesi gereken hususu
bir oumlrnekle accedilıklamak gerekirse ldquoişverenin uymak zorunda olduğu bildirim suumlresi on
işccedilininki onikiyse işverenin tabi olacağı suumlrenin de oniki haftaya yuumlkseltilmesinin
uygun olacağıdırrdquo28
26
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat
Turhan Kitabevi Ankara 2003 s33 27
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s400-406
14
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlreleri
İşverenlerin ve ccedilalışanların asgari fesih bildirim suumlreleri
Ccedilalışma suumlresi Bildirim suumlresi
0 - 6 ay 2 hafta
6 - 18 ay 4 hafta
18 - 36 ay 6 hafta
36 aydan fazla 8 hafta
Ayrıca fesih bildirimi yenilik doğuran bir hak niteliğinde olduğundan accedilık bir şekilde
yapılması gerekmektedir İş Kanunursquonun 19rsquouncu maddesinde işverenin fesih
bildirimini yazılı olarak yapmak ve fesih sebebini accedilık ve kesin bir şekilde belirtmek
zorunda olduğu huumlkme bağlanmıştır Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli
olup geccedilerliliği onun kabuluumlne bağlı olmamakla birlikte işccedili veya işverenin davranışı
amacını belirgin şekilde ortaya koyuyorsa bu durumda da fesih yapılmış sayılmaktadır
Bu duruma oumlrnek olarak işccedilinin işi terk etmesi goumlsterilebilir29
Yargıtay 9 Hukuk
Dairesinin bir kararına goumlre de ldquoolayların akışından bir tarafın davranışı ile son verildiği
anlaşılabiliyorsa bu davranışın da fesih şeklinde değerlendirilmesi gerekmektedirrdquo30
Bir diğer husus ise feshin geccedilerliliğinin gelecekteki belirsiz bir olaya bağlanmasının
hukuken muumlmkuumln olmamasıdır Bu nedenle koşula bağlı feshin geccedilerliliği yoktur
ldquoOumlrneğin bir ay iccedilinde yeni bir iş alınmaması halinde iş akdiniz sona erecektir şeklinde
ifadeler ne fesih iradesini ve ne de fesih zamanını accedilıklamaya yeterli olmamaktadırrdquo31
Fesih bildirimi suumlresince işveren ve işccedili arasında ilişki eskisi gibi devam eder bu
suumlrede yeni bir toplu iş soumlzleşmesi yapılırsa yeni haklardan işccedili de yararlandırılır Buna
karşın bildirim suumlresi iccedilinde haklı bir fesih nedeninin ortaya ccedilıkması halinde karşı taraf
derhal fesih hakkını kullanabilir
29
GOumlKTAŞ Soumlzleşmenin Feshi s18 30
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s402 31
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve Bu Usulde
Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=articleampid=437-akdnn-
letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-hukukundak-
mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
15
Bildirim suumlreleri iccedilinde işverenin işccediliye yeni bir iş bulması iccedilin gerekli olan iş arama
iznini iş saatleri iccedilinde ve uumlcret kesintisi yapmadan vermesi gerektiği bu izin suumlresini
guumlnde iki saatten az olamayacağı ve işccedilinin isterse iş arama izin saatlerini birleştirerek
toplu kullanabileceği işverenin yeni iş arama iznini vermemesi veya eksik
kullandırtması durumunda o suumlreye ilişkin uumlcret işccediliye oumldemesi gerektiği iş arama izni
esnasında işccediliyi ccedilalıştıran işverenin işccediliye alacağı uumlcrete ilaveten ccedilalıştırdığı suumlrenin
uumlcretini yuumlzde yuumlz zamlı oumldeyeceği Kanunun 27rsquonci maddesinde belirlenmiştir
Bunların dışında bildirim suumlresini durduran bazı haller bulunmaktadır Bu hallerin ilki
askerlik veya herhangi bir kanundan doğan ccedilalışmalardır 4857 sayılı İş Kanunursquonun
31rsquoinci maddesinde bu haktan yararlanmak iccedilin işccedilinin o işte bir yıllık ccedilalışmasının
bulunması gerektiği belirtilmektedir Diğer bir hal ise yıllık izindir Kanunun 59rsquouncu
maddesinde ldquoİşveren tarafından iş soumlzleşmesinin feshedilmesi halinde 17rsquonci maddede
belirtilen bildirim suumlresiyle 27rsquonci madde gereğince işccediliye verilmesi zorunlu yeni iş
arama izinleri yıllık uumlcretli izin suumlreleri ile iccedil iccedile giremezrdquo denilmektedir
Bildirim suumlresini durduran bir başka koşul ise sağlık sebepleri nedeniyle bildirim
suumlresinin askıya alınmasıdır Kanunun 25rsquoinci maddesinde bildirim suumlresinin hastalık
kaza doğum gebelik gibi nedenlerle oluşan istirahat suumlresinin bitiminden sonra
işlemeye başlayacağı accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin bildirim suumlresini 6 hafta aşan
istirahat durumlarında haklı nedenle fesih hakkı oluşmaktadır Kanuni greve katılanlar
ile grev sırasında ccedilalışmayı arzu etmekle birlikte işveren tarafından ccedilalıştırılmayanların
ve kanuni lokavta uğramış işccedililerin grev ve lokavt boyunca iş soumlzleşmeleri askıda
kalmaktadır Bu suumlre zarfında iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshi halinde
bildirim suumlresi grev ve lokavt sona erinceye kadar işlememektedir32
Soumlzleşmeyi fesheden taraflar accedilısından Kanunda belirtilen suumlrelerden az oumlnel tanınması
oumlnelsiz fesih bildiriminin sonuccedillarını doğurmaktadır Buna ihbar oumlnellerinin
boumlluumlnmezliği ilkesi denilmektedir Bu ilkeye goumlre belirtilenden az oumlnel tanınması veya
bir kısmının tazminat olarak karşılanırken bir kısmının ihbar oumlneli olması muumlmkuumln
32
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi 15012014)
16
değildir Boumlyle bir durumda yine tuumlm oumlnele ait uumlcret kadar tazminattan sorumlu
olunmaktadır33
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramı
4857 sayılı İş Kanunursquonun ccedilalışma hayatı accedilısından getirdiği birccedilok yenilik
bulunmaktadır Birccedilok ccedilalışan iccedilin iş guumlvencesi sağlayan ve işverenin fesih yetkilerini
sınırlayan huumlkuumlmler bu yeniliklerin en kayda değerlerinden bir tanesidir34
4857 sayılı İş Kanunu ile hukuk sistemimize yeni bir kavram sokulmuştur Bu yeni
kavram geccedilerli neden kavramıdır ldquogeccedilerli nedenrdquo kavramı ldquohaklı nedenrdquo ağırlığında
olmayan ama iş soumlzleşmesinin devamını olanaksız kılan bir takım nedenler olarak
goumlruumllmektedir35
4857 sayılı yeni İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte işverenin
suumlreli fesih hakkını kullanabilmesi feshin ldquogeccedilerli bir nedenrdquoe dayanmasına
bağlanmıştır Boumlylelikle suumlreli fesih bildiriminde bulunma konusunda irade oumlzguumlrluumlğuumlne
dayalı kurallar değişmiş taraflar arasındaki hukuki eşitlik işccedili lehine bozulmuştur Yani
fesih serbestisi ilkesi yerini feshin istisna soumlzleşmeye bağlılığın kural olduğu iş
guumlvencesi sistemine bırakmıştır36
İşverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetmesi 4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci
maddesinde yer almaktadır Buna goumlre otuz veya daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde
en az altı aydan beri ccedilalışmakta olan işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesini fesheden
işverenin bu feshi geccedilerli bir sebebe dayandırma zorunluluğu bulunmaktadır Kanunun
bu huumlkmuuml otuz ve uumlstuuml işccedili ccedilalıştıran işyerleri accedilısından geccedilerli olduğundan otuzdan az
işccedilisi bulunan işverenin fesih nedenini bildirme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmamaktadır37
Kanun maddesinden de anlaşıldığı uumlzere İş Kanununda geccedilerli bir nedene
dayandırılmayan fesih geccedilersiz sayılmış ve bu yolla iş ilişkisinin devamlılığı
sağlanmıştır
33
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37 34
CcedilALIK s159 35
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe Dayandırılması 18
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519 (Erişim Tarihi 05012013) 36
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray Uumlniversitesi
İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004 Yılı Toplantısı İstanbul Barosu
Yayınları İstanbul 2004 s15-16 37
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki Sorunları Adalet
Yayınevi Ankara 2010s65
17
İş Kanunursquonda geccedilerli neden sayılamayacak haller accedilık bir şekilde belirlenmiştir
Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya
işverenin rızası ile ccedilalışma saatleri iccedilinde sendikal faaliyetlere katılmak işyeri sendika
temsilciliği yapmak mevzuattan veya soumlzleşmeden doğan haklarını takip iccedilin işveren
aleyhine idari veya adli makamlara başvurmak veya bu hususta başlatılmış suumlrece
katılmak ırk renk cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri hamilelik doğum din
siyasi goumlruumlş ve benzeri nedenler kadın işccedililerin ccedilalıştırılmasının yasak olduğu suumlrelerde
işe gelmemek hastalık veya kaza nedeniyle 25rsquoinci maddenin (I) numaralı bendinin (b)
alt bendinde oumlngoumlruumllen bekleme suumlresinde işe geccedilici devamsızlık iş soumlzleşmesinin
feshedilmesi iccedilin geccedilerli neden kabul edilmemektedir
4857 sayılı kanunun 18rsquoinci maddesinin gerekccedilesinde geccedilerli sebep kavramına uygun
yorum yapılırken suumlrekli olarak fesihten kaccedilınma olanağının olup olmadığının
araştırılması gerektiği vurgulanmaktadır Bu doğrultuda fesih son ccedilare olarak
uygulamaya konulmalıdır Buna ultima ratio-feshin son ccedilare olması ilkesi
denilmektedir38
Başka bir deyişle işveren oumlncelikle feshi oumlnleyebilecek hafif oumlnlemleri
duumlşuumlnmelidir
Yargıtay 22 HD 201230122E ve 2013340 sayılı kararına goumlre ldquoişletmenin işyerinin ve
işin gereklerinden kaynaklanan sebeplerle soumlzleşmeyi feshetmek isteyen işverenin
fesihten oumlnce fazla ccedilalışmaları kaldırmak işccedilinin rızası ile ccedilalışma suumlresini kısaltmak ve
bunu iccedilin muumlmkuumln olduğu oumllccediluumlde esnek ccedilalışma şekillerini geliştirmek işi zamana
yaymak işccedilileri başka işlerde ccedilalıştırmak ve işccediliyi yeniden eğiterek sorunu aşmak gibi
varsa fesihten kaccedilınma olanaklarını kullanması kısaca feshe son ccedilare olarak bakması
gerekmektedirrdquo Bu karardan da anlaşılacağı uumlzere işveren işletmeden kaynaklı bir
nedenle işccedilinin iş akdini feshetmek istiyorsa işletmede işccedili ccedilıkarmak yerine başka ne
tedbir alabiliyorsa araştırması bu konuda oumlzen goumlstermesi ve ancak işccedilinin iş akdini
feshetmek kaccedilınılmaz ise son ccedilare olarak bu yola başvurması gerekmektedir39
38
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-fesihhtml(Erişim
Tarihi 12012014) 39
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi-153252yyhtm (Erişim Tarihi
05012013)
18
Kanunun 21rsquoinci maddesini incelediğimizde ise işverence geccedilerli sebep goumlsterilmediği
veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı mahkemece veya oumlzel hakem tarafından tespit
edilerek feshin geccedilersizliğine karar verildiğinde işverenin işccediliyi bir ay iccedilinde işe
başlatmak zorunda olduğu başlatmaz ise işccediliye en az doumlrt aylık ve en ccedilok sekiz aylık
uumlcreti tutarında tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacağı accedilıkccedila belirtilmiştir Kanunda
ayrıca bildirim suumlresine ait uumlcreti peşin oumldemek şartıyla işverenin iş soumlzleşmesini
feshedebileceği de huumlkme bağlanmıştır Bu hak Kanunda yalnızca işverene tanınmış bir
haktır bunun nedeni de işten ayrılacağı iccedilin işccedilinin işyerine zarar verecek hareketlerde
bulunma riskidir
Kanun gerekccedilesinde ayrıca 25rsquoinci maddede yer alan haklı nedenlerle fesih olgusunu
geccedilerli sebeplerle fesih iccedilin aranan sebeplerden ayırmak ve aradaki farkları ortaya
koymak maddi olayları hukuk tekniği bakımından soumlz konusu iki farklı fesih tuumlruuml
accedilısından değerlendirmenin gerekliliği vurgulanmış olup bu alanda konunun
gerektirdiği oumllccediluumller iccedilinde uumllke koşullarını da dikkate alarak iki fesih tuumlruuml accedilısından
geccedilerli olacak ayrımları yapmak ve farklılıkları ortaya koymanın yargının yanı sıra
oumlğretinin katkıları ile sağlanacağı belirtilmiştir
Bu doğrultuda gerekccedilede geccedilerli sebeplerin 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen haller
olduğu bu nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebeplerin işccedilinin iş goumlrme
borcunu kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir
biccedilimde olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine
olanak vermeyen sebepler olabileceği belirtilmektedir Kanun gerekccedilesinde accedilıkccedila
işccedilinin yetersizliğinden veya davranışlarından kaynaklanan sebepler ancak işyerinde
olumsuzluklara yol accedilması halinde geccedilerli sebepler olarak feshe neden olabileceği
belirtilmektedir İşccedilinin sosyal accedilıdan olumsuz bir davranışının toplumsal ve etik accedilıdan
onaylanmayacak bir tutumunun işyerindeki uumlretim ve iş ilişkisi suumlrecine herhangi bir
olumsuz etki yapmıyorsa geccedilerli sebep sayılamayacağı accedilıklanmaktadır
Haklı nedenle fesihle geccedilerli nedenle feshin ayrımını ortaya bir oumlrnekle koyarsak İyi
derecede bilgisayar kullandığını soumlyleyerek işe giren ancak orta duumlzeyde bildiği
anlaşılan işccedilinin soumlzleşmesi bilgisayar kullanmayı gerccedilekten ileri derecede bilmesini
gerektiren bir işyerinde işverene haklı nedenle derhal fesih hakkı verirken başka bir
işyerinde işlerin yalnızca yavaşlamasına neden oluyorsa geccedilerli nedenle fesih hakkı
19
vermektedir Verilebilecek bir başka oumlrnek ise işccedilinin işini uyarılara rağmen
yapmaması haklı fesih nedeni iken eksik koumltuuml ve yetersiz olarak yerine getirmesi ise
geccedilerli fesih nedenini oluşturmasıdırrdquo 40
Bu noktada geccedilersiz fesih kavramını da accedilıklamak gerekmektedir ldquoGeccedilersiz fesih iş
guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi olan işccedilinin iş soumlzleşmesinin işverence İş Kanunursquonun 17
18 19 20 21rsquoinci maddelerine aykırı biccedilimde feshedilmesi veya Kanunun 22rsquonci
maddesindeki esaslı değişiklik ya da 29rsquouncu maddesindeki toplu işccedili ccedilıkarmadaki
yasada oumlngoumlruumllen koşullara uyulmadan işverence yapılan fesihtirrdquo41
Bu durumda
hakkın koumltuumlye kullanımı soumlz konusu olmayıp işverence Kanundaki geccedilerli nedenlerin
bulunmadığı tuumlrde bir fesih yapılmıştır ve bu fesih bildirimi geccedilersiz sayılmaktadır İşccedili
ve işverenin arasındaki iş ilişkisi devam etmektedir
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin gereklerine
bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklar
İşverenin iş soumlzleşmesini feshi iccedilin gerekli koşulları ve geccedilerli neden kavramını
accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklara değinmek faydalı olacaktır İş
Kanunursquonun 18 maddesinin gerekccedilesinde işccedilinin yeterliliği veya davranışları işccedilinin
kişiliği ile ilgili olan fesih sebeplerini oluştururken işletmenin işyerinin veya işin
gereklerinden kaynaklanan sebepler ise işyeri ile ilgili fesih sebepleri olarak
sayılmaktadır Bu sebeplerin Kanun maddesinde belirtilmesi geccedilerli sebeplerin
kapsamını somutlaştırıcı bir oumlzellik taşımaktadır ldquoİşccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan
nedenler onun bireysel nitelikleri ve yetenekleri ile ilgilidir Davranışlarından
kaynaklanan nedenler ise işccedilinin işyeri uygulamalarıyla ccedilelişen hatalı davranışlarıdır ve
bir anlamda iş soumlzleşmesine aykırılıktırrdquo42
İş Kanunursquonun feshin geccedilerli nedene dayandırılmasını duumlzenleyen 18 inci maddesinde
işveren iş soumlzleşmesini feshederken işccedilinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya
da işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geccedilerli bir sebebe
dayanmak zorundadır Buna goumlre iş soumlzleşmesini sona erdirebilecek geccedilerli nedenler
işccedilinin yetersizliği işccedilinin davranışlarındaki kusur ve oumlzensizlik işyerinde yeni ccedilalışma
40
CcedilALIK s167 41
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi Ankara 2011 s60 42
CcedilALIK s167
20
ve uumlretim youmlntemlerine gidilecek olması iş yerinin bazı boumlluumlmlerinin kapatılması işle
ilgili teknolojik değişikliklere gidilmesi sektoumlrel olumsuzluklar nedeni ile oumlnem
alınması işyerinin ekonomik sıkıntıları genel ekonomik sıkıntılar olarak sayılabilir Bu
madde bakımından geccedilerli sebepler 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen hallerdir Bu
nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebepler işccedilinin iş goumlrme borcunu
kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir biccedilimde
olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine olanak
vermeyen sebepler olabilecektir43
Yukarıdaki ifadeden de anlaşıldığı uumlzere işccedilinin davranışlarından doğan sebepler
25rsquoinci maddede belirtilen derhal fesih iccedilin oumlngoumlruumllen sebepler niteliğinde olmamakla
birlikte işccedilinin iş soumlzleşmesine aykırı davranışları olarak nitelendirilebilir Bunlara
oumlrnek olarak kanun gerekccedilesinde yer aldığı uumlzere işverene zarar vermek ya da zararın
tekrarı tedirginliğini yaratmak işyerinde rahatsızlık yaratacak şekilde ccedilalışma
arkadaşlarından borccedil para istemek arkadaşlarını işverene karşı kışkırtmak işini
uyarılara rağmen eksik koumltuuml veya yetersiz olarak yerine getirmek işyerinde iş akışını ve
iş ortamını olumsuz etkileyecek bir biccedilimde diğer kişilerle ilişkilere girmek işin akışını
durduracak şekilde uzun telefon goumlruumlşmeleri yapmak sık sık işe geccedil gelmek ve işini
aksatarak işyerinde dolaşmak amirleri veya iş arkadaşları ile ciddi geccedilimsizlik
goumlstermek sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmek gibi haller sayılmaktadır
Belirtilenler haricinde işccedilinin kusur veya ihmaline dayanmayan soumlzleşmeye aykırı
davranışlar bu konuda işccediliye bir sorumluluk yuumlklenemeyeceğinden işccedilinin
davranışlarından kaynaklanan geccedilerli bir neden oluşturmamaktadırlar
Kanunrsquoun 19rsquouncu maddesinin gerekccedilesinde ise soumlzleşmenin işccedilinin davranışı veya
verimi ile ilgili bir nedenle feshedilmesi durumunda oumlncelikle hakkındaki iddialara
karşı savunma fırsatı verilmesi gerektiği işccedilinin zihinsel veya bedensel yetersizliği
arkadaşları veya amirleri ile sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmiş olması gibi
durumlarda savunmasının alınmasının işverenden beklenmeyeceği 25rsquoinci madde bend
43
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim Tarihi 24112013)
21
IIrsquodeki şartlar gerccedilekleşmiş ise işverenin bildirimsiz (derhal) fesih hakkını
kullanabileceği belirtilmektedir44
İşccedilinin yeterliliği konusunun goumlreceli olması nedeniyle oumlzel olarak ele alınması uygun
olacaktır ldquoİşccedilinin yeterliliğinden kısaca işccedilinin kedisinden kaynaklanan fesih nedenleri
işccedilinin iş goumlrme borcunu yeterli bir biccedilimde yerine getirememesi veya getiremeyecek
olması gibi tartışmalı bir soruyla ilgilidirrdquo45
Bu durumda işccedilinin ccedilalıştığı işin
gereklerini yerine getirip getiremediğine bakılması doğru olacaktır İşccedilinin iş goumlrme
borcunu yerine getirmesinin muumlmkuumln olmaması halinde işverenin iş soumlzleşmesini
feshetme hakkı bulunmaktadır
İş Kanunursquonun gerekccedilesinde işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan sebepler ortalama
olarak benzer işi goumlrenlerden daha az verimli ccedilalışma beklenenden daha duumlşuumlk
performansa sahip olma işe yoğunlaşmasının giderek azalması işe yatkın olmama
oumlğrenme ve kendini yetiştirme yetersizliği sık sık hastalanma ccedilalışamaz duruma
getirmemekle birlikte işini gerektiği şekilde yapmasını devamlı olarak etkileyen hastalık
uyum yetersizliği emeklilik yaşına gelmiş olma halleri olarak goumlsterilmiştir
Bu kapsamda Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 24062004 tarih 20043740 Esas ve
200415625 sayılı kararında işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan fesihlerde
verimliliğin tespitinin teknik bilirkişi yoluyla muumlmkuumln olabileceği uumlstuumlnde durulmuştur
Soumlz konusu karara goumlre Ccedilelişkili tanık anlatımları ile huumlkuumlm kurulması hatalıdır
Mahkemece uzman bilirkişi yardımı ile işyerinde keşif yapılarak yaptırılan işin
standartlara uygun olup olmadığı uygun ise davacının makul bir suumlreccedilte aynı işi yapan
diğer işccedililere goumlre bir performans duumlşuumlkluumlğuuml goumlsterip goumlstermediği boumlyle bir
performans eksikliği varsa bunun arızi mi yoksa suumlrekli mi olduğu ve bunun sonucunda
bir uumlretim duumlşuumlkluumlğuuml meydana gelip gelmediği saptanmalı bu durumlar Kanunun 18
inci madde iccedileriğinde değerlendirilerek sonucuna goumlre huumlkuumlm kurulmalıdır
denilmektedir46
Yargıtayrsquoın bu kararı Kanun gerekccedilesinde yer alan ldquoişccedilinin yeterliliğinden veya
davranışlarından kaynaklanan sebeplerin hangi durumlarda geccedilerli sebeplerden
44
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008s98-99 45
ULUCAN s45 46
9HD24062004200437E 200415625K
22
sayılacağı ve hangi durumların işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan
sebepler olarak kabul edileceği ise ancak yargı kararları ile zaman iccedilinde
belirginleşebilecektirrdquo goumlruumlşuumlyle bağdaşmaktadır
Bir başka Yargıtay kararında ise işccedilinin yaşlı ve emekliliğe hak kazanır durumda
olmasıyla ilgili fesih talebi huumlkme bağlanmıştır Buna goumlre Yargıtay ldquoİş Kanununda iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışan bir kişi iccedilin ccedilalışma yaşının uumlst sınırının belirlenmediğini
vurgulamış bu durumun fesih iccedilin bir neden oluşturamayacağına karar verilmiştir47
Yargıtay iş guumlvencesi kapsamında olmayan işccedilinin emekliliğe sevk edilmesini de
işverence iş soumlzleşmesinin feshi kapsamında değerlendirmiş ihbar ve kıdem tazminatı
oumldenmesine karar vermiştir
İşletmenin İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebepler ise iki accedilıdan
değerlendirilmektedir Bunlardan ilki işyeri dışından kaynaklanan sebeplerdir Bunlar
kanun gerekccedilesinde suumlruumlm ve satış olanaklarının azalması talep ve sipariş azalması
enerji sıkıntısı uumllkede yaşanan ekonomik kriz piyasada genel durgunluk dış pazar
kaybı hammadde sıkıntısı gibi sebeplerle işyerinde işin suumlrduumlruumllmesinin olanaksız hale
gelmesi olarak sayılmaktadır48
İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebeplerden ikincisi ise işyeri iccedili
sebeplerdir Bu sebepler ise yeni ccedilalışma youmlntemlerinin uygulanması işyerinin
daraltılması yeni teknolojinin uygulanması işyerlerinin bazı boumlluumlmlerinin iptal
edilmesi bazı iş tuumlrlerinin kaldırılması gibi sebepler olarak accedilıklanmaktadır
47
CcedilALIK s170 48
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97
23
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenler49
1422 İspat Yuumlkuuml
Bunların dışında Kanunun 20rsquonci maddesinde de işveren fesih bildiriminde sebep
goumlstermemiş ise veya işccedili goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı inancında ise fesih
bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilılabileceği
veya uyuşmazlığın oumlzel hakeme goumltuumlruumllebileceği kabul edilmekte ILO 158 sayılı
Soumlzleşmenin 9 maddesinin 2a fıkrasına uygun olarak fesihte geccedilerli nedenin ispatından
işveren sorumlu tutulmaktadır
Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer iccedilin feshin geccedilerli bir nedene dayandığını
işveren ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 19102009 tarih ve
2009 27865K nolu kararında da ldquofeshin geccedilerli nedene dayandığının ispat yuumlkuuml
işverendedir Feshin başka bir sebebe dayandığını iddia etmesi halinde işccedili bu iddiasını
ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlrrdquo denilmektedir
Ayrıca Yargıtayrsquoın bir başka kararında da ldquo Feshin geccedilerli nedene dayandığının ispat
yuumlkuuml işverendedir İşveren oumlncelikle feshin biccedilimsel koşullarına uyduğunu daha sonra
fesih nedenlerinin haklı olduğunu kanıtlamalıdır feshin işletme işyeri ve işin gerekleri
nedenleri ile yapıldığı ileri suumlruumllduumlğuumlnde oumlncelikle bu konuda işverenin işletmesel
kararı aranmalı istihdamı engelleyen bir durum olup olmadığı araştırılmalı işletmesel
49
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007 httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-
turkiyede-is-guvencesi-can-safak (Erişim Tarihi 13122013)
24
karar ile istihdam fazlalığının meydana gelip gelmediği işverenin bu kararı tutarlı
şekilde uygulayıp uygulamadığı işverenin fesihte keyfi davranıp davranmadığı ve
işletmesel karar sonucu feshin kaccedilınılmaz olup olmadığı accedilıklığa kavuşturulmalıdırrdquo
denilerek ispat yuumlkuumlnuumln işverene ait olduğu tekrar vurgulanmaktadır Ancak iş
guumlvencesi kapsamı dışındaki işccedililer iccedilin işverenin fesih hakkını koumltuumlye kullandığını
ispat yuumlkuuml işverene değil işccediliye aittirrdquo50
İş soumlzleşmesinin feshi 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında incelendikten sonra sendikal
nedenle fesih kavramının 6356 sayılı Kanunu ccedilerccedilevesinde daha detaylı şekilde ele
alınması gerekmektedir Soumlz konusu Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesinin 3rsquouumlncuuml fıkrasında
işccedililerin sendikaya uumlye olmaları veya olmamaları iş saatleri dışında veya işverenin izni
ile iş saatleri iccedilinde işccedili kuruluşlarının faaliyetlerine katılmaları veya sendikal faaliyette
bulunmalarından dolayı işten ccedilıkarılamayacağı veya farklı işleme tabi tutulamayacağı
doumlrduumlncuuml fıkrasında işverenin fesih dışında yukarıdaki fıkralara aykırı hareket etmesi
hacirclinde işccedilinin bir yıllık uumlcret tutarından az olmamak uumlzere sendikal tazminata
huumlkmedileceği belirtilmektedir
Kanun maddesinin 5rsquoinci fıkrasında ise sendikal bir nedenle iş soumlzleşmesinin feshi
hacirclinde işccedili 4857 sayılı Kanunun 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilma
hakkına sahip olduğu iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiğinin tespit edilmesi
hacirclinde 4857 sayılı Kanunun 21rsquoinci maddesine goumlre işccedilinin başvurusu işverenin işe
başlatması veya başlatmaması şartına bağlı olmaksızın sendikal tazminata karar
verileceği accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin işe başlatılmaması hacirclinde ayrıca 4857 sayılı
Kanunun 21rsquoinci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen tazminata huumlkmedilemeyeceği
işccedilinin 4857 sayılı Kanunun yukarıdaki huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilmaması ayrıca
sendikal tazminat talebini engellemeyeceği de belirtilmektedir
Ayrıca Kanunun 25rsquoinci maddesinin 6rsquoncı fıkrasında iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle
feshedildiği iddiası ile accedilılacak davada feshin nedenini ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuuml işverene ait
olduğu belirtilmekte feshin işverenin ileri suumlrduumlğuuml nedene dayanmadığını iddia eden
işccedilinin feshin sendikal nedene dayandığını ispatla yuumlkuumlmluuml olduğu vurgulanmaktadır
Ancak 7rsquonci fıkra uyarınca fesih dışında işverenin sendikal ayrımcılık yaptığı iddiasını
işccedili ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Ancak işccedili sendikal ayrımcılık yapıldığını guumlccedilluuml biccedilimde
50
SUumlZEK İş Hukuku s537
25
goumlsteren bir durumu ortaya koyduğunda işveren davranışının nedenini ispat etmekle
yuumlkuumlmluuml olmaktadır
25rsquoinci maddenin fıkraları incelendiğinde 6356 sayılı Kanun ile iş guumlvencesi
kapsamındaki işccedililere iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiği iddiasıyla işe iade
davası ya da sendikal tazminat talepli dava accedilmak olanağı tanındığı anlaşılmaktadır İşe
iade davasında işveren geccedilerli sebebi ispat etmek işccedili ise sendikal ayrımcılığı goumlsteren
durumlara dikkat ccedilekmekle yuumlkuumlmluumlduumlr İşveren kendisini haklı goumlsteremezse bu
durumda sendikal tazminata huumlkmedilecektir Bu tazminat işccedili işe başlatılmak uumlzere
işverene başvurmasa da oumldenmelidir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurmamış olsa da 4 aya
kadar uumlcret ve diğer haklarını almalıdır Soumlzleşme 10 iş guumlnluumlk suumlrenin sonunda
işverence haksız feshedilmiş sayılmakta ve ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre
oumldenmektedir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurursa soumlzleşme işverenin işe başlatmadığı
tarihte ve en geccedil bir aylık suumlrenin sonunda işverence haksız feshedilmiş sayılmakta
ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre oumldenmektedir51
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesi
Bildirimli ve geccedilerli feshin niteliği ve sonuccedilları accedilıklandıktan sonra bu noktada
bildirimsiz fesihten bahsetme gerekliliği doğmaktadır Bildirimsiz fesih taraflardan
birinin iş soumlzleşmesini haklı nedenlerle oumlnceden bir bildirimde bulunmadan derhal sona
erdirmesidir Hem belirli hem de belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde uygulanabilmektedir
Haklı nedenin ortaya ccedilıkması halinde soumlzleşme kendiliğinden sona ermemekte iş
soumlzleşmesini sona erdirmesi gereken kimsenin fesih bildiriminde bulunması
gerekmektedir
4857 sayılı İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinde işverenin iş soumlzleşmesini suumlrenin
bitiminden oumlnce veya bildirim suumlresini beklemeksizin derhal feshedebileceği durumlar
sıralanmıştır Buna goumlre sağlık sebebiyle ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallerde ve zorlayıcı sebep olması durumunda işveren iş soumlzleşmesini derhal
feshedebilmektedir 25rsquoinci maddenin son huumlkmuumlne goumlre işccedili feshin oumlngoumlruumllen
sebeplere uygun olmadığı iddiası ile 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmleri ccedilerccedilevesinde
yargı yoluna başvurabilmektedir
51
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe Karşı Korunması
Ccedilalışma ve Toplum 20133 s238-239
26
Kanunun 25rsquoinci maddesinde işverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı 1475 sayılı bir
oumlnceki İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesinin paralelinde duumlzenlenmiştir Fesih iccedilin haklı
neden oluşturacak sağlık sebepleri aynen korunmakla birlikte ahlak ve iyi niyet
kurallarına uymayan haller kapsamından işccedilinin işverenin evinde oturması olgusu 4857
sayılı yeni İş Kanunundan ccedilıkarılmıştır Eski Kanunda yer almayan ldquoişccedilinin işverenin
başka bir işccedilisine cinsel tacizde bulunmasırdquo ise derhal fesih nedeni olarak kabul
edilmiştir
25rsquoinci maddedeki fesih sebeplerini Kanun ayrıntılı biccedilimde accedilıklamaktadır Buna
goumlre sağlık sebepleriyle fesih iccedilin işccedilinin kendi kastından veya derli toplu olmayan
yaşayışından yahut iccedilkiye duumlşkuumlnluumlğuumlnden doğacak bir hastalığa veya sakatlığa
uğraması halinde bu sebeple doğacak devamsızlığın ardı ardına uumlccedil iş guumlnuuml veya bir
ayda beş iş guumlnuumlnden fazla suumlrmesi işccedilinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek
nitelikte olması ve işyerinde ccedilalışmasında sakınca bulunması gerekmektedir
Kanunun 25rsquoinci maddesinde ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve
benzerleri de ayrıntılı bir biccedilimde accedilıklanmıştır Buna goumlre iş soumlzleşmesi yapıldığı
sırada bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri iccedilin gerekli vasıflar veya şartlar
kendisinde bulunmadığı halde bunların kendisinde bulunduğunu ileri suumlrerek yahut
gerccedileğe uygun olmayan bilgiler veya soumlzler soumlyleyerek işccedilinin işvereni yanıltması
işccedilinin işveren yahut bunların aile uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
soumlzler sarf etmesi veya davranışlarda bulunması yahut işveren hakkında şeref ve
haysiyet kırıcı asılsız ihbar ve isnatlarda bulunması işccedilinin işverenin başka bir işccedilisine
cinsel tacizde bulunması işccedilinin işverene yahut onun ailesi uumlyelerinden birine yahut
işverenin başka işccedilisine sataşması veya 84rsquouumlncuuml maddeye aykırı hareket etmesi(iccedilki
veya uyuşturucu madde kullanma yasağı) işccedilinin işverenin guumlvenini koumltuumlye kullanmak
hırsızlık yapmak işverenin meslek sırlarını ortaya atmak gibi doğruluk ve bağlılığa
uymayan davranışlarda bulunması işccedilinin işyerinde yedi guumlnden fazla hapisle
cezalandırılan ve cezası ertelenmeyen bir succedil işlemesi işccedilinin işverenden izin
almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işguumlnuuml veya bir ay
iccedilinde iki defa herhangi bir tatil guumlnuumlnden sonraki iş guumlnuuml yahut bir ayda uumlccedil işguumlnuuml
işine devam etmemesi işccedilinin yapmakla oumldevli bulunduğu goumlrevleri kendisine
hatırlatıldığı halde yapmamakta ısrar etmesi işccedilinin kendi isteği veya savsaması
yuumlzuumlnden işin guumlvenliğini tehlikeye duumlşuumlrmesi işyerinin malı olan veya malı olmayıp
27
da eli altında bulunan makineleri tesisatı veya başka eşya ve maddeleri otuz guumlnluumlk
uumlcretinin tutarıyla oumldeyemeyecek derecede hasara ve kayba uğratması durumunda
işverenin soumlzleşmeyi bildirimsiz fesih hakkı vardır
Ayrıca işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan zorlayıcı bir
sebebin ortaya ccedilıkması veya işccedilinin goumlzaltına alınması veya tutuklanması halinde
devamsızlığın 17rsquonci maddedeki bildirim suumlresini(işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin
bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk
yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar
suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim
yapılmasından başlayarak sekiz hafta) aşması durumunda da işverenin iş soumlzleşmesini
derhal fesih hakkı bulunmaktadır
Derhal fesih nedenleri arasında sayılan işccedilinin işvereni yanıltmasını daha iyi
accedilıklayabilmek iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin bir kararı bu duruma bir oumlrnek teşkil
etmektedir Dairersquonin kararının oumlzuumlnde ldquo davacının doktorları ziyaret edip ilaccedil
tanıtımı yapmadığı halde bu tanıtımı yaptığı şeklinde rapor duumlzenleyip işverene vermesi
doğruluk ve bağlılığa uymayan davranış olduğu gibi işverenin goumlrevini koumltuumlye
kullanmak anlamında bulunduğu ve bu eylemin karşılığı olarak iş kanununun 17rsquonci
maddesi işverene bildirimsiz fesih hakkı verdiğinden ve işverende kanununun bu
maddesi kapsamında davacının iş akdini haklı olarak feshettiği accedilık olup davacı ihbar
ve kıdem tazminatlarına hak kazanamazrdquo accedilıklaması yapılmaktadır Buna goumlre işccedili
işvereni esaslı biccedilimde yanıltmış ve bu durumda tazminat hakkını da kaybetmiştir52
Başka bir Yargıtay kararında ise ldquoDavacı işccedili işe girmeden oumlnce muumlessir fiil succedilundan
huumlkuumlm giymiş olduğu halde ise giriş formunda hiccedilbir sabıkası yani mahkucircmiyeti
bulunmadığı şeklinde cevap vermiştir Daha sonra davalı işveren durumu oumlğrenmesi
uumlzerine anılan kural uyarınca fesih yetkisini kullanmıştır Bu durumda davacı işccedilinin
ihbar ve kıdem tazminatına hak kazanmadığı accedilıktır O halde davanın reddine karar
verilmelidirrdquo53
denilmektedir Bu karar da işccedilinin işvereni yanıltmasının haklı fesih
sonucunu doğurduğuna somut bir oumlrnek oluşturmaktadır
52
Yargıtay 9 HD 2262000 20006539E 20008990K 53
Yargıtay 9 HD 66200020004727E 20007993K
28
İşverenin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshetmesine imkan tanıyan durumların accedilıklandığı
Kanunun 25rsquoinci maddesini inceledikten sonra 26rsquoncı maddede yer alan huumlkuumlmlere
değinmek yerinde olacaktır 26rsquoncı maddede ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallere dayanarak işccedili veya işveren iccedilin tanınmış olan soumlzleşmeyi fesih yetkisinin iki
taraftan birinin bu ccedileşit davranışlarda bulunduğunu diğer tarafın oumlğrendiği guumlnden
başlayarak altı iş guumlnuuml geccediltikten ve her halde fiilin gerccedilekleşmesinden itibaren bir yıl
sonra kullanılamayacağı ancak işccedilinin olayda maddi ccedilıkar sağlaması halinde bir yıllık
suumlrenin uygulanmayacağı ve belirtilen suumlre iccedilinde soumlzleşmeyi feshedenlerin tazminat
haklarının saklı olduğu bildirilmektedir
Kanunun 26rsquoncı maddesinin gerekccedilesinde hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmamasının
nedeni detaylı şekilde accedilıklanmaktadır 1475 sayılı Kanundan alınan bu maddeye yeni
metinde bir ekleme yapıldığı son yıllarda oumlzellikle bankacılık alanında yaşanan koumltuuml
niyetli davranışların dikkate alındığı ve işccedilinin maddi bir ccedilıkar sağlaması durumunda bir
yıllık hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmayacağı belirtilmektedir Buna goumlre işccedilinin
kendisine maddi ccedilıkar sağlayacak bir yolsuzluk yaptığının aradan bir yıl geccediltikten sonra
oumlğrenilmesi veya anlaşılması durumunda da soumlzleşmesi feshedilebilecektir54
İş Kanununda iş soumlzleşmesinin işverence feshi iccedilin zorlayıcı sebepler ve işccedilinin
goumlzaltına alınması veya tutuklanması da haklı neden olarak sayılmıştır Buna goumlre
zorlayıcı sebepler işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan
zorlayıcı bir sebebin ortaya ccedilıkması olarak tanımlanırken işccedilinin goumlzaltına alınması
veya tutuklanması halinde devamsızlığın bildirim suumlresini aşması da işverenin iş
soumlzleşmesini feshi iccedilin haklı neden olarak goumlsterilmiştir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 08121997 tarih 199716453 Esas ve 199720401 sayılı
kararında ldquoİşyeri dışında işlediği bir succediltan dolayı tutuklanma ve bu nedenle işe
devamsızlık işk m 17ııı kapsamında zorlayıcı sebebe dayalı bir hal olduğu iccedilin hizmet
akdi fesihten sebeble feshedilen işccedili kıdem tazminatı hak kazanırrdquo denilmektedir
Yargıtay başka bir kararında ise ldquoİşccedilinin işyeri dışında işyeri ile ilgili olmayan bir
succediltan dolayı goumlzaltında bulunması nedeniyle iş akdi işverence feshedildiğinde kıdem
tazminatı hakkı doğar ancak ihbar tazminatına karar verilemezrdquo diyerek goumlzaltının
54
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s106
29
zorlayıcı bir sebep olduğunu vurgulamış ve kıdem tazminatına hak kazanılması
gerektiğini ancak ihbar tazminatı hakkı doğmayacağını vurgulamıştır55
Haklı nedenle fesihte işccedili iş guumlvencesine tabi ise sonuccedil iş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi
olmayan işccediliye goumlre farklılık goumlsterecektir Bu durumda işccedili İş Kanunursquonun 20 ve
21rsquonci maddelerine istinaden işe iade(feshin geccedilersizliği) davası accedilabilmektedir Ancak
işe iade edilmek istemeyen iccedilinin alacaklarını isteme hakkı bulunmaktadır İşccedili iş
guumlvencesine sahip değil ise feshin haksızlığının tespitini ve işccedililik alacaklarını
isteyebilmektedir56
İş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi işccedili geccedilerli veya haklı nedenle fesih
sonucunda işe iade davası accedilabilir veya feshi kabul edip işccedililik alacakları iccedilin dava
accedilabilir İş guumlvencesine tabi olmayan işccedili ise feshin haksızlığını ve sonucunda koumltuuml
niyet tazminatını ve işccedililik alacaklarını isteyebilmektedir
Bir başka deyişle Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesine istinaden işveren işccedilinin soumlzleşmesini
haklı nedenle bildirimsiz olarak feshettiyse işccedili iş guumlvencesine tabi ise işe iade davası
veya tazminat ve işccedililik alacakları davası accedilabilmektedir Bu durumda işverenin
savunma almamış olması yazı fesih bildirimi koşulu aranmaz Ancak bildirimli olarak
feshedildiyse Kanunun18 19 20 21rsquoinci maddelerindeki koşulların gerccedilekleşmesi
feshin geccedilerli nedene dayandırılması yazılı olması belli durumlarda savunma alınması
gerekmektedir
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshi
İş soumlzleşmesinin işverence derhal fesih koşulları incelendikten sonra soumlzleşmenin işccedili
tarafından feshini de incelemek faydalı olacaktır 4857 sayılı İş Kanununun 24rsquouumlncuuml
maddesinin gerekccedilesinde işccedili accedilısından derhal fesih nedenlerinin eski Kanun metinde
olduğu gibi uumlccedil grupta toplandığı iccedilerikte ise ccedilok kuumlccediluumlk değişiklikler yapıldığı
belirtilmektedir 24rsquouumlncuuml maddeye goumlre işccedilinin iş soumlzleşmesini derhal ve tek taraflı
olarak feshedebileceği haller sağlık sebepleri ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
haller ve benzerleri ve zorlayıcı sebepler şeklinde duumlzenlenmiştir Kanunda derhal fesih
nedenleri accedilıklanırken kullanılan rsquobenzerlerirsquo ibaresi bu nedenlerin kanundakilerle
sınırlı olmadığı sonucunu ortaya ccedilıkmaktadır
55
Yargıtay 9HD 08101998 199811794E 199814133K 56
OumlZCAN s63
30
Sağlık sebepleri Kanunda iş soumlzleşmesinin konusu olan işin yapılması işin niteliğinden
doğan bir sebeple işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olursa veya işccedilinin suumlrekli
olarak yakından ve doğrudan buluşup goumlruumlştuumlğuuml işveren yahut başka bir işccedili bulaşıcı
veya işccedilinin işi ile bağdaşmayan bir hastalığa tutulursa işccedilinin soumlzleşmeyi derhal
feshedebileceği şeklinde yer almaktadır Kanun gerekccedilesinde accedilıklandığı uumlzere sağlık
sebepleri ile yapılacak fesihlerde işin yapılmasının işin niteliğinden doğan bir sebeple
işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olması yeterli goumlruumllmuumlş bu durumun
soumlzleşme sırasında bilinmemesi koşulu kaldırılmıştır
Ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan haller ise işveren iş soumlzleşmesi yapıldığı sırada
bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri hakkında yanlış vasıflar veya şartlar goumlstermek
yahut gerccedileğe uygun olmayan bilgiler vermek veya soumlzler soumlylemek suretiyle işccediliyi
yanıltırsa işveren işccedilinin veya ailesi uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
şekilde soumlzler soumlyler davranışlarda bulunursa veya işccediliye cinsel tacizde bulunursa
işveren işccediliye veya ailesi uumlyelerinden birine karşı sataşmada bulunur veya goumlzdağı
verirse yahut işccediliyi veya ailesi uumlyelerinden birini kanuna karşı davranışa oumlzendirir
kışkırtır suumlruumlkler yahut işccediliye ve ailesi uumlyelerinden birine karşı hapsi gerektiren bir succedil
işlerse yahut işccedili hakkında şeref ve haysiyet kırıcı asılsız ağır isnad veya ithamlarda
bulunursa işccedilinin diğer bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler tarafından işyerinde cinsel tacize
uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen gerekli oumlnlemler alınmazsa
işveren tarafından işccedilinin uumlcreti kanun huumlkuumlmleri veya soumlzleşme şartlarına uygun olarak
hesap edilmez veya oumldenmezse uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden oumldenmesi
kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş verildiği
hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı uumlcret
karşılanmazsa yahut ccedilalışma şartları uygulanmazsa şeklinde sıralanmaktadır
1475 sayılı Kanunda işccedilinin işverenin evinde oturması durumunda belirli koşullarda
işccediliye iş soumlzleşmesini derhal fesih yoluyla sona erdirme hakkı tanınmıştı Guumlnuumlmuumlzde
işccedilinin işverenin evinde oturması gibi bir olguya rastlamak soumlz konusu olmadığından
bu fıkranın metninden ccedilıkarıldığı Kanun gerekccedilesinde belirtilmektedir
Gerekccedilede ayrıca maddeye cinsel tacize ilişkin olarak yeni bir fıkra eklendiği
vurgulanmaktadır Buna goumlre işccedilinin işyerinde başka bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler
tarafından cinsel tacize uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen onun
gerekli oumlnlemleri almaması durumunda işccedili soumlzleşmeyi haklı nedenle feshedebilecektir
31
Gerekli oumlnlemlerden kasıt işverenin olayın tekrar etmemesi iccedilin ccedilaba goumlstermesi
işccedilinin ccedilalıştığı yeri değiştirmesi ya da tacizin ağırlığı karşısında tacizci işccedilinin işine son
vermesidir
Kanunda yer alan sağlık sebepleri ile ahlak ve iyiniyet kuralları accedilıklandıktan sonra bu
noktada zorlayıcı sebepler tanımının iccediline nelerin girdiğini accedilıklamak gerekmektedir
Zorlayıcı sebepler işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile işin durmasını
gerektirecek zorlayıcı sebepler ortaya ccedilıkması olarak tanımlanmaktadır ldquoZorlayıcı
neden doktrinde yapılan birccedilok tarif de goumlz oumlnuumlne alınarak borcun ifa edilememesine
kaccedilınılmaz bir şekilde neden olan borccedillunun faaliyeti veveya işletmesi dışında
meydana gelen oumlngoumlruumllmesi ve karşı konulması muumlmkuumln olmayan bir olay şeklinde
tanımlanabilmektedirrdquo57
Ayrıca zorlayıcı sebeplerin beklenmedik sebeplerle ortaya ccedilıkması gerekmektedir Bu
beklenmedik durumun ortaya ccedilıkmasından sonra işccedilinin iş soumlzleşmesini feshedip
etmeyeceği kendi isteğine bırakılmıştır İşccedili bir haftanın sonunda iş soumlzleşmesini
feshedebileceği gibi zorlayıcı sebebin ve sonuccedillarının ortadan kalkmasını da
bekleyebilir Bu durumda iş soumlzleşmesi askıda kalır Zorlayıcı sebep nedeniyle işveren
bir haftalık suumlre iccedilin işccediliye yarım guumlndelik oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu suumlrenin bir
haftayı geccediltiği durumlarda işccedili iş soumlzleşmesini feshetmemişse işveren uumlcret oumldemek
zorunda değildir
Bunlara ilaveten Kanun gerekccedilesinde yeni duumlzenleme ile işverenin belirli koşullarla
ccedilalışma şartlarında değişiklik yapabileceğinin de 22rsquonci maddede kabul edildiği
belirtilmektedir Bu nedenle iş şartlarının esaslı bir tarzda değişmesi veya
başkalaşmasının derhal fesih nedeni olamayacağı accedilıklanmakta buna karşılık ccedilalışma
şartlarının ldquouygulanmamasırdquo kavramının 24rsquouumlncuuml maddedeki yerini koruduğu
anlatılmaktadır
İşccedilinin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshettiği durumda işverenin maddi ve manevi
tazminat davası accedilma hakkı bulunmaktadır İşccedilinin soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
durumunda işveren feshin haksız ve usulsuumlz olduğunun tespiti ile ihbar tazminatı
talebinde bulunabilmektedir
57
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları İle Bu Kavramların
İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123 s1-15
32
145 Haksız fesih kavramı
Bazı durumlarda yapılan derhal(bildirimsiz) fesih haksız feshe doumlnuumlşebilmektedir Bu
durumlardan ilki ortada haklı bir neden yokken fesih yapılmasıdır İkinci bir durumda
ise haklı neden gerccedilekte mevcuttur ancak fesih suumlresi iccedilerisinde yapılmamıştır Uumlccediluumlncuuml
bir durumda ise haklı neden bulunmakta ancak iş soumlzleşmesinde feshin disiplin kurulu
gibi bir kuruldan geccedilmesi gerektiği belirtilirken buna uyulmaması feshi haksız hale
getirmektedir Doumlrduumlncuuml bir durumda ise fesih nedeni mevcutken derhal fesih hakkı
4721 sayılı Medeni Kanunrsquoun 2rsquonci maddesindeki duumlruumlstluumlk ve hakkın koumltuumlye
kullanılması ilkelerine istinaden makul sayılamayacak suumlre geccediltikten sonra
yapılmıştır58
Başka bir deyişle haklı neden bulunmadan yapılan fesih haksız fesih
olarak kabul edilmektedir Yani haksız fesihte fesih hakkı hiccedil doğmamış veya
duumlşmuumlştuumlr59
Haksız fesih ve sonuccedilları accedilısından oumlğretide farklı goumlruumlşler bulunmaktadır Bunlardan
ilki belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde haksız fesih halinde soumlzleşmenin işverenin
davranışı nedeniyle kendiliğinden sona erdiği goumlruumlştuumlr Bu durumda işveren işccedilinin
ccedilalışmasını imkansız hale getirmektedir60
Farklı bir goumlruumlş ise feshin geccedilerli kabul edilmesi gerektiğini savunmaktadır Bu goumlruumlşe
goumlre fesih tuumlm sonuccedillarını doğurmaktadır Fesih tek taraflı bozmayı iccedileren bir kavram
olduğuna goumlre soumlzleşmenin haklı veya haksız şekilde olmasına bakılmaksızın fesih
hakkı kullanmış sayılmalıdır61
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere haksız fesih uygulamada tartışmalı bir konudur ancak Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 10112013 tarihli ve E 200318919 K 200318913 sayılı kararında
ldquoDavacı işccedili İş soumlzleşmesinin geccedilerli bir neden olmadan feshedildiğini belirterek 4857
Sayılı İş Kanunursquonun 19rsquouncu ve devamı maddelerine goumlre feshin geccedilersizliğine işe
iadesine işe başlatılmaması halinde 8 aylık uumlcret tutarında tazminata ve en ccedilok doumlrt aya
kadar boşta geccedilen suumlreye ait uumlcret alacağına karar verilmesini talep etmiştir Belirtmek
gerekir ki otuz ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerleri kavramının işverenin aynı
58
OumlZCAN s59 59
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002 s529 60
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi İş Hukuku 2 Baskı Ankara 2005 s513 61
GOumlKTAŞ Seracettin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim Tarihi 13092013)
33
işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde bu işyerlerinde ccedilalışan toplam işccedili
sayısına goumlre belirlenmesi gerekir Dosyadaki bilgi ve belgelere goumlre fesih tarihinde
davalının henuumlz zarar etmediği 2003 yılı ilk 6 ay karının oumlnceki yıla goumlre azaldığı bu
azalmanın nedenlerinden birinin de kredi alacakların taksitlendirilmesi ve bir kısmından
vazgeccedililmesi olduğu davalı işverenin istihdam fazlası personel olduğunu savunmasına
karşı youmlnetim kurulunun fesih tarihine yakın tarihte alınan karar ile kendi buumlnyesindeki
iştiraklerine personel alınmasına karar verildiği davacının konumu gereği ccedilalıştığı
kadro ve yaptığı işte hizmetine ihtiyaccedil duyulduğu bu olgulara goumlre feshin işletmenin
işyerini ve işin gereklerinden bir nedene dayanmadığı davacının verimsizliğinin de ileri
suumlruumllmediği anlaşıldığından feshin geccedilersizliği ve davacının işe iadesine karar
verilmesi gerekir Fesih nedeni emekliliğe hak kazanma ve tazminatların oumldenmiş
olması karşısında işe başlatılmama halinde oumldenecek tazminat 4 aylık uumlcret olarak
belirlenmiştirrdquo denilmektedir Yargıtayrsquoın bu kararından da anlaşıldığı uumlzere işverenin
iş soumlzleşmesini haksız bir şekilde feshetmesi durumunda işccedili iccedilin tazminat hakkı
doğmaktadır
146 Değişiklik feshi
4857 sayılı İş Kanunursquonun 22rsquonci maddesinde işverenin ccedilalışma koşullarında esaslı bir
değişikliği ancak durumu işccediliye yazılı olarak bildirmek suretiyle yapabileceği işccedili
tarafından altı işguumlnuuml iccedilinde yazılı olarak kabul edilmeyen değişikliklerin işccediliyi
bağlamayacağı işccedili değişiklik oumlnerisini bu suumlre iccedilinde kabul etmezse işverenin
değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka bir geccedilerli nedenin
bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak suretiyle iş
soumlzleşmesini feshedebileceği bu durumda işccedilinin 17 ila 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine
goumlre dava accedilabileceği accedilıklanmaktadır Maddenin gerekccedilesinde olumsuz koşulların
varlığında işccedilinin soumlzleşmesinin doğrudan feshedilmesi yerine ccedilalışma koşullarında
belirli değişiklikler yapılması yoluyla iş ilişkisinin suumlrduumlruumllmesinin sağlanmasının
amaccedillandığı accedilıklanmaktadır
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 20059992 Esas numaralı 04102005 tarih ve 2005
32333K sayılı kararında ldquoDavacının temizlik işinde goumlrevlendirilmesi iş koşullarının
esaslı değişikliği niteliğindedir Oumlte yandan davacının işe girdiği tarihten itibaren ifa
ettiği goumlrevin 657 sayılı yasaya tabi kamu goumlrevlileri tarafından goumlruumllmesi gerektiği
youmlnuumlnden yasa huumlkuumlmlerine rağmen iş koşullarının işccedili aleyhine değiştirilmesi doğru
34
olmaz Fesih iccedilin geccedilerli neden oluşturur ise de işverene haklı fesih imkanı vermediği
gibi oumlnceki goumlrevi ile bağdaşmayacak bir işte goumlrevlendirilmesinin haklı gerekccedilesi
olarak değerlendirilemezrdquo denilmektedir Karardan anlaşıldığı uumlzere Yargıtay bu
kararında işccedili lehine davranmış ve oumlnceki goumlrev ile bağdaşmayan bir işte
goumlrevlendirilmenin haklı bir sebebi olmadığına huumlkmetmiştir
İş guumlvencesinin olmadığı 1475 sayılı İş Kanunu doumlneminde iş soumlzleşmesini feshetmek
isteyen işveren ccedilalışma koşullarında değişiklik yapmakta bu durumda işccedili bu
değişikliği kabul etmek ya da iş soumlzleşmesini haklı nedenle sona erdirmekteydi Soumlz
konusu Kanunun 16rsquoncı maddesinde uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden
oumldenmesi kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş
verildiği hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı
uumlcret karşılanmazsa yahut iş şartları esaslı bir tarzda değişir başkalaşır veya
uygulanmazsa işccedilinin bildirimsiz haklı nedenle fesih hakkının doğduğu
belirtilmekteydi Buna bağlı olarak da kıdem tazminatı alabilmekteydi Bununla birlikte
işveren bu durumda ihbar tazminatı oumldemekten kaccedilınabilmekteydi Bunun dışında
işveren işccedilinin soumlzleşmeyi altı iş guumlnuuml iccedilerisinde feshetmemesi ve yeni belirlenen
ccedilalışmaya uymaması durumunda devamsızlık veya işin yerine getirilmemesini neden
goumlstererek haklı nedenle feshedebilmekte ve işccedili hiccedilbir tazminat alamamaktaydı Ancak
işverenin tek taraflı soumlzleşmede değişiklik yapması halinde işccedili teklifi imzalamazsa bu
durumda işverenin yaptığı fesih haksız olarak nitelendiriliyordu
4857 sayılı Kanundaki yenilikler ile değişiklik feshi durumunda aslında tarafların
anlaşması sağlanmazsa işverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetme hakkı
doğmakta bu durum karşısında ise işccedilinin değişikliği kabul etmesi sağlanmaktadır
Dolayısıyla soumlzleşmenin bildirimli feshinin muumlmkuumln olduğu bir durumda esaslı bir
değişiklik yoluyla feshi engellemek muumlmkuumln olabilmektedir 62
İşveren ccedilalışma koşullarında esaslı değişlik yapmak istiyorsa işccedilinin yazılı onayını
almalıdır Değişiklik oumlnerisi işccedili tarafından altı iş guumlnluumlk suumlre iccedilinde yazılı olarak kabul
edilmediği suumlrece bağlayıcılığı bulunmamaktadır İşccedili ccedilalışma koşullarında esaslı
değişikliği kabul etmez ve işyerinde ccedilalışmaya devam edilirse değişiklik
62
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi Ccedilalışma Şartlarında
Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt
9 s211-271
35
gerccedilekleşmemiş ve soumlzleşme eski şartlarla devam ediyor sayılır Bu durumda işveren
değişiklik teklifinden vazgeccedilerek soumlzleşmenin eski şartlarda devamını isteyebilir ya da
ccedilalışma koşullarında değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka
bir nedenin bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak koşulu ile
soumlzleşmeyi feshedebilir63
63
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullarinda20esas20d
egisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
36
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARI
21 İşe İade Davası-Feshe İtiraz
İş Soumlzleşmesinin feshedilmesi iccedilin gereken koşullar birinci boumlluumlmde accedilıklanmıştı İkinci
boumlluumlmde ise iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları accedilıklanacaktır Bu noktada oumlncelikle
fesih bildirimine itiraz ve işe iade davaları incelenecektir
Feshe itiraz davası feshin işverence geccedilerli nedenle veya usuluumlne uygun yapılmadığı
durumlarda işccedililere tanınmış bulunan bir haktır Feshe itiraz davası ile feshin
geccedilersizliğinin tespiti ve işccedilinin işe iadesi sağlanabilmektedir Bu davanın amacı işe
iadenin sağlanması olduğu iccedilin direkt olarak tazminat talebini kapsamamaktadır64
4857 Sayılı İş Kanunursquonun 20rsquonci maddesinde fesih bildirimine itiraz
duumlzenlenmektedir Buna goumlre iş soumlzleşmesi feshedilen işccedilinin fesih bildiriminde neden
goumlsterilmediği veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı iddiası ile fesih bildiriminin
tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilabilmesi muumlmkuumlnduumlr
Bu durumda feshin geccedilerli bir sebebe dayandığının ispatından işveren sorumlu
tutulmaktadır Ancak işccedili feshin başka bir sebebe dayandığını iddia ediyorsa bu
iddiasını kendisi ispat etmelidir
Ayrıca yine 20rsquonci maddeye goumlre geccedilerli bir neden bulunmadan veya sebep
goumlsterilmeden yapılan fesihlerin geccedilersiz kabul edileceği belirtilmektedir Boumlylece iş
ilişkisinin suumlrekliliği ve istikrarı sağlanmaya ccedilalışılmıştır İşe iade davası accedilılabilmesi
iccedilin işccedilinin iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışıyor olması iş soumlzleşmesinin İş Kanunursquona
veya Basın İş Kanunursquona tabi olması iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi
gerekmektedir İş soumlzleşmesinin diğer sona erme hallerinde feshe karşı koruma
huumlkuumlmlerinden işccedili faydalanamayacaktır Mevsimlik işccedililer de eğer ki belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışıyorlarsa dava accedilma hakkına sahip olurlar İş soumlzleşmeleri mevsim
sonunda değil iş akdi askıda iken işveren tarafından yeniden ccedilağırılmadıkları bir
64
MAZLUM s6
37
sonraki mevsim başında feshedilmiş sayılır ve işe iade davasında dava accedilma suumlresi de
yeni mevsimde işe başlamadıkları guumlnden itibaren başlar65
Denilmektedir
İşccedili iccedilin dava accedilma suumlresinin başlangıcı feshin tebliğ tarihidir İşverenin ihbar oumlnelli
fesih bildirimi yapması durumunda işccedilinin iş soumlzleşmesi fesih bildiriminin işccediliye
bildirilmesiyle değil işccedilinin kıdemine goumlre geccedilmesi gereken ihbar oumlneli sonunda
feshedilmiş sayılır İşe iade davası fesih bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay
iccedilinde accedilılmalıdır Ayrıca fesih bildirimi yazılı olarak yapılmalıdır İşccedili dava
dilekccedilesinde esas olarak feshin geccedilersizliğini ve işe iadesine karar verilmesini talep
edecektir Bunun yanı sıra mahkeme kararının kesinleşmesine kadar boşta geccedilireceği
suumlre iccedilinde en fazla doumlrt aya kadar olan uumlcreti tutarında tazminat da talep edebilecektir
İşverenin suumlresi iccedilinde işe başlatmaması durumunda ise sekiz aya kadar iş guumlvencesi
tazminatına karar verilmesini de talep edebilecektir66
İş mahkemesinin feshin geccedilersizliğine ve işccedilinin işine iadesine karar vermesi halinde
işccedili tebliğ tarihinden itibaren on iş guumlnuuml iccedilinde işe başlamak uumlzere işverenine
başvurmalıdır Bu suumlre hak duumlşuumlruumlcuuml suumlre olup kesindir taraflara ya da hakime bağlı bir
suumlre değildir İşveren de bir ay iccedilinde bu kişiyi işine başlatmalı veya işccediliye en az doumlrt en
ccedilok sekiz aylık uumlcreti tutarında tazminat oumldemelidir Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki
işccedilinin soumlzleşmesinin sendikal faaliyet sendika uumlyeliği veya sendika temsilciliği
nedeniyle feshetmesi halinde işccedilinin bir yıllık uumlcreti tutarından az olmamak uumlzere
tazminat da oumldemesi gerekmektedir Koumltuuml niyet tazminatının aksine sendikal tazminat
talebinde ispat yuumlkuuml işccedilidedir Bu tazminat miktarları da Kanunun 21rsquoinci maddesi
uyarınca mahkemece belirlenmelidir Hesaplanmasında ise son bruumlt ccedilıplak uumlcret esas
alınmaktadır Zamanaşımı suumlresi 10 yıldır Mahkemenin verdiği işe iade kararı eda
huumlkmuuml olduğu iccedilin kararın yerine getirilip getirilmemesine İş Kanunu uyarınca işveren
seccedilimlik olarak karar vermektedir67
Bunların dışında tarafların anlaşması halinde aynı suumlrede sorun oumlzel hakeme de
goumltuumlruumllebilmektedir Tahkime gidilmesi olanağının sağlanmasının nedeni
mahkemelerde sonuccedillanması uzun zaman alan iş davalarının iş guumlvencesine ilişkin
65
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-davalari-av-arif-
baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013) 66
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-
1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi 02122013) 67
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim Tarihi 03112013)
38
uyuşmazlıklar bakımından daha kısa suumlrede ccediloumlzuumlmlenmesidir Taraflar ile hakem
arasındaki ilişki hakem soumlzleşmesi ile kurulmaktadır Bu soumlzleşme borccedillar hukukuna
dayalı bir soumlzleşmedir Hakem soumlzleşmesi ile hakemler uyuşmazlığın ccediloumlzuumlmuumlnuuml
taraflar ise bunun karşılığında hakemlere bir uumlcret oumldemeyi kararlaştırmaktadırlar68
Accedilıklanması gereken bir başka konuda feshin geccedilerli değil haklı nedenle yapıldığı
durumlardır Haklı nedene dayalı yapılan bir feshin geccedilersizliğine ilişkin işccedilinin accedilacağı
bir davada savunma alınması konusu davayı etkileyebilmektedir Bilindiği uumlzere
geccedilerli nedenle yapılan fesihlerde savunma alınması zorunlu olup boumlyle bir zorunluluk
haklı nedenle fesihte bulunmamaktadır Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 2009 yılında
verdiği bir kararda haklı nedenle fesihte savunma alma zorunluluğu olmadığını accedilıkccedila
ortaya koymaktadır Ancak bazı durumlarda mahkemeler nedenin haklı değil geccedilerli
olduğuna huumlkuumlm verebilmektedirler Boumlyle bir durumda şayet işveren işccedilinin
savunmasını almadıysa mahkeme suumlrecinde sıkıntı yaşanabilmektedir69
İş Kanunursquonun 20 ve 21rsquoinci maddelerine goumlre feshe itiraz davalarında yerel
mahkemece verilen kararların temyizi muumlmkuumln bulunmaktadır İş mahkemesinin feshe
itiraz davası sonucunda verdiği kararlara karşı sekiz guumln iccedilinde temyize
başvurulabilmektedir Kanunun 20rsquonci maddesine goumlre mahkemece verilen kararın
temyizi halinde Yargıtay bir ay iccedilinde kesin olarak karar vermelidir70
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisi
İşe iade davaları suumlrerken ortaya ccedilıkabilecek bazı durumlar davayı etkileyebilmektedir
Bu durumlardan ilki dava esnasında işccedilinin oumllmesidir Dava devam ederken işccedilinin
oumlluumlmuuml halinde mirasccedilıların doumlrt aylık uumlcret talebinde bulunabilmeleri tartışmalı bir
konudur Buna goumlre doumlrt aylık uumlcret iccedilin işccedilinin suumlresinde işverene işe başlatılmak iccedilin
muumlracaat etmesi şarttır Mirasccedilıların işe başlatılmak iccedilin işverene başvurmaları iş
soumlzleşmesinin kişiselliği uyarınca muumlmkuumln olmadığına goumlre uumlcret bakımından da
davanın konusuz kaldığını kabul etmek gerekeceği savunulurken Mollamahmutoğlursquona
68
MAZLUM s13 69
MAZLUM s21-30 70
MAZLUM s21-30
39
goumlre mirasccedilılar boşta geccedilen suumlre uumlcreti ve diğer hakları kadar bir miktara hak
kazanmalıdırlarrdquo71
İş yerinin kapanması durumu da işccedilinin oumllmesi gibi tartışmalı bir konudur İşyerinin
kapanması halinde işyeri artık mevcut olmadığından işe iade kararının anlamlı
olmayacağını ifade eden goumlruumlşler olduğu gibi kapanma olayının hiccedil yaşanmamış gibi
mahkeme kararının sonuccedillarını doğuracağını işverenin adresine başvuru ile geccedilersiz
feshin sonuccedillarından yararlanılabileceğini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır72
İşe iade davası suumlrerken işccedilinin işe iade edilmesi halinde farklı goumlruumlşler bulunmasına
karşılık Yargıtay yine de davaya devam edilip davanın sonlandırılması gerektiğini
kabul etmektedir Buna goumlre işccedilinin işverence işe başlatılması accedilılmış bulunan feshin
geccedilersizliğinin tespiti davasının goumlruumllmesini etkilememektedir İşccedilinin işverenin işe
davetini kabul etmediği durumda accedilılmış feshin geccedilersizliğinin tespiti davasının
reddine ilişkin bir sonuca neden olmamaktadır İşccedilinin dava devam ederken başka bir
işte de ccedilalışması durumunda iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinden yararlanmaya devam etmesi
gerekmektedir Bunların dışında işccedilinin mahkeme huumlkmuuml kesinleşinceye kadar
davadan feragat etme şansı bulunmaktadır73
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesi
İşe iade davasının iccedileriğinin daha iyi anlaşılabilmesi iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin
11072005 tarihli 200520810 Esas ve 200524800 norsquolu kararını incelemek faydalı
olacaktır
Soumlz konusu kararda 4857 sayılı İş Kanunu huumlkuumlmleri gereği geccedilersiz fesih dolayısıyla
dava accedilan ve davası yerel mahkemece kabul edilen işccedili işverene başvurarak işbaşı
yaptırılmasını talep etmiştir İşveren bu talebe olumlu cevap vererek işccedilinin işbaşı
yapmasını istemiştir Ancak işccedili bu arada başka işe girmiş ve işbaşı yapmayarak ihbar
ve kıdem tazminatlarının oumldenmesini talep etmiştir İşveren de işbaşı yapmayan işccediliye
ihbar ve kıdem tazminatlarını oumldememiştir Yargıtay ise davete rağmen işbaşı
yapmayan işccediliye kıdem ve ihbar tazminatlarının oumldetilmesi gerektiğine karar vermiştir
71
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012 s757 72
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin Son Ccedilare Olması
05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim
Tarihi 05102013)
73 MAZLUM s25-30
40
Nizamettin Aktayrsquoa goumlre işccedilinin ihbar suumlrelerine uyulmaksızın ve kıdem tazminatı
oumldenmeksizin işten ccedilıkarıldığı anlaşıldığı iccedilin işccedilinin iş soumlzleşmesinin feshini yerel
mahkeme geccedilerli olmayan sebeplerle yapılan bir fesih olarak kabul etmiştir Bunun
sonucunda da işccedilinin işe iadesine huumlkmedilmiştir İşveren de bunun uumlzerine yedi guumln
iccedilerisinde davacının işe başlamasını istemiş işccedilinin işe başlamaması uumlzerine ikinci
ihtarname goumlnderilmiştir Tuumlm bunlara rağmen işccedili işe başlamamıştır Davacı vekili ise
işverenin koumltuumlniyetli olduğunu iddia ederek iş soumlzleşmesinin haklı nedenlerle sona
erdirdiğini kanıtlayamamıştır Bu durumda işveren mahkeme kararına karşın işccediliyi bir
ay iccedilerisinde işe başlatmamış olsaydı tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacaktı Yerel
mahkeme işccedilinin iş soumlzleşmesinin devam ettiğine karar vermesine rağmen işccedili işe
başlamamıştır bu da iş soumlzleşmesinin işccedili tarafından sona erdirildiği anlamına
gelmektedir Bu accedilıdan işccedilinin kıdem ve ihbar tazminatlarına hak kazanmamalıdır Bu
noktada Yargıtay kararının kanun huumlkuumlmleri ile ccedileliştiği kabul edilmelidir74
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamaları
Uumllkemizdeki işe iade koşulları incelendikten sonra kısaca Avrupa uumllkelerindeki
uygulamalardan bahsedilecektir Avruparsquoda işe iade koşulları accedilısından farklı uumllkelerde
farklı yaklaşımlar goumlze ccedilarpmaktadır Oumlrneğin İtalyarsquoda işveren işe iade huumlkmuumlne
uymayarak işccediliyi işe iade etmediği her guumln iccedilin para cezası oumldemekle sorumlu
tutulmaktadır Fransız iş hukukunda ise işveren uumlzerinde psikolojik baskı kurularak
işccedilinin iadesi icra edilmeye ccedilalışılmaktadır75
İspanyarsquoda ise işccedilinin işe iadesi huumlkmuumlnuuml işveren yerine getirmezse yaptırım sadece
işten ayrılma tazminatı verilmektedir İspanya ve İtalyarsquoda uygulanan youmlntemler dolaylı
icra youmlntemleridir76
İngiliz hukuku incelendiğinde ise mahkeme haklı sebep olmaksızın işten ccedilıkarılan
işccedilinin işe iadesine karar verebilmektedir İşe iade kararı uumlzerine de işverenin işccediliyi
eski işine veya muadili bir işe tekrar yerleştirmesi gerekmektedir İngilterersquode işe iade
74
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet Edilmesine Rağmen İşe
Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl
1 S3 s103 75
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma ve Toplum
20124 s16 76
OumlZBEK Mustafa S s16
41
davalarının başlangıcında uzlaşma sağlanmaya ccedilalışılmakta işccedili muumlzakereler sırasında
işe doumlnmekten vazgeccedilerse taraflar arasında bir tazminat miktarı belirlenmektedir77
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramları
Birinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin işverence feshedilmesinin koşulları accedilıklanmıştı
Buna goumlre belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshedilebilmesinin iki
yolu bulunduğu belirtilmişti Bunlardan ilki iş kanununda sayılan sebeplerle tazminatsız
olarak derhal fesih ikincisi ise işccedilinin kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı oumldenerek veya
ihbar suumlrelerinin işccediliye kullandırılması yoluyla fesihtir Fesih dışında iş soumlzleşmesinin
sonra ermesi soumlzleşme suumlresinin dolması işccedili veya işverenin oumllmesi veya soumlzleşme
taraflarının anlaşması yoluyla da olabilmektedir
Bu noktada uygulamada sıkccedila karşılaşılan usulsuumlz fesih kavramının tanımını yapmak ve
detaylıca accedilıklamak gerekmektedir Belirsiz suumlreli bir iş soumlzleşmesi taraflarca bildirim
suumlresi verilmeksizin veya eksik verilerek feshedilmiş veya peşin oumldemeyle fesihte
bildirim suumlrelerine ilişkin uumlcret oumldenmemiş ya da eksik oumldenmişse usulsuumlz bir fesih
ortaya ccedilıkarrdquo78
Başka bir deyişle ldquousulsuumlz fesih belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde iş soumlzleşmesinin
feshinde İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesindeki ihbar oumlnelinin hiccedil verilmemesi eksik
verilmesi peşin oumldeme yoluyla fesihte ise peşin oumldemeye ait uumlcretin oumldenmemesi veya
eksik oumldenmesidirrdquo79
Oumlğretide birbiriyle sıkccedila karıştırılan geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarının
arasındaki ayrımı da belirtmekte fayda bulunmaktadır Geccedilersiz fesihle usulsuumlz fesih
aynı anlama gelmemektedir Usulsuumlz fesih iş guumlvencesine tabi olmayan işccedililer
accedilısından geccedilerli bir fesih tuumlruumlduumlr ancak iş guumlvencesine tabi işccedilinin geccedilerli neden
goumlsterilmeden veya savunması alınmadan soumlzleşmesinin feshedilmesi kendisine ihbar
suumlresi verildiğinden geccedilersiz fesihtir ancak usulsuumlz değildir80
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih yaptırımları bakımından da birbirlerinden farklıdır
Feshin usulsuumlz olması durumunda yaptırım ihbar tazminatıdır Feshin geccedilersiz olması
77
OumlZBEK Mustafa S s16 78
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s413 79
OumlZCAN s60 80
OumlZCAN s61
42
durumunda ise yaptırım işe başlatmama tazminatıdır Fesih davası aynı anda hem
geccedilersizlik hem de usulsuumlzluumlk sebebine dayandırılamamaktadır İşverenin belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesinde geccedilersiz veya haksız fesih yapması halinde iş guumlvencesine tabi
olmayan işccedililer iccedilin de aynı huumlkuumlmlerden yararlanma durumu ortaya ccedilıkmaktadır
Ayrıca bu durumda da işveren feshin haklılığını ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr81
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarını aralarındaki fark ve sonuccedilları bakımından
ele aldıktan sonra yine hukukta sıkccedila karşılaşılan fesih hakkının koumltuumlye kullanımı
başka bir deyişle iyi niyet kurallarına uygun olmayan feshi accedilıklamak yerinde olacaktır
Hukukta iş guumlvencesi kapsamı dışında kalan işccedililerin soumlzleşmelerinin işverence feshine
getirilen sınıra ldquohakkın koumltuumlye kullanılması teorisirdquo denmektedir82
Bu noktanın
tespitindeki oumllccediluumlt ise objektif iyi niyet yani duumlruumlstluumlk kurallarına aykırılıktır
Fesih hakkının koumltuumlye kullanımı ise fesih hakkı ortaya ccedilıkmış olmasına rağmen iyi
niyet kurallarına uymayan şekilde meydana gelmesi veya fesih hakkı ortaya ccedilıkmadan
bu hakkın kullanımıdır Bazı hallerde ortada ihbar tazminatı oumldenmesini gerektiren bir
durum olmamakla birlikte koumltuuml niyet tazminatı oumldenmesini gerektiren bir durum
bulunabilmektedir
Koumltuuml niyet tazminatı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleriyle 4857 sayılı İş Kanunu ve Deniz İş
Kanunursquona tabi ccedilalışıp iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan işccedililerin soumlzleşmesinin koumltuuml
niyetle feshinden doğan bir tazminat hakkıdır Basın İş Kanunursquonda koumltuuml niyet tazminatı
hakkı bulunmadığından iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan gazetecilerin iş
soumlzleşmelerinin feshi halinde koumltuuml niyet tazminatı hakları da bulunmamaktadır İş
Kanunun 17rsquonci maddesine istinaden fesih hakkının koumltuumlye kullanılarak sona
erdirilmesi halinde işccediliye bildirim suumlresinin 3 katı tutarında tazminat oumldenmesi
gerekmektedir Bu maddeye goumlre uumlcretin hesabında uumlcrete ek olarak işccediliye sağlanmış
para veya para ile oumllccediluumllebilen soumlzleşme ve kanundan doğan menfaatler de
81
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s435 82
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi 12012014)
43
hesaplanmalıdır83
İşveren hem bildirim suumlrelerine uymamış hem de iş soumlzleşmesini
koumltuuml niyetli olarak feshetmişse ihbar ve koumltuuml niyet tazminatlarının ayrı ayrı
hesaplanması gerekmektedir84
Koumltuuml niyet tazminatı gerektirecek fesihler genel olarak iş
guumlvencesinde belirtilen haklı veya geccedilerli nedene girmeyen fesihlerdir Koumltuuml niyet
tazminatına neden olabilecek durumlara oumlrnek olarak sendikal faaliyetler ırk renk
cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri gebelik doğum din siyasi goumlruumlş
sayılabilmektedir
Ancak iş guumlvencesine tabi olmayan bir işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi bildirim
suumlrelerine uymak koşuluyla feshedildiğinde bir hakkın koumltuumlye kullanılması oluşturuyor
olsa da geccedilerli bir fesihtir ve iş soumlzleşmesini yine de sona erdirir Ancak işccedilinin
tazminat hakkı saklıdır85
Koumltuuml niyet tazminatı işccedilinin son giydirilmiş bir guumlnluumlk bruumlt uumlcreti uumlzerinden
hesaplanmaktadır İşccedilinin kıdemine goumlre oumlnel suumlresi bulunup uumlccedille ccedilarpılır Bu sonuccedilta
bir guumlnluumlk bruumlt uumlcretle ccedilarpılır gelir ve damga vergisi duumlşuumlluumlp net miktar
hesaplanmaktadır Bu davalarda zamanaşımı suumlresi ise 10 yıldır86
24 Kıdem Tazminatı Hakkı
İş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedillarını incelerken karşımıza ccedilıkan en oumlnemli konu kıdem
tazminatı konusudur Kıdem tazminatı iş soumlzleşmesi sona eren ve belirli suumlre kıdemi
bulunan işccediliye işccedilinin oumlluumlmuuml halinde mirasccedilılarına işveren tarafından oumldenmesi
gereken işccedilinin ccedilalışma suumlresine ve uumlcretine goumlre belirlenen paradır
Kıdem tazminatı ile ilgili duumlzenlemeler 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesinde
duumlzenlenmiştir Kıdem tazminatı Kanunrsquoda goumlsterilen fesih hallerinde en az bir yıllık
kıdeme sahip işccediliye veya işccedilinin oumlluumlmuuml halinde hak sahiplerine işveren tarafından kanun
gereği oumldenmesi gereken miktarı işccedilinin kıdemine ve son bruumlt kazancına goumlre
83
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve Ekleri
httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-ve-ekleri(Erişim Tarihi
21102013) 84
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-2html(Erişim
Tarihi 22012014) 85
SUumlZEK s413 86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem Tazminatı TUumlHİS Şubat
2008 Cilt 21 s40
44
belirlenen paradır 4857 sayılı İş Kanunursquonda kıdem tazminatına ilişkin duumlzenleme
yapılmamıştır Kanunrsquoun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilerek 1475 sayılı Yasarsquonın
kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi yuumlruumlrluumlkte bırakılmıştır
1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesine goumlre Kanuna tabi işccedililerin soumlzleşmeleri
işveren tarafından ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan hallerde işccedili tarafından
derhal fesih yoluyla muvazzaf askerlik hizmeti dolayısıyla bağlı bulundukları Kurum
veya sandıklardan yaşlılık emeklilik veya malulluumlk aylığı veya toptan oumldeme almak
amacıyla kadının evlendiği tarihten itibaren bir yıl iccedilerisinde kendi arzusu ile sona
erdirmesi veya işccedilinin oumlluumlmuuml sebebiyle son bulması hallerinde işccedilinin işe başladığı
tarihten itibaren iş soumlzleşmesinin devamı suumlresince her geccedilen tam yıl iccedilin işverence
işccediliye 30 guumlnluumlk uumlcreti tutarında kıdem tazminatı oumldenmesi gerekmektedir İşccedililerin
kıdemleri iş soumlzleşmesinin devam etmiş veya fasılalarla yeniden akdedilmiş olmasına
bakılmaksızın aynı işverenin bir veya değişik işyerlerinde ccedilalıştıkları suumlreler goumlz oumlnuumlne
alınarak hesaplanmaktadır İşyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir
işverenden başka bir işverene geccedilmesi veya başka bir yere nakli halinde işccedilinin kıdemi
işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri suumlrelerinin toplamı uumlzerinden
hesaplanmaktadır
Toplu soumlzleşmelerle ve iş soumlzleşmesiyle belirlenen kıdem tazminatlarının yıllık miktarı
Devlet Memurları Kanununa tabi en yuumlksek Devlet memuruna bir hizmet yılı iccedilin
oumldenecek azamicirc emeklilik ikramiyesini geccedilmemelidir Tuumlm tazminat alacaklarında
zaman aşımı suumlresi 10 yıl olarak belirlendiğinden ihbar ve kıdem tazminatlarında
zamanaşımı akdin feshi tarihinden itibaren 10 yıldır Kıdem tazminatı işccedilinin ccedilalışma
suumlresince geccedilen bruumlt uumlcretin iccediline ikramiyeler primler yakacak aile vb yardımlar
hesaba katılırken evlenme yardımı gibi suumlrekliliği bulunmayan yardımlar hesaplamada
dikkate alınmamaktadır Her bir yıl iccedilin giydirilmiş son bruumlt uumlcretinin otuz guumlnluumlk
tutarı şeklinde hesaplanmaktadır Bir yıldan artan suumlreler iccedilin ise aynı uumlcret uumlzerinden
oranlama yapılarak oumldeme yapılması gerekmektedir87
87
1475 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
45
4857 sayılı İş Kanunun 17rsquonci maddesine goumlre ise işccedilinin soumlzleşmesinin bildirimli
olarak feshedilmesi durumunda ve İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinin 1rsquoinci ve 3 uumlncuuml
fıkralarına istinaden fesih halinde ise işccedili kıdem tazminatını hak etmektedir
Bir yıllık suumlrenin tespitinde fesih bildirimli ise bildirim suumlresinin sonu fesih bildirimsiz
ise beyanın karşı tarafa ulaştığı tarih esas alınmaktadır Mevcut durumda işccedilinin
ccedilalışma suumlresi 1 yılın altında ise kıdem tazminatı oumldenmemektedir İş soumlzleşmesi ancak
bu suumlre bittiğinde sona erdirilebilir Şayet bu suumlre iccedilinde soumlzleşme ile yapılması gereken
bir zam varsa kıdem tazminatı raporun bittiği tarihte ve zamlı uumlcret uumlzerinden
hesaplanmalıdır İşccedilinin işi kendi isteğiyle bıraktığı durumlarda da işverenin kıdem
tazminatı oumldemesi gerekmemektedir Buna karşılık işccedili askerlik ve emeklilik iccedilin kadın
işccedili de evlendiği tarihten bir yıl iccedilinde işi kendi isteğiyle bırakıyorsa kıdem tazminatını
hak etmektedir
Bunların dışında işccedili iş soumlzleşmesini Kanunun 24rsquouumlncuuml maddesindeki haklı
nedenlerden birine dayanarak feshediyorsa veya işveren Kanunun 25rsquoinci maddesinin 1
ve 3rsquouumlncuuml fıkralarına dayanarak soumlzleşmeyi feshediyorsa tazminat hakkı doğmaktadır
Belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde soumlzleşme suumlresinin sona ermesi halinde kıdem tazminatı
oumldenmemektedir İşccedilinin aynı işverene bağlı olarak değişik iş yerlerinde ccedilalışması
durumunda kıdem tazminatı suumlresi hesaplanırken bu suumlreler birleştirmektedir İşyerinin
devri durumunda kıdem tazminatından eski ve yeni işveren birlikte sorumlu
olmaktadırlar İşccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak kazanması ancak ccedilalışmaya devam
etmesi durumunda işccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak ettiği tarihte kıdem tazminatı
hesaplanıp oumldenir sonra yeni bir iş soumlzleşmesi ile işccedili işe başlatılabilir Ccedilıraklıkta geccedilen
suumlre ve yasal ccedilalışma yaşının altında ccedilalışılan zamanda geccedilen suumlre kıdem tazminatının
hesabında dikkate alınmamaktadır İşccedilinin raporlu olduğu suumlrede iş soumlzleşmesi askıda
kalmaktadır İşccedilinin uumlcretsiz izin kullandığı doumlnemler kıdem tazminatının hesabında
dikkate alınmamaktadır İşccedilinin hak kazanıp kullanmadığı uumlcretli izinler iş
soumlzleşmesinin sona erdiği tarihte uumlcret olarak oumldenmelidir Kıdem tazminatı nakden
oumldenmelidir ancak İşccediliyle anlaşılması halinde taksitle de oumldenme imkanı
bulunmaktadır Kıdem tazminatının suumlresinde oumldenmemesi halinde geccedilen suumlre iccedilin
mevduata uygulanan en yuumlksek faizin uygulanması gerekmektedir88
88
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
46
Kanuna goumlre kıdem tazminatının miktarı en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emekli ikramiyesini geccedilmemelidir Bu miktara kıdem tazminatının tavanı da
denmektedir Toplu iş soumlzleşmeleri ile de miktar ancak tavan kadar
yuumlkseltilebilmektedir Basın-İş Kanununda ise Deniz-İş ve İş Kanunlarından farklı
olarak tavan uygulanmamaktadır89
İş Kanunursquonda kıdemin nasıl belirleneceği ihbar tazminatı hakkından nasıl
yararlanılacağı accedilıkccedila duumlzenlenmemiş yargı kararlarına bırakılmıştır Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 2001 yılına ait bir kararında ldquoKısmi ccedilalışma ister haftanın bir veya
bazı guumlnleri ccedilalışma şeklinde gerccedilekleşsin ister her guumln bir kaccedil saat şeklinde olsun
işccedilinin iş yerinde ccedilalışmaya başladığı tarihten itibaren bir yıl geccedilince kıdem tazminatı
hakkının doğabileceği ve izin hak kazanacağı Dairemizce kabul edilmiştir
Hesaplamada esas alınacak uumlcret ise işccedilinin kısmi ccedilalışma karşılığı aldığı uumlcret
olmalıdırrdquo denilmektedir90
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin hakları
4857 sayılı İş Kanunursquonun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin Kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilmektedir Kanun maddesinden
de anlaşılacağı uumlzere kıdem tazminatına dair bir fon kurulması oumlngoumlruumllmektedir
Bu durumda feshin haklı nedenle yapılıp yapılmadığının bir oumlnemi kalmayacak belirli
yıl ccedilalışmış olmak gibi bir takım koşullar arandığından işccedili fesihte en azından kıdem
tazminatından faydalanabilecektir Ccediluumlnkuuml Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı
istatistiklerine goumlre işccedililerin yalnızca 10rsquou kıdem tazminatından yararlanabilmektedir
İşccedililerin pek ccediloğu bilgisizlik nedeniyle kıdem tazminatı hakkını talep etmiyor ya da
işveren kıdem tazminatı oumldemeden işccediliyi işten ccedilıkartabiliyor 4857 sayılı İş Kanunursquonda
kıdem tazminatına verilen oumlnem diğer maddeler değiştirilirken 1475 sayılı Kanunrsquoun
sadece kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi korunması bunu kanıtlamaktadır
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın uumlzerinde ccedilalıştığı formuumllde fon
89
OumlZCAN s61 90
Yargıtay 9 HD 462001 tarih 20016848 E 20019525 K
47
kesintilerinin yuumlzde 25inin devlet tarafından uumlstlenilmesi şeklindedir Bu sayede kıdem
tazminatının 30 guumln uumlzerinden oumldenebilmesi sağlanabilecektir
Kıdem tazminatı fonunun kurulması halinde Basın-İş Kanunursquona tabi ccedilalışanlar
accedilısından oumlnemli bir değişiklik olacaktır Bunun nedeni ise Basın İş kanununda kıdem
tazminatında İş Kanunursquonun aksine tavan uygulaması bulunmamaktadır Basın sektoumlruuml
ccedilalışanları da fona dahil olacağından en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emeklilik ikramiyesi tavanı onlara da uygulanacaktır91
2014 Ocak ayı itibariyle işccedili ve işveren taraflarıyla mutabakat sağlanamaması
sebebiyle kıdem tazminatı fonunun kurulmasına dair ccedilalışmalar daha sonraki bir
doumlneme bırakılmıştır
25 İhbar Tazminatı Hakkı
Kıdem tazminatından sonra iş soumlzleşmesinin feshinin bir diğer oumlnemli sonucu da ihbar
tazminatı hakkının doğup doğmayacağıdır İhbar tazminatının tanımı yasada
yapılmamış olup İş Kanunun 17rsquonci maddesinde duumlzenlenmektedir Fesihte usulsuumlzluumlk
yapan tarafın karşı taraf oumldemek zorunda olduğu zarar koşuluna bağlı olmayan bir
tazminattır
İhbar tazminatına hak kazanılması iccedilin soumlzleşmenin belirsiz suumlreli olması gerekmektedir
Soumlzleşmeyi fesheden tarafın ihbar tazminatı isteme hakkı bulunmamaktadır Ancak İş
Kanunursquonun 26rsquoncı maddesi uyarınca maddi tazminat veya kıdem tazminatı
isteyebilmektedir Bunun dışında deneme suumlrecinde ihbar tazminatı hakkı
doğmamaktadır İşyeri devrinde ise ihbar tazminatından sadece işyerini devralan
sorumlu olmaktadır
İlaveten Basın İş Kanununda ihbar tazminatı konusunda 2 ayrı suumlre tespit edilmiştir
Basın İş Kanunursquonun 6rsquoncı maddesine goumlre eğer işveren meslekte 5 yılını doldurmuş
bir gazetecinin iş akdini feshetmek isterse bunu gazeteciye yazılı olarak bildirmek
zorundadır Bu durumda gazetecinin iş akdi bu bildirimin yapıldığı tarihten itibaren 3
aylık suumlrenin sonunda feshedilmiş sayılır Beş seneden az hizmeti olan gazeteciler iccedilin
bu suumlre 1 aydır Eğer iş soumlzleşmesi gazeteci tarafından feshedilmek istenirse hizmet
91
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu Dergisi 20081 s81
48
suumlresine bakılmaksızın en az 1 ay oumlnceden işverene haber verme zorunluluğu vardır
İşveren iş soumlzleşmesini hemen feshetmek isterse hizmeti en az 5 yıl suumlren gazeteciye 3
aylık ihbar tazminatı oumldemek zorundadır Hizmeti 5 yıldan az suumlren gazeteciye ise 1
aylık ihbar tazminatını oumldemelidir92
Deniz İş ve Basın İş Kanunlarına tabi ccedilalışanlara da ihbar tazminatı huumlkuumlmleri
uygulanmaktadır Ancak 818 sayılı Borccedillar kanunu huumlkuumlmlerine tabi iş soumlzleşmelerinin
feshinde ihbar tazminatı bulunmamaktadır İhbar tazminatı hesabında giydirilmiş bruumlt
uumlcret esas alınmaktadır Devamlılık goumlstermeyen oumldemeler hesaba katılmamaktadır93
26 İşsizlik Oumldeneği
Belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonun 17rsquonci gazeteciler iccedilin Basın İş Kanununun
6rsquoncı maddelerine istinaden işverence bildirimli olarak veya bildirim suumlrelerine ait uumlcret
peşin olarak oumldenmek suretiyle ya da ahlak ve iyi niyet hallerine aykırı olmamak
koşuluyla haklı nedenle feshedilen işccedili belirli koşulları sağlaması halinde işsizlik
oumldeneğine hak kazanmaktadır
4447 sayılı İşsizlik Sigortası Kanunursquonun 50rsquonci maddesine goumlre işccedili iş soumlzleşmesi sona
ermeden oumlnceki 3 yıl iccedilinde 600 guumln sigortalı ccedilalışmış işsizlik sigortası primlerini
oumldemiş ve işten ayrılmadan oumlnceki 120 guumln iccedilinde prim oumldeyip suumlrekli ccedilalışmış
olmalıdır Bunun yanı sıra başvuru sırasında iş soumlzleşmesi grev lokavt veya kanundan
doğan oumldevler sebebiyle askıya alınmış olmamalıdır İşyerinin başkasına geccedilmesi
kapanması vb nedenlerle de işccedilinin işsiz kaldığı durumlarda işsizlik oumldeneğinin
oumldenmesi gerekmektedir94
İşccedili Tuumlrkiye İş Kurumursquona suumlresi iccedilerisinde başvurarak yeni bir iş iccedilin hazır olduğunu
kaydettirmelidir İşsizlik oumldeneği işccedilinin prime esas son doumlrt aylık kazancının guumlnluumlk
ortalama 50rsquosine goumlre hesaplanmaktadır Bu miktar net asgari uumlcreti geccedilemeyecek
şekilde oumldenmelidir95
92
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazeteciler-bu-yazy-
mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013) 93
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatorgtr (05092013) 94
4447 sayılı İşsizlik sigortası Kanunu wwwmevzuatgovtr 95
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
49
27 İbraname
İş soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını incelerken İş Kanunursquonda bulunmayan fakat
işccedili ve işvereni yakından ilgilendiren ibraname konusuna da değinilmesi gerekli
goumlruumllmektedir İbraname işccedilinin birden fazla alacağını ortadan kaldıran bir soumlzleşmedir
Şekle tabi olmayıp yazılık esastır 818 sayılı Borccedillar Kanunu ve İş Kanunursquonda yer
almayıp uygulamada bu ismi almıştır Bunların dışında mahkemeye intikal eden
durumlarda ibranamenin bazı kalemlerinin geccedilersiz olması tuumlm ibranameyi geccedilersiz
kılmamaktadır
İşe girerken ya da iş devam ederken duumlzenlenen ibranamenin geccedilerliliği
bulunmamaktadır İş soumlzleşmesi sona erdikten sonra yapılmalıdır ve sadece geccedilmişteki
borccedillar iccedilin duumlzenlenmelidir Gelecekteki borccedillar iccedilin duumlzenlenmiş bir ibraname bu
accedilıdan geccedilerlilik taşımamaktadır96
İbranamede alacakların accedilıkccedila teke tek belirtilmesi
gerekmektedir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 2961995 tarihli E5431 K22861 sayılı kararında
davacı uumlcret alacağının oumldetilmesine karar verilmesini yerel mahkemeden talep etmiş
yerel mahkeme de talebi reddetmiştir Yargıtay ise yerel mahkemece huumlkme dayanak
yapılan ibranamede belirtilen hak tuumlrlerinin oumldendiği soumlz edilmesine karşın ibraname ile
davalının savunmasının ccedileliştiğini gerccedilekten doğmadığı ileri suumlruumllen hakların oumldenmiş
olmasının da muumlmkuumln olmadığını bu durumda savunma ile ccedilelişen ibranameye değer
verilemeyeceği bu durumda tarafların iddia ve savunmaları doğrultusunda
goumlsterecekleri delillerin toplanıp değerlendirilerek bir sonuca varılması gerektiğinirdquo
vurgulamış ve yerel mahkemenin kararını bozmuştur97
Yargıtayrsquoın bu kararı ibraname ile savunmanın ccedilelişmesi durumunda ibranamenin
geccedilerliliğinin sorgulanması gerektiğine ve işccedili lehine yoruma bir oumlrnek oluşturmaktadır
96
OumlZCAN s90 97
CcedilUKUR Muumlrsel İŞ Hukukunda İbraname Uygulaması
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8519(Erişim Tarihi 07112013)
50
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA İNCELENMESİ
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesinin feshi neden ve sonuccedillarıyla uumllkemiz iş hukuku kapsamında
incelendikten sonra bu boumlluumlmde soumlzleşmesinin feshi ve iş guumlvencesi kavramları
uluslararası normlar ışığında incelenecektir Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (UCcedilOuml-ILO)
ccedilalışma yaşamına ilişkin ldquouluslararası ccedilalışma standartlarınırdquo oluşturan ve Birleşmiş
Milletlerin uzmanlık kuruluşu olarak goumlrev yapan 1919 yılında kurulmuş olan bir
oumlrguumlttuumlr
ILOrsquonun temel belgesi Anayasasıdır İkinci oumlnemli belgesi 1944 yılında Filadelfiyarsquoda
toplanan Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul edilen ldquoFiladelfiya Bildirgesirdquodir
Diğer bir oumlnemli belge ise 1998 yılındaki Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul
edilen ldquoTemel İlkeler ve İşyerindeki Haklar Konulu ILO Deklarasyonurdquodur Tuumlrkiye
1932 yılında Milletler Cemiyetirsquone ve boumlylece ILOrsquoya uumlye olmuştur98
İş guumlvencesi kavramı ve ILOrsquonun duumlzenlemeleri incelendiğinde ise ilk olarak ILOrsquonun
iş guumlvencesini duumlzenleyen temel soumlzleşmesi olan ve 1982 yılında yuumlruumlrluumlğe konulan
Hizmet İlişkisine İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında 158 Sayılı Uluslararası
Ccedilalışma Soumlzleşmesi karşımıza ccedilıkmaktadır Bu Soumlzleşmenin uygulama esaslarını
belirleyen 161 Sayılı Tavsiye de aynı yıl kabul edilmiştir Ayrıca ldquoİşletmelerde İşccedili
Temsilcilerinin Korunması ve Onlara Sağlanacak Kolaylıklar Hakkında 135 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesirdquo de 1971 yılından beri yuumlruumlrluumlkte bulunmaktadır99
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri Tuumlrk İş Hukuku mevzuatına 4773 ve 4857 sayılı Kanunlarla
girmiştir 2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde ele alınan
iş guumlvencesi Tuumlrk İş Hukukunda koumlkluuml bir değişikliğe yol accedilmıştır100
Uluslararası
Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine
İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşme 1994 yılında Tuumlrkiye tarafından
98
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
99 ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi(Erişim Tarihi 13122013)
100ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii İşverenleri
Sendikası s25
51
onaylanmıştır 4857 sayılı İş kanunu ile ILO soumlzleşmelerine ve AB normlarına uyum
sağlama accedilısından da oumlnemli bir adım atılmıştır
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşme
158 sayılı Hizmet İlişkisine Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmersquonin 2 Maddesinde
soumlzleşmenin tuumlm ekonomik faaliyet alanlarına ve hizmet soumlzleşmesi ile istihdam
olunanlara uygulanacağı accedilıkccedila belirtilmektedir Ancak
a Belirli suumlreli veya belirli bir işin tamamlanması ile ilgili hizmet soumlzleşmesiyle
ccedilalıştırılan işccedililer
b Suumlresi oumlnceden ve makul olarak belirlenmiş deneme suumlreli hizmet soumlzleşmesi ile ccedilalışan
işccedililerden deneme suumlresi iccedilinde bulunanlar
c Suumlreksiz hizmet ilişkisi iccedilinde ccedilalışan işccedililerin soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamının veya
bir kısmının uygulama alanı dışında bırakılabileceği belirtilmektedir
Uumllkemiz accedilısından durum incelendiğinde ikinci maddede yer alan ldquoİşccedililerin oumlzel
istihdam şartları bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği
accedilısından esaslı sorunlar bulunan durumlarda hizmet soumlzleşmesiyle istihdam
olunanlardan sınırlı bir kategori gerektiği taktirde bir uumllkedeki yetkili makam veya
uygun bir kuruluşccedila varsa işccedili ve işveren kuruluşlarına danışıldıktan sonra bu
Soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamı veya bazı huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında bırakabilirrdquo
ifadesi Tuumlrkiyersquode 30 işccedili ccedilalıştıran işletmelerde iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinin
uygulanmasının yasal zeminini oluşturmaktadır
Soumlzleşmenin 4rsquouumlncuuml maddesinde ise ldquoİşccedilinin kapasitesine veya işin yuumlruumltuumlmuumlne veya
işyeri gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilemezrdquo denilmektedir 5rsquoinci Madde de ise geccedilerli neden olamayacak durumlar
sıralanmaktadır Bu haller
-Sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya işverenin rızasıyla ccedilalışma
saatlerinde sendikal faaliyetlere katılma
-İşccedili temsilciliği yapmış olmak yapmak veya işccedili temsilciliğine talip olmak
-İşvereni şikayet etmek veya işveren aleyhine mevzuata aykırılık iddiasıyla başlatılmış
suumlrece katılım veya işveren aleyhine idari makamlar nezdinde muumlracaatta bulunmak
-Irk renk cinsiyet medeni hal aile sorumlulukları hamilelik din siyasi goumlruumlş etnik
veya sosyal koumlken
52
-Doğum izni esnasında işe gelmeme olarak Soumlzleşmede belirtilmektedir
Soumlzleşmenin 6 Maddesinde de Hastalık veya kaza nedeniyle geccedilici devamsızlık işten
ccedilıkarma iccedilin geccedilerli neden olmadığı ayrıca ifade edilmektedir
Soumlzleşmede yer alan bir diğer oumlnemli unsur da 7rsquonci madde uyarınca hakkındaki
iddialara karşı savunma fırsatı verilmeden bir işccedilinin hizmet ilişkisinin o işccedilinin tutumu
ve verimi ile ilgili nedenlerle sona erdirilemeyeceğidir 9rsquouncu madde uyarınca da
hizmet ilişkisine haksız olarak son verildiği kanısında olan bir işccedilinin mahkeme iş
mahkemesi hakemlik kurulu veya hakem gibi tarafsız bir merci nezdinde itirazda
bulunma hakkının bulunduğu da ayrıca belirtilmektedir Ayrıca geccedilerli bir neden
bulunduğunu ispat yuumlkuuml de soumlzleşme uyarınca işveren yuumlklenmektedir
Soumlzleşmenin 12Nci maddesinde hizmet ilişkisine son verilen işccedilinin ulusal mevzuat ve
uygulamaya uygun olarak yararlanacağı haklar sıralanmaktadır Bu haklar
a Miktarı diğer unsurların yanısıra hizmet suumlresine ve uumlcret seviyesine goumlre belirlenecek
ve doğrudan işveren tarafından veya işverenlerin katkısıyla oluşturulmuş bir fondan
oumldenecek bir kıdem tazminatı veya işten ayrılma nedeniyle doğan başka haklar
b Tabi oldukları koşullar ccedilerccedilevesinde işsizlik sigortası veya yardımından doğan haklar
veya yaşlılık yahut maluumllluumlk gibi diğer sosyal guumlvenlik tuumlrleri
c Bu tazminat ve oumldeneklerin birleşimi şeklinde ifade edilmektedir
158 sayılı ILO soumlzleşmesi oumlzellikle işccedilinin kapasitesine işin yuumlruumltuumlmuumlne veya işyeri
gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilmemesi huumlkmuumlnuuml getirmiştir Ayrıca soumlzleşmenin 5rsquoinci maddesinde geccedilerli neden
oluşturmayan durumlar belirtilmiştir Bunlar sendika uumlyeliği işccedili temsilciliği işvereni
şikacircyet etmek ayrımcılık doğum ve hastalık gibi nedenlerdir Soumlzleşmede ayrıca işccediliye
savunma şansı ve bildirim suumlresi(veya tazminat) tanınması gerektiği de belirtilmektedir
Ayrıca işverene işccediliye kıdem tazminatı oumldeme ve işccedilinin işine ekonomik teknolojik
yapısal veya benzer nedenlerle son verme halinde bunun nedenlerini işlemden
etkilenecek işccedili sayısını suumlresini işccedili temsilcisine belirtme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml getirilmiştir
Tuumlrkiyersquonin soumlzleşmeyi onaylamasıyla birlikte İş Kanunursquonda değişiklik yapma ihtiyacı
da doğmuştur 4857 sayılı İş Kanunu ile birlikte soumlzleşmeyle uyum sağlanmıştır101
101
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman Demirel Uumlniversitesi
Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek Lisans Tezi Isparta 2006 s32-34
53
Yukarıda incelenen maddelerden de anlaşıldığı uumlzere 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesine
gore belirli suumlreli hizmet akitleri deneme suumlreli hizmet akitleri ile ccedilalışanlar suumlreksiz
hizmet ilişkisi ile ccedilalışanlar kapsam dışı tutulacaktır Ancak bu soumlzleşmenin koruyucu
huumlkuumlmlerinden kaccedilınmak amacıyla belirli suumlreli hizmet soumlzleşmeleri yapılmasına karşı
yeterli guumlvenceler alınmalıdır
158 sayılı soumlzleşmenin TBMMde onaylanmasından oumlnce bu soumlzleşmenin
onaylanmaması iccedilin işveren ccedilevreleri yoğun kampanya başlatmış kamuoyunda buumlyuumlk
tartışmalar yaşanmıştır Buna karşın iş guumlvencesi ile ilgili yasal duumlzenlemelerin
yuumlruumlrluumlkte olduğu uumllkelerde istihdamın olumsuz etkilenmesi bir yana işleri guumlvencede
olan işccedililerin verimliliğinin arttığı da goumlzlemlenmektedir102
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşme
87 sayılı soumlzleşme 25 Kasım 1992 tarih ve 3847 sayılı yasa ile Tuumlrkiye tarafından
onaylanmış olup yasanın yuumlruumlrluumlk tarihi 11 Aralık 1992rsquodir Soumlzleşmenin getirdiği
haklar işccedililerin ve işverenlerin oumlnceden izin almadan kendi istenccedilleriyle diledikleri
sendikayı kurma ve diledikleri sendikaya uumlye olma hakkı işccedili ve işveren oumlrguumltlerinin
oumlzguumlr bir biccedilimde kendi ana tuumlzuumlk ve youmlnetmeliklerini oluşturma temsilcilerini ve
youmlnetimlerini seccedilme etkinliklerini duumlzenleme ve programlarını oluşturma hakkı İşccedili ve
işveren oumlrguumltlerinin idari makamlarca ccedilalışmadan alıkonmama ve kapatılmaya karşı
korunma hakkı İşccedili ve işveren oumlrguumltlerinin federasyon ya da konfederasyon biccediliminde
oumlrguumltlenme ve oumlzguumlrce uluslararası kuruluşlara uumlye olma hakkı olarak sıralanabilir103
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşme
Oumlrguumltlenme ve Toplu Goumlruumlşme Hakkı Prensiplerinin Uygulanması Hakkında 98 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesi Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml tarafından 1 Temmuz
1949rsquoda kabul edilmiş 18 Temmuz 1951rsquode yuumlruumlrluumlğe girmiştir Soumlzleşme Tuumlrkiye
tarafından 8 Ağustos 1951 tarihinde 5834 sayılı kanunla onaylanmıştır Bu soumlzleşme 87
102
ERTAN Selccediluk 4857 Sayili İş Yasasi ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel İş Emek Araştırma
Dergisi 20051 s137-150 103
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-isorgtryayinlaruco_ilopdf
(Erişim Tarihi 12012014)
54
sayılı Soumlzleşmenin tamamlayıcısı niteliğinde olup sendika ile toplu pazarlık hakkının
işverenlere karşı korunmasını sağlama amacını guumltmektedir 98 sayılı Soumlzleşme sendika
oumlzguumlrluumlğuumlnuumln zedelenmesine youmlnelik olarak işverenlerden gelecek olumsuz hareketlere
karşı işccediliyi koruma youmlnuumlnden oumlnemli bir soumlzleşmedir104
32 AB normları ışığında iş guumlvencesi
Avrupa Birliği İs Hukuku ağırlıklı olarak işccedili haklarının korunmasına youmlnelik huumlkuumlmler
iccedileren bir hukuk alanı olarak karsımıza ccedilıkmaktadır İş guumlvencesi konusu da Avrupa
Birliği İş Hukukunun temel esaslarından biridir105
1975 yılında Bakanlar Konseyi uumlye uumllkelerde ldquoToplu İşccedili Ccedilıkarmaya İlişkin Hukuki
Duumlzenlemelerin Uyumuna İlişkin 9859 Sayılı Youmlnergerdquoyi kabul etmiştir Buna goumlre
işveren toplu işccedili ccedilıkartmak iccedilin oumlncelikle iyi niyetli bir anlaşmanın yollarını aramak
durumu sebepleri ccedilıkarılacak işccedili sayısı mevcut toplam sayıyı resmi makamlara
bildirmek mecburiyetindedir
321 Avrupa Sosyal Şartı
1961 yılında imzalanan Avrupa Sosyal Şartı ccedilalışma hakkını duumlzenlemesi accedilısından
oumlnemli bir belgedir Buna goumlre ccedilalışma hakkı adil ccedilalışma koşulları hakkı oumlrguumltlenme
hakkı grev dahil toplu pazarlık hakkı sosyal guumlvenlik hakkı gibi hakları iccedileren ASŞ
sadece kamu otoritesine bazı yuumlkuumlmluumlluumlkler getirmektedir Ancak bu normların
mahkemeler nezdinde ayrı bir duumlzenleme olmaksızın talep edilmeleri zordur106
Avrupa Sosyal Şartırsquonın 1rsquoinci maddesi ccedilalışma hakkını duumlzenlemekte ve anlaşmayı
onaylayan uumllkelerin tam istihdamı gerccedilekleştirmek uumlzere olabildiğince yuumlksek ve
istikrarlı bir istihdam duumlzeyine ulaşmayı ve bu duumlzeyi korumayı başta gelen amaccedil ve
sorumluluklardan biri saymaları gerektiğini belirtmektedir 2rsquonci maddede ise tarafların
adil ccedilalışma koşulları hakkının etkin biccedilimde kullanılmasını sağlama yuumlkuumlmluumlluumlkleri
vurgulanmaktadır 107
104
98 sayılı ILO Soumlzleşmesi httpsendikamblogspotcomtr20110298-sayl-ilo-sozlesmesi-135-sayl-
ilohtml (Erişim Tarihi 15102013) 105
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 s88 106
AKTUĞ s94 107
Avrupa Sosyal Şartı wwwdpbgovtr (Erişim Tarihi 21012014)
55
ASŞrsquonin Tuumlrk mevzuatına da birccedilok yansıması bulunmaktadır Oumlrnek vermek gerekirse
belgenin 28rsquoinci maddesi işccedili temsilcilerinin işletmede korunma ve kolaylıklardan
yararlanma hakkını duumlzenlemektedir 2821 sayılı eski Sendikalar Kanunursquonun 30rsquouncu
maddesi ise işyeri sendika temsilcilerinin teminatını duumlzenlemektedir Temsilcinin
sadece temsilcilik faaliyetlerinden dolayı iş akdinin feshedilmesi halinde İş
Kanunursquonun 21rsquoinci maddesi uyarınca en az bir yıllık uumlcreti tutarında tazminata hak
kazanacağı belirtilmektedir Ayrıca işverenin işyeri temsilcisinin yazılı rızası
olmadıkccedila temsilcinin işyerini değiştirmesi ve işinde esaslı bir değişlik yapması da
yasaktır108
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi
2000 yılında Nice Zirvesirsquonde ilan edilen AB Temel Haklar Bildirgesi Nice
Antlaşmasırsquonda yer almamıştır Ancak Bildirge hiccedilbir değişiklik yapılmaksızın Avrupa
Birliği Anayasasırsquonın ikinci boumlluumlmuumlne olduğu gibi aktarılmıştır109
Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi oumlzellikle iş guumlvencesi ile ilgili 30rsquouncu
maddesi accedilısından oumlnemlidir 30rsquouncu maddeye goumlre ldquo Her işccedili topluluk hukuku ve
ulusal kanunlar ve uygulamalara goumlre geccedilersiz sebeple işten ccedilıkarmaya karşı korunma
hakkına sahiptirrdquo110
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesi
İş guumlvencesi birccedilok uumllkede işccedililerin atılmasını engelleyen yasal bir hak olarak
tanımlanmaktadır Bazı uumllkelerde ccediloğunlukla Avruparsquoda bu hak mevzuatta yer
almaktadır Amerika Birleşik Devletleri gibi başka uumllkelerde ise fesih daha ccedilok
işverenin insiyatifine bırakılmış olan bir haktır111
Aşağıda iş guumlvencesinin ccedileşitli
uumllkelerde nasıl uygulandığına dair oumlrnekler yer almaktadır
108
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim Tarihi11102013)
109AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 110
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları Dergisi Ankara
2002 111
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Job20Securitypdf
(Erişim Tarihi 09022014)
56
331 İngiltere
İşverenin doğruluk kurallarına aykırı olarak soumlzleşmeyi feshettiği durumlarda hukuka
aykırılık bulunduğu kabul edilmektedir Ancak işveren iş ilişkisini işccedilinin mesleki
yeteneksizliği davranışları ekonomik durumun zorunlu kıldığı oumllccediluumlde işguumlcuumlnuuml
azaltmak gibi sebeplerle ortadan kaldırdığını ispat ettiği halde fesih haklı kabul
edilmektedir112
332 Almanya
Almanyarsquoda 1 Ocak 2004 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren Feshe Karşı Korunma Yasasırsquonda
geccedilerli nedenle işccedili ccedilıkartabilmek iccedilin işletmelerde ccedilalışan asgari işccedili sayısı 5rsquoden 10rsquoa
yuumlkseltilmiştir Boumlylece iş guumlvencesinden en az 6 aylık kıdemi olan ve 10rsquoun uumlzerinde
işccedili ccedilalıştıran işyerlerindeki işccedililer yararlanabilmektedir 113
333 Fransa
İşveren idari makamdan izin almadan işccedili ccedilıkarmalarda fesih hakkını koumltuumlye kullandığı
gerekccedilesiyle tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlrler İşyeri kurulu uumlyeleri işyeri işccedili
temsilcileri ve sendika temsilcileri işlerini keyfi bir fesih tehlikesi altında
bulunmaksızın serbestccedile yapabilmek iccedilin feshe karşı oumlzel bir biccedilimde
korunmaktadırlar İşccedilinin iş soumlzleşmesinin derhal feshi ancak ağır bir kusurunun
varlığında soumlz konusudur Bunun iccedilin uyulması gereken youmlntem suumlreli fesihle aynıdır114
334 Belccedilika
İncelenen diğer uumllkelerden farklı olarak Belccedilikarsquoda feshi ihbar konusunda soumlzleşme
serbestisi ilkesi geccedilerlidir Taraflar ihbar oumlnellerine uymak şartıyla belirsiz suumlreli hizmet
akitlerine her zaman son verebilmektedirler Soumlzleşmeyi işverenin feshetmesi halinde
112
TAŞKENT s46 113
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı Nedenle Feshinde
4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde
Değerlendirilmesi 2004 wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014) 114
UYAN Sefa s18
57
fesih bildiriminin yazılı olarak taahhuumltluuml mektupla yapılması gerekmektedir Geccedilerlilik
iccedilin bir sebep veya bir makamın onayına gerek duyulmamaktadır115
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesi
Uumllkeler Geccedilerli Neden Yargı Denetimi İşe İade
Sistemi
İşsizlik
Sigortası
Almanya Sosyal
Bakımdan
Geccedilerli Neden
Haksız Fesih
Mahkemece
İptal Edilir
Var Var
Fransa Gerccedilek ve
Ciddi Neden
Ekonomik
Nedenle Fesih
İzne Tabi
Var Var
İtalya Var Var Var Var
İngiltere Var Var Tazminat Var
İsveccedil Var Var 16-32 aylık
uumlcret
Var
İspanya Var Var Var Var
Yukarıdaki tabloda AB uumllkerinde iş guumlvencesi kapsamında tanınan haklar yer
alamkatadır116
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamaları
Kanada Ontario eyaletinde işccedilinin ırkı ataları memleketi rengi etnik koumlkeni
vatandaşlığı inanccedilları cinsiyeti hamileliği cinsel eğilimi yaşı succedil dosyası evlilik
durumu ailevi durumu veya sakatlığı nedeniyle hizmet akdi feshedilemez
Yeni Zelanda cinsiyet evlilik durumu dinsel veya etnik inanccedil etnik veya ulusal
koumlken renk ırk sakatlık yaş siyasi duumlşuumlnce istihdam edinilen statuuml ailevi durum veya
cinsel eğilim nedeniyle hizmet akdinin feshi yasaktır
115
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları Kadıoğlu Matbaası
Ankara 1987 s82 116
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi
58
Arjantin Hamileliğini doktor raporuyla belgeleyen kadın işccedilinin hizmet akdi hamilelik
doumlneminin tuumlmuumlnde feshedilememektedir117
117
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000 s5
59
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARI
41 Basın İş-Kanunu
4857 sayılı İş Kanunu kapsamında soumlzleşmenin feshi kavramı ele alındıktan sonra
ccedilalışmamızın bu boumlluumlmuumlnde Basın-İş Kanunu kapsamında ccedilalışan gazeteciler ve onların
işverenleri accedilısından iş soumlzleşmesinin feshi incelenecektir Bilindiği uumlzere Tuumlrk İş
Hukuku alanında bireysel iş ilişkilerini duumlzenleyen kurallarda birlik mevcut olmayıp
değişik ccedilalışma alanları iccedilin ayrı ayrı iş yasaları ccedilıkarılmıştır İşte bunlardan birisi de
gazeteciler ile oumlzel Radyo ve TVrsquolerin haberle ilgili boumlluumlmuumlnde ccedilalışanların bireysel iş
ilişkilerini duumlzenleyen Basın İş Kanunursquodur 1 13061952 tarih ve 5953 sayılı olan bu
Kanun 04011961rsquode 212 sayılı Kanun ile oumlnemli bir değişiklik geccedilirmiş olup soumlz
konusu değişikliklerin bir sonucu olarak kimi zaman Basın İş Kanunursquona 212 sayılı
Kanun denildiği de goumlruumllmektedir118
Basın İş Kanunursquonun ccedilıkarılmasının temel amacı gazetecinin korunmasıdır Buna ilişkin
olarak Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 332003 tarihli 20031375E 20032718K sayılı
kararı gazetecinin hukuk oumlnuumlnde korunmasına guumlzel bir oumlrnek teşkil etmektedir Soumlz
konusu davada gazeteci uumlzerinde ccedilalıştığı haberdeki kaynağın sızdırılması uumlzerine
kıdem tazminatı izin uumlcreti ikramiye fazla ccedilalışma uumlcreti talebiyle iş akdini
feshetmiştir Yerel mahkeme ise sadece yıllık izin uumlcreti ve ikramiye alacağına
huumlkmetmiş diğer istekler reddedilmiştir Temyize goumltuumlruumllen davada ise Yargıtay
Basın-İş Kanunursquonun amacının gazeteciyi korumak olduğunu vurgulamış ve kararı
bozmuştur119
411 Gazetecinin Tanımı
Basın İş Kanunu oumlzellikle gazetecilerin ccedilalışma koşullarını duumlzenleyen bir Kanun
olduğundan oumlncelikle gazeteci kavramının tanımını yapmak gerekmektedir
Gazeteciliğin meslek olarak oumlzellikleri birccedilok uumllkede gazeteci-işveren ilişkilerinin diğer
118
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Şubat
2013 s1 119
Y9HD 332003 T 20031375 E 20032718 K
60
ccedilalışanlarla ilişkilerden farklı şekilde duumlzenlenmesine sebep olmuştur Fransarsquoda
gazetecilerin hakları 1935 yılında İş Kanununa eklenen huumlkuumlmler ile ayrı bir
duumlzenlemeye konu olmuştur Almanyarsquoda ise Gazeteciler Birliği ve basın ccedilalışanları
arasında imzalanan toplu iş soumlzleşmesi ile duumlzenlemeler gerccedilekleştirilmiştir
Haberin haber olma niteliğini kaybetmemesi iccedilin gazeteci haberi en kısa suumlrede
ulaştırmalıdır Bu yuumlzden gazetecilik yoğun ccedilalışma temposu gerektirmektedir Duumlnya
Sağlık Oumlrguumltuuml (WHO)rsquonuumln meslek ve yaşam suumlrelerine dair araştırmasında
gazeteciliğin en kısa oumlmuumlrluuml meslek olduğu ortaya konmaktadır Bunun nedeni
gazetecilerin zaman zaman ccedilalışmak zorunda oldukları ccedilatışma veya afet boumllgeleri ve
gazetecilere youmlnelik suikast ve saldırılardır120
Gazeteci ifadesi geleneksel olarak basın guumlnuumlmuumlzde daha ccedilok medya olarak
adlandırılan alanda ccedilalışanları tanımlamaktadır121
Medya gelenekccedili liberal duumlşuumlnceye
goumlre ccediloğulcu siyasal sistemlerin ayrılmaz bir parccedilasıdır ve yasama yuumlruumltme yargı
guumlccedillerini toplum yararına denetleyen bir doumlrduumlncuuml guumlccediltuumlr Uluslararası Ccedilalışma
Oumlrguumltuumlrsquonuumln 1981 tarihli mesleklerin uluslararası standart sınıflandırmasında ldquoyazılı
basın araccedillarında ccedilalışan gazetecinin goumlrevlerine benzer şekilde radyo ve televizyon
iccedilin haber ve yorumların hazırlanmasında ve yayınlanmasında uzmanlaşan guumlncel
olaylar uumlzerine bilgi sahibi olan ve bu olaylarla ilgili kişilerle canlı roumlportajlar yapan
kişirdquo radyo ve televizyon gazetecisi olarak tanımlanmıştır122
Basın İş Kanununa goumlre gazetecinin bu kanundan faydalanabilmesi iccedilin gazete
mevkute(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında ccedilalışması gerekmektedir 212
sayılı kanunla ldquove benzerlerirdquo ifadesi kaldırılmış kanunun uygulama alanı daraltılmıştır
Bunun dışında Kanunun ilk şeklinde uumlcret alma şartı aranmazken 212 sayılı Kanun ile
yapılan değişiklikle belirtilen işlerde ldquouumlcretrdquo karşılığı ccedilalışanlara gazeteci deneceği
belirtilmektedir Kanunun uygulanabilmesi iccedilin uumlcretin suumlreklilik goumlsterir nitelikte
olması gerekmektedir Bu yuumlzden belirli zamanlarda bir anlaşma olmaksızın yazı
120
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları Legal
Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı s20 121
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim Fakuumlltesi İletişim
Ccedilalışmaları Dergisi2010 s62 122
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s55
61
yazanlar karikatuumlristler geccedilici defter tutan muhasebeciler kanun kapsamına
girmemektedirler123
Bir goumlruumlşe goumlre Kanundan faydalanmanın bir koşulu da gazetecinin tek geccedilim
kaynağının gazetecilik olmasıdır İlaveten Kanunun 3rsquouumlncuuml maddesi uyarınca kanun
kapsamına girmekte olan işletmelerin kurulmasını veya devredilmesini bildirme
yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır Profesyonel gazetecilikte başlıca geccedilim kaynağının
gazetecilik olması esas olduğundan mesleği bağımlı veya bağımsız olarak suumlrduumlrmesi
gazeteci sayılması bakımından oumlnem taşımamaktadır denilmektedir Ancak bunun
tersini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır Bir goumlruumlşe goumlre ldquoGazeteciliğin başlıca
geccedilim kaynağı olarak benimsenmesirdquo koşulunun gazetecilik mesleğinin doğasından
kaynaklandığı ileri suumlruumllmektedir124
Bu goumlruumlşe goumlre gazete veya dergilere suumlrekli
biccedilimde yazı yazan profesoumlr edebiyatccedilıların gazeteci sayılamayacağı kabul
edilmektedir Basın İş Kanununa baktığımızda ise ldquoGazeteci işverenle yaptığı
mukavelede aksi zikredilmediği takdirde dışarıda basınla alakası olsun veya olmasın
başka iş tutmakta serbesttirrdquo denmektedir Bu durumda gazeteciliğin başlıca geccedilim
kaynağı olması gerektiği sonucuna varmak muumlmkuumln goumlruumlnmemektedir125
Bunlara ek olarak Basın İş Kanunursquona goumlre gazeteci sayılma Tuumlrkiyersquode yayınlanma
koşuluna bağlıdır ldquoKanunun 1rsquoinci maddesinde gazeteci sayılabilmek iccedilin kişinin
Tuumlrkiyede yayımlanan gazete ve suumlreli yayınlarla haber ve fotoğraf ajanslarında
ccedilalışması oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Buna goumlre gazetecinin ccedilalışma yerleri yasada accedilıkccedila sayılmış
ve sınırlanmıştır rdquo 126
Tartışmalı olan bir konu da gazete muumlduumlrlerinin fikir işccedilisi kabul edilip
edilmeyecekleridir Oumlzekrsquo e goumlre 212 sayılı Kanunrsquodan oumlnce 5953 sayılı Kanunrsquoun ilk
halinde bu kişiler de fikir işccedilisi kabul edilmektedir 212 sayılı Kanunrsquoun yeni bir kanun
olmayıp 5953 sayılı Kanunu değiştirmesi nedeniyle 212 sayılı değişiklerle birlikte de
fikir işccedililiği kavramının bu kişiler iccedilin devam ettiğini kabul etmek gerekmektedir 127
123
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları BASHAŞ Şubat
2011s63 124
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı Ccedilalışma ve Toplum
20082 s11 125
AKYİĞİT Ercan s7 126
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001 s26 127
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki Hukuki Muumlnasebet
1962 s62
62
Şuğlersquoye goumlre ise gazete youmlneticileriyle ilgili doğrudan gazeteci sayılma ya da
sayılmama şeklinde bir sonuca bağlanmaması gerekmektedir Youmlnetici şayet makale
seccedilmek yayın ccedilizgisini belirlemek gibi goumlrevleri de yerine getiriyorsa gazeteci
sayılması uygundur Herhangi bir gazetecilik ccedilalışması yapmıyor ise de gazeteci
sayılması iccedilin bir neden bulunmamaktadır128
Duumlnyada gazetecilik mesleğini ele aldığımızda birccedilok uumllkede gazeteci sıfatına sahip
olmak iccedilin bir medya kuruluşunda gazeteci olarak istihdam edilmenin yeterli olmadığı
goumlruumllmektedir Bazı uumllkelerde oumlzel bir kuruluş tarafından mesleki sicile tescil ve bir
kart ccedilıkarılmak suretiyle gazetecilik statuumlsuuml tanınmaktadır Tuumlrkiyersquodeki Basın Yayın
Enformasyon Genel Muumlduumlrluumlğuuml de benzer bir işlev goumlrmektedir
Belccedilikarsquoda oumlzel bir komite adayları değerlendirerek ulusal basın kartı ve oumlzel araba
plakaları sağlamaktadır Fransarsquoda gazetecilerin tabi oldukları ulusal toplu iş
soumlzleşmesinin huumlkuumlmleri uyarınca profesyonel gazeteci unvanı iki yıllık bir kurs
sonunda verilmektedir129
Fransarsquoda gazetecilerin hakları kanuni bir duumlzenlemeye tabi
iken İngilterersquode kollektif soumlzleşmelerle duumlzenlenmektedir130
Tuumlrkiyersquode ise Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın 2012 yılı istatistiklerine
baktığımızda aşağıdaki tabloda yer aldığı uumlzere oumlzel sektoumlrde imzalanan toplu iş
soumlzleşmesi sayısı birdir ve tek bir işyerinde uygulanmıştır Toplu iş soumlzleşmesinden
faydalanan işccedili sayısı 134 iken sendika uumlyesi işccedili sayısı ise 76rsquodır Devlet memurlarına
5953 sayılı Kanun uygulanmadığından tabloda yalnızca oumlzel sektoumlr rakamlarına yer
verilmiştir Buumltuumln işkollarında oumlzel sektoumlrde uygulanan toplu iş soumlzleşmesi sayısına
baktığımızda bu rakamın 349 olduğu goumlzuumlkmektedir Diğer sektoumlrlerle de
kıyaslandığında da Basın sektoumlruumlndeki TİS sayısı azdır Bunun başlıca nedeninin
sektoumlrde ccedilalıştığı halde Basın İş Kanunursquona tabi ccedilalıştırılmayan gazeteciler olduğu
duumlşuumlnuumllmektedir
128
ŞAKAR s11-18 128
AKYİĞİT s7 128
ŞUĞLE s77 129
CcedilAKIR s93 130
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların Korunması Ekonomik ve
Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966 s1
63
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012 (Oumlzel
Sektoumlr)
İşkolu Toplu İş
Soumlzleşme Sayısı
İşyeri Sayısı İşccedili Sayısı Uumlye İşccedili Sayısı
Basın ve
Yayın
1 1 134 76
Toplam 349 1552 131486 87842
412 Basın Sektoumlruumlnuumln Tarihccedilesi
Gazetecinin tanımı detaylı bir şekilde accedilıklandıktan sonra Duumlnyarsquoda ve Tuumlrkiyersquode
basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesini incelemek faydalı olacaktır Avruparsquoda şehirler birbirinden
uzak olduğu iccedilin basın sektoumlruuml insanların haber alma gereksiniminden doğmuş ve
ticaretin gelişmesiyle birlikte buumlyuumlmuumlştuumlr 18 Yuumlzyıla gelindiğinde ise teknoloji ve
ulaşımın da gelişmesiyle gazete guumlnluumlk yaşamın bir parccedilası haline gelmiştir 19
Yuumlzyılda ise basın sektoumlruuml teknolojik gelişmeler sayesinde hedef kitlesine hızla ulaşan
bir sektoumlr konumuna gelmiştir 20 Yuumlzyıla gelindiğinde ccedilağdaş basın sektoumlruuml hızlı
gelişimini suumlrduumlrmuumlştuumlr131
Tuumlrkiyersquode yazılı basın Batı ile karşılaştırıldığında ccedilok uzun bir geccedilmişe sahip değildir
Uumllkemizde duumlnyadaki gelişimin aksine gazetecilik doğrudan ortaya ccedilıkmış
matbaacılığın bir yan uumlruumlnuuml olarak gelişmemiştir Osmanlı İmparatorluğursquonun dağılma
doumlneminde devlet kimliğini korumak iccedilin bizzat devlet eliyle başlatılmıştır132
1950rsquolerden sonra basın işletmeleri yavaş yavaş diğer sektoumlrlerde de olduğu gibi
sermaye yoğun işletmelere doumlnuumlşmuumlştuumlr Ayrıca devletin basın uumlzerindeki denetleyici
tavrı da devam etmiştir133
131
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları Anadolu
Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004 s11 132
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode Gazeteciliğin Gelişim
Evreleri Ankara 1991 s166 133
KARACA Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları s11
64
Tuumlrkiyersquode Basın İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesinde gazetecilik mesleğine oumlzguuml bazı
oumlzel nedenler etkili olmuştur Bunların başında ccedilalışma saatlerinin gazetelerin
ccedilıkarılmasına goumlre ayarlanması gereği gazetecilerin ccediloğunun uumlcretli ccedilalışan olmaları
sebebiyle ccedilıkarlarının her zaman işverenin ccedilıkarlarıyla bağdaşmaması basını devlet
iccedilinde doumlrduumlncuuml guumlccedil olarak kabul eden duumlşuumlncedir134
5953 Sayılı Kanunun kabul
edildiği 1952rsquode İstanbul Gazeteciler Sendikası da kurulmuş sendikanın adı 1963rsquote
Tuumlrkiye Gazeteciler Sendikası (TGS) olarak değiştirilmiş ve 1965rsquote 6 şubeye ulaşan
TGS Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquona uumlye olmuştur135
Guumlnuumlmuumlzde ise guumlccedilluuml
basın işletmeleri holdinglerin yani tekelleşmiş sermayenin elinde bulunmaktadır136
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesi
Gazetecinin iş guumlvencesi gazetecinin bağımsızlığı yoluyla toplumun en temel
haklarından anlatım oumlzguumlrluumlğuumlnuumln bir goumlstergesi olduğundan oumlnem taşımaktadır137
212
sayılı kanunla işverenlere istihdam ettikleri gazetecilerin soumlzleşmesini mahallin en
buumlyuumlk muumllki amir ve boumllge ccedilalışma muumlduumlrluumlkleriyle birlikte ilgili sendikaya bildirme
zorunluluğu getirilmiş ve sendikaların etkinliğine destek verilmiştir Gazeteci ile işveren
arasındaki sorunlarda daha oumlnce hukuk mahkemelerine başvurulurken iş mahkemelerine
başvurma hakkı tanınmıştır Gazetecilerin kıdem esasına goumlre terfi etmeleri esası kabul
edilmiştir
212 Sayılı Kanun işverenlerden buumlyuumlk tepki almıştır İşverenler tepkilerini uumlccedil guumln
suumlreyle gazete ccedilıkarmayarak ortaya koymuşlardır Buna karşın İstanbul Gazeteciler
Sendikası da bu suumlrede Basın adlı bir gazete yayınlamıştır
Gazetecinin iş guumlvencesi oumldemelerinden yararlanabilmesi ile ilgili koşullar ayrıca
kanunun 6 7 ve 11rsquoinci maddelerinde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunursquonun 6rsquoıncı
maddesinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi hali ve bu durumdaki iş
guumlvencesi oumldemeleri (kıdem tazminatı) duumlzenlenmektedir Ayrıca İş Kanunursquonun 18
19 20 21 ve 29rsquouncu maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla
uygulanacağı belirtilmektedir Bu durumda Basın İş Kanunu kapsamına giren
gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale getirilmişlerdir
134
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s40 135
CcedilAKIR s16 136
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978s754 137
CcedilAKIR s62
65
Basın ccedilalışanlarının sosyal ve ekonomik durumları konusunda 1949rsquoda Birleşmiş
Milletler Ekonomik ve Sosyal Konseyirsquonde alınan bir kararla oumlzellikle gazetecilerin
sosyal guumlvenliği uumlzerinde durularak uumllkeler UCcedilOuml normlarına uymaya davet edilmiştir
UCcedilOumlrsquode 1959rsquoda yapılan Fikir İşccedilileri ve İşverenleri Doumlrduumlncuuml Danışma Toplantısında
ldquogazetecilik ccedilalışmalarının uluslararası statuumlsuumlrdquonuumln hazırlanmasına karar verilmiş ancak
buguumlne kadar gerccedilekleştirilmemiştir138
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesi
Ccedilalışmamızın birinci boumlluumlmuumlnde 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesi
incelenmişti Bu noktada Basın-İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin tanımı
yapılacaktır Basın İş Kanunursquonun 1rsquoinci maddesi Kanunun Tuumlrkiyede yayınlanan
gazete ve mevkutelerle(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında her tuumlrluuml fikir ve
sanat işlerinde ccedilalışan ve İş Kanunundaki işccedili tarifi kapsamı haricinde kalan
kimselerle bunların işverenleri hakkında uygulanacağını belirtmektedir
Ancak Kanunun 2rsquonci maddesinde Devlet belediyeler ve İktisadi Devlet Teşekkuumll ve
muumlesseseleriyle sermayesinin yarısından fazlası bu teşekkuumlllere ait şirketlerde istihdam
edilen memur ve hizmetliler hakkında bu Kanun huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı
vurgulanmaktadır
Ayrıca İş Kanunu madde 116 uyarınca İş Kanunursquonun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu
maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla uygulanacaktır Bu durumda
Basın İş Kanunu kapsamına giren gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale
getirilmişlerdir Ancak tuumlm bu olumlu duumlzenlemelere rağmen Deniz İş Kanunu ve
Borccedillar Kanunu kapsamında kalan ve iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccedililer iş guumlvencesinden
faydalanamamaktadır
5953 sayılı Sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki
Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanun (Basın İş Kanunu)rsquoun 4rsquouumlncuuml maddesi
kapsamında gazeteci ile kendisini ccedilalıştıran işveren arasındaki iş akdinin yazılı şekilde
yapılması mecburidir İş soumlzleşmesinde işin nevi(tuumlruuml) uumlcret miktarı gazetecinin
kıdemi belirtilmelidir İşin tuumlruumlnde ve uumlcrette yapılan değişikliklerin soumlzleşmeye
138
CcedilAKIR s71
66
konulması gerekmektedir Ayrıca 4rsquouumlncuuml maddeye istinaden gazetecinin iki yıllık
ccedilalışma sonucu uumlcretinin yuumlzde kaccedil artacağı da soumlzleşmede accedilıkccedila belirtilmelidir
Soumlz konusu Kanunun 5rsquoinci maddesi uyarınca belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde fesih
ihbarının Kanundaki suumlrelere tabi olduğu belirtilmektedir İhbar suumlrelerine uygun uumlcret
miktarındaki tazminatın işveren veya gazeteci tarafından diğer tarafa oumlnceden oumldenmesi
suretiyle soumlzleşmenin derhal feshedilebileceği aynı maddede accedilıklanmaktadır
Kanunun 10rsquouncu maddesinde gazeteciler iccedilin tecruumlbe suumlresi en ccedilok uumlccedil ay olarak
belirlenmiştir Bu suumlre iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini ihbar suumlresine ve tazminat
muumlkellefiyetine tabi olmaksızın feshedebilmektedirler Bu suumlrenin sonunda soumlzleşme
yazılı yapılmak zorundadır
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde ise gazetecinin işverenle yaptığı soumlzleşmede aksi
belirtilmediği takdirde dışarda basınla alakası olsun veya olmasın başka iş tutmasının
serbest olduğu accedilıklanmıştır Buna ek olarak soumlzleşmenin yazılı yapılması kural iken
yapılmadığı durumlarda Yargıtay kararına goumlre gazeteci yine de hak kazanmaktadır
Karardan anlaşıldığı uumlzere yazılı şekil koşulu gazeteci aleyhine kullanılamamaktadır139
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesi
Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesinin İş Kanunursquonda olduğu gibi fesih
dışında yolları bulunmaktadır Bunlardan ilki soumlzleşmenin tarafların anlaşması ile sona
ermesidir Basın iş soumlzleşmesinin tarafları olan gazeteci ve işveren anlaşarak oumlzleşmeyi
her zaman sonlandırabilmektedirler Bu konuda soumlzleşmenin belirli ya da belirsiz suumlreli
olmasının bir oumlnemi bulunmamaktadır Zaten belirli suumlreli basın iş soumlzleşmesi aksi
kararlaştırılmadıkccedila fesih bildirimine gerek olmadan belirlenmiş olan suumlrenin bitiminde
kendiliğinden sona ermektedir Bu durumda gazetecinin işverene karşı ileri suumlrebileceği
bir tazminat hakkı bulunmamaktadır Ancak İş Kanunursquonda da geccedilerli olduğu uumlzere
soumlzleşmede belirtilen suumlrenin dolmasına rağmen gazeteci ccedilalışmaya ve işveren de
ccedilalıştırmaya devam ederse soumlzleşme aynı suumlreyle fakat en fazla bir yıl iccedilin yenilenmiş
sayılırken soumlzleşmenin ikinci defa aynı şekilde yenilenmesi halinde soumlzleşme baştan
itibaren belirsiz suumlreli olarak kabul edilmekte ve fesih kuralları uygulanmaktadır Bunun
dışında gazetecinin oumlluumlmuuml de soumlzleşmeyi sona erdirmektedir
139
ATILGAN s71
67
Basın İş Kanununda gazetecinin kıdemine ve soumlzleşmeyi fesheden tarafın gazeteci veya
işveren olmasına goumlre farklı ihbar oumlnelleri oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Kanunun 6rsquoncı maddesinin
4rsquouumlncuuml fıkrasında işverenin feshi halinde uyulacak ihbar oumlnelleri 7rsquoinci maddesinde ise
gazetecinin feshinde karşı tarafa verilmesi gereken ihbar oumlneli belirlenmiştir Bununla
birlikte Basın İş Kanunursquonda 4857 sayılı Kanunrsquoun aksine ihbar oumlneli iccedilinde iş arama
izni duumlzenlenmemiştir140
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshi
Basın İş Kanunursquonda gazeteci kavramının tanımı yapılmasına karşın işveren tanımı
yapılmamış kanunun gazetecilerin işverenleri hakkında da uygulanacağı belirtilmekle
yetinilmiştir Eğer işverenin gazeteci ile ilişkisi iş soumlzleşmesine dayanıyorsa ve
gazetecinin ccedilalıştığı işyeri kanunda belirtilen işyerlerindense bu işveren Basın İş
Kanunu kapsamında değerlendirilecektir
İşverenin TC vatandaşı olması zorunlu değildir İşveren birkaccedil kişi dernek veya
sendika olabilmektedir Ancak 3984 sayılı Kanunun 29rsquouncu maddesi dikkate
alındığında oumlzel radyo ve televizyon kuruluşu kuramayan ve bunlara ortak
olamayanların işveren de olamayacakları anlaşılmaktadır Basın İş Kanunursquonun 2rsquonci
Maddesinde sayılanlar da şuumlphesiz bu işveren niteliğinden yoksundurlar141
Kanunun 6rsquoncı maddesi işveren tarafından soumlzleşmenin feshi ve kıdem tazminatı
koşullarını accedilıklamaktadır Buna goumlre meslekte en az beş yıl ccedilalışmış olan gazetecilere
kıdem hakkı tanınacağı ve bu hakkın gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanacağı soumlzleşmenin feshi halinde gazetecinin bu suumlreye goumlre hesaplanacak
tazminatı almaya hak kazanacağı işverenle arasındaki ilişki bir veya daha ccedilok
soumlzleşmeye istinaden kesintisiz olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son
verilmesinin yapılacak yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olacağı
hizmeti beş seneden az olanlar iccedilin ihbar suumlresinin bir ay olduğu belirtilmektedir
Hizmetine 6rsquoncı madde huumlkuumlmlerine goumlre son verilen gazeteci son aylığı temel olmak
uumlzere her hizmet yılı iccedilin bir aylık uumlcreti miktarında tazminata hak kazanmaktadır Bir
kez kıdem tazminatı alan gazetecinin kıdeminin yeni işine girişinden itibaren
hesaplanacağı ancak işverenle gazeteci arasında soumlzleşmeyle bu durumun farklı youmlnde 140
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s36 141
AKYİĞİT s8
68
duumlzenlenebileceği maddede ayrıca accedilıklanmaktadır Kanunda ayrıca işverenin maddi
imkansızlık sebebiyle gazetecinin tazminatını bir defada oumldeyememesi halinde oumldeme
en ccedilok doumlrt taksitte yapılacağı ve bu taksitlerin tamamının suumlresinin bir yılı
geccedilemeyeceği belirlenmiştir
İşveren 11rsquoinci maddeye dayanarak gazetecinin goumlrevinin ifasıyla ilgili konularda
bilerek veya ağır ihmal sonucu yayının itibarına zarar verecek harekette bulunması
durumunda ihbar suumlrelerine bağlı kalmaksızın soumlzleşmeyi derhal feshedebilir
Kanunun 12rsquonci maddesinde gazetecinin uğradığı hastalık sebebiyle soumlzleşmenin
işveren tarafından feshedilemeyeceği hastalığın altı aydan fazla uzaması halinde
tazminat verilmek suretiyle feshedilebileceği ve azami bir yıl iccedilinde iyileştiği takdirde
tekrar eski işine tercihan alınacağı huumlkme bağlanmıştır
Kanunun 16rsquoncı maddesinde ise işverenle gazeteci arasındaki iş soumlzleşmesinin belirli
veya belirsiz suumlreli olup olmadığına bakılmaksızın gazetecinin silahaltında bulunduğu
suumlrece soumlzleşmesi işveren tarafından feshedilemeyeceği belirtilmektedir
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından feshedilmesi
5953 sayılı Kanunun 7rsquonci maddesi uyarınca gazeteci en az bir ay oumlnceden işverene
yazılı bildirimde bulunmak suretiyle iş soumlzleşmesini feshedebilmektedir Yazılı bildirim
suumlreleri asgaridir ve soumlzleşmelerle artırılabilir
Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirtildiği uumlzere gazetecinin yazdığı yazı gazetecinin
şerefini zedeleyecek tarzda veya maneviyatına zarar verecek şekilde değişiklik
yapılarak yayınlanırsa gazeteci ihbar suumlrelerini beklemeksiniz derhal soumlzleşmeyi
feshedebilir Bu durumda işverenin kusuru sonucu soumlzleşmeyi feshetmiş gibi tazminata
hak kazanır Belirli suumlreli soumlzleşmelerde de bahse konu durumlar geccedilerliyse fesih hakkı
soumlzleşme suumlresi sona ermeden kullanılabilmektedir
Pek ccedilok uumllkenin uygulamasında gazeteci iccedilin soumlz konusu fesih hakkına rastlanmaktadır
Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquonun 1926rsquodaki birinci kongresinde bu ilke
69
vurgulanmış ve ilk defa 1935rsquode Fransız İş Kodursquona da girmiştir Kanunda veya toplu
soumlzleşmede yer alan bu huumlkme ldquovicdan huumlkmuumlrdquo (conscience clause) denilmektedir142
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatı
Basın İş Kanunu soumlzleşmenin fesih bildirimi ile sonuccedillanması halinde kıdem ve ihbar
tazminatı oumldenme koşulları youmlnuumlnden 4857 sayılı Kanundan farklılık arz etmektedir
Basın İş Kanunu kapsamında kıdem tazminatına hak kazanma koşullarını anlayabilmek
iccedilin oumlncelikle Bas İş Kanunursquonda yer alan huumlkuumlmlere bakmak gerekmektedir Bu
huumlkuumlmler 1 6 7 11rsquoinci maddelerde ve 3984 Sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş
ve Yayınları Hakkında Kanunun 38 Maddesinde de duumlzenlenmektedir 3984 sayılı
Kanunun 38rsquoinci maddesine goumlre ldquoRadyo ve Televizyon kuruluşlarının haberle ilgili
birimlerinde ccedilalışanlar 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar
Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanunrsquoa tabidirrdquo
Gazetecinin kıdem tazminatına hak kazandığı durumlar soumlzleşmenin işveren tarafından
bildirimli veya haksız feshedilmesi veya gazeteci tarafından Kanunun 11rsquoinci maddesi 1
ve 2rsquonci fıkradaki haller nedeniyle derhal feshedilmesidir Birinci fıkrada ldquoBir
mevkutenin veccedilhe ve karakterinde gazeteci iccedilin şeref veya şoumlhretini veya umumiyetle
manevi menfaatlerini ihlal edici bir vaziyet ihdas edecek şekilde bariz bir değişiklik
vukuu halinde gazeteci ihbar muumlhletini beklemeden akdi feshedebilirrdquo denilmektedir
2rsquonci fıkrada ise iş akdini birinci fıkranın verdiği hakka dayanarak fesheden
gazetecinin işverenin kusuru neticesinde iş akdini feshetmiş olsa idi ne miktar tazminat
alacak idiyse o miktar tazminat isteyebileceği huumlkme bağlanmıştır
Basın İş Kanunursquonun kıdem tazminatıyla ilgili huumlkuumlmleri diğer İş Kanunlarından farklı
olarak mutlak değil nisbi emredici niteliktedir Bu yuumlzden kıdem tazminatına hak
kazandıracak haller yapılacak bir soumlzleşmeyle veya Toplu İş Soumlzleşmesi yoluyla
bertaraf edilemez ya da daha zor koşullara bağlanamaz143
Ancak Kanunda belirtilenler
dışında kıdem tazminatına hak kazanılacağı veya miktar artışı soumlzleşmede yer alıyorsa
geccedilerli olmaktadır Bu gazeteci lehine bir durum oluşturmaktadır
142
ŞAKAR s15 143
AKYİĞİT s17
70
İlgili Kanunlarda 5 yıl kıdemi olan gazetecinin kıdem hakkı kazanacağı
duumlzenlenmektedir Kıdem hakkı gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanmaktadır Ancak burada da oumlnceki işverenin yanında ccedilalışılan suumlrelerden de
yeni işverenin sorumlu tutulması ccedilok adil bir uygulama olmamaktadır Kıdem tazminatı
fonu ccedilıkması durumunda Basın İş Kanunursquondaki bu durum da ortadan kalkmış
olacaktır 144
Bunlara ek olarak 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Soumlzleşmesi Kanunursquonun 23rsquouumlncuuml
ve geccedilici 5rsquoinci maddesi ile soumlzleşmenin sona ereceği yeni bir durum getirilmiştir
Kanun oumlncesinde uygulamada tartışmalara yol accedilan işccedili sendikası youmlneticiliğine
seccedililerek işten ayrılan işccediliye youmlneticiliğin sona ermesinden sonra ve belli koşullarda
oumldenen kıdem tazminatı accedilık bir şekilde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunu
kapsamındaki işccedililerin sendikalaşma ve toplu soumlzleşme-grevlokavt haklarıyla ilgili
başka bir Kanun bulunmadığından konuya ilişkin 6356 sayılı Kanun huumlkuumlmlerinin
uygulanması doğru bir yaklaşımdır 6356 sayılı Kanuna goumlre bir gazeteci de uumlyesi
olduğu işccedili sendikası veya konfederasyonunda youmlnetici olması sebebiyle işyerinden
ayrıldığında iş soumlzleşmesi askıda kalmakta ancak kendisi isterse soumlzleşmesini feshedip
kıdem tazminatına hak kazanabilmektedir
Kıdem tazminatı gazetecinin aldığı son uumlcrete goumlre her bir yıllık ccedilalışması iccedilin bir aylık
uumlcreti kadar oumldenmektedir Ayrıca yıldan artan suumlreler iccedilin orantılı oumldeme yapılır ancak
artan suumlre 6 aydan daha az ise bu suumlre iccedilin oumldeme yapılamamaktadır Buna karşılık iş
soumlzleşmesiyle aksi youmlnde huumlkuumlm koyulabilmektedir Genellikle oumlğretide ccedilıplak bruumlt
uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılmaktadır ccediluumlnkuuml gazetecinin kıdem hesabında
giydirilmiş uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılacağı oumlngoumlruumllmemiştir Bu nedenle kıdem
tazminatı basın işccedilisinin bruumlt uumlcreti uumlzerinden hesaplanmaktadır
Ancak gazetecinin kıdemiyle ilgili Yargıtay kararlarına bakıldığında 9 Hukuk
Dairesirsquonin 14 Nisan 2008 tarihinde verdiği kararın buumlyuumlk oumlnem taşıdığı goumlruumllmektedir
Yargıtay bu tarihe kadar gazetecinin haklı fesih yapamayacağını ancak işverenin işten
atması halinde kıdem tazminatı alabileceğine huumlkmediyordu Ancak bu karara goumlre
uumlcreti geccedil oumldenen veya oumldenmeyen fazla mesai uumlcreti oumldenmeyen sosyal guumlvenlik
primi eksik veya hiccedil oumldenmeyen gazetecilerin haklı fesih yaparak kıdem tazminatı
144
ATILGAN s91
71
alabileceği huumlkme bağlanmıştır Karara goumlre ldquoİşverenin uumlcret oumldeme işccediliyi koruyup
goumlzetme eşit davranma borcu gibi borccedilları iş soumlzleşmesinden kaynaklanmaktadır
Borccedillar Kanunursquonun 344rsquouumlncuuml maddesinde ldquoişccedilinin muhik sebeplerin bulunması
halinde ihbar olmaksızın iş soumlzleşmesini feshedebileceği akti icra etmemekte haklı
goumlsteren her halin muhik sebep olduğu aynı yasanın 345rsquoinci maddesi uyarınca da
muhit sebepler ile bir tarafın akte riayet etmemesinden ibaret olduğu takdirde bu tarafın
diğer taraf onun akit ile muumlstahak iken mahrum kaldığı feri menfaatlerde nazara
alınmak uumlzere tam bir tazminat itasıyla muumlkellef olacağırdquo belirtilmektedir145
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2011 ve 2012 yılı istatistiklerine bakıldığında
Basın sektoumlruumlnde 2011 yılında 1 kez grev yapılmışken 2012 yılında hiccedil grev
yapılmadığı ccedilıkarılmaktadır
İkinci bir durumda ise youmlneticiliğin ve iş soumlzleşmesinin devam ettiği doumlnemde yine
youmlneticilik sebebiyle soumlzleşmesini feshedip kıdem tazminatı almayı hak edebilmektedir
Bu fesih oumlnelsiz olup fesihtir Bunların dışında bir nedenle gazetecinin sendika
youmlneticiliğinin sona erdiği durumda da kıdem tazminatı oumldenebilecektir
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı istatistiklerine goumlre Ocak 2013 itibariyle Basın
Yayın ve Gazetecilik sektoumlruumlnde işccedili ve sendikalı işccedili sayısı aşağıdaki tabloda yer
almaktadır
Tablo-3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariyle
İşkolu İşccedili Sayısı Sendikalı İşccedili
Sayısı
Sendikalaşma
Oranı ()
Basın Yayın ve
Gazetecilik
104141 3714 357
Toplam 10881618 1001671 921
Tablodan anlaşıldığı uumlzere Basın sektoumlruumlndeki sendikalaşma oranı Tuumlrkiye
ortalamasının altındadır Tuumlrkiye ortalaması 921 iken Basın sektoumlruumlnde bu oran
145
Yargıtayrsquodan Tarihi Bir Tazminat Kararı httpwwwpmdorgtrhaberlerphpkategori=6amphaber=113
(Erişim Tarihi02122013)
72
357rsquodir Tablodaki bilgilere ek olarak Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2012 yılı
verilerine goumlre Basın ve yayın sektoumlruumlnde 2 işccedili sendikası varken hiccedil işveren sendikası
bulunmamaktadır
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 5rsquoinci maddesine goumlre ihbar tazminatı 4857 sayılı Kanunrsquoda da
olduğu gibi hem işccedili hem de işveren iccedilin oumlngoumlruumllen zarar koşuluna tabi olmayan bir
tazminattır İhbar tazminatı gazeteciler iccedilinde on yıllık zaman aşımına tabidir ve
alacaklısının oumllmesi durumunda bu tazminatı talep etme hakkı mirasccedilılarına
geccedilmektedir Bununla birlikte 4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine Basın İş Kanunursquonda
ihbar oumlnelleri duumlzenlenirken iş arama izni duumlzenlenmemiştir Basın İş Kanunu
kapsamındaki bir işyerinde işverenle ilişkisi bir veya birbirini takip eden soumlzleşmeye
goumlre aralıksız olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son verilmesi yapılacak
yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olmaktadır Beş yıldan az hizmet
suumlresi olanlar iccedilinse bu suumlre bir aydır Gazetecinin kıdem hakkı mesleğe ilk girişinden
itibaren hesaplanır kuralı ihbar oumlneli hakkında uygulanmamaktadır Fesheden tarafın
gazeteci olması durumunda ise kanun koyucu kıdeme goumlre farklı bir duumlzenlemede
bulunmamıştır Bu nedenle gazetecinin işverene işten ayrılacağını 1 ay oumlnceden yazılı
olarak bildirmesi yeterlidir 146
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 14042008 tarih ve 20088314 sayılı kararında ldquoDavacı
gazetecinin davalı basın ve yayın kuruluşundaki hizmetinin 5 yıldan az olduğu ancak
sicil kaydına goumlre daha oumlnce başka işyerlerinde de ccedilalıştığı anlaşıldığına goumlre davacının
meslekte beş yıl kıdeminin olup olmadığı ve davalı yanında geccedilen hizmeti nedeni ile
kıdem tazminatına hak kazanıp kazanmadığının belirlenmesi iccedilin davalı işyerinden
oumlnce basın iş kanunu kapsamında ccedilalışıp ccedilalışmadığı ve bu kanun kapsamındaki
hizmetinin toplam beş yılı doldurup doldurmadığının araştırılması gerekirrdquo
denilmektedir Karardan da anlaşılacağı uumlzere gazetecinin 5 yıl farklı veya aynı işveren
yanında Basın İş Kanunu kapsamında ccedilalışması durumunda kıdem tazminatı hakkı
doğmaktadır
146
GOumlKCcedilE s44
73
Basın İş Kanunursquonda ihbar suumlrelerine denk gelen uumlcret miktarında tazminatın karşı
tarafa oumldeneceği belirtilirken İş Kanunursquonun aksine uumlcretin nasıl hesaplanması
gerektiği ayrıntılı accedilıklanmamıştır Bu noktada bir goumlruumlşe goumlre 4857 sayılı Kanun kıyas
yoluyla gazeteciye uygulanmalıdır Buna karşın Yargıtay 9 Hukuk Dairesi 06102003
tarihli ve 20032919E 200316215K sayılı kararında ldquo4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine
5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda ihbar tazminatının giydirilmiş uumlcretten
hesaplanacağına dair kural bulunmadığından bruumlt ccedilıplak uumlcret yerine giydirilmiş
uumlcretten ihbar tazminatının hesabı hatalıdırrdquo denilmektedir Bu karara goumlre gazetecinin
ihbar tazminatı ccedilıplak uumlcret uumlzerinden oumldenmelidir
Basın İş Kanunun 8rsquoinci maddesi uyarınca ihbar oumlnelleri asgari olup soumlzleşme ile
arttırılabilmektedir 1475 sayılı İş Kanunursquonun 13rsquouumlncuuml maddesinde de benzer bir
duumlzenleme bulunmaktaydı Bu doumlnemde Yargıtay 9 Hukuk Dairesi de ihbar oumlnelinin
yalnız işccedili lehine arttırılabileceğini benimsemiştir 4473 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ve
4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesi ile Yargıtayrsquoın bu konudaki goumlruumlşuumlnuumln
değişip değişmediği bilinmemektedir Buna rağmen uygulanacak ccediloumlzuumlmuumln Basın İş
Kanunursquonu da uygulanması mantıklı goumlzuumlkmektedir147
434 Basın İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesinde ldquoGazetecinin oumlluumlmuuml sebebiyle iş akdinin sona
ermesi halinde eşi ve ccedilocuklarına ve bunlar bulunmadığı takdirde geccedilimi kendisine
terettuumlp eden ailesi efradına muumlteveffanın aylık uumlcretinin uumlccedil mislinden az olmamak
uumlzere kıdem hakkı tutarında oumlluumlm tazminatı verilirrdquo denilmektedir Bu tazminatın
niteliği oumlğretide tartışmalıdır Bir goumlruumlşe goumlre oumlluumlm tazminatı 212 sayılı Kanunrsquodan
oumlnce kıdem tazminatıyla bağlantısı olmayan bir tazminatken kanun değişikliğiyle
kıdem tazminatının oumldeneceği durumlardan birinin de gazetecinin oumlluumlmuuml olduğunu
belirten bir tazminattır
Başka bir goumlruumlşe goumlre ise Kanunun 18rsquoinci maddesinin başlığının oumlluumlm tazminatı
olmasından dolayı ve kıdem tazminatının sadece beş yıllık kıdeme sahip gazeteciye
oumldeneğinden hareketle bu tazminatın kıdeme bakılmaksızın oumldendiği bu yuumlzden kıdem
tazminatı değil sadece hesaplanması kıdem tazminatı gibi olan bir tazminat olduğu ifade
edilmektedir Basın İş Kanunursquona goumlre gazetecinin kıdemine bakılmaksızın oumlluumlmuuml
147
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37
74
durumunda yakınlarına yalnızca oumlluumlm tazminatı oumldenebilmektedir Gazetecinin oumlluumlmuuml
halinde kıdem tazminatı oumldenebileceği belirtilmemiştir148
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklar
Basın İş Kanunun4857 sayılı İş Kanunuyla ilişkisini incelediğimizde bir goumlruumlşe goumlre
iki kanunun arasında oumlzel kanun-genel kanun ilişkisi olduğu ve Basın İş Kanunursquonda
huumlkuumlm bulunmadığı hallerde İş Kanunu huumlkuumlmlerinin uygulanması gerektiği
belirtilmektedir149
Bir başka goumlruumlş ise İş Kanunursquonun salt Basın İş Kanunursquona goumlre daha ayrıntılı
duumlzenlemelere yer vermesi ve daha geniş kapsamlı olmasının bu iki kanun arasında
genel kanun-oumlzel kanun ilişkisi oluşmasına yetmeyeceği ayrıca İş Kanunu veya Basın
İş Kanunursquonda da boumlyle bir huumlkme yer verilmediği vurgulanmaktadır150
Yargıtayrsquoın da
bu konuda farklı goumlruumlşleri bulunmaktadır
İş Kanununun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu maddesi huumlkuumlmleri kıyas yoluyla uygulanır
Basın İş Kanunursquonda gazetecinin kıdem tazminatı ve yıllık uumlcretli izin haklarında
meslekteki hizmet suumlresi temel alınırken İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer iccedilin son
işverenin yanında ccedilalıştığı suumlreler temel alınmaktadır Bu noktada gazeteciler lehine bir
durum oluşmaktadır Hesaplamada meslekteki hizmet suumlresi esas olduğu iccedilin başka
işverenler yanında ccedilalışılan suumlre de hesaplamaya katılmaktadır151
Bunun dışında Basın İş Kanunursquonun 5 10 ve 11rsquoinci maddelerinde belirtildiği uumlzere İş
Kanunursquonda da olduğu gibi iş soumlzleşmeleri belirli ve belirsiz suumlreli ayrıca deneme suumlreli
olacak şekilde gerccedilekleştirilebilmektedir
İş Kanunursquondan farklı olarak Basın İş Kanunursquonda kısmi suumlreli ccedilalışmaya ilişkin bir
huumlkuumlm bulunmamaktadır Duumlzenlemelerde tam suumlreli ccedilalışma esastır 4857 sayılı
Kanunrsquoda kısmi suumlreli ccedilalışanlara youmlnelik ayrımcılık yapılamayacağı belirtilmektedir
148
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s187 149
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 150
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 151
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri İletişim Fakuumlltesi
Dergisi 2002 s9
75
Buna goumlre gazetecilerin de bu şekilde bir ayrımcılığa maruz kalmamaları gerektiği
duumlşuumlnuumllmektedir152
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlar
Tuumlrkiyersquode basın sektoumlruumlnde ccedilalışanlarla ilgili duumlzenlemeler 5953 sayılı Sayılı Basın
Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında
Kanun (Basın İş Kanunu) ve 1961 yılında Kanunda değişiklik yapan 212 sayılı Kanunla
yapılmıştır
Ancak Basın İş Kanunu Tuumlrk Medyasında ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur
Başka bir deyişle fiilen gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın
sektoumlruuml ccedilalışanları ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla
4857 sayılı İş Kanunu uygulanmaktadır Ancak oumlzellikle iş soumlzleşmesinin feshi halinde
işccedili ve işverenin mahkemelik oldukları hallerde gazetecinin Basın İş Kanunu
kapsamındaki işlerde ccedilalıştığını kanıtlaması durumunda mahkeme geriye doumlnuumlk olarak
Basın İş Kanunundan doğan hakların da verilmesini isteyebilmektedir Oumlrneğin bir
medya grubu daha oumlnce 4857 sayılı yasanın esnek ccedilalışma huumlkuumlmlerine uygun bir
soumlzleşme yapmış ancak bu soumlzleşmeler Basın Yayın ve Enformasyon Genel
Muumlduumlrluumlğuumlnce ldquo5953 sayılı yasaya uygun değildir ve basın kartı verilemez
gerekccedilesiyle geri ccedilevrilmiştir
Gazetecilerin bir boumlluumlmuuml de sadece telif uumlcretiyle ccedilalıştırılmak gibi bir durumla karşı
karşıya kalmakta ve bu yolla işveren kıdem tazminatı ve Sosyal Guumlvenlik Kurumuna
primlerinden kurtulmakta ve gazetecinin sosyal guumlvenlik hakkı elinden alınmaktadır153
Tuumlm bu sayılanlar ldquokadrolu goumlruumlnuumlmde gazetecirdquo ve ldquokadrosuz gazetecirdquo tanımlarını
ortaya ccedilıkartmıştır Bunlar kanuni tanımlar olmayıp muvazaalı durumları ifade etmek
iccedilin kullanılmaktadır İşverenle aralarında gerccedilek bir iş ilişkisi bulunmayan sadece
basın kartı almak iccedilin işverene bağlı ccedilalışıyor goumlruumlnen kişiler kadrolu goumlruumlnuumlmde
gazeteci olarak adlandırılırken bunun aksine gerccedilekten iş soumlzleşmesine dayalı ccedilalışması
152
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s106 153
ŞAKAR s11
76
gerekirken bu ilişki kurulmadan ccedilalıştırılan gazetecilere de kadrosuz gazeteciler
denilmektedir154
Kanunda ayrıca stajyer gazetecilerle ilgili duumlzenleme de bulunmaktadır Basın İş
Kanunursquonun 10rsquouncu maddesinde stajyer gazeteci mesleğe ilk giren ve en ccedilok uumlccedil ay
suumlren bir deneme suumlresi iccedilerisinde ccedilalışan gazeteciye denmektedir Daha oumlnce başka bir
işyerinde deneme suumlresi geccediliren gazeteci başka bir işyerinde tekrar stajyer muamelesi
goumlremez
Ayrıca bir araştırma merkezi medyada ccedilalışan kadınlarla bir anket gerccedilekleştirmiştir
Soumlz konusu anketin başlığı Ulusal Medyada Ccedilalışan Kadınların Medyadaki Yeri ve
Sorunlarıdır Buna goumlre Ccedilalışmada Prezantasyon iccedilin kadınların youmlnetim kademeleri
iccedilin daha ccedilok erkeklerin tercih edildiği atamalarda kadının cinsiyetinin evli ve ccedilocuk
sahibi olmasının karşısına hep bir engel olarak ccedilıktığı ve bu yuumlzden mobbinge maruz
kalarak kariyer yapmasının engellendiği belirtilmektedir
Anket iccedilin 156 medya ccedilalışanına Medyada işe alımlarda cinsel ayırım yapılıyor mu
Medya ccedilalışanları uumlzerinde yasaklarbaskı var mı Medya mensubu kadınlar
ccedilalıştıkları kurumlardan memnun mu Ulusal medyada ccedilalışan kadınlara mobbing
(psikolojik taciz) ve cinsel taciz uygulanıyor mu Medya sektoumlruumlnde torpilin etkisi ne
kadar ve Haberlerin doğruluk oranı nedir gibi sorular sorulduğu ve aşağıda yer
alan sonuccedillara ulaşıldığı vurgulanmaktadır
Ccedilalışanların yaklaşık yuumlzde 45i 30 yaş altındadır
41 yaş uumlzeri ccedilalışan yuumlzde 16rsquodır
Ccedilalışan profilinin 96sı yuumlksek oumlğrenim goumlrmuumlştuumlr
Ccedilalışanların yarısı 10 yıldan fazladır medya sektoumlruumlndedir
Medya sektoumlruumlnde ccedilalışan kadınlar sektoumlrden ve ccedilalıştıkları kurumdan birccedilok
şikayetleri olmasına rağmen ağırlıklı olarak yaptıkları işi sevdiklerini belirtmişlerdir
154
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s58-59
77
Ankete katılanların sadece yuumlzde 15i ccedilalıştıkları kurumun verdiği haber niteliği
taşıyan bilgilerin yuumlzde yuumlz doğru olduğunu soumlylemiştir
Yuumlzde 45i ccedilalıştığı kurumun buumltccedile kaynağının doğru projelerde kullanılmadığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 45i haftalık yasal ccedilalışma saati olan 45 saatin uumlzerinde ccedilalışmaktadır
Duumlzenli olarak suumlrekli fazla mesai yapıldığı sonucu ccedilıkmaktadır
Yuumlzde 50si aldığı uumlcretten memnun olmadığını belirtmiştir
Yuumlzde 60ı işe alımkariyer planlaması konularında cinsel ayırım yapıldığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 42si mobbinge uğradığını ifade etmekte mobbing mağdurlarının sadece uumlccedilte
biri bu durumu şikayet ettiğini sadece yuumlzde 5rsquolik bir kesim ise bu konuyu yargıya
taşıdığını belirtmektedir Mobbing uygulayanların yuumlzde 60ının erkek yuumlzde 40ının
kadın olduğu sonucuna varılmaktadır 155
Soumlz konusu anketten de anlaşıldığı uumlzere sektoumlrde ccedilalışan gazetecilerin birccedilok sorunu
bulunmaktadır Oumlzellikle kadın gazeteciler iccedilin cinsiyet ayrımcılığı sektoumlrde sorun
olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
155Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012 httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-
kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim Tarihi 27112013)
78
SONUCcedil
Ccedilalışmamızda iş soumlzleşmesinin feshi ve sonuccedilları hukuki ve sosyal youmlnden
incelenmiştir Suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramları accedilıklanmış
işccedilinin feshe karşı korunması işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam
ettirilmesi anlamına gelmediği iccedilin fesih halinde işccedili ve işverenin hak ve karşılaştıkları
yaptırımlar arasındaki farklılıklar ortaya konmuştur İş guumlvencesinin tarihsel gelişimi ve
uumllke oumlrnekleri aktarılmış guumlvence kapsamında olan ve olmayan işyerleri accedilısından
feshin sonuccedilları irdelenmiştir İşe iade davaları ve dava sonucu huumlkmedilen tazminatlar
anlatılmıştır
İş soumlzleşmesinin feshini daha iyi anlayabilmek iccedilin ccedilalışmada oumlncelikle iş soumlzleşmesinin
ne ifade ettiği incelenmiştir Bu kapsamda oumlncelikle iş soumlzleşmesinin tanımı unsurları
ve tuumlrleri accedilıklanmıştır Sonrasında iş guumlvencesinin Tuumlrkiyersquode ve duumlnyada nasıl
uygulandığı ve koşulları irdelenmiştir Toplu işten ccedilıkarma kavramı accedilıklanmış
sonrasında fesih yoluyla iş soumlzleşmesinin sona ermesi detaylı şekilde ele alınmıştır
Konu bildirimli fesih haklı nedenle fesih ekseninde işveren ve işccedili accedilısından
anlatılmıştır Bu noktada oumlzellikle fesihte geccedilerli ve geccedilersiz nedenlerin neler olduğu
accedilıklanmıştır İşccedili ve işveren accedilısından oumlnemli konular arasında olan ispat yuumlkuuml
değişiklik feshi haksız fesih kavramları anlatılmıştır
Ccedilalışmanın sonraki boumlluumlmlerinde işccedili accedilısından fesih halinde accedilılabilecek işe iade
davaları Yargıtay kararları da incelenmek suretiyle ele alınmıştır Devamında dava
sonucu işccedilinin hakları incelenmiş ldquokıdem tazminatı ihbar tazminatırdquo kavramları
accedilıklanmıştır Fesih ve iş guumlvencesi kavramları uluslararası normlar ışığında
incelenmiştir Bu noktada ILO ve AB normları ve uumllke uygulamaları anlatılmıştır
Son boumlluumlmde fesih ve iş guumlvencesi kavramları Basın sektoumlruuml ve 5953 sayılı Kanun
kapsamında sektoumlr ccedilalışanlarının sorunları da ele alınarak accedilıklanmıştır 4857 ve 5953
sayılı Kanunlar arasında konuyla ilgili farklılıklar vurgulanmıştır Son olarak
ccedilalışmamızdan elde edilen ccedilıkarımlar ve tespit edilen sorunlara ilişkin oumlneriler aşağıda
yer almaktadır
Oumlncelikle ccedilalışmadan elde edilen bilgiler ışığında halen işyerlerinin birccediloğunun 30 kişi
ccedilalıştırma zorunluluğu nedeniyle iş guumlvencesi kapsamına girmediği anlaşılmaktadır Bu
79
accedilıdan iş guumlvencesinin 4857 sayılı Kanunrsquoda daha oumlnce 4773 sayılı Kanunrsquoda geccediltiği
şekliyle 10 işccedili olarak değiştirilmesinin işccedili haklarının korunmasına katkı
sağlayabileceği duumlşuumlnuumllmektedir Oumlrneğin Almanyarsquoda iş guumlvencesi iccedilin bu sınır 10
işccedilidir
Buna ek olarak guumlvence kapsamı dışındaki işyerlerinde ccedilalışan işccedililer iccedilin fesih
hakkının koumltuumlye kullanılmasında ispat yuumlkuumlnuumln guumlvence kapsamındaki işccedililerde olduğu
gibi işverene yuumlklenmesi iccedilin mevzuatta duumlzenleme yapılması yine işccedili haklarının
korunması accedilısından faydalı olabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus da temel ccedilalışma haklarından faydalanılmasının temini iccedilin
kayıt dışılık ile muumlcadele edilmesinin oumlnemidir Birccedilok işveren de haksız rekabete yol
accediltığı gerekccedilesiyle kayıt dışılıkla muumlcadeleyi desteklemektedir Ccedilok sayıda işccedili
soumlzleşmesinin feshi halinde elde edebileceği tazminatlarla ve dava suumlreciyle ilgili bilgi
sahibi değildir Bu accedilıdan teftiş ve yaptırımlar arttırılmalı kamu spotları konferanslar
vb faaliyetler sayesinde işccedilinin hakları konusunda işverenin de yaptırımlar konusunda
farkındalıkları arttırılmalıdır Bu sayede iş guumlvencesinin uumllkemizde
yaygınlaştırılmasına da katkı sağlanacaktır
Tazminatlar konusu incelendiğinde ise karşımıza iş guumlvencesi kapsamı dışında olanlar
iccedilin iş akdinin feshinde koumltuuml niyet tazminatı muumlmkuumln iken guumlvence kapsamında
olanların bu haktan faydalanamaması sorunu ortaya ccedilıkmaktadır Bu sorunun iş
guumlvencesi kapsamındaki işccedilileri de bu tazminattan faydalanacak şekilde duumlzenleme
yapılmasıyla giderilebilmesi muumlmkuumlnduumlr
4857 sayılı İş Kanunursquonda geccedilerli nedenler ve haklı feshe imkacircn tanıyan 25rsquoinci
maddedeki nedenler arasındaki ayrım ccedilok net anlaşılamamaktadır Bazı durumlarda
geccedilerli ve haklı nedenler birbirine karıştırılabilmekte mahkemeye intikal eden
durumlarda davanın geccedilersizliğine kadar varabilen haller veya tazminat haklarından
vazgeccedilmek zorunda kalan işccedililer olabilmektedir Bu noktada kanunun ilgili maddesinin
25rsquoinci maddenin kanun gerekccedilesinde yer alan şekliyle daha fazla detaylandırılarak
duumlzenlenebileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus ise bildirimli feshe goumlre işccedili accedilısından daha ağır yaptırımlar
getiren haklı fesihte savunma hakkı verilmeden işccedilinin soumlzleşmesinin
80
feshedilebilmesidir Bu huumlkmuumln işverenlerce koumltuumlye kullanılmasının oumlnuumlne geccedilmek
iccedilin Kanunda ldquosavunma hakkının getirilmesirdquo faydalı olabilir
İş Kanunu kapsamında yapılabilecek değişiklikler incelendikten sonra Basın İş Kanunu
kapsamında neler yapılacağının da irdelenmesi gerekmektedir Bu accedilıdan Basın İş
Kanunursquonda kıdem tazminatı hakkının 4857 sayılı Kanun kapsamındaki işccedililere
uygulanandan farklı ve yeterli olmayan şekilde duumlzenlendiği goumlruumllmektedir Bu nedenle
4857 sayılı Kanuna paralel olacak şekilde 5953 sayılı Kanunda gerekli duumlzenlemelerin
yapılabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Ayrıca Basın İş Kanunu uumllkemizde ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur Fiilen
gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın sektoumlruuml ccedilalışanları
ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla 4857 sayılı İş
Kanunu uygulanmaktadır Ayrıca soumlz konusu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda feshe
karşı korunduğunu ifade etmek zordur Bu yuumlzden Basın İş Kanunu kapsamındaki
gazeteciler de 4857 sayılı Kanun kapsamına alınabilir ve ek bir maddeyle 5953 sayılı
Kanunrsquoda gazetecilere tanınan haklar korunabilir Bu haklara oumlrnek olarak gazeteciler
iccedilin kıdem tavanının olmaması verilebilir
Ayrıca yine basın sektoumlruumlnde sendikalar aracılığı ile gazetecinin işverene karşı
haklarını daha guumlccedilluuml bir şekilde koruyabilmeleri iccedilin gazeteciler accedilısından sendikal
konularda bilinccedil arttırıcı toplantılar duumlzenlenebilir
Son olarak Avrupa Birliğirsquone giriş suumlrecinde bir uumllke olarak ILO normları ve AB
muumlktesebatına uygun olarak 4857 sayılı İş Kanunu ile 158 sayılı ve 175 sayılı ILO
Soumlzleşmeleriyle sağlanan uyumlaştırma ccedilalışmalarının oumlnuumlmuumlzdeki doumlnemde de devam
etmesi gerektiği duumlşuumlnuumllmektedir
81
KAYNAKCcedilA
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri
İletişim Fakuumlltesi Dergisi2002
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet
Edilmesine Rağmen İşe Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı
İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl 1 S3
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve
Tuumlrkiye Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Şubat 2013
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması
httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi
02122013)
82
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-
isorgtryayinlaruco_ilopdf (Erişim Tarihi 12012014)
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları
BASHAŞ Şubat 2011
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-
davalari-av-arif-baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013)
BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim
Fakuumlltesi İletişim Ccedilalışmaları Dergisi2010
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim
Tarihi 03112013)
CcedilUKUR Muumlrsel İş Hukukunda İbraname Uygulaması9 Kasım 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8587 (Erişim Tarihi 07112013)
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Jo
b20Securitypdf (Erişim Tarihi 09022014)
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi
12012014)
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve
Bu Usulde Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=article
ampid=437-akdnn-letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-
hukukundak-mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi
15012014)
ERTAN Selccediluk 4857 Sayılı İş Yasası ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel-İş Emek
Araştırma Dergisi 20051
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri
Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat 2013
83
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin
Son Ccedilare Olması 05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-
kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim Tarihi 05102013)
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş
Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullari
nda20esas20degisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki
Sorunları Adalet Yayınevi Ankara 2010
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu
ve İlgili Mevzuat Turhan Kitabevi Ankara 2003
GOumlKTAŞ Seracattin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim
Tarihi 13092013)
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
2009-1
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081
GUumlLTAN Algan İş Soumlzleşmesinde Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Huumlkuumlm
Ve Sonuccedilları Yuumlksek Lisans Tezi TC Başkent Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml
Oumlzel Hukuk Anabilim Dalı Oumlzel Hukuk Yuumlksek Lisans Programı Ankara 2010
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode
Gazeteciliğin Gelişim Evreleri Ankara 1991
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray
Uumlniversitesi İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004
Yılı Toplantısı İstanbul Barosu Yayınları İstanbul 2004
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim
Tarihi11102013)
İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi
12112013)
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe
Dayandırılması 18 Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519
(Erişim Tarihi 05012013)
84
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları
Kadıoğlu Matbaası Ankara 1987
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu
Dergisi Ankara 20081
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve
Sorumlulukları Legal Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve
Sorunları Anadolu Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri ve Bildirimi
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimla
rihtml (Erişim Tarihi 21122013)
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazetecile
r-bu-yazy-mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013)
MAZLUM İsmet Feshe İtiraz Davası Ankara Barosu Dergisi Şubat 2013
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların
Korunması Ekonomik ve Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma
ve Toplum 20124
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi
Ankara 2011
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki
Hukuki Muumlnasebet 1962
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe
Karşı Korunması Ccedilalışma ve Toplum 20133
85
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-
fesihhtml(Erişim Tarihi 12012014)
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk
İş Hukukuna Etkisi Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013
SUumlZEK Sarper İş Akdini Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Kazancı Yayınları
Ankara 1976
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002
SUumlZEK Sarper İş Hukuku Beta Yayınları İstanbul 2006
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ
İstanbul 2006 3 Baskı
ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf (Erişim Tarihi 14122013)
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007
httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-turkiyede-is-guvencesi-can-
safak(Erişim Tarihi 13122013)
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı
Ccedilalışma ve Toplum 20082
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı
Nedenle Feshinde 4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı Ilo Soumlzleşmesi ve
Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde Değerlendirilmesi 2004
wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014)
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları
Dergisi Ankara 2002
TAŞKENT Savaş İş Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve
Ekleri httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-
ve-ekleri (Erişim Tarihi 21102013)
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-
2html(Erişim Tarihi 22012014)
86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem
Tazminatı TUumlHİS Şubat 2008 Cilt 21
ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii
İşverenleri Sendikası
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi
Ccedilalışma Şartlarında Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt 9
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman
Demirel Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek
Lisans Tezi Isparta 2006
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları
İle Bu Kavramların İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası
Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim
Tarihi 24112013)
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi
153252yyhtm (Erişim Tarihi 05012013)
Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012
httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim
Tarihi 27112013)
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa
Basımevi Ankara 2008
87
OumlZGECcedilMİŞİM
7 Temmuz 1983 tarihinde Ankararsquoda duumlnyaya geldim İlk ve orta oumlğrenimimi
TED Ankara Kolejirsquonde tamamladım 2004 yılında Bilkent Uumlniversitesi İktisadi ve İdari
Bilimler Fakuumlltesi Uluslararası İlişkiler boumlluumlmuumlnden mezun oldum 2010 yılından beri
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı Ccedilalışma Genel Muumlduumlrluumlğuumlnde Ccedilalışma Uzman
Yardımcısı olarak ccedilalışmaktayım Aynı zamanda Ankara Uumlniversitesi Sosyal Bilimler
Enstituumlsuuml Karşılaştırmalı Uluslararası Siyaset Anabilim Dalında yuumlksek lisans
yapmaktayım
88
iv
İCcedilİNDEKİLER
OumlZEThelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipii
ABSTRACThelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipiii
TABLO ve ŞEKİLLERhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipviii
KISALTMALARhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellipix
GİRİŞhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip1
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
11 İş Soumlzleşmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
111 İş soumlzleşmesinin tanımıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
112 İş soumlzleşmesinin unsurlarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip4
113 İş soumlzleşmesi tuumlrlerihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip5
12 İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip8
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip12
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip13
141 Bildirimli(Suumlreli) fesihhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip13
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip17
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklarhelliphelliphelliphelliphelliphellip20
1422 İspat Yuumlkuumlhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip24
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip26
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip30
145 Haksız fesih kavramıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip33
146 Değişiklik feshihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip34
v
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARIhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip36
21 İşe İade Davası-Feshe İtirazhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip36
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisihelliphelliphelliphelliphellip38
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip39
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamalarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip40
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramlarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip41
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılmasıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip42
24 Kıdem Tazminatı Hakkıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip43
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin haklarıhelliphelliphelliphelliphellip46
25 İhbar Tazminatı Hakkıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip47
26 İşsizlik Oumldeneğihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip48
27 İbranamehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip49
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA
İNCELENMESİhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip50
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesihelliphelliphellip50
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip51
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip53
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
32 AB normları ışığında iş guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
321Avrupa Sosyal Şartıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
vi
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip55
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip55
331 İngilterehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
332 Almanyahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
333 Fransahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
334 Belccedilikahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamalarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip57
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARIhellip59
41 Basın İş-Kanunuhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip59
411 Gazetecinin tanımıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip59
412 Basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip60
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip63
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip65
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip66
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshihelliphelliphellip67
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından
feshedilmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip68
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip69
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip72
434 Basın-İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip73
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklarhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip74
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlarhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip75
SONUCcedilhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip78
vii
KAYNAKCcedilAhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip82
OumlZGECcedilMİŞhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip88
viii
TABLOLAR
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip58
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012(Oumlzel
Sektoumlr)helliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip64
Tablo 3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariylehelliphelliphellip72
ŞEKİLLER
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlrelerihelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip15
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenlerhellip24
ix
KISALTMALAR
AB Avrupa Birliği
ASŞ Avrupa Sosyal Şartı
EC Avrupa Komisyonu
ILO Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
İŞKUR Tuumlrkiye İş Kurumu
UCcedilOuml Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
Y9HD Yargıtay 9 Hukuk Dairesi
YHGK Yargıtay Hukuk Genel Kurulu
1
GİRİŞ
Ccedilağımızda ccedilalışma hakkının korunması hem işccedili hem de işveren accedilısından buumlyuumlk oumlnem
taşımaktadır Bu yuumlzden iş soumlzleşmesi ve soumlzleşmenin feshi kavramları ccedilalışma
hayatının en oumlnemli noktaları olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
İş soumlzleşmesini incelerken ortaya ccedilıkan bir başka oumlnemli kavram da ldquoiş guumlvencesirdquodir İş
guumlvencesi işccedilinin işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı
uğradığı zararı telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlere verilen genel addır
Hukukumuzda iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer ile bu kapsam dışında kalan işccedililer iş
soumlzleşmesinin feshi halinde farklı yaptırımlarla karşılaşmaktadırlar İş guumlvencesinden
yararlanan işccedililerin feshin geccedilersizliğini ve işe iadeyi talep edebilmelerine karşın iş
guumlvencesinden yararlanmayan işccedililer koumltuuml niyet tazminatına hak kazanmaktadır
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri mevzuatımıza 4773 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ile girmiş
2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde de ele alınmıştır
Boumlylece Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen ve
Tuumlrkiyersquonin 1994 yılında onayladığı 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine İşveren Tarafından
Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmerdquo ile de mevzuatımız bu accedilıdan uyumlu hale
getirilmiş ve Avrupa Birliğirsquone uumlyelik suumlrecinde de bu uyumlaştırmayla oumlnemli bir adım
atılmıştır
4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesine goumlre iş guumlvencesinden yararlanacak
işccedililer iccedilin bazı gereklilikler bulunmaktadır Buna goumlre işccedili otuzdan fazla işccedilinin
ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş Kanunu kapsamında
ccedilalışmalı ve uumlst duumlzey youmlnetici konumunda bulunmamalıdır
Bunun dışında 5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda da iş soumlzleşmesinin feshi halinde
gazetecinin hak ve yuumlkuumlmluumlluumlklerini duumlzenleyen maddeler bulunmaktadır Buna karşın
5953 sayılı Kanun ile duumlzenlenmemiş bir takım alanlarda ise 4857 sayılı Kanun
maddeleri kıyas yoluyla uygulanmaktadır
İş Soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını basın sektoumlruumlnuumln sorunlarını da iccedilerecek şekilde
ele alan bu ccedilalışma 4 boumlluumlmden oluşmaktadır Birinci boumlluumlmde oumlncelikle iş
2
soumlzleşmesinin tanımı yapılmakta ve unsurları accedilıklanmaktadır Sonrasında 4857 sayılı
İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin feshi iş guumlvencesi accedilısından ele alınmaktadır
Bu noktada suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramlarına değinilmekte
konu hem işccedili hem de işveren accedilısından accedilıklanmaktadır
İkinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları incelenmektedir Oumlncelikle iş
guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde feshin ne gibi sonuccedillar doğurduğu
accedilıklanmaktadır Bu noktada en oumlnemli konu olan ve işccedilinin feshin geccedilersizliğini ileri
suumlrduumlğuuml işe iade davası dava sırasında ortaya ccedilıkan bir takım durumların davaya etkisi
ve dava sonucu ortaya ccedilıkan haller oumlrnek Yargıtay kararı da incelenerek ele
alınmaktadır Sonrasında iş guumlvencesine tabi olmayan işyerlerinde soumlzleşmenin
feshinin sonuccedilları iyi niyet kurallarına da değinilerek anlatılmaktadır Bu boumlluumlmde
ayrıca fesih sonucu ortaya ccedilıkan kıdem tazminatı ihbar tazminatı koumltuuml niyet tazminatı
vb haklar ve bu haklar arasındaki farklar incelenmektedir
Uumlccediluumlncuuml boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshi kavramı uluslararası normlar ışığında
incelenmektedir Bu noktada oumlncelikle 158 sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Tuumlrk İş Hukuku
mevzuatıyla paralelliği irdelenmektedir Ayrıca Avrupa Sosyal Şartı Avrupa Birliği
Temel Haklar Bildirgesi kapsamında iş guumlvencesi ele alınmaktadır Bu boumlluumlmde son
olarak İngiltere Almanya Fransa vb uumllkelerdeki iş guumlvencesi uygulamaları
anlatılmaktadır
Doumlrduumlncuuml boumlluumlmde ilk olarak 5953 sayılı Basın-İş Kanunu kapsamında iş
soumlzleşmesinin feshi incelenmektedir Bu amaccedilla ilk olarak gazetecinin tanımı
yapılmakta neden ayrı bir kanun yapıldığı accedilıklanmakta ve basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesine
değinilmektedir Sonrasında basın iş soumlzleşmesinin feshine neden olabilecek durumlar
ve feshin sonucunda ortaya ccedilıkan kıdem ihbar ve oumlluumlm tazminatı vb haklar
accedilıklanmakta oumlrnek Yargıtay kararı incelemesi yapılmaktadır Sonrasında konuya
ilişkin olarak Basın-İş Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu arasındaki temel farklar ve
benzerlikler kıyas yoluyla uygulamalar belirtilmektedir Boumlluumlmuumln sonunda Basın
sektoumlruumlnde yaşanan sorunlar oumlzellikle kadın gazeteciler accedilısından ele alınmaktadır
Sonuccedil ve oumlneriler boumlluumlmuumlnde ccedilalışmanın genel olarak değerlendirmesi yapılmakta
mevzuata ve ccedilalışma hayatına youmlnelik oumlnerilere yer verilmektedir
3
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ
11 İş Soumlzleşmesi
Guumlnuumlmuumlzde ccedilalışma hakkı sadece bir işccedili hakkı değil temel bir insan hakkı olarak
değerlendirilmektedir Bu anlamda ccedilalışma hakkının korunması sosyal barış accedilısından
da oumlnem taşımaktadır1 Ccedilalışma hakkının korunması noktasında da şuumlphesiz en oumlnemli
husus iş soumlzleşmesidir
111 İş soumlzleşmesinin tanımı
4857 sayılı İş Kanunursquondan oumlnce bireysel iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonda
tanımlanmamıştı İş soumlzleşmesinin tanımı 818 sayılı bir oumlnceki Borccedillar Kanunursquonun
313rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlenmişti Borccedillar Kanunursquonun bu maddesinde ldquoHizmet
akdi bir mukaveledir ki onunla işccedili muayyen veya gayri muayyen bir zamanda hizmet
goumlrmeyi ve iş sahibi ona bir uumlcret vermeyi taahhuumlt ederrdquo denilmekteydi2
4857 sayılı İş Kanunursquonun 8rsquoinci maddesine goumlre ise ldquoİş soumlzleşmesi bir tarafın (işccedili)
bağımlı olarak iş goumlrmeyi diğer tarafın (işveren) da uumlcret oumldemeyi uumlstlenmesinden
oluşan soumlzleşmedir İş soumlzleşmesi Kanunda aksi belirtilmedikccedile oumlzel bir şekle tacircbi
değildir Suumlresi bir yıl ve daha fazla olan iş soumlzleşmelerinin yazılı şekilde yapılması
zorunludurrdquo Kanunun bu maddesinden anlaşılacağı uumlzere iş soumlzleşmesi işccedilinin belirli
veya belirsiz bir suumlrede iş goumlrmeyi işverenin de bunun karşılığında ona uumlcret oumldemeyi
taahhuumlt ettiği bir soumlzleşmedir
1 BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010 s83
2 GUumlLTAN s3
4
112 İş soumlzleşmesinin unsurları
İş soumlzleşmesinin unsurları incelendiğinde oumlncelikle karşımıza işin ifası ccedilıkmaktadır
İşccedilinin ifa edeceği işin bedenen veya fikren olması oumlnemli değildir Burada bahsedilen
iş bir gerccedilek kişinin ekonomik youmlnden iş olarak değerlendirilen her tuumlrluuml davranışıdır3
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise işin ifası karşılığında işccediliye işveren tarafından
oumldenen uumlcrettir Uumlcret olmaksızın yapılan iş soumlzleşmesinden soumlz edilemez Ancak
uumlcretin iş soumlzleşmesinde kesin bir biccedilimde belirlenmemiş olması o iş soumlzleşmesinin
varlığını etkilemez İşin bir uumlcret karşılığında yapılacağının belirlenmesi kafidir4
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise bağımlılıktır Bağımlılık iş soumlzleşmesini konusu
iş goumlrme olan diğer soumlzleşmelerden ayıran en oumlnemli unsur olarak karşımıza
ccedilıkmaktadır Burada soumlzuuml edilen kişisel bir bağımlılıktır İşccedilinin işverenin talimatlarına
uyması ve işverenin sağladığı malzemelerle ccedilalışması gerekmektedir Bu durum
bağımlılık unsurunun bir gereğidir ldquoKişisel bağımlılık işverenin işccedili uumlzerinde kurmuş
olduğu kişisel otoritedir Bu otorite ile işveren işccedilinin kişiliği uumlzerinde bazı hak ve
yetkilere sahip olmaktadır5 İşccedilinin iş soumlzleşmesinde işverene bağlı olması iş
soumlzleşmesinin feshinde de etkili olmaktadır ldquoİş soumlzleşmelerinde taraflara fesih bildirimi
hakkının tanınması tarafların kişilik haklarının korunması amacına youmlneliktir Ancak iş
soumlzleşmesiyle kişilik haklarından asıl vazgeccedilen taraf işverenin kişisel bağımlılığı altına
giren işccedilidir Bu nedenle iş soumlzleşmesinin feshinde işccediliye işverenden daha fazla serbesti
sağlanması gerekli goumlruumllmuumlştuumlr6
113 İş soumlzleşmesi tuumlrleri
İş soumlzleşmesi tuumlrleri incelendiğinde ilk olarak belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleri
karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirli ve belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmelerinin arasındaki fark belirtilmektedir Buna goumlre ldquoİş ilişkisinin bir
suumlreye bağlı olarak yapılmadığı halde soumlzleşme belirsiz suumlreli sayılır Belirli suumlreli
işlerde veya belli bir işin tamamlanması veya belirli bir olgunun ortaya ccedilıkması gibi
objektif koşullara bağlı olarak işveren ile işccedili arasında yazılı şekilde yapılan iş
3 SUumlZEK Sarper İş Hukuku İstanbul Beta Yayınları 2006 s189
4 SUumlZEK İş Hukuku s418
5 GUumlLTAN s4
6 SUumlZEK Sarper İş Hukuku s418
5
soumlzleşmesi belirli suumlreli iş soumlzleşmesidir Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi esaslı bir neden
olmadıkccedila birden fazla uumlst uumlste (zincirleme) yapılamaz Aksi halde iş soumlzleşmesi
başlangıccediltan itibaren belirsiz suumlreli kabul edilir Esaslı nedene dayalı zincirleme iş
soumlzleşmeleri belirli suumlreli olma oumlzelliğini korurlarrdquo Bu ifadeden zincirleme yapılan
belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinin belirsiz iş soumlzleşmesi olarak kabul edilmesi gerektiği
anlaşılmaktadır
İş Kanunu belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedili konusu uumlzerinde oumlzellikle
durduğu iccedilin Kanunun 12rsquonci maddesinde de belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi
ayırımın sınırları ortaya konulmaktadır Bu maddeye goumlre belirli suumlreli iş soumlzleşmesiyle
ccedilalışan işccedili ayırımı haklı kılan bir neden olmadıkccedila salt iş soumlzleşmesinin suumlreli
olmasından dolayı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan emsal işccediliye goumlre farklı
işleme tacircbi tutulamaz denilmektedir
Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccediliye belirli bir zaman oumllccediluumlt alınarak oumldenecek
uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerin işccedilinin ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak
verilmesi gerektiği yine 12rsquonci maddede belirtilmekte ve herhangi bir ccedilalışma şartından
yararlanmak iccedilin aynı işyeri veya işletmede geccedilirilen kıdem arandığında belirli suumlreli iş
soumlzleşmesine goumlre ccedilalışan işccedili iccedilin farklı kıdem uygulanmasını haklı goumlsteren bir neden
olmadıkccedila belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan emsal işccedili hakkında esas alınan
kıdemin uygulanacağı vurgulanmaktadır
Bu noktada Kanunun 12rsquonci maddesinde telaffuz edilen ldquoemsal işccedilirdquo kavramını
accedilıklamak faydalı olacaktır Kanuna goumlre emsal işccedili işyerinde aynı veya benzeri işte
belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedilidir İşyerinde boumlyle bir işccedili bulunmadığı
takdirde o işkolunda şartlara uygun bir işyerinde aynı veya benzer işi uumlstlenen belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedili dikkate alınmalıdır
Belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerini inceledikten sonra bir diğer ayrımın da kısmi
suumlreli ve tam suumlreli iş soumlzleşmeleri şeklinde yapıldığını belirtmeliyiz İş Kanunursquonun
13rsquouumlncuuml maddesinde kısmi suumlreli iş soumlzleşmesinin tanımı ldquoişccedilinin normal haftalık
ccedilalışma suumlresinin tam suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalışan emsal işccediliye goumlre oumlnemli oumllccediluumlde
daha az belirlenmesi durumunda yapılan soumlzleşmerdquo şeklinde geccedilmektedir Kısmi suumlreli
iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedilinin tam suumlreli emsal işccediliye goumlre farklı işleme tacircbi
tutulamayacağı ve işccedilinin uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerinin tam suumlreli
6
emsal işccediliye goumlre ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak oumldeneceği de 13rsquouumlncuuml maddede accedilıkccedila
belirtilmektedir
Kısmi suumlreli ccedilalışma ile ilgili bir diğer oumlnemli husus da Kanunda geccedilen ldquooumlnemli oumllccediluumlde
daha azrdquo ifadesinin ne anlama geldiğidir İfadenin tam anlamıyla anlaşılabilmesi iccedilin
ldquoİş Kanununa İlişkin Ccedilalışma Suumlreleri Youmlnetmeliğirdquonin 6rsquoncı maddesindeki kısmi suumlreli
iş tanımına bakmak gerekmektedir Bu madde uyarınca ldquokısmi suumlreli ccedilalışma işyerinde
tam suumlreli iş soumlzleşmesi ile yapılan emsal ccedilalışmanın uumlccedilte ikisi oranına kadar yapılan
ccedilalışmardquodır Youmlnetmelikteki accedilıklamaya goumlre kısmi suumlreli ccedilalışma haftalık tam suumlreli
ccedilalışma olan 45 saatin 23rsquouuml oranında yani 30 saat ve daha az suumlreli ccedilalışmalar olarak
tanımlanmaktadır
Kısmi suumlreli ccedilalışma konusu ile ilgili olarak 4857 sayılı İş Kanunursquonun gerekccedilesine
baktığımızda Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde yer alan ldquoişyerinde ccedilalışan işccedililerin kısmicirc
suumlreliden tam suumlreliye ya da tam suumlreliden kısmicirc suumlreliye geccedilişi iccedilin işverence kolaylık
sağlanmasınardquo ilişkin yapılan duumlzenlemenin 9781 EC sayılı Avrupa Birliğirsquonin Kısmi
Suumlreli Ccedilalışmayı Duumlzenleyen Youmlnergesirsquonin bir gereği olduğu anlaşılmaktadır7 Soumlz
konusu duumlzenlemenin işguumlcuuml piyasasında esnekliğin artırılmasının ccedilalışma hayatının
en oumlnemli konusu haline geldiği guumlnuumlmuumlz duumlnyasında da oumlnemi buumlyuumlktuumlr İşccedililerin tek
bir işyerinde ve tek bir işverene bağımlı olarak ccedilalışmasının yanında standart olmayan
(atipik) ccedilalışma biccedilimleri de hızla yaygınlaşmaktadır Duumlnyada artan işsizlik sorununun
ccediloumlzuumlmuumlnde esnek ccedilalışma biccedilimleri bir youmlntem olarak oumlnerilmektedir8
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesi 9781 EC sayılı AB Youmlnergesi haricinde ILOrsquonun
esnekliğe imkan tanıyan 1998 tarihli ve 175 sayılı ldquoKısmi Zamanlı Ccedilalışma
Soumlzleşmesirdquonin huumlkuumlmleriyle de uyumludur9 Bu noktada ccedilalışma hayatımızın ILO
normlarıyla uyumlaştırılmasının oumlnemini vurgulamak faydalı olacaktır Oumlyle ki ILO
normları Tuumlrk İş Hukukursquonu kuruluşundan itibaren etkilemiş ancak Tuumlrkiyersquonin uumlyeliği
gecikme goumlstermiştir Bunun nedenlerinin başında gerekli işbirliğinin kurulamaması
7 4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s92-93 8 İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15 Ağustos 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi 12112013) 9ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf s3 (Erişim Tarihi 14122013)
7
gelmektedir Buna rağmen Ccedilalışma Bakanlığırsquonın kurulduğu 1945 yılından itibaren
ILO normlarının ccedilalışma mevzuatımıza etkisi belirgin olarak goumlruumllmektedir10
Kısmi suumlreli ccedilalışmayı inceledikten sonra yine kısmi suumlreli ccedilalışmanın bir tuumlruuml olan
ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmaya değinmek yerinde olacaktır Ccedilağrıya dayalı iş İş Kanunursquonun
14rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlendiği uumlzere ldquoyazılı soumlzleşme ile işccedilinin yapmayı uumlstlendiği
işle ilgili olarak kendisine ihtiyaccedil duyulması halinde iş goumlrme ediminin yerine
getirileceğinin kararlaştırıldığı bir ilişki tuumlruumlduumlrrdquo Hafta ay veya yıl gibi bir zaman
dilimi iccedilinde işccedilinin ne kadar suumlreyle ccedilalışacağını taraflar belirlemedikleri takdirde
haftalık ccedilalışma suumlresi yirmi saat kabul edilmektedir Ccedilağrı uumlzerine ccedilalıştırılmak iccedilin
belirlenen suumlrede işccedili ccedilalıştırılsın veya ccedilalıştırılmasın uumlcrete hak kazanmaktadır Kanuna
goumlre işveren ccedilağrıyı aksi kararlaştırılmadıkccedila işccedilinin ccedilalışacağı zamandan en az doumlrt
guumln oumlnce yapmak zorundadır Suumlreye uygun ccedilağrı uumlzerine işccedili iş goumlrme edimini yerine
getirmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Soumlzleşmede guumlnluumlk ccedilalışma suumlresi kararlaştırılmamış ise
işveren her ccedilağrıda işccediliyi guumlnde en az doumlrt saat uumlst uumlste ccedilalıştırmak zorundadır
Ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmayı inceledikten sonra ele alınacak son soumlzleşme tuumlruuml de deneme
suumlreli iş soumlzleşmeleridir Bu soumlzleşmelerle ilgili duumlzenlemeler İş Kanunursquonun 15rsquoinci
maddesinde yapılmıştır Hukuken soumlzleşmeye konulan deneme suumlresi en ccedilok iki ay
olabilmektedir Ancak deneme suumlresi toplu iş soumlzleşmeleriyle doumlrt aya kadar
uzatılabilmektedir Deneme suumlresi iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini bildirim suumlresine gerek
olmaksızın ve tazminatsız feshedebilmektedirler İşccedilinin ccedilalıştığı guumlnler iccedilin uumlcret ve
diğer hakları saklı kalmaktadır
12 İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesini genel hatlarıyla accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin ccedilalışanlara getirdiği
hakları geniş bir perspektiften accedilıklayabilmek iccedilin oumlncelikle iş guumlvencesinin ne
olduğunu tuumlm youmlnleriyle ele almak gerekmektedir
İş guumlvencesinin birccedilok tanımı bulunmakla birlikte geniş anlamda iş guumlvencesi işccedilinin
işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı uğradığı zararı ve riski
10
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk İş Hukukuna Etkisi
Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013 s18
8
hafifletmeye hatta telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlerken dar anlamda iş guumlvencesi
ise işverenin fesih hakkını kullanırken geccedilerli bir nedene dayanmasını bunun işveren
tarafından bir uyuşmazlık halinde ispat edilme yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuuml ve buna bağlı olarak ya
işccedilinin işe iadesini ya da yargı tarafından uygun goumlruumllecek bir tazminatın oumldenmesini
kapsayan bir guumlvence olarak accedilıklanmaktadır11
Burada uumlzerinde durulması oumlnemli olan bir nokta vardır O da işccedilinin feshe karşı
korunmasının işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam ettirilmesi
anlamına gelmemesidir İşveren de haklı geccedilerli nedenlerle iş soumlzleşmesini feshetme
hakkına sahiptir İş guumlvencesinin sağladığı işverenin nedensiz ve sınırsız olarak iş
ilişkisine son vermesinin ortadan kaldırılması veya sınırlandırılmasıdır
İş guumlvencesinin tanımını ortaya koyduktan sonra kısaca tarihsel gelişime bakmak
faydalı olacaktır Uumllkemizde iş guumlvencesi konusu birccedilok doumlnemde guumlndeme getirilmiş
bunun yanı sıra Tuumlrkiyersquode iş soumlzleşmesine ilişkin mevzuat genel olarak işccedili ve
işverenin eşitliği anlayışı uumlzerine kurulu soumlzleşme yapma ve feshetme oumlzguumlrluumlğuumlne
dayanmıştırrdquo12
Ayrıca işccedilinin geleceğe guumlven duymasının sağlanması suumlrekli olarak
işini kaybetme ve dolayısıyla kendisinin ve ailesinin geccedilim kaynağını oluşturan
uumlcretinden yoksun kalma endişesinin dışında tutularak ccedilalışmalarını devam ettirmesi
modern iş hukukunun en temel amaccedilları arasındadır13
Bu yuumlzdendir ki ccedilalışma hakkı
anayasal bir hak olarak hukuk sistemimizde yer almaktadır
Bilindiği uumlzere Avruparsquoda 18 Yuumlzyılda başlayan sanayileşme hareketi Tuumlrkiyersquode
oumlzellikle 1950 sonrasında goumlruumllmeye başlamıştır Ancak işccedililerin işverenler karşısında
korunması gerektiği fikri 1960rsquolarda ilerlemeye başlamıştır 1963 yılında 274 sayılı
Sendikalar Kanunu ile 275 sayılı Toplu İş Soumlzleşmesi Grev ve Lokavt Kanunları
ccedilıkarılmış ccedilalışanlara sendikalaşma oumlzguumlrluumlğuuml toplu iş soumlzleşmesi ve grev hakkı
tanınmıştır14
4857 sayılı İş Kanunundan oumlnce yuumlruumlrluumlkte bulunan 1971 tarihli 1475 sayılı İş
Kanununun 13rsquouumlncuuml maddesinde işverenlere belirli bir suumlre oumlnceden bildirmek
11
MAZLUM s251 12
BAYRAMOĞLU s83 13
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ İstanbul 2006 3
Baskı s430 14
TASKENT Savaş İs Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991 s31
9
koşuluyla sınırsız bir fesih serbestisi tanınmıştı Bu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda
feshe karşı korunduğunu ifade etmek zordur Aynı şekilde 854 sayılı Deniz İş Kanunu
ile 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin
Tanzimi Hakkında Kanunda da aynı durum geccedilerlidir15
İş Guumlvencesi Yasasırdquo olarak bilinen 4773 sayılı ldquoİş Kanunu Sendikalar Kanunu ile
Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi
Hakkında Kanunda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunrsquoun ccedilıkartılmasıyla İş
Kanununda iş soumlzleşmesinin feshinde geccedilerli bir sebep goumlsterilmesi geccedilerli sebebin
ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuumln işverene ait olması geccedilersiz fesih halinde ise iade ve tazminat
oumldenmesi gibi duumlzenlemeler yapılmıştır16
Ancak 2003 yılında 4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte 158
sayılı ILO Soumlzleşmesiyle de uyum sağlanmış ve geccedilerli neden kavramı mevzuata
girmiştir Boumlylece iş guumlvencesi accedilısından en oumlnemli adımlardan bir tanesi atılmıştır
Uumllkemizdeki iş guumlvencesinin tarihine kısaca değindikten sonra 4857 sayılı İş
Kanunursquona goumlre iş guumlvencesinin ne anlama geldiğini accedilıklamak yerinde olacaktır İş
guumlvencesinden yararlanacak işccedililer bir takım unsurlar bulunmaktadır Buna goumlre işccedili
otuzdan fazla işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş
Kanunu kapsamında ccedilalışmalıdır17
İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer kavramının
iccedilerisinde Basın İş Kanunu kapsamındaki gazeteciler ve işccedili sayısı 50rsquoyi aştığı iccedilin
Kanun kapsamına alınan tarım ve orman işccedilileri de bulunmaktadır
İş guumlvencesinden stajyerler ccedilıraklar işyerinde mesleki ve teknik eğitim goumlren
oumlğrenciler sporcular ev hizmetleri ccedilalışanları esnaf olarak tanımlanan işyeri sahibi ile
birlikte toplam uumlccedil işccediliyi geccedilmeyen işyerlerinde ccedilalışanlar evlerde ve el sanatlarının
yapıldığı iş yerlerinde ccedilalışanlar rehabilite edilenler ve 50rsquoden az işccedili ccedilalıştıran tarım ve
orman işyerlerinde ccedilalışanlar yararlanamamaktadırlar18
15
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005 s 33 16
BAYRAMOĞLU s84 17
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005 s165 18
CcedilALIK 165
10
Ayrıca bir işccedilinin iş guumlvencesi kapsamına girip girmediğinin tespitinde o işccedilinin aynı
işverenin aynı veya değişik işyerlerinde ccedilalıştığı toplam suumlrenin altı aydan fazla olması
temeldir
İş guumlvencesi konusu ele alındığında anlatılması gereken bir konu da işveren vekillerinin
durumudur İşveren vekili işveren adına hareket eden ve işin işyerinin ve işletmenin
youmlnetiminde goumlrev alan kimselere denilmektedir İşveren vekilinin bu sıfatla işccedililere
karşı işlem ve yuumlkuumlmluumlluumlklerinden doğrudan işverenin sorumlu olduğu İş Kanunursquonun
2rsquonci maddesinde accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre ise
işletmenin buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden işveren vekili ve yardımcıları ile işyerinin
buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden ve işccediliyi işe alma ve işten ccedilıkarma yetkisi bulunan işveren
vekilleri hakkında maddenin huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı ancak 17rsquonci maddedeki
bildirim suumlreleri ihbar ve kıdem tazminatlarıyla ilgili huumlkuumlmlerin geccedilerliliğini koruduğu
belirtilmiştir
Guumlnuumlmuumlzuumln ekonomik koşullarında iş ve işletme hacminin genişlemesi işverenlerin
youmlnetme yetkilerini etkin bir şekilde kullanmalarını zorlaştırmaktadır Bu yuumlzden işccedili
olmalarına rağmen işin işyerinin ve işletmenin youmlnetiminde işveren gibi hareket işveren
vekillerine ccedilalışma hayatında sıkccedila rastlanmaktadır19
Yukarıdaki Kanun maddeleri irdelendiğinde işveren vekilleri accedilısından yasanın geniş
tutulduğu anlaşılmaktadır İşvereni temsil eden işccedili alma ve ccedilıkarmaya da yetkili olan
işveren vekillerinin işverenle karşılıklı guumlvene dayalı bir ilişkilerinin olması sebebiyle
Kanunun bu duruma doğru bir yaklaşımı olduğu soumlylenebilmektedir
Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuumlnuumln 158 sayılı Soumlzleşmesi işccedililerin oumlzel istihdam şartları
bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği accedilısından esaslı
sorunlar bulunan durumlarda işccedililerden bir kategorinin iş guumlvencesinin tamamı veya bir
kısım huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında tutulabileceğini oumlngoumlrmektedir20
Dolayısıyla iş
guumlvencesi kapsamına alınan kişilerin bu şekilde kısıtlanması uluslararası normlara
aykırı bulunmamaktadır21
19
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi 20091 s61 20
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97 21
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi s97
11
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramı
İş guumlvencesinin iccedileriği ve kapsamı accedilıklandıktan sonra toplu işten ccedilıkarma ve
sonuccedillarını da incelemek bir gereklilik olarak karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı İş
Kanunursquonun 29rsquouncu maddesine goumlre bir işyerindeki işccedili ccedilıkarmanın toplu işccedili ccedilıkarma
olabilmesi iccedilin o işyerinde en az yirmi işccedili ccedilalışması gerekmektedir Yirmi işccediliden az
işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde işccedililerin tamamının işten ccedilıkarıldığı durumlarda bile toplu
işten ccedilıkarmadan bahsedilemez İşccedili sayısının hesabı bir aylık zaman diliminde ccedilıkarılan
işccedililerin toplamı goumlz oumlnuumlnde bulundurularak yapılmaktadır Buna goumlre 20-100 arası işccedili
ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10 işccedili 101-300 arası işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10
oranında işccedili 301 ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 30 işccedili
ccedilıkaran işyerlerinde toplu işten ccedilıkarmanın varlığı soumlz konusu olmaktadır İşveren
boumlylesi durumlarda neden belirtmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu tarz bir işten ccedilıkarmanın beş
nedeni vardır Bunlar a)ekonomik nedenler uumllkedeki genel ya da sektoumlrel durum veya
krizler b)teknolojik nedenler işyerindeki teknolojik yenilikler ve bu yeniliğin getirdiği
sermaye yoğun teknolojinin kullanılmaya başlanması c) yapısal nedenler işyerinde
yapılan işin yapısının daha az işccedili ccedilalıştırılan bir iş şeklinde değiştirilmesi d)işyerinin
gereği(işyerinin fiziki olarak kuumlccediluumllmesi) ve e) işin gereği yani işyerinde yapılan işin
ccedileşit ya da miktar olarak daraltılmasıdır22
Toplu işten ccedilıkarma işyerinin kapanması nedeniyle yapılmaktaysa işveren durumu
ilgili Boumllge Muumlduumlrluumlğuumlne ve Tuumlrkiye İş Kurumursquona 30 guumln oumlnceden bildirmeli ve
işyerinde yazılı veya soumlzluuml anons ettirmelidir Ancak ekonomik teknolojik yapısal
nedenlerle iş ccedilıkarma soumlz konusu ise yine 30 guumln oumlnceden Boumllge Muumlduumlrluumlğuuml ve
İŞKURrsquoa ayrıca o işyerindeki işyeri sendika temsilcisine yazılı olarak bildirmelidir Bu
bildirimde ccedilıkarma nedenleri ve zamanı da belirtilmelidir İşveren bunun dışında işyeri
sendika temsilcisiyle bir goumlruumlşme de yapmak zorundadır Bildirimden sonra 1 aylık
suumlrede aynı veya farklı zamanlarda işccedililerin ccedilıkartılması zorunludur23
İşveren toplu işccedili ccedilıkarmanın kesinleşmesinden itibaren altı ay iccedilinde aynı nitelikteki iş
iccedilin yeniden işccedili almak istediği takdirde nitelikleri uygun olanları tercihen işe
22
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri Ve Bildirimi2005
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimlarihtml (Erişim
Tarihi 21122013) 23
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010 s45-68
12
ccedilağırmalıdır İşveren veya vekilinin Kanuna aykırı olarak işten ccedilıkardığı her işccedili iccedilin
para cezası oumldeme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır
Yukarıdaki ifadelerden yola ccedilıkarak toplu işccedili ccedilıkarma iş ilişkileri accedilısından oumlzellikli
bir durum olması ve iş soumlzleşmelerinin toplu halde feshinin ccedilalışma ilişkilerine derin
etkiler yapabilme potansiyeli nedeniyle yasa koyucunun iş barışının bozulmaması ve iş
soumlzleşmesinin taraflarının hiccedilbirinin haklarının zarar goumlrmemesi iccedilin toplu işccedili
ccedilıkarmayı mevzuatta oumlzel olarak duumlzenlendiği belirtilmelidir24
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesi
İş guumlvencesi kavramını inceledikten sonra bu noktada guumlvence kavramının en oumlnemli
kısmını oluşturan iş soumlzleşmesinin sona erme hallerinden bahsetmek yerinde olacaktır
İş soumlzleşmeleri tarafların karşılıklı anlaşması ile işccedilinin oumlluumlmuuml ile belirli suumlre ile
yapılmış ise bu suumlrenin sona ermesi ile ve fesih yoluyla sona erebilmektedir Bunların
dışında haklı sebeple derhal fesih dediğimiz oumlnelsiz fesih ile belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmelerinde de haklı sebebin varlığı halinde derhal ( yani oumlnel vermeden ) ve haklı
sebep yok ise suumlresiz iş soumlzleşmelerinde ihbar oumlnel vererek feshedilebilmektedir
ldquoİki farklı ccedilıkar ccedilatışmasının en yoğun yaşandığı alan olması nedeni ile iş soumlzleşmesinin
sona ermesi işccedilinin en fazla korunma ihtiyacı iccedilinde olduğu konuların başında
gelmektedir Bu nedenle iş hukukunun en ccedilok uumlzerinde durduğu ve oumlnem verdiği alan
olmuşturrdquo25
141 Bildirimli(Suumlreli) fesih
İş soumlzleşmesinin fesih yoluyla sona ermesi incelendiğinde oumlncelikle bildirimli fesihten
bahsetmek yerinde olacaktır Fesih bildirimi soumlzleşmeyi belirli bir suumlrenin geccedilmesiyle
veya derhal sona erdiren karşı tarafa youmlneltilmesi gerekli tek taraflı bir irade beyanıdır
Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli olup beyanın geccedilerliliği karşı tarafın
24
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat
2013 s327 25
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081 s16
13
kabuluumlne bağlı değildir Soumlzleşmeyi sona erdirme isteğinin accedilık olması yeterli
olmaktadır26
Suumlreli(bildirimli) fesih-feshi ihbar hakkı işverene ve işccediliye belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesini sona erdirme iradesi veren ve bozucu yenilik doğuran bir haktır Bu hakkın
taraflara tanınmış olmasının gerekccedilesi Yargıtay Genel Kurulursquonun bir kararında ldquoSuumlresi
belli olmayan iş akitleri de buguumln yuumlruumlrluumlkte olan sisteme goumlre taraflardan birinin irade
accedilıklaması ile bozulabilir Ccediluumlnkuuml ebedi iş akdi insan huumlrriyeti ilkesine aykırı duumlşerrdquo
şeklinde accedilıklanmaktadır27
Feshin suumlreli fesih olarak adlandırılması iccedilin iş soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
yeterlidir Bu durumda fesih serbestisi ilkesi geccedilerlidir İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesi
uyarınca bildirim suumlrelerine uymak yeterlidir Bu durumda hakkın koumltuumlye kullanımı
varsa da fesih geccedilerli olmaktadır Boumlylesi durumlarda tazminat hakkı saklıdır
Kanunun soumlz konusu maddesinde ayrıca belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin feshinden
oumlnce durumun diğer tarafa bildirilmesi gerektiği accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunda iş
soumlzleşmelerinin işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin bildirimin diğer tarafa
yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk yıla kadar suumlrmuumlş olan
işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı
hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim yapılmasından başlayarak sekiz
hafta sonra feshedilmiş sayılacağı bildirilmektedir İş Kanunursquonda duumlzenlenen bu
suumlreler asgari olup bireysel veya toplu iş soumlzleşmeleri ile azaltılması muumlmkuumln
bulunmamakta ancak arttırılabilmektedir Bu noktada dikkat edilmesi gereken hususu
bir oumlrnekle accedilıklamak gerekirse ldquoişverenin uymak zorunda olduğu bildirim suumlresi on
işccedilininki onikiyse işverenin tabi olacağı suumlrenin de oniki haftaya yuumlkseltilmesinin
uygun olacağıdırrdquo28
26
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat
Turhan Kitabevi Ankara 2003 s33 27
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s400-406
14
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlreleri
İşverenlerin ve ccedilalışanların asgari fesih bildirim suumlreleri
Ccedilalışma suumlresi Bildirim suumlresi
0 - 6 ay 2 hafta
6 - 18 ay 4 hafta
18 - 36 ay 6 hafta
36 aydan fazla 8 hafta
Ayrıca fesih bildirimi yenilik doğuran bir hak niteliğinde olduğundan accedilık bir şekilde
yapılması gerekmektedir İş Kanunursquonun 19rsquouncu maddesinde işverenin fesih
bildirimini yazılı olarak yapmak ve fesih sebebini accedilık ve kesin bir şekilde belirtmek
zorunda olduğu huumlkme bağlanmıştır Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli
olup geccedilerliliği onun kabuluumlne bağlı olmamakla birlikte işccedili veya işverenin davranışı
amacını belirgin şekilde ortaya koyuyorsa bu durumda da fesih yapılmış sayılmaktadır
Bu duruma oumlrnek olarak işccedilinin işi terk etmesi goumlsterilebilir29
Yargıtay 9 Hukuk
Dairesinin bir kararına goumlre de ldquoolayların akışından bir tarafın davranışı ile son verildiği
anlaşılabiliyorsa bu davranışın da fesih şeklinde değerlendirilmesi gerekmektedirrdquo30
Bir diğer husus ise feshin geccedilerliliğinin gelecekteki belirsiz bir olaya bağlanmasının
hukuken muumlmkuumln olmamasıdır Bu nedenle koşula bağlı feshin geccedilerliliği yoktur
ldquoOumlrneğin bir ay iccedilinde yeni bir iş alınmaması halinde iş akdiniz sona erecektir şeklinde
ifadeler ne fesih iradesini ve ne de fesih zamanını accedilıklamaya yeterli olmamaktadırrdquo31
Fesih bildirimi suumlresince işveren ve işccedili arasında ilişki eskisi gibi devam eder bu
suumlrede yeni bir toplu iş soumlzleşmesi yapılırsa yeni haklardan işccedili de yararlandırılır Buna
karşın bildirim suumlresi iccedilinde haklı bir fesih nedeninin ortaya ccedilıkması halinde karşı taraf
derhal fesih hakkını kullanabilir
29
GOumlKTAŞ Soumlzleşmenin Feshi s18 30
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s402 31
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve Bu Usulde
Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=articleampid=437-akdnn-
letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-hukukundak-
mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
15
Bildirim suumlreleri iccedilinde işverenin işccediliye yeni bir iş bulması iccedilin gerekli olan iş arama
iznini iş saatleri iccedilinde ve uumlcret kesintisi yapmadan vermesi gerektiği bu izin suumlresini
guumlnde iki saatten az olamayacağı ve işccedilinin isterse iş arama izin saatlerini birleştirerek
toplu kullanabileceği işverenin yeni iş arama iznini vermemesi veya eksik
kullandırtması durumunda o suumlreye ilişkin uumlcret işccediliye oumldemesi gerektiği iş arama izni
esnasında işccediliyi ccedilalıştıran işverenin işccediliye alacağı uumlcrete ilaveten ccedilalıştırdığı suumlrenin
uumlcretini yuumlzde yuumlz zamlı oumldeyeceği Kanunun 27rsquonci maddesinde belirlenmiştir
Bunların dışında bildirim suumlresini durduran bazı haller bulunmaktadır Bu hallerin ilki
askerlik veya herhangi bir kanundan doğan ccedilalışmalardır 4857 sayılı İş Kanunursquonun
31rsquoinci maddesinde bu haktan yararlanmak iccedilin işccedilinin o işte bir yıllık ccedilalışmasının
bulunması gerektiği belirtilmektedir Diğer bir hal ise yıllık izindir Kanunun 59rsquouncu
maddesinde ldquoİşveren tarafından iş soumlzleşmesinin feshedilmesi halinde 17rsquonci maddede
belirtilen bildirim suumlresiyle 27rsquonci madde gereğince işccediliye verilmesi zorunlu yeni iş
arama izinleri yıllık uumlcretli izin suumlreleri ile iccedil iccedile giremezrdquo denilmektedir
Bildirim suumlresini durduran bir başka koşul ise sağlık sebepleri nedeniyle bildirim
suumlresinin askıya alınmasıdır Kanunun 25rsquoinci maddesinde bildirim suumlresinin hastalık
kaza doğum gebelik gibi nedenlerle oluşan istirahat suumlresinin bitiminden sonra
işlemeye başlayacağı accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin bildirim suumlresini 6 hafta aşan
istirahat durumlarında haklı nedenle fesih hakkı oluşmaktadır Kanuni greve katılanlar
ile grev sırasında ccedilalışmayı arzu etmekle birlikte işveren tarafından ccedilalıştırılmayanların
ve kanuni lokavta uğramış işccedililerin grev ve lokavt boyunca iş soumlzleşmeleri askıda
kalmaktadır Bu suumlre zarfında iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshi halinde
bildirim suumlresi grev ve lokavt sona erinceye kadar işlememektedir32
Soumlzleşmeyi fesheden taraflar accedilısından Kanunda belirtilen suumlrelerden az oumlnel tanınması
oumlnelsiz fesih bildiriminin sonuccedillarını doğurmaktadır Buna ihbar oumlnellerinin
boumlluumlnmezliği ilkesi denilmektedir Bu ilkeye goumlre belirtilenden az oumlnel tanınması veya
bir kısmının tazminat olarak karşılanırken bir kısmının ihbar oumlneli olması muumlmkuumln
32
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi 15012014)
16
değildir Boumlyle bir durumda yine tuumlm oumlnele ait uumlcret kadar tazminattan sorumlu
olunmaktadır33
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramı
4857 sayılı İş Kanunursquonun ccedilalışma hayatı accedilısından getirdiği birccedilok yenilik
bulunmaktadır Birccedilok ccedilalışan iccedilin iş guumlvencesi sağlayan ve işverenin fesih yetkilerini
sınırlayan huumlkuumlmler bu yeniliklerin en kayda değerlerinden bir tanesidir34
4857 sayılı İş Kanunu ile hukuk sistemimize yeni bir kavram sokulmuştur Bu yeni
kavram geccedilerli neden kavramıdır ldquogeccedilerli nedenrdquo kavramı ldquohaklı nedenrdquo ağırlığında
olmayan ama iş soumlzleşmesinin devamını olanaksız kılan bir takım nedenler olarak
goumlruumllmektedir35
4857 sayılı yeni İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte işverenin
suumlreli fesih hakkını kullanabilmesi feshin ldquogeccedilerli bir nedenrdquoe dayanmasına
bağlanmıştır Boumlylelikle suumlreli fesih bildiriminde bulunma konusunda irade oumlzguumlrluumlğuumlne
dayalı kurallar değişmiş taraflar arasındaki hukuki eşitlik işccedili lehine bozulmuştur Yani
fesih serbestisi ilkesi yerini feshin istisna soumlzleşmeye bağlılığın kural olduğu iş
guumlvencesi sistemine bırakmıştır36
İşverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetmesi 4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci
maddesinde yer almaktadır Buna goumlre otuz veya daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde
en az altı aydan beri ccedilalışmakta olan işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesini fesheden
işverenin bu feshi geccedilerli bir sebebe dayandırma zorunluluğu bulunmaktadır Kanunun
bu huumlkmuuml otuz ve uumlstuuml işccedili ccedilalıştıran işyerleri accedilısından geccedilerli olduğundan otuzdan az
işccedilisi bulunan işverenin fesih nedenini bildirme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmamaktadır37
Kanun maddesinden de anlaşıldığı uumlzere İş Kanununda geccedilerli bir nedene
dayandırılmayan fesih geccedilersiz sayılmış ve bu yolla iş ilişkisinin devamlılığı
sağlanmıştır
33
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37 34
CcedilALIK s159 35
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe Dayandırılması 18
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519 (Erişim Tarihi 05012013) 36
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray Uumlniversitesi
İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004 Yılı Toplantısı İstanbul Barosu
Yayınları İstanbul 2004 s15-16 37
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki Sorunları Adalet
Yayınevi Ankara 2010s65
17
İş Kanunursquonda geccedilerli neden sayılamayacak haller accedilık bir şekilde belirlenmiştir
Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya
işverenin rızası ile ccedilalışma saatleri iccedilinde sendikal faaliyetlere katılmak işyeri sendika
temsilciliği yapmak mevzuattan veya soumlzleşmeden doğan haklarını takip iccedilin işveren
aleyhine idari veya adli makamlara başvurmak veya bu hususta başlatılmış suumlrece
katılmak ırk renk cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri hamilelik doğum din
siyasi goumlruumlş ve benzeri nedenler kadın işccedililerin ccedilalıştırılmasının yasak olduğu suumlrelerde
işe gelmemek hastalık veya kaza nedeniyle 25rsquoinci maddenin (I) numaralı bendinin (b)
alt bendinde oumlngoumlruumllen bekleme suumlresinde işe geccedilici devamsızlık iş soumlzleşmesinin
feshedilmesi iccedilin geccedilerli neden kabul edilmemektedir
4857 sayılı kanunun 18rsquoinci maddesinin gerekccedilesinde geccedilerli sebep kavramına uygun
yorum yapılırken suumlrekli olarak fesihten kaccedilınma olanağının olup olmadığının
araştırılması gerektiği vurgulanmaktadır Bu doğrultuda fesih son ccedilare olarak
uygulamaya konulmalıdır Buna ultima ratio-feshin son ccedilare olması ilkesi
denilmektedir38
Başka bir deyişle işveren oumlncelikle feshi oumlnleyebilecek hafif oumlnlemleri
duumlşuumlnmelidir
Yargıtay 22 HD 201230122E ve 2013340 sayılı kararına goumlre ldquoişletmenin işyerinin ve
işin gereklerinden kaynaklanan sebeplerle soumlzleşmeyi feshetmek isteyen işverenin
fesihten oumlnce fazla ccedilalışmaları kaldırmak işccedilinin rızası ile ccedilalışma suumlresini kısaltmak ve
bunu iccedilin muumlmkuumln olduğu oumllccediluumlde esnek ccedilalışma şekillerini geliştirmek işi zamana
yaymak işccedilileri başka işlerde ccedilalıştırmak ve işccediliyi yeniden eğiterek sorunu aşmak gibi
varsa fesihten kaccedilınma olanaklarını kullanması kısaca feshe son ccedilare olarak bakması
gerekmektedirrdquo Bu karardan da anlaşılacağı uumlzere işveren işletmeden kaynaklı bir
nedenle işccedilinin iş akdini feshetmek istiyorsa işletmede işccedili ccedilıkarmak yerine başka ne
tedbir alabiliyorsa araştırması bu konuda oumlzen goumlstermesi ve ancak işccedilinin iş akdini
feshetmek kaccedilınılmaz ise son ccedilare olarak bu yola başvurması gerekmektedir39
38
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-fesihhtml(Erişim
Tarihi 12012014) 39
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi-153252yyhtm (Erişim Tarihi
05012013)
18
Kanunun 21rsquoinci maddesini incelediğimizde ise işverence geccedilerli sebep goumlsterilmediği
veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı mahkemece veya oumlzel hakem tarafından tespit
edilerek feshin geccedilersizliğine karar verildiğinde işverenin işccediliyi bir ay iccedilinde işe
başlatmak zorunda olduğu başlatmaz ise işccediliye en az doumlrt aylık ve en ccedilok sekiz aylık
uumlcreti tutarında tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacağı accedilıkccedila belirtilmiştir Kanunda
ayrıca bildirim suumlresine ait uumlcreti peşin oumldemek şartıyla işverenin iş soumlzleşmesini
feshedebileceği de huumlkme bağlanmıştır Bu hak Kanunda yalnızca işverene tanınmış bir
haktır bunun nedeni de işten ayrılacağı iccedilin işccedilinin işyerine zarar verecek hareketlerde
bulunma riskidir
Kanun gerekccedilesinde ayrıca 25rsquoinci maddede yer alan haklı nedenlerle fesih olgusunu
geccedilerli sebeplerle fesih iccedilin aranan sebeplerden ayırmak ve aradaki farkları ortaya
koymak maddi olayları hukuk tekniği bakımından soumlz konusu iki farklı fesih tuumlruuml
accedilısından değerlendirmenin gerekliliği vurgulanmış olup bu alanda konunun
gerektirdiği oumllccediluumller iccedilinde uumllke koşullarını da dikkate alarak iki fesih tuumlruuml accedilısından
geccedilerli olacak ayrımları yapmak ve farklılıkları ortaya koymanın yargının yanı sıra
oumlğretinin katkıları ile sağlanacağı belirtilmiştir
Bu doğrultuda gerekccedilede geccedilerli sebeplerin 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen haller
olduğu bu nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebeplerin işccedilinin iş goumlrme
borcunu kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir
biccedilimde olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine
olanak vermeyen sebepler olabileceği belirtilmektedir Kanun gerekccedilesinde accedilıkccedila
işccedilinin yetersizliğinden veya davranışlarından kaynaklanan sebepler ancak işyerinde
olumsuzluklara yol accedilması halinde geccedilerli sebepler olarak feshe neden olabileceği
belirtilmektedir İşccedilinin sosyal accedilıdan olumsuz bir davranışının toplumsal ve etik accedilıdan
onaylanmayacak bir tutumunun işyerindeki uumlretim ve iş ilişkisi suumlrecine herhangi bir
olumsuz etki yapmıyorsa geccedilerli sebep sayılamayacağı accedilıklanmaktadır
Haklı nedenle fesihle geccedilerli nedenle feshin ayrımını ortaya bir oumlrnekle koyarsak İyi
derecede bilgisayar kullandığını soumlyleyerek işe giren ancak orta duumlzeyde bildiği
anlaşılan işccedilinin soumlzleşmesi bilgisayar kullanmayı gerccedilekten ileri derecede bilmesini
gerektiren bir işyerinde işverene haklı nedenle derhal fesih hakkı verirken başka bir
işyerinde işlerin yalnızca yavaşlamasına neden oluyorsa geccedilerli nedenle fesih hakkı
19
vermektedir Verilebilecek bir başka oumlrnek ise işccedilinin işini uyarılara rağmen
yapmaması haklı fesih nedeni iken eksik koumltuuml ve yetersiz olarak yerine getirmesi ise
geccedilerli fesih nedenini oluşturmasıdırrdquo 40
Bu noktada geccedilersiz fesih kavramını da accedilıklamak gerekmektedir ldquoGeccedilersiz fesih iş
guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi olan işccedilinin iş soumlzleşmesinin işverence İş Kanunursquonun 17
18 19 20 21rsquoinci maddelerine aykırı biccedilimde feshedilmesi veya Kanunun 22rsquonci
maddesindeki esaslı değişiklik ya da 29rsquouncu maddesindeki toplu işccedili ccedilıkarmadaki
yasada oumlngoumlruumllen koşullara uyulmadan işverence yapılan fesihtirrdquo41
Bu durumda
hakkın koumltuumlye kullanımı soumlz konusu olmayıp işverence Kanundaki geccedilerli nedenlerin
bulunmadığı tuumlrde bir fesih yapılmıştır ve bu fesih bildirimi geccedilersiz sayılmaktadır İşccedili
ve işverenin arasındaki iş ilişkisi devam etmektedir
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin gereklerine
bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklar
İşverenin iş soumlzleşmesini feshi iccedilin gerekli koşulları ve geccedilerli neden kavramını
accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklara değinmek faydalı olacaktır İş
Kanunursquonun 18 maddesinin gerekccedilesinde işccedilinin yeterliliği veya davranışları işccedilinin
kişiliği ile ilgili olan fesih sebeplerini oluştururken işletmenin işyerinin veya işin
gereklerinden kaynaklanan sebepler ise işyeri ile ilgili fesih sebepleri olarak
sayılmaktadır Bu sebeplerin Kanun maddesinde belirtilmesi geccedilerli sebeplerin
kapsamını somutlaştırıcı bir oumlzellik taşımaktadır ldquoİşccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan
nedenler onun bireysel nitelikleri ve yetenekleri ile ilgilidir Davranışlarından
kaynaklanan nedenler ise işccedilinin işyeri uygulamalarıyla ccedilelişen hatalı davranışlarıdır ve
bir anlamda iş soumlzleşmesine aykırılıktırrdquo42
İş Kanunursquonun feshin geccedilerli nedene dayandırılmasını duumlzenleyen 18 inci maddesinde
işveren iş soumlzleşmesini feshederken işccedilinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya
da işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geccedilerli bir sebebe
dayanmak zorundadır Buna goumlre iş soumlzleşmesini sona erdirebilecek geccedilerli nedenler
işccedilinin yetersizliği işccedilinin davranışlarındaki kusur ve oumlzensizlik işyerinde yeni ccedilalışma
40
CcedilALIK s167 41
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi Ankara 2011 s60 42
CcedilALIK s167
20
ve uumlretim youmlntemlerine gidilecek olması iş yerinin bazı boumlluumlmlerinin kapatılması işle
ilgili teknolojik değişikliklere gidilmesi sektoumlrel olumsuzluklar nedeni ile oumlnem
alınması işyerinin ekonomik sıkıntıları genel ekonomik sıkıntılar olarak sayılabilir Bu
madde bakımından geccedilerli sebepler 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen hallerdir Bu
nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebepler işccedilinin iş goumlrme borcunu
kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir biccedilimde
olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine olanak
vermeyen sebepler olabilecektir43
Yukarıdaki ifadeden de anlaşıldığı uumlzere işccedilinin davranışlarından doğan sebepler
25rsquoinci maddede belirtilen derhal fesih iccedilin oumlngoumlruumllen sebepler niteliğinde olmamakla
birlikte işccedilinin iş soumlzleşmesine aykırı davranışları olarak nitelendirilebilir Bunlara
oumlrnek olarak kanun gerekccedilesinde yer aldığı uumlzere işverene zarar vermek ya da zararın
tekrarı tedirginliğini yaratmak işyerinde rahatsızlık yaratacak şekilde ccedilalışma
arkadaşlarından borccedil para istemek arkadaşlarını işverene karşı kışkırtmak işini
uyarılara rağmen eksik koumltuuml veya yetersiz olarak yerine getirmek işyerinde iş akışını ve
iş ortamını olumsuz etkileyecek bir biccedilimde diğer kişilerle ilişkilere girmek işin akışını
durduracak şekilde uzun telefon goumlruumlşmeleri yapmak sık sık işe geccedil gelmek ve işini
aksatarak işyerinde dolaşmak amirleri veya iş arkadaşları ile ciddi geccedilimsizlik
goumlstermek sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmek gibi haller sayılmaktadır
Belirtilenler haricinde işccedilinin kusur veya ihmaline dayanmayan soumlzleşmeye aykırı
davranışlar bu konuda işccediliye bir sorumluluk yuumlklenemeyeceğinden işccedilinin
davranışlarından kaynaklanan geccedilerli bir neden oluşturmamaktadırlar
Kanunrsquoun 19rsquouncu maddesinin gerekccedilesinde ise soumlzleşmenin işccedilinin davranışı veya
verimi ile ilgili bir nedenle feshedilmesi durumunda oumlncelikle hakkındaki iddialara
karşı savunma fırsatı verilmesi gerektiği işccedilinin zihinsel veya bedensel yetersizliği
arkadaşları veya amirleri ile sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmiş olması gibi
durumlarda savunmasının alınmasının işverenden beklenmeyeceği 25rsquoinci madde bend
43
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim Tarihi 24112013)
21
IIrsquodeki şartlar gerccedilekleşmiş ise işverenin bildirimsiz (derhal) fesih hakkını
kullanabileceği belirtilmektedir44
İşccedilinin yeterliliği konusunun goumlreceli olması nedeniyle oumlzel olarak ele alınması uygun
olacaktır ldquoİşccedilinin yeterliliğinden kısaca işccedilinin kedisinden kaynaklanan fesih nedenleri
işccedilinin iş goumlrme borcunu yeterli bir biccedilimde yerine getirememesi veya getiremeyecek
olması gibi tartışmalı bir soruyla ilgilidirrdquo45
Bu durumda işccedilinin ccedilalıştığı işin
gereklerini yerine getirip getiremediğine bakılması doğru olacaktır İşccedilinin iş goumlrme
borcunu yerine getirmesinin muumlmkuumln olmaması halinde işverenin iş soumlzleşmesini
feshetme hakkı bulunmaktadır
İş Kanunursquonun gerekccedilesinde işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan sebepler ortalama
olarak benzer işi goumlrenlerden daha az verimli ccedilalışma beklenenden daha duumlşuumlk
performansa sahip olma işe yoğunlaşmasının giderek azalması işe yatkın olmama
oumlğrenme ve kendini yetiştirme yetersizliği sık sık hastalanma ccedilalışamaz duruma
getirmemekle birlikte işini gerektiği şekilde yapmasını devamlı olarak etkileyen hastalık
uyum yetersizliği emeklilik yaşına gelmiş olma halleri olarak goumlsterilmiştir
Bu kapsamda Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 24062004 tarih 20043740 Esas ve
200415625 sayılı kararında işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan fesihlerde
verimliliğin tespitinin teknik bilirkişi yoluyla muumlmkuumln olabileceği uumlstuumlnde durulmuştur
Soumlz konusu karara goumlre Ccedilelişkili tanık anlatımları ile huumlkuumlm kurulması hatalıdır
Mahkemece uzman bilirkişi yardımı ile işyerinde keşif yapılarak yaptırılan işin
standartlara uygun olup olmadığı uygun ise davacının makul bir suumlreccedilte aynı işi yapan
diğer işccedililere goumlre bir performans duumlşuumlkluumlğuuml goumlsterip goumlstermediği boumlyle bir
performans eksikliği varsa bunun arızi mi yoksa suumlrekli mi olduğu ve bunun sonucunda
bir uumlretim duumlşuumlkluumlğuuml meydana gelip gelmediği saptanmalı bu durumlar Kanunun 18
inci madde iccedileriğinde değerlendirilerek sonucuna goumlre huumlkuumlm kurulmalıdır
denilmektedir46
Yargıtayrsquoın bu kararı Kanun gerekccedilesinde yer alan ldquoişccedilinin yeterliliğinden veya
davranışlarından kaynaklanan sebeplerin hangi durumlarda geccedilerli sebeplerden
44
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008s98-99 45
ULUCAN s45 46
9HD24062004200437E 200415625K
22
sayılacağı ve hangi durumların işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan
sebepler olarak kabul edileceği ise ancak yargı kararları ile zaman iccedilinde
belirginleşebilecektirrdquo goumlruumlşuumlyle bağdaşmaktadır
Bir başka Yargıtay kararında ise işccedilinin yaşlı ve emekliliğe hak kazanır durumda
olmasıyla ilgili fesih talebi huumlkme bağlanmıştır Buna goumlre Yargıtay ldquoİş Kanununda iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışan bir kişi iccedilin ccedilalışma yaşının uumlst sınırının belirlenmediğini
vurgulamış bu durumun fesih iccedilin bir neden oluşturamayacağına karar verilmiştir47
Yargıtay iş guumlvencesi kapsamında olmayan işccedilinin emekliliğe sevk edilmesini de
işverence iş soumlzleşmesinin feshi kapsamında değerlendirmiş ihbar ve kıdem tazminatı
oumldenmesine karar vermiştir
İşletmenin İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebepler ise iki accedilıdan
değerlendirilmektedir Bunlardan ilki işyeri dışından kaynaklanan sebeplerdir Bunlar
kanun gerekccedilesinde suumlruumlm ve satış olanaklarının azalması talep ve sipariş azalması
enerji sıkıntısı uumllkede yaşanan ekonomik kriz piyasada genel durgunluk dış pazar
kaybı hammadde sıkıntısı gibi sebeplerle işyerinde işin suumlrduumlruumllmesinin olanaksız hale
gelmesi olarak sayılmaktadır48
İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebeplerden ikincisi ise işyeri iccedili
sebeplerdir Bu sebepler ise yeni ccedilalışma youmlntemlerinin uygulanması işyerinin
daraltılması yeni teknolojinin uygulanması işyerlerinin bazı boumlluumlmlerinin iptal
edilmesi bazı iş tuumlrlerinin kaldırılması gibi sebepler olarak accedilıklanmaktadır
47
CcedilALIK s170 48
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97
23
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenler49
1422 İspat Yuumlkuuml
Bunların dışında Kanunun 20rsquonci maddesinde de işveren fesih bildiriminde sebep
goumlstermemiş ise veya işccedili goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı inancında ise fesih
bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilılabileceği
veya uyuşmazlığın oumlzel hakeme goumltuumlruumllebileceği kabul edilmekte ILO 158 sayılı
Soumlzleşmenin 9 maddesinin 2a fıkrasına uygun olarak fesihte geccedilerli nedenin ispatından
işveren sorumlu tutulmaktadır
Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer iccedilin feshin geccedilerli bir nedene dayandığını
işveren ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 19102009 tarih ve
2009 27865K nolu kararında da ldquofeshin geccedilerli nedene dayandığının ispat yuumlkuuml
işverendedir Feshin başka bir sebebe dayandığını iddia etmesi halinde işccedili bu iddiasını
ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlrrdquo denilmektedir
Ayrıca Yargıtayrsquoın bir başka kararında da ldquo Feshin geccedilerli nedene dayandığının ispat
yuumlkuuml işverendedir İşveren oumlncelikle feshin biccedilimsel koşullarına uyduğunu daha sonra
fesih nedenlerinin haklı olduğunu kanıtlamalıdır feshin işletme işyeri ve işin gerekleri
nedenleri ile yapıldığı ileri suumlruumllduumlğuumlnde oumlncelikle bu konuda işverenin işletmesel
kararı aranmalı istihdamı engelleyen bir durum olup olmadığı araştırılmalı işletmesel
49
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007 httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-
turkiyede-is-guvencesi-can-safak (Erişim Tarihi 13122013)
24
karar ile istihdam fazlalığının meydana gelip gelmediği işverenin bu kararı tutarlı
şekilde uygulayıp uygulamadığı işverenin fesihte keyfi davranıp davranmadığı ve
işletmesel karar sonucu feshin kaccedilınılmaz olup olmadığı accedilıklığa kavuşturulmalıdırrdquo
denilerek ispat yuumlkuumlnuumln işverene ait olduğu tekrar vurgulanmaktadır Ancak iş
guumlvencesi kapsamı dışındaki işccedililer iccedilin işverenin fesih hakkını koumltuumlye kullandığını
ispat yuumlkuuml işverene değil işccediliye aittirrdquo50
İş soumlzleşmesinin feshi 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında incelendikten sonra sendikal
nedenle fesih kavramının 6356 sayılı Kanunu ccedilerccedilevesinde daha detaylı şekilde ele
alınması gerekmektedir Soumlz konusu Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesinin 3rsquouumlncuuml fıkrasında
işccedililerin sendikaya uumlye olmaları veya olmamaları iş saatleri dışında veya işverenin izni
ile iş saatleri iccedilinde işccedili kuruluşlarının faaliyetlerine katılmaları veya sendikal faaliyette
bulunmalarından dolayı işten ccedilıkarılamayacağı veya farklı işleme tabi tutulamayacağı
doumlrduumlncuuml fıkrasında işverenin fesih dışında yukarıdaki fıkralara aykırı hareket etmesi
hacirclinde işccedilinin bir yıllık uumlcret tutarından az olmamak uumlzere sendikal tazminata
huumlkmedileceği belirtilmektedir
Kanun maddesinin 5rsquoinci fıkrasında ise sendikal bir nedenle iş soumlzleşmesinin feshi
hacirclinde işccedili 4857 sayılı Kanunun 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilma
hakkına sahip olduğu iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiğinin tespit edilmesi
hacirclinde 4857 sayılı Kanunun 21rsquoinci maddesine goumlre işccedilinin başvurusu işverenin işe
başlatması veya başlatmaması şartına bağlı olmaksızın sendikal tazminata karar
verileceği accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin işe başlatılmaması hacirclinde ayrıca 4857 sayılı
Kanunun 21rsquoinci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen tazminata huumlkmedilemeyeceği
işccedilinin 4857 sayılı Kanunun yukarıdaki huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilmaması ayrıca
sendikal tazminat talebini engellemeyeceği de belirtilmektedir
Ayrıca Kanunun 25rsquoinci maddesinin 6rsquoncı fıkrasında iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle
feshedildiği iddiası ile accedilılacak davada feshin nedenini ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuuml işverene ait
olduğu belirtilmekte feshin işverenin ileri suumlrduumlğuuml nedene dayanmadığını iddia eden
işccedilinin feshin sendikal nedene dayandığını ispatla yuumlkuumlmluuml olduğu vurgulanmaktadır
Ancak 7rsquonci fıkra uyarınca fesih dışında işverenin sendikal ayrımcılık yaptığı iddiasını
işccedili ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Ancak işccedili sendikal ayrımcılık yapıldığını guumlccedilluuml biccedilimde
50
SUumlZEK İş Hukuku s537
25
goumlsteren bir durumu ortaya koyduğunda işveren davranışının nedenini ispat etmekle
yuumlkuumlmluuml olmaktadır
25rsquoinci maddenin fıkraları incelendiğinde 6356 sayılı Kanun ile iş guumlvencesi
kapsamındaki işccedililere iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiği iddiasıyla işe iade
davası ya da sendikal tazminat talepli dava accedilmak olanağı tanındığı anlaşılmaktadır İşe
iade davasında işveren geccedilerli sebebi ispat etmek işccedili ise sendikal ayrımcılığı goumlsteren
durumlara dikkat ccedilekmekle yuumlkuumlmluumlduumlr İşveren kendisini haklı goumlsteremezse bu
durumda sendikal tazminata huumlkmedilecektir Bu tazminat işccedili işe başlatılmak uumlzere
işverene başvurmasa da oumldenmelidir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurmamış olsa da 4 aya
kadar uumlcret ve diğer haklarını almalıdır Soumlzleşme 10 iş guumlnluumlk suumlrenin sonunda
işverence haksız feshedilmiş sayılmakta ve ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre
oumldenmektedir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurursa soumlzleşme işverenin işe başlatmadığı
tarihte ve en geccedil bir aylık suumlrenin sonunda işverence haksız feshedilmiş sayılmakta
ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre oumldenmektedir51
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesi
Bildirimli ve geccedilerli feshin niteliği ve sonuccedilları accedilıklandıktan sonra bu noktada
bildirimsiz fesihten bahsetme gerekliliği doğmaktadır Bildirimsiz fesih taraflardan
birinin iş soumlzleşmesini haklı nedenlerle oumlnceden bir bildirimde bulunmadan derhal sona
erdirmesidir Hem belirli hem de belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde uygulanabilmektedir
Haklı nedenin ortaya ccedilıkması halinde soumlzleşme kendiliğinden sona ermemekte iş
soumlzleşmesini sona erdirmesi gereken kimsenin fesih bildiriminde bulunması
gerekmektedir
4857 sayılı İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinde işverenin iş soumlzleşmesini suumlrenin
bitiminden oumlnce veya bildirim suumlresini beklemeksizin derhal feshedebileceği durumlar
sıralanmıştır Buna goumlre sağlık sebebiyle ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallerde ve zorlayıcı sebep olması durumunda işveren iş soumlzleşmesini derhal
feshedebilmektedir 25rsquoinci maddenin son huumlkmuumlne goumlre işccedili feshin oumlngoumlruumllen
sebeplere uygun olmadığı iddiası ile 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmleri ccedilerccedilevesinde
yargı yoluna başvurabilmektedir
51
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe Karşı Korunması
Ccedilalışma ve Toplum 20133 s238-239
26
Kanunun 25rsquoinci maddesinde işverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı 1475 sayılı bir
oumlnceki İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesinin paralelinde duumlzenlenmiştir Fesih iccedilin haklı
neden oluşturacak sağlık sebepleri aynen korunmakla birlikte ahlak ve iyi niyet
kurallarına uymayan haller kapsamından işccedilinin işverenin evinde oturması olgusu 4857
sayılı yeni İş Kanunundan ccedilıkarılmıştır Eski Kanunda yer almayan ldquoişccedilinin işverenin
başka bir işccedilisine cinsel tacizde bulunmasırdquo ise derhal fesih nedeni olarak kabul
edilmiştir
25rsquoinci maddedeki fesih sebeplerini Kanun ayrıntılı biccedilimde accedilıklamaktadır Buna
goumlre sağlık sebepleriyle fesih iccedilin işccedilinin kendi kastından veya derli toplu olmayan
yaşayışından yahut iccedilkiye duumlşkuumlnluumlğuumlnden doğacak bir hastalığa veya sakatlığa
uğraması halinde bu sebeple doğacak devamsızlığın ardı ardına uumlccedil iş guumlnuuml veya bir
ayda beş iş guumlnuumlnden fazla suumlrmesi işccedilinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek
nitelikte olması ve işyerinde ccedilalışmasında sakınca bulunması gerekmektedir
Kanunun 25rsquoinci maddesinde ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve
benzerleri de ayrıntılı bir biccedilimde accedilıklanmıştır Buna goumlre iş soumlzleşmesi yapıldığı
sırada bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri iccedilin gerekli vasıflar veya şartlar
kendisinde bulunmadığı halde bunların kendisinde bulunduğunu ileri suumlrerek yahut
gerccedileğe uygun olmayan bilgiler veya soumlzler soumlyleyerek işccedilinin işvereni yanıltması
işccedilinin işveren yahut bunların aile uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
soumlzler sarf etmesi veya davranışlarda bulunması yahut işveren hakkında şeref ve
haysiyet kırıcı asılsız ihbar ve isnatlarda bulunması işccedilinin işverenin başka bir işccedilisine
cinsel tacizde bulunması işccedilinin işverene yahut onun ailesi uumlyelerinden birine yahut
işverenin başka işccedilisine sataşması veya 84rsquouumlncuuml maddeye aykırı hareket etmesi(iccedilki
veya uyuşturucu madde kullanma yasağı) işccedilinin işverenin guumlvenini koumltuumlye kullanmak
hırsızlık yapmak işverenin meslek sırlarını ortaya atmak gibi doğruluk ve bağlılığa
uymayan davranışlarda bulunması işccedilinin işyerinde yedi guumlnden fazla hapisle
cezalandırılan ve cezası ertelenmeyen bir succedil işlemesi işccedilinin işverenden izin
almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işguumlnuuml veya bir ay
iccedilinde iki defa herhangi bir tatil guumlnuumlnden sonraki iş guumlnuuml yahut bir ayda uumlccedil işguumlnuuml
işine devam etmemesi işccedilinin yapmakla oumldevli bulunduğu goumlrevleri kendisine
hatırlatıldığı halde yapmamakta ısrar etmesi işccedilinin kendi isteği veya savsaması
yuumlzuumlnden işin guumlvenliğini tehlikeye duumlşuumlrmesi işyerinin malı olan veya malı olmayıp
27
da eli altında bulunan makineleri tesisatı veya başka eşya ve maddeleri otuz guumlnluumlk
uumlcretinin tutarıyla oumldeyemeyecek derecede hasara ve kayba uğratması durumunda
işverenin soumlzleşmeyi bildirimsiz fesih hakkı vardır
Ayrıca işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan zorlayıcı bir
sebebin ortaya ccedilıkması veya işccedilinin goumlzaltına alınması veya tutuklanması halinde
devamsızlığın 17rsquonci maddedeki bildirim suumlresini(işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin
bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk
yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar
suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim
yapılmasından başlayarak sekiz hafta) aşması durumunda da işverenin iş soumlzleşmesini
derhal fesih hakkı bulunmaktadır
Derhal fesih nedenleri arasında sayılan işccedilinin işvereni yanıltmasını daha iyi
accedilıklayabilmek iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin bir kararı bu duruma bir oumlrnek teşkil
etmektedir Dairersquonin kararının oumlzuumlnde ldquo davacının doktorları ziyaret edip ilaccedil
tanıtımı yapmadığı halde bu tanıtımı yaptığı şeklinde rapor duumlzenleyip işverene vermesi
doğruluk ve bağlılığa uymayan davranış olduğu gibi işverenin goumlrevini koumltuumlye
kullanmak anlamında bulunduğu ve bu eylemin karşılığı olarak iş kanununun 17rsquonci
maddesi işverene bildirimsiz fesih hakkı verdiğinden ve işverende kanununun bu
maddesi kapsamında davacının iş akdini haklı olarak feshettiği accedilık olup davacı ihbar
ve kıdem tazminatlarına hak kazanamazrdquo accedilıklaması yapılmaktadır Buna goumlre işccedili
işvereni esaslı biccedilimde yanıltmış ve bu durumda tazminat hakkını da kaybetmiştir52
Başka bir Yargıtay kararında ise ldquoDavacı işccedili işe girmeden oumlnce muumlessir fiil succedilundan
huumlkuumlm giymiş olduğu halde ise giriş formunda hiccedilbir sabıkası yani mahkucircmiyeti
bulunmadığı şeklinde cevap vermiştir Daha sonra davalı işveren durumu oumlğrenmesi
uumlzerine anılan kural uyarınca fesih yetkisini kullanmıştır Bu durumda davacı işccedilinin
ihbar ve kıdem tazminatına hak kazanmadığı accedilıktır O halde davanın reddine karar
verilmelidirrdquo53
denilmektedir Bu karar da işccedilinin işvereni yanıltmasının haklı fesih
sonucunu doğurduğuna somut bir oumlrnek oluşturmaktadır
52
Yargıtay 9 HD 2262000 20006539E 20008990K 53
Yargıtay 9 HD 66200020004727E 20007993K
28
İşverenin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshetmesine imkan tanıyan durumların accedilıklandığı
Kanunun 25rsquoinci maddesini inceledikten sonra 26rsquoncı maddede yer alan huumlkuumlmlere
değinmek yerinde olacaktır 26rsquoncı maddede ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallere dayanarak işccedili veya işveren iccedilin tanınmış olan soumlzleşmeyi fesih yetkisinin iki
taraftan birinin bu ccedileşit davranışlarda bulunduğunu diğer tarafın oumlğrendiği guumlnden
başlayarak altı iş guumlnuuml geccediltikten ve her halde fiilin gerccedilekleşmesinden itibaren bir yıl
sonra kullanılamayacağı ancak işccedilinin olayda maddi ccedilıkar sağlaması halinde bir yıllık
suumlrenin uygulanmayacağı ve belirtilen suumlre iccedilinde soumlzleşmeyi feshedenlerin tazminat
haklarının saklı olduğu bildirilmektedir
Kanunun 26rsquoncı maddesinin gerekccedilesinde hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmamasının
nedeni detaylı şekilde accedilıklanmaktadır 1475 sayılı Kanundan alınan bu maddeye yeni
metinde bir ekleme yapıldığı son yıllarda oumlzellikle bankacılık alanında yaşanan koumltuuml
niyetli davranışların dikkate alındığı ve işccedilinin maddi bir ccedilıkar sağlaması durumunda bir
yıllık hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmayacağı belirtilmektedir Buna goumlre işccedilinin
kendisine maddi ccedilıkar sağlayacak bir yolsuzluk yaptığının aradan bir yıl geccediltikten sonra
oumlğrenilmesi veya anlaşılması durumunda da soumlzleşmesi feshedilebilecektir54
İş Kanununda iş soumlzleşmesinin işverence feshi iccedilin zorlayıcı sebepler ve işccedilinin
goumlzaltına alınması veya tutuklanması da haklı neden olarak sayılmıştır Buna goumlre
zorlayıcı sebepler işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan
zorlayıcı bir sebebin ortaya ccedilıkması olarak tanımlanırken işccedilinin goumlzaltına alınması
veya tutuklanması halinde devamsızlığın bildirim suumlresini aşması da işverenin iş
soumlzleşmesini feshi iccedilin haklı neden olarak goumlsterilmiştir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 08121997 tarih 199716453 Esas ve 199720401 sayılı
kararında ldquoİşyeri dışında işlediği bir succediltan dolayı tutuklanma ve bu nedenle işe
devamsızlık işk m 17ııı kapsamında zorlayıcı sebebe dayalı bir hal olduğu iccedilin hizmet
akdi fesihten sebeble feshedilen işccedili kıdem tazminatı hak kazanırrdquo denilmektedir
Yargıtay başka bir kararında ise ldquoİşccedilinin işyeri dışında işyeri ile ilgili olmayan bir
succediltan dolayı goumlzaltında bulunması nedeniyle iş akdi işverence feshedildiğinde kıdem
tazminatı hakkı doğar ancak ihbar tazminatına karar verilemezrdquo diyerek goumlzaltının
54
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s106
29
zorlayıcı bir sebep olduğunu vurgulamış ve kıdem tazminatına hak kazanılması
gerektiğini ancak ihbar tazminatı hakkı doğmayacağını vurgulamıştır55
Haklı nedenle fesihte işccedili iş guumlvencesine tabi ise sonuccedil iş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi
olmayan işccediliye goumlre farklılık goumlsterecektir Bu durumda işccedili İş Kanunursquonun 20 ve
21rsquonci maddelerine istinaden işe iade(feshin geccedilersizliği) davası accedilabilmektedir Ancak
işe iade edilmek istemeyen iccedilinin alacaklarını isteme hakkı bulunmaktadır İşccedili iş
guumlvencesine sahip değil ise feshin haksızlığının tespitini ve işccedililik alacaklarını
isteyebilmektedir56
İş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi işccedili geccedilerli veya haklı nedenle fesih
sonucunda işe iade davası accedilabilir veya feshi kabul edip işccedililik alacakları iccedilin dava
accedilabilir İş guumlvencesine tabi olmayan işccedili ise feshin haksızlığını ve sonucunda koumltuuml
niyet tazminatını ve işccedililik alacaklarını isteyebilmektedir
Bir başka deyişle Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesine istinaden işveren işccedilinin soumlzleşmesini
haklı nedenle bildirimsiz olarak feshettiyse işccedili iş guumlvencesine tabi ise işe iade davası
veya tazminat ve işccedililik alacakları davası accedilabilmektedir Bu durumda işverenin
savunma almamış olması yazı fesih bildirimi koşulu aranmaz Ancak bildirimli olarak
feshedildiyse Kanunun18 19 20 21rsquoinci maddelerindeki koşulların gerccedilekleşmesi
feshin geccedilerli nedene dayandırılması yazılı olması belli durumlarda savunma alınması
gerekmektedir
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshi
İş soumlzleşmesinin işverence derhal fesih koşulları incelendikten sonra soumlzleşmenin işccedili
tarafından feshini de incelemek faydalı olacaktır 4857 sayılı İş Kanununun 24rsquouumlncuuml
maddesinin gerekccedilesinde işccedili accedilısından derhal fesih nedenlerinin eski Kanun metinde
olduğu gibi uumlccedil grupta toplandığı iccedilerikte ise ccedilok kuumlccediluumlk değişiklikler yapıldığı
belirtilmektedir 24rsquouumlncuuml maddeye goumlre işccedilinin iş soumlzleşmesini derhal ve tek taraflı
olarak feshedebileceği haller sağlık sebepleri ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
haller ve benzerleri ve zorlayıcı sebepler şeklinde duumlzenlenmiştir Kanunda derhal fesih
nedenleri accedilıklanırken kullanılan rsquobenzerlerirsquo ibaresi bu nedenlerin kanundakilerle
sınırlı olmadığı sonucunu ortaya ccedilıkmaktadır
55
Yargıtay 9HD 08101998 199811794E 199814133K 56
OumlZCAN s63
30
Sağlık sebepleri Kanunda iş soumlzleşmesinin konusu olan işin yapılması işin niteliğinden
doğan bir sebeple işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olursa veya işccedilinin suumlrekli
olarak yakından ve doğrudan buluşup goumlruumlştuumlğuuml işveren yahut başka bir işccedili bulaşıcı
veya işccedilinin işi ile bağdaşmayan bir hastalığa tutulursa işccedilinin soumlzleşmeyi derhal
feshedebileceği şeklinde yer almaktadır Kanun gerekccedilesinde accedilıklandığı uumlzere sağlık
sebepleri ile yapılacak fesihlerde işin yapılmasının işin niteliğinden doğan bir sebeple
işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olması yeterli goumlruumllmuumlş bu durumun
soumlzleşme sırasında bilinmemesi koşulu kaldırılmıştır
Ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan haller ise işveren iş soumlzleşmesi yapıldığı sırada
bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri hakkında yanlış vasıflar veya şartlar goumlstermek
yahut gerccedileğe uygun olmayan bilgiler vermek veya soumlzler soumlylemek suretiyle işccediliyi
yanıltırsa işveren işccedilinin veya ailesi uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
şekilde soumlzler soumlyler davranışlarda bulunursa veya işccediliye cinsel tacizde bulunursa
işveren işccediliye veya ailesi uumlyelerinden birine karşı sataşmada bulunur veya goumlzdağı
verirse yahut işccediliyi veya ailesi uumlyelerinden birini kanuna karşı davranışa oumlzendirir
kışkırtır suumlruumlkler yahut işccediliye ve ailesi uumlyelerinden birine karşı hapsi gerektiren bir succedil
işlerse yahut işccedili hakkında şeref ve haysiyet kırıcı asılsız ağır isnad veya ithamlarda
bulunursa işccedilinin diğer bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler tarafından işyerinde cinsel tacize
uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen gerekli oumlnlemler alınmazsa
işveren tarafından işccedilinin uumlcreti kanun huumlkuumlmleri veya soumlzleşme şartlarına uygun olarak
hesap edilmez veya oumldenmezse uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden oumldenmesi
kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş verildiği
hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı uumlcret
karşılanmazsa yahut ccedilalışma şartları uygulanmazsa şeklinde sıralanmaktadır
1475 sayılı Kanunda işccedilinin işverenin evinde oturması durumunda belirli koşullarda
işccediliye iş soumlzleşmesini derhal fesih yoluyla sona erdirme hakkı tanınmıştı Guumlnuumlmuumlzde
işccedilinin işverenin evinde oturması gibi bir olguya rastlamak soumlz konusu olmadığından
bu fıkranın metninden ccedilıkarıldığı Kanun gerekccedilesinde belirtilmektedir
Gerekccedilede ayrıca maddeye cinsel tacize ilişkin olarak yeni bir fıkra eklendiği
vurgulanmaktadır Buna goumlre işccedilinin işyerinde başka bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler
tarafından cinsel tacize uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen onun
gerekli oumlnlemleri almaması durumunda işccedili soumlzleşmeyi haklı nedenle feshedebilecektir
31
Gerekli oumlnlemlerden kasıt işverenin olayın tekrar etmemesi iccedilin ccedilaba goumlstermesi
işccedilinin ccedilalıştığı yeri değiştirmesi ya da tacizin ağırlığı karşısında tacizci işccedilinin işine son
vermesidir
Kanunda yer alan sağlık sebepleri ile ahlak ve iyiniyet kuralları accedilıklandıktan sonra bu
noktada zorlayıcı sebepler tanımının iccediline nelerin girdiğini accedilıklamak gerekmektedir
Zorlayıcı sebepler işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile işin durmasını
gerektirecek zorlayıcı sebepler ortaya ccedilıkması olarak tanımlanmaktadır ldquoZorlayıcı
neden doktrinde yapılan birccedilok tarif de goumlz oumlnuumlne alınarak borcun ifa edilememesine
kaccedilınılmaz bir şekilde neden olan borccedillunun faaliyeti veveya işletmesi dışında
meydana gelen oumlngoumlruumllmesi ve karşı konulması muumlmkuumln olmayan bir olay şeklinde
tanımlanabilmektedirrdquo57
Ayrıca zorlayıcı sebeplerin beklenmedik sebeplerle ortaya ccedilıkması gerekmektedir Bu
beklenmedik durumun ortaya ccedilıkmasından sonra işccedilinin iş soumlzleşmesini feshedip
etmeyeceği kendi isteğine bırakılmıştır İşccedili bir haftanın sonunda iş soumlzleşmesini
feshedebileceği gibi zorlayıcı sebebin ve sonuccedillarının ortadan kalkmasını da
bekleyebilir Bu durumda iş soumlzleşmesi askıda kalır Zorlayıcı sebep nedeniyle işveren
bir haftalık suumlre iccedilin işccediliye yarım guumlndelik oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu suumlrenin bir
haftayı geccediltiği durumlarda işccedili iş soumlzleşmesini feshetmemişse işveren uumlcret oumldemek
zorunda değildir
Bunlara ilaveten Kanun gerekccedilesinde yeni duumlzenleme ile işverenin belirli koşullarla
ccedilalışma şartlarında değişiklik yapabileceğinin de 22rsquonci maddede kabul edildiği
belirtilmektedir Bu nedenle iş şartlarının esaslı bir tarzda değişmesi veya
başkalaşmasının derhal fesih nedeni olamayacağı accedilıklanmakta buna karşılık ccedilalışma
şartlarının ldquouygulanmamasırdquo kavramının 24rsquouumlncuuml maddedeki yerini koruduğu
anlatılmaktadır
İşccedilinin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshettiği durumda işverenin maddi ve manevi
tazminat davası accedilma hakkı bulunmaktadır İşccedilinin soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
durumunda işveren feshin haksız ve usulsuumlz olduğunun tespiti ile ihbar tazminatı
talebinde bulunabilmektedir
57
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları İle Bu Kavramların
İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123 s1-15
32
145 Haksız fesih kavramı
Bazı durumlarda yapılan derhal(bildirimsiz) fesih haksız feshe doumlnuumlşebilmektedir Bu
durumlardan ilki ortada haklı bir neden yokken fesih yapılmasıdır İkinci bir durumda
ise haklı neden gerccedilekte mevcuttur ancak fesih suumlresi iccedilerisinde yapılmamıştır Uumlccediluumlncuuml
bir durumda ise haklı neden bulunmakta ancak iş soumlzleşmesinde feshin disiplin kurulu
gibi bir kuruldan geccedilmesi gerektiği belirtilirken buna uyulmaması feshi haksız hale
getirmektedir Doumlrduumlncuuml bir durumda ise fesih nedeni mevcutken derhal fesih hakkı
4721 sayılı Medeni Kanunrsquoun 2rsquonci maddesindeki duumlruumlstluumlk ve hakkın koumltuumlye
kullanılması ilkelerine istinaden makul sayılamayacak suumlre geccediltikten sonra
yapılmıştır58
Başka bir deyişle haklı neden bulunmadan yapılan fesih haksız fesih
olarak kabul edilmektedir Yani haksız fesihte fesih hakkı hiccedil doğmamış veya
duumlşmuumlştuumlr59
Haksız fesih ve sonuccedilları accedilısından oumlğretide farklı goumlruumlşler bulunmaktadır Bunlardan
ilki belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde haksız fesih halinde soumlzleşmenin işverenin
davranışı nedeniyle kendiliğinden sona erdiği goumlruumlştuumlr Bu durumda işveren işccedilinin
ccedilalışmasını imkansız hale getirmektedir60
Farklı bir goumlruumlş ise feshin geccedilerli kabul edilmesi gerektiğini savunmaktadır Bu goumlruumlşe
goumlre fesih tuumlm sonuccedillarını doğurmaktadır Fesih tek taraflı bozmayı iccedileren bir kavram
olduğuna goumlre soumlzleşmenin haklı veya haksız şekilde olmasına bakılmaksızın fesih
hakkı kullanmış sayılmalıdır61
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere haksız fesih uygulamada tartışmalı bir konudur ancak Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 10112013 tarihli ve E 200318919 K 200318913 sayılı kararında
ldquoDavacı işccedili İş soumlzleşmesinin geccedilerli bir neden olmadan feshedildiğini belirterek 4857
Sayılı İş Kanunursquonun 19rsquouncu ve devamı maddelerine goumlre feshin geccedilersizliğine işe
iadesine işe başlatılmaması halinde 8 aylık uumlcret tutarında tazminata ve en ccedilok doumlrt aya
kadar boşta geccedilen suumlreye ait uumlcret alacağına karar verilmesini talep etmiştir Belirtmek
gerekir ki otuz ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerleri kavramının işverenin aynı
58
OumlZCAN s59 59
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002 s529 60
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi İş Hukuku 2 Baskı Ankara 2005 s513 61
GOumlKTAŞ Seracettin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim Tarihi 13092013)
33
işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde bu işyerlerinde ccedilalışan toplam işccedili
sayısına goumlre belirlenmesi gerekir Dosyadaki bilgi ve belgelere goumlre fesih tarihinde
davalının henuumlz zarar etmediği 2003 yılı ilk 6 ay karının oumlnceki yıla goumlre azaldığı bu
azalmanın nedenlerinden birinin de kredi alacakların taksitlendirilmesi ve bir kısmından
vazgeccedililmesi olduğu davalı işverenin istihdam fazlası personel olduğunu savunmasına
karşı youmlnetim kurulunun fesih tarihine yakın tarihte alınan karar ile kendi buumlnyesindeki
iştiraklerine personel alınmasına karar verildiği davacının konumu gereği ccedilalıştığı
kadro ve yaptığı işte hizmetine ihtiyaccedil duyulduğu bu olgulara goumlre feshin işletmenin
işyerini ve işin gereklerinden bir nedene dayanmadığı davacının verimsizliğinin de ileri
suumlruumllmediği anlaşıldığından feshin geccedilersizliği ve davacının işe iadesine karar
verilmesi gerekir Fesih nedeni emekliliğe hak kazanma ve tazminatların oumldenmiş
olması karşısında işe başlatılmama halinde oumldenecek tazminat 4 aylık uumlcret olarak
belirlenmiştirrdquo denilmektedir Yargıtayrsquoın bu kararından da anlaşıldığı uumlzere işverenin
iş soumlzleşmesini haksız bir şekilde feshetmesi durumunda işccedili iccedilin tazminat hakkı
doğmaktadır
146 Değişiklik feshi
4857 sayılı İş Kanunursquonun 22rsquonci maddesinde işverenin ccedilalışma koşullarında esaslı bir
değişikliği ancak durumu işccediliye yazılı olarak bildirmek suretiyle yapabileceği işccedili
tarafından altı işguumlnuuml iccedilinde yazılı olarak kabul edilmeyen değişikliklerin işccediliyi
bağlamayacağı işccedili değişiklik oumlnerisini bu suumlre iccedilinde kabul etmezse işverenin
değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka bir geccedilerli nedenin
bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak suretiyle iş
soumlzleşmesini feshedebileceği bu durumda işccedilinin 17 ila 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine
goumlre dava accedilabileceği accedilıklanmaktadır Maddenin gerekccedilesinde olumsuz koşulların
varlığında işccedilinin soumlzleşmesinin doğrudan feshedilmesi yerine ccedilalışma koşullarında
belirli değişiklikler yapılması yoluyla iş ilişkisinin suumlrduumlruumllmesinin sağlanmasının
amaccedillandığı accedilıklanmaktadır
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 20059992 Esas numaralı 04102005 tarih ve 2005
32333K sayılı kararında ldquoDavacının temizlik işinde goumlrevlendirilmesi iş koşullarının
esaslı değişikliği niteliğindedir Oumlte yandan davacının işe girdiği tarihten itibaren ifa
ettiği goumlrevin 657 sayılı yasaya tabi kamu goumlrevlileri tarafından goumlruumllmesi gerektiği
youmlnuumlnden yasa huumlkuumlmlerine rağmen iş koşullarının işccedili aleyhine değiştirilmesi doğru
34
olmaz Fesih iccedilin geccedilerli neden oluşturur ise de işverene haklı fesih imkanı vermediği
gibi oumlnceki goumlrevi ile bağdaşmayacak bir işte goumlrevlendirilmesinin haklı gerekccedilesi
olarak değerlendirilemezrdquo denilmektedir Karardan anlaşıldığı uumlzere Yargıtay bu
kararında işccedili lehine davranmış ve oumlnceki goumlrev ile bağdaşmayan bir işte
goumlrevlendirilmenin haklı bir sebebi olmadığına huumlkmetmiştir
İş guumlvencesinin olmadığı 1475 sayılı İş Kanunu doumlneminde iş soumlzleşmesini feshetmek
isteyen işveren ccedilalışma koşullarında değişiklik yapmakta bu durumda işccedili bu
değişikliği kabul etmek ya da iş soumlzleşmesini haklı nedenle sona erdirmekteydi Soumlz
konusu Kanunun 16rsquoncı maddesinde uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden
oumldenmesi kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş
verildiği hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı
uumlcret karşılanmazsa yahut iş şartları esaslı bir tarzda değişir başkalaşır veya
uygulanmazsa işccedilinin bildirimsiz haklı nedenle fesih hakkının doğduğu
belirtilmekteydi Buna bağlı olarak da kıdem tazminatı alabilmekteydi Bununla birlikte
işveren bu durumda ihbar tazminatı oumldemekten kaccedilınabilmekteydi Bunun dışında
işveren işccedilinin soumlzleşmeyi altı iş guumlnuuml iccedilerisinde feshetmemesi ve yeni belirlenen
ccedilalışmaya uymaması durumunda devamsızlık veya işin yerine getirilmemesini neden
goumlstererek haklı nedenle feshedebilmekte ve işccedili hiccedilbir tazminat alamamaktaydı Ancak
işverenin tek taraflı soumlzleşmede değişiklik yapması halinde işccedili teklifi imzalamazsa bu
durumda işverenin yaptığı fesih haksız olarak nitelendiriliyordu
4857 sayılı Kanundaki yenilikler ile değişiklik feshi durumunda aslında tarafların
anlaşması sağlanmazsa işverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetme hakkı
doğmakta bu durum karşısında ise işccedilinin değişikliği kabul etmesi sağlanmaktadır
Dolayısıyla soumlzleşmenin bildirimli feshinin muumlmkuumln olduğu bir durumda esaslı bir
değişiklik yoluyla feshi engellemek muumlmkuumln olabilmektedir 62
İşveren ccedilalışma koşullarında esaslı değişlik yapmak istiyorsa işccedilinin yazılı onayını
almalıdır Değişiklik oumlnerisi işccedili tarafından altı iş guumlnluumlk suumlre iccedilinde yazılı olarak kabul
edilmediği suumlrece bağlayıcılığı bulunmamaktadır İşccedili ccedilalışma koşullarında esaslı
değişikliği kabul etmez ve işyerinde ccedilalışmaya devam edilirse değişiklik
62
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi Ccedilalışma Şartlarında
Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt
9 s211-271
35
gerccedilekleşmemiş ve soumlzleşme eski şartlarla devam ediyor sayılır Bu durumda işveren
değişiklik teklifinden vazgeccedilerek soumlzleşmenin eski şartlarda devamını isteyebilir ya da
ccedilalışma koşullarında değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka
bir nedenin bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak koşulu ile
soumlzleşmeyi feshedebilir63
63
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullarinda20esas20d
egisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
36
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARI
21 İşe İade Davası-Feshe İtiraz
İş Soumlzleşmesinin feshedilmesi iccedilin gereken koşullar birinci boumlluumlmde accedilıklanmıştı İkinci
boumlluumlmde ise iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları accedilıklanacaktır Bu noktada oumlncelikle
fesih bildirimine itiraz ve işe iade davaları incelenecektir
Feshe itiraz davası feshin işverence geccedilerli nedenle veya usuluumlne uygun yapılmadığı
durumlarda işccedililere tanınmış bulunan bir haktır Feshe itiraz davası ile feshin
geccedilersizliğinin tespiti ve işccedilinin işe iadesi sağlanabilmektedir Bu davanın amacı işe
iadenin sağlanması olduğu iccedilin direkt olarak tazminat talebini kapsamamaktadır64
4857 Sayılı İş Kanunursquonun 20rsquonci maddesinde fesih bildirimine itiraz
duumlzenlenmektedir Buna goumlre iş soumlzleşmesi feshedilen işccedilinin fesih bildiriminde neden
goumlsterilmediği veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı iddiası ile fesih bildiriminin
tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilabilmesi muumlmkuumlnduumlr
Bu durumda feshin geccedilerli bir sebebe dayandığının ispatından işveren sorumlu
tutulmaktadır Ancak işccedili feshin başka bir sebebe dayandığını iddia ediyorsa bu
iddiasını kendisi ispat etmelidir
Ayrıca yine 20rsquonci maddeye goumlre geccedilerli bir neden bulunmadan veya sebep
goumlsterilmeden yapılan fesihlerin geccedilersiz kabul edileceği belirtilmektedir Boumlylece iş
ilişkisinin suumlrekliliği ve istikrarı sağlanmaya ccedilalışılmıştır İşe iade davası accedilılabilmesi
iccedilin işccedilinin iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışıyor olması iş soumlzleşmesinin İş Kanunursquona
veya Basın İş Kanunursquona tabi olması iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi
gerekmektedir İş soumlzleşmesinin diğer sona erme hallerinde feshe karşı koruma
huumlkuumlmlerinden işccedili faydalanamayacaktır Mevsimlik işccedililer de eğer ki belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışıyorlarsa dava accedilma hakkına sahip olurlar İş soumlzleşmeleri mevsim
sonunda değil iş akdi askıda iken işveren tarafından yeniden ccedilağırılmadıkları bir
64
MAZLUM s6
37
sonraki mevsim başında feshedilmiş sayılır ve işe iade davasında dava accedilma suumlresi de
yeni mevsimde işe başlamadıkları guumlnden itibaren başlar65
Denilmektedir
İşccedili iccedilin dava accedilma suumlresinin başlangıcı feshin tebliğ tarihidir İşverenin ihbar oumlnelli
fesih bildirimi yapması durumunda işccedilinin iş soumlzleşmesi fesih bildiriminin işccediliye
bildirilmesiyle değil işccedilinin kıdemine goumlre geccedilmesi gereken ihbar oumlneli sonunda
feshedilmiş sayılır İşe iade davası fesih bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay
iccedilinde accedilılmalıdır Ayrıca fesih bildirimi yazılı olarak yapılmalıdır İşccedili dava
dilekccedilesinde esas olarak feshin geccedilersizliğini ve işe iadesine karar verilmesini talep
edecektir Bunun yanı sıra mahkeme kararının kesinleşmesine kadar boşta geccedilireceği
suumlre iccedilinde en fazla doumlrt aya kadar olan uumlcreti tutarında tazminat da talep edebilecektir
İşverenin suumlresi iccedilinde işe başlatmaması durumunda ise sekiz aya kadar iş guumlvencesi
tazminatına karar verilmesini de talep edebilecektir66
İş mahkemesinin feshin geccedilersizliğine ve işccedilinin işine iadesine karar vermesi halinde
işccedili tebliğ tarihinden itibaren on iş guumlnuuml iccedilinde işe başlamak uumlzere işverenine
başvurmalıdır Bu suumlre hak duumlşuumlruumlcuuml suumlre olup kesindir taraflara ya da hakime bağlı bir
suumlre değildir İşveren de bir ay iccedilinde bu kişiyi işine başlatmalı veya işccediliye en az doumlrt en
ccedilok sekiz aylık uumlcreti tutarında tazminat oumldemelidir Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki
işccedilinin soumlzleşmesinin sendikal faaliyet sendika uumlyeliği veya sendika temsilciliği
nedeniyle feshetmesi halinde işccedilinin bir yıllık uumlcreti tutarından az olmamak uumlzere
tazminat da oumldemesi gerekmektedir Koumltuuml niyet tazminatının aksine sendikal tazminat
talebinde ispat yuumlkuuml işccedilidedir Bu tazminat miktarları da Kanunun 21rsquoinci maddesi
uyarınca mahkemece belirlenmelidir Hesaplanmasında ise son bruumlt ccedilıplak uumlcret esas
alınmaktadır Zamanaşımı suumlresi 10 yıldır Mahkemenin verdiği işe iade kararı eda
huumlkmuuml olduğu iccedilin kararın yerine getirilip getirilmemesine İş Kanunu uyarınca işveren
seccedilimlik olarak karar vermektedir67
Bunların dışında tarafların anlaşması halinde aynı suumlrede sorun oumlzel hakeme de
goumltuumlruumllebilmektedir Tahkime gidilmesi olanağının sağlanmasının nedeni
mahkemelerde sonuccedillanması uzun zaman alan iş davalarının iş guumlvencesine ilişkin
65
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-davalari-av-arif-
baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013) 66
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-
1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi 02122013) 67
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim Tarihi 03112013)
38
uyuşmazlıklar bakımından daha kısa suumlrede ccediloumlzuumlmlenmesidir Taraflar ile hakem
arasındaki ilişki hakem soumlzleşmesi ile kurulmaktadır Bu soumlzleşme borccedillar hukukuna
dayalı bir soumlzleşmedir Hakem soumlzleşmesi ile hakemler uyuşmazlığın ccediloumlzuumlmuumlnuuml
taraflar ise bunun karşılığında hakemlere bir uumlcret oumldemeyi kararlaştırmaktadırlar68
Accedilıklanması gereken bir başka konuda feshin geccedilerli değil haklı nedenle yapıldığı
durumlardır Haklı nedene dayalı yapılan bir feshin geccedilersizliğine ilişkin işccedilinin accedilacağı
bir davada savunma alınması konusu davayı etkileyebilmektedir Bilindiği uumlzere
geccedilerli nedenle yapılan fesihlerde savunma alınması zorunlu olup boumlyle bir zorunluluk
haklı nedenle fesihte bulunmamaktadır Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 2009 yılında
verdiği bir kararda haklı nedenle fesihte savunma alma zorunluluğu olmadığını accedilıkccedila
ortaya koymaktadır Ancak bazı durumlarda mahkemeler nedenin haklı değil geccedilerli
olduğuna huumlkuumlm verebilmektedirler Boumlyle bir durumda şayet işveren işccedilinin
savunmasını almadıysa mahkeme suumlrecinde sıkıntı yaşanabilmektedir69
İş Kanunursquonun 20 ve 21rsquoinci maddelerine goumlre feshe itiraz davalarında yerel
mahkemece verilen kararların temyizi muumlmkuumln bulunmaktadır İş mahkemesinin feshe
itiraz davası sonucunda verdiği kararlara karşı sekiz guumln iccedilinde temyize
başvurulabilmektedir Kanunun 20rsquonci maddesine goumlre mahkemece verilen kararın
temyizi halinde Yargıtay bir ay iccedilinde kesin olarak karar vermelidir70
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisi
İşe iade davaları suumlrerken ortaya ccedilıkabilecek bazı durumlar davayı etkileyebilmektedir
Bu durumlardan ilki dava esnasında işccedilinin oumllmesidir Dava devam ederken işccedilinin
oumlluumlmuuml halinde mirasccedilıların doumlrt aylık uumlcret talebinde bulunabilmeleri tartışmalı bir
konudur Buna goumlre doumlrt aylık uumlcret iccedilin işccedilinin suumlresinde işverene işe başlatılmak iccedilin
muumlracaat etmesi şarttır Mirasccedilıların işe başlatılmak iccedilin işverene başvurmaları iş
soumlzleşmesinin kişiselliği uyarınca muumlmkuumln olmadığına goumlre uumlcret bakımından da
davanın konusuz kaldığını kabul etmek gerekeceği savunulurken Mollamahmutoğlursquona
68
MAZLUM s13 69
MAZLUM s21-30 70
MAZLUM s21-30
39
goumlre mirasccedilılar boşta geccedilen suumlre uumlcreti ve diğer hakları kadar bir miktara hak
kazanmalıdırlarrdquo71
İş yerinin kapanması durumu da işccedilinin oumllmesi gibi tartışmalı bir konudur İşyerinin
kapanması halinde işyeri artık mevcut olmadığından işe iade kararının anlamlı
olmayacağını ifade eden goumlruumlşler olduğu gibi kapanma olayının hiccedil yaşanmamış gibi
mahkeme kararının sonuccedillarını doğuracağını işverenin adresine başvuru ile geccedilersiz
feshin sonuccedillarından yararlanılabileceğini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır72
İşe iade davası suumlrerken işccedilinin işe iade edilmesi halinde farklı goumlruumlşler bulunmasına
karşılık Yargıtay yine de davaya devam edilip davanın sonlandırılması gerektiğini
kabul etmektedir Buna goumlre işccedilinin işverence işe başlatılması accedilılmış bulunan feshin
geccedilersizliğinin tespiti davasının goumlruumllmesini etkilememektedir İşccedilinin işverenin işe
davetini kabul etmediği durumda accedilılmış feshin geccedilersizliğinin tespiti davasının
reddine ilişkin bir sonuca neden olmamaktadır İşccedilinin dava devam ederken başka bir
işte de ccedilalışması durumunda iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinden yararlanmaya devam etmesi
gerekmektedir Bunların dışında işccedilinin mahkeme huumlkmuuml kesinleşinceye kadar
davadan feragat etme şansı bulunmaktadır73
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesi
İşe iade davasının iccedileriğinin daha iyi anlaşılabilmesi iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin
11072005 tarihli 200520810 Esas ve 200524800 norsquolu kararını incelemek faydalı
olacaktır
Soumlz konusu kararda 4857 sayılı İş Kanunu huumlkuumlmleri gereği geccedilersiz fesih dolayısıyla
dava accedilan ve davası yerel mahkemece kabul edilen işccedili işverene başvurarak işbaşı
yaptırılmasını talep etmiştir İşveren bu talebe olumlu cevap vererek işccedilinin işbaşı
yapmasını istemiştir Ancak işccedili bu arada başka işe girmiş ve işbaşı yapmayarak ihbar
ve kıdem tazminatlarının oumldenmesini talep etmiştir İşveren de işbaşı yapmayan işccediliye
ihbar ve kıdem tazminatlarını oumldememiştir Yargıtay ise davete rağmen işbaşı
yapmayan işccediliye kıdem ve ihbar tazminatlarının oumldetilmesi gerektiğine karar vermiştir
71
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012 s757 72
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin Son Ccedilare Olması
05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim
Tarihi 05102013)
73 MAZLUM s25-30
40
Nizamettin Aktayrsquoa goumlre işccedilinin ihbar suumlrelerine uyulmaksızın ve kıdem tazminatı
oumldenmeksizin işten ccedilıkarıldığı anlaşıldığı iccedilin işccedilinin iş soumlzleşmesinin feshini yerel
mahkeme geccedilerli olmayan sebeplerle yapılan bir fesih olarak kabul etmiştir Bunun
sonucunda da işccedilinin işe iadesine huumlkmedilmiştir İşveren de bunun uumlzerine yedi guumln
iccedilerisinde davacının işe başlamasını istemiş işccedilinin işe başlamaması uumlzerine ikinci
ihtarname goumlnderilmiştir Tuumlm bunlara rağmen işccedili işe başlamamıştır Davacı vekili ise
işverenin koumltuumlniyetli olduğunu iddia ederek iş soumlzleşmesinin haklı nedenlerle sona
erdirdiğini kanıtlayamamıştır Bu durumda işveren mahkeme kararına karşın işccediliyi bir
ay iccedilerisinde işe başlatmamış olsaydı tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacaktı Yerel
mahkeme işccedilinin iş soumlzleşmesinin devam ettiğine karar vermesine rağmen işccedili işe
başlamamıştır bu da iş soumlzleşmesinin işccedili tarafından sona erdirildiği anlamına
gelmektedir Bu accedilıdan işccedilinin kıdem ve ihbar tazminatlarına hak kazanmamalıdır Bu
noktada Yargıtay kararının kanun huumlkuumlmleri ile ccedileliştiği kabul edilmelidir74
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamaları
Uumllkemizdeki işe iade koşulları incelendikten sonra kısaca Avrupa uumllkelerindeki
uygulamalardan bahsedilecektir Avruparsquoda işe iade koşulları accedilısından farklı uumllkelerde
farklı yaklaşımlar goumlze ccedilarpmaktadır Oumlrneğin İtalyarsquoda işveren işe iade huumlkmuumlne
uymayarak işccediliyi işe iade etmediği her guumln iccedilin para cezası oumldemekle sorumlu
tutulmaktadır Fransız iş hukukunda ise işveren uumlzerinde psikolojik baskı kurularak
işccedilinin iadesi icra edilmeye ccedilalışılmaktadır75
İspanyarsquoda ise işccedilinin işe iadesi huumlkmuumlnuuml işveren yerine getirmezse yaptırım sadece
işten ayrılma tazminatı verilmektedir İspanya ve İtalyarsquoda uygulanan youmlntemler dolaylı
icra youmlntemleridir76
İngiliz hukuku incelendiğinde ise mahkeme haklı sebep olmaksızın işten ccedilıkarılan
işccedilinin işe iadesine karar verebilmektedir İşe iade kararı uumlzerine de işverenin işccediliyi
eski işine veya muadili bir işe tekrar yerleştirmesi gerekmektedir İngilterersquode işe iade
74
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet Edilmesine Rağmen İşe
Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl
1 S3 s103 75
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma ve Toplum
20124 s16 76
OumlZBEK Mustafa S s16
41
davalarının başlangıcında uzlaşma sağlanmaya ccedilalışılmakta işccedili muumlzakereler sırasında
işe doumlnmekten vazgeccedilerse taraflar arasında bir tazminat miktarı belirlenmektedir77
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramları
Birinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin işverence feshedilmesinin koşulları accedilıklanmıştı
Buna goumlre belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshedilebilmesinin iki
yolu bulunduğu belirtilmişti Bunlardan ilki iş kanununda sayılan sebeplerle tazminatsız
olarak derhal fesih ikincisi ise işccedilinin kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı oumldenerek veya
ihbar suumlrelerinin işccediliye kullandırılması yoluyla fesihtir Fesih dışında iş soumlzleşmesinin
sonra ermesi soumlzleşme suumlresinin dolması işccedili veya işverenin oumllmesi veya soumlzleşme
taraflarının anlaşması yoluyla da olabilmektedir
Bu noktada uygulamada sıkccedila karşılaşılan usulsuumlz fesih kavramının tanımını yapmak ve
detaylıca accedilıklamak gerekmektedir Belirsiz suumlreli bir iş soumlzleşmesi taraflarca bildirim
suumlresi verilmeksizin veya eksik verilerek feshedilmiş veya peşin oumldemeyle fesihte
bildirim suumlrelerine ilişkin uumlcret oumldenmemiş ya da eksik oumldenmişse usulsuumlz bir fesih
ortaya ccedilıkarrdquo78
Başka bir deyişle ldquousulsuumlz fesih belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde iş soumlzleşmesinin
feshinde İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesindeki ihbar oumlnelinin hiccedil verilmemesi eksik
verilmesi peşin oumldeme yoluyla fesihte ise peşin oumldemeye ait uumlcretin oumldenmemesi veya
eksik oumldenmesidirrdquo79
Oumlğretide birbiriyle sıkccedila karıştırılan geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarının
arasındaki ayrımı da belirtmekte fayda bulunmaktadır Geccedilersiz fesihle usulsuumlz fesih
aynı anlama gelmemektedir Usulsuumlz fesih iş guumlvencesine tabi olmayan işccedililer
accedilısından geccedilerli bir fesih tuumlruumlduumlr ancak iş guumlvencesine tabi işccedilinin geccedilerli neden
goumlsterilmeden veya savunması alınmadan soumlzleşmesinin feshedilmesi kendisine ihbar
suumlresi verildiğinden geccedilersiz fesihtir ancak usulsuumlz değildir80
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih yaptırımları bakımından da birbirlerinden farklıdır
Feshin usulsuumlz olması durumunda yaptırım ihbar tazminatıdır Feshin geccedilersiz olması
77
OumlZBEK Mustafa S s16 78
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s413 79
OumlZCAN s60 80
OumlZCAN s61
42
durumunda ise yaptırım işe başlatmama tazminatıdır Fesih davası aynı anda hem
geccedilersizlik hem de usulsuumlzluumlk sebebine dayandırılamamaktadır İşverenin belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesinde geccedilersiz veya haksız fesih yapması halinde iş guumlvencesine tabi
olmayan işccedililer iccedilin de aynı huumlkuumlmlerden yararlanma durumu ortaya ccedilıkmaktadır
Ayrıca bu durumda da işveren feshin haklılığını ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr81
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarını aralarındaki fark ve sonuccedilları bakımından
ele aldıktan sonra yine hukukta sıkccedila karşılaşılan fesih hakkının koumltuumlye kullanımı
başka bir deyişle iyi niyet kurallarına uygun olmayan feshi accedilıklamak yerinde olacaktır
Hukukta iş guumlvencesi kapsamı dışında kalan işccedililerin soumlzleşmelerinin işverence feshine
getirilen sınıra ldquohakkın koumltuumlye kullanılması teorisirdquo denmektedir82
Bu noktanın
tespitindeki oumllccediluumlt ise objektif iyi niyet yani duumlruumlstluumlk kurallarına aykırılıktır
Fesih hakkının koumltuumlye kullanımı ise fesih hakkı ortaya ccedilıkmış olmasına rağmen iyi
niyet kurallarına uymayan şekilde meydana gelmesi veya fesih hakkı ortaya ccedilıkmadan
bu hakkın kullanımıdır Bazı hallerde ortada ihbar tazminatı oumldenmesini gerektiren bir
durum olmamakla birlikte koumltuuml niyet tazminatı oumldenmesini gerektiren bir durum
bulunabilmektedir
Koumltuuml niyet tazminatı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleriyle 4857 sayılı İş Kanunu ve Deniz İş
Kanunursquona tabi ccedilalışıp iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan işccedililerin soumlzleşmesinin koumltuuml
niyetle feshinden doğan bir tazminat hakkıdır Basın İş Kanunursquonda koumltuuml niyet tazminatı
hakkı bulunmadığından iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan gazetecilerin iş
soumlzleşmelerinin feshi halinde koumltuuml niyet tazminatı hakları da bulunmamaktadır İş
Kanunun 17rsquonci maddesine istinaden fesih hakkının koumltuumlye kullanılarak sona
erdirilmesi halinde işccediliye bildirim suumlresinin 3 katı tutarında tazminat oumldenmesi
gerekmektedir Bu maddeye goumlre uumlcretin hesabında uumlcrete ek olarak işccediliye sağlanmış
para veya para ile oumllccediluumllebilen soumlzleşme ve kanundan doğan menfaatler de
81
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s435 82
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi 12012014)
43
hesaplanmalıdır83
İşveren hem bildirim suumlrelerine uymamış hem de iş soumlzleşmesini
koumltuuml niyetli olarak feshetmişse ihbar ve koumltuuml niyet tazminatlarının ayrı ayrı
hesaplanması gerekmektedir84
Koumltuuml niyet tazminatı gerektirecek fesihler genel olarak iş
guumlvencesinde belirtilen haklı veya geccedilerli nedene girmeyen fesihlerdir Koumltuuml niyet
tazminatına neden olabilecek durumlara oumlrnek olarak sendikal faaliyetler ırk renk
cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri gebelik doğum din siyasi goumlruumlş
sayılabilmektedir
Ancak iş guumlvencesine tabi olmayan bir işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi bildirim
suumlrelerine uymak koşuluyla feshedildiğinde bir hakkın koumltuumlye kullanılması oluşturuyor
olsa da geccedilerli bir fesihtir ve iş soumlzleşmesini yine de sona erdirir Ancak işccedilinin
tazminat hakkı saklıdır85
Koumltuuml niyet tazminatı işccedilinin son giydirilmiş bir guumlnluumlk bruumlt uumlcreti uumlzerinden
hesaplanmaktadır İşccedilinin kıdemine goumlre oumlnel suumlresi bulunup uumlccedille ccedilarpılır Bu sonuccedilta
bir guumlnluumlk bruumlt uumlcretle ccedilarpılır gelir ve damga vergisi duumlşuumlluumlp net miktar
hesaplanmaktadır Bu davalarda zamanaşımı suumlresi ise 10 yıldır86
24 Kıdem Tazminatı Hakkı
İş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedillarını incelerken karşımıza ccedilıkan en oumlnemli konu kıdem
tazminatı konusudur Kıdem tazminatı iş soumlzleşmesi sona eren ve belirli suumlre kıdemi
bulunan işccediliye işccedilinin oumlluumlmuuml halinde mirasccedilılarına işveren tarafından oumldenmesi
gereken işccedilinin ccedilalışma suumlresine ve uumlcretine goumlre belirlenen paradır
Kıdem tazminatı ile ilgili duumlzenlemeler 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesinde
duumlzenlenmiştir Kıdem tazminatı Kanunrsquoda goumlsterilen fesih hallerinde en az bir yıllık
kıdeme sahip işccediliye veya işccedilinin oumlluumlmuuml halinde hak sahiplerine işveren tarafından kanun
gereği oumldenmesi gereken miktarı işccedilinin kıdemine ve son bruumlt kazancına goumlre
83
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve Ekleri
httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-ve-ekleri(Erişim Tarihi
21102013) 84
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-2html(Erişim
Tarihi 22012014) 85
SUumlZEK s413 86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem Tazminatı TUumlHİS Şubat
2008 Cilt 21 s40
44
belirlenen paradır 4857 sayılı İş Kanunursquonda kıdem tazminatına ilişkin duumlzenleme
yapılmamıştır Kanunrsquoun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilerek 1475 sayılı Yasarsquonın
kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi yuumlruumlrluumlkte bırakılmıştır
1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesine goumlre Kanuna tabi işccedililerin soumlzleşmeleri
işveren tarafından ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan hallerde işccedili tarafından
derhal fesih yoluyla muvazzaf askerlik hizmeti dolayısıyla bağlı bulundukları Kurum
veya sandıklardan yaşlılık emeklilik veya malulluumlk aylığı veya toptan oumldeme almak
amacıyla kadının evlendiği tarihten itibaren bir yıl iccedilerisinde kendi arzusu ile sona
erdirmesi veya işccedilinin oumlluumlmuuml sebebiyle son bulması hallerinde işccedilinin işe başladığı
tarihten itibaren iş soumlzleşmesinin devamı suumlresince her geccedilen tam yıl iccedilin işverence
işccediliye 30 guumlnluumlk uumlcreti tutarında kıdem tazminatı oumldenmesi gerekmektedir İşccedililerin
kıdemleri iş soumlzleşmesinin devam etmiş veya fasılalarla yeniden akdedilmiş olmasına
bakılmaksızın aynı işverenin bir veya değişik işyerlerinde ccedilalıştıkları suumlreler goumlz oumlnuumlne
alınarak hesaplanmaktadır İşyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir
işverenden başka bir işverene geccedilmesi veya başka bir yere nakli halinde işccedilinin kıdemi
işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri suumlrelerinin toplamı uumlzerinden
hesaplanmaktadır
Toplu soumlzleşmelerle ve iş soumlzleşmesiyle belirlenen kıdem tazminatlarının yıllık miktarı
Devlet Memurları Kanununa tabi en yuumlksek Devlet memuruna bir hizmet yılı iccedilin
oumldenecek azamicirc emeklilik ikramiyesini geccedilmemelidir Tuumlm tazminat alacaklarında
zaman aşımı suumlresi 10 yıl olarak belirlendiğinden ihbar ve kıdem tazminatlarında
zamanaşımı akdin feshi tarihinden itibaren 10 yıldır Kıdem tazminatı işccedilinin ccedilalışma
suumlresince geccedilen bruumlt uumlcretin iccediline ikramiyeler primler yakacak aile vb yardımlar
hesaba katılırken evlenme yardımı gibi suumlrekliliği bulunmayan yardımlar hesaplamada
dikkate alınmamaktadır Her bir yıl iccedilin giydirilmiş son bruumlt uumlcretinin otuz guumlnluumlk
tutarı şeklinde hesaplanmaktadır Bir yıldan artan suumlreler iccedilin ise aynı uumlcret uumlzerinden
oranlama yapılarak oumldeme yapılması gerekmektedir87
87
1475 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
45
4857 sayılı İş Kanunun 17rsquonci maddesine goumlre ise işccedilinin soumlzleşmesinin bildirimli
olarak feshedilmesi durumunda ve İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinin 1rsquoinci ve 3 uumlncuuml
fıkralarına istinaden fesih halinde ise işccedili kıdem tazminatını hak etmektedir
Bir yıllık suumlrenin tespitinde fesih bildirimli ise bildirim suumlresinin sonu fesih bildirimsiz
ise beyanın karşı tarafa ulaştığı tarih esas alınmaktadır Mevcut durumda işccedilinin
ccedilalışma suumlresi 1 yılın altında ise kıdem tazminatı oumldenmemektedir İş soumlzleşmesi ancak
bu suumlre bittiğinde sona erdirilebilir Şayet bu suumlre iccedilinde soumlzleşme ile yapılması gereken
bir zam varsa kıdem tazminatı raporun bittiği tarihte ve zamlı uumlcret uumlzerinden
hesaplanmalıdır İşccedilinin işi kendi isteğiyle bıraktığı durumlarda da işverenin kıdem
tazminatı oumldemesi gerekmemektedir Buna karşılık işccedili askerlik ve emeklilik iccedilin kadın
işccedili de evlendiği tarihten bir yıl iccedilinde işi kendi isteğiyle bırakıyorsa kıdem tazminatını
hak etmektedir
Bunların dışında işccedili iş soumlzleşmesini Kanunun 24rsquouumlncuuml maddesindeki haklı
nedenlerden birine dayanarak feshediyorsa veya işveren Kanunun 25rsquoinci maddesinin 1
ve 3rsquouumlncuuml fıkralarına dayanarak soumlzleşmeyi feshediyorsa tazminat hakkı doğmaktadır
Belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde soumlzleşme suumlresinin sona ermesi halinde kıdem tazminatı
oumldenmemektedir İşccedilinin aynı işverene bağlı olarak değişik iş yerlerinde ccedilalışması
durumunda kıdem tazminatı suumlresi hesaplanırken bu suumlreler birleştirmektedir İşyerinin
devri durumunda kıdem tazminatından eski ve yeni işveren birlikte sorumlu
olmaktadırlar İşccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak kazanması ancak ccedilalışmaya devam
etmesi durumunda işccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak ettiği tarihte kıdem tazminatı
hesaplanıp oumldenir sonra yeni bir iş soumlzleşmesi ile işccedili işe başlatılabilir Ccedilıraklıkta geccedilen
suumlre ve yasal ccedilalışma yaşının altında ccedilalışılan zamanda geccedilen suumlre kıdem tazminatının
hesabında dikkate alınmamaktadır İşccedilinin raporlu olduğu suumlrede iş soumlzleşmesi askıda
kalmaktadır İşccedilinin uumlcretsiz izin kullandığı doumlnemler kıdem tazminatının hesabında
dikkate alınmamaktadır İşccedilinin hak kazanıp kullanmadığı uumlcretli izinler iş
soumlzleşmesinin sona erdiği tarihte uumlcret olarak oumldenmelidir Kıdem tazminatı nakden
oumldenmelidir ancak İşccediliyle anlaşılması halinde taksitle de oumldenme imkanı
bulunmaktadır Kıdem tazminatının suumlresinde oumldenmemesi halinde geccedilen suumlre iccedilin
mevduata uygulanan en yuumlksek faizin uygulanması gerekmektedir88
88
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
46
Kanuna goumlre kıdem tazminatının miktarı en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emekli ikramiyesini geccedilmemelidir Bu miktara kıdem tazminatının tavanı da
denmektedir Toplu iş soumlzleşmeleri ile de miktar ancak tavan kadar
yuumlkseltilebilmektedir Basın-İş Kanununda ise Deniz-İş ve İş Kanunlarından farklı
olarak tavan uygulanmamaktadır89
İş Kanunursquonda kıdemin nasıl belirleneceği ihbar tazminatı hakkından nasıl
yararlanılacağı accedilıkccedila duumlzenlenmemiş yargı kararlarına bırakılmıştır Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 2001 yılına ait bir kararında ldquoKısmi ccedilalışma ister haftanın bir veya
bazı guumlnleri ccedilalışma şeklinde gerccedilekleşsin ister her guumln bir kaccedil saat şeklinde olsun
işccedilinin iş yerinde ccedilalışmaya başladığı tarihten itibaren bir yıl geccedilince kıdem tazminatı
hakkının doğabileceği ve izin hak kazanacağı Dairemizce kabul edilmiştir
Hesaplamada esas alınacak uumlcret ise işccedilinin kısmi ccedilalışma karşılığı aldığı uumlcret
olmalıdırrdquo denilmektedir90
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin hakları
4857 sayılı İş Kanunursquonun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin Kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilmektedir Kanun maddesinden
de anlaşılacağı uumlzere kıdem tazminatına dair bir fon kurulması oumlngoumlruumllmektedir
Bu durumda feshin haklı nedenle yapılıp yapılmadığının bir oumlnemi kalmayacak belirli
yıl ccedilalışmış olmak gibi bir takım koşullar arandığından işccedili fesihte en azından kıdem
tazminatından faydalanabilecektir Ccediluumlnkuuml Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı
istatistiklerine goumlre işccedililerin yalnızca 10rsquou kıdem tazminatından yararlanabilmektedir
İşccedililerin pek ccediloğu bilgisizlik nedeniyle kıdem tazminatı hakkını talep etmiyor ya da
işveren kıdem tazminatı oumldemeden işccediliyi işten ccedilıkartabiliyor 4857 sayılı İş Kanunursquonda
kıdem tazminatına verilen oumlnem diğer maddeler değiştirilirken 1475 sayılı Kanunrsquoun
sadece kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi korunması bunu kanıtlamaktadır
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın uumlzerinde ccedilalıştığı formuumllde fon
89
OumlZCAN s61 90
Yargıtay 9 HD 462001 tarih 20016848 E 20019525 K
47
kesintilerinin yuumlzde 25inin devlet tarafından uumlstlenilmesi şeklindedir Bu sayede kıdem
tazminatının 30 guumln uumlzerinden oumldenebilmesi sağlanabilecektir
Kıdem tazminatı fonunun kurulması halinde Basın-İş Kanunursquona tabi ccedilalışanlar
accedilısından oumlnemli bir değişiklik olacaktır Bunun nedeni ise Basın İş kanununda kıdem
tazminatında İş Kanunursquonun aksine tavan uygulaması bulunmamaktadır Basın sektoumlruuml
ccedilalışanları da fona dahil olacağından en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emeklilik ikramiyesi tavanı onlara da uygulanacaktır91
2014 Ocak ayı itibariyle işccedili ve işveren taraflarıyla mutabakat sağlanamaması
sebebiyle kıdem tazminatı fonunun kurulmasına dair ccedilalışmalar daha sonraki bir
doumlneme bırakılmıştır
25 İhbar Tazminatı Hakkı
Kıdem tazminatından sonra iş soumlzleşmesinin feshinin bir diğer oumlnemli sonucu da ihbar
tazminatı hakkının doğup doğmayacağıdır İhbar tazminatının tanımı yasada
yapılmamış olup İş Kanunun 17rsquonci maddesinde duumlzenlenmektedir Fesihte usulsuumlzluumlk
yapan tarafın karşı taraf oumldemek zorunda olduğu zarar koşuluna bağlı olmayan bir
tazminattır
İhbar tazminatına hak kazanılması iccedilin soumlzleşmenin belirsiz suumlreli olması gerekmektedir
Soumlzleşmeyi fesheden tarafın ihbar tazminatı isteme hakkı bulunmamaktadır Ancak İş
Kanunursquonun 26rsquoncı maddesi uyarınca maddi tazminat veya kıdem tazminatı
isteyebilmektedir Bunun dışında deneme suumlrecinde ihbar tazminatı hakkı
doğmamaktadır İşyeri devrinde ise ihbar tazminatından sadece işyerini devralan
sorumlu olmaktadır
İlaveten Basın İş Kanununda ihbar tazminatı konusunda 2 ayrı suumlre tespit edilmiştir
Basın İş Kanunursquonun 6rsquoncı maddesine goumlre eğer işveren meslekte 5 yılını doldurmuş
bir gazetecinin iş akdini feshetmek isterse bunu gazeteciye yazılı olarak bildirmek
zorundadır Bu durumda gazetecinin iş akdi bu bildirimin yapıldığı tarihten itibaren 3
aylık suumlrenin sonunda feshedilmiş sayılır Beş seneden az hizmeti olan gazeteciler iccedilin
bu suumlre 1 aydır Eğer iş soumlzleşmesi gazeteci tarafından feshedilmek istenirse hizmet
91
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu Dergisi 20081 s81
48
suumlresine bakılmaksızın en az 1 ay oumlnceden işverene haber verme zorunluluğu vardır
İşveren iş soumlzleşmesini hemen feshetmek isterse hizmeti en az 5 yıl suumlren gazeteciye 3
aylık ihbar tazminatı oumldemek zorundadır Hizmeti 5 yıldan az suumlren gazeteciye ise 1
aylık ihbar tazminatını oumldemelidir92
Deniz İş ve Basın İş Kanunlarına tabi ccedilalışanlara da ihbar tazminatı huumlkuumlmleri
uygulanmaktadır Ancak 818 sayılı Borccedillar kanunu huumlkuumlmlerine tabi iş soumlzleşmelerinin
feshinde ihbar tazminatı bulunmamaktadır İhbar tazminatı hesabında giydirilmiş bruumlt
uumlcret esas alınmaktadır Devamlılık goumlstermeyen oumldemeler hesaba katılmamaktadır93
26 İşsizlik Oumldeneği
Belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonun 17rsquonci gazeteciler iccedilin Basın İş Kanununun
6rsquoncı maddelerine istinaden işverence bildirimli olarak veya bildirim suumlrelerine ait uumlcret
peşin olarak oumldenmek suretiyle ya da ahlak ve iyi niyet hallerine aykırı olmamak
koşuluyla haklı nedenle feshedilen işccedili belirli koşulları sağlaması halinde işsizlik
oumldeneğine hak kazanmaktadır
4447 sayılı İşsizlik Sigortası Kanunursquonun 50rsquonci maddesine goumlre işccedili iş soumlzleşmesi sona
ermeden oumlnceki 3 yıl iccedilinde 600 guumln sigortalı ccedilalışmış işsizlik sigortası primlerini
oumldemiş ve işten ayrılmadan oumlnceki 120 guumln iccedilinde prim oumldeyip suumlrekli ccedilalışmış
olmalıdır Bunun yanı sıra başvuru sırasında iş soumlzleşmesi grev lokavt veya kanundan
doğan oumldevler sebebiyle askıya alınmış olmamalıdır İşyerinin başkasına geccedilmesi
kapanması vb nedenlerle de işccedilinin işsiz kaldığı durumlarda işsizlik oumldeneğinin
oumldenmesi gerekmektedir94
İşccedili Tuumlrkiye İş Kurumursquona suumlresi iccedilerisinde başvurarak yeni bir iş iccedilin hazır olduğunu
kaydettirmelidir İşsizlik oumldeneği işccedilinin prime esas son doumlrt aylık kazancının guumlnluumlk
ortalama 50rsquosine goumlre hesaplanmaktadır Bu miktar net asgari uumlcreti geccedilemeyecek
şekilde oumldenmelidir95
92
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazeteciler-bu-yazy-
mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013) 93
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatorgtr (05092013) 94
4447 sayılı İşsizlik sigortası Kanunu wwwmevzuatgovtr 95
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
49
27 İbraname
İş soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını incelerken İş Kanunursquonda bulunmayan fakat
işccedili ve işvereni yakından ilgilendiren ibraname konusuna da değinilmesi gerekli
goumlruumllmektedir İbraname işccedilinin birden fazla alacağını ortadan kaldıran bir soumlzleşmedir
Şekle tabi olmayıp yazılık esastır 818 sayılı Borccedillar Kanunu ve İş Kanunursquonda yer
almayıp uygulamada bu ismi almıştır Bunların dışında mahkemeye intikal eden
durumlarda ibranamenin bazı kalemlerinin geccedilersiz olması tuumlm ibranameyi geccedilersiz
kılmamaktadır
İşe girerken ya da iş devam ederken duumlzenlenen ibranamenin geccedilerliliği
bulunmamaktadır İş soumlzleşmesi sona erdikten sonra yapılmalıdır ve sadece geccedilmişteki
borccedillar iccedilin duumlzenlenmelidir Gelecekteki borccedillar iccedilin duumlzenlenmiş bir ibraname bu
accedilıdan geccedilerlilik taşımamaktadır96
İbranamede alacakların accedilıkccedila teke tek belirtilmesi
gerekmektedir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 2961995 tarihli E5431 K22861 sayılı kararında
davacı uumlcret alacağının oumldetilmesine karar verilmesini yerel mahkemeden talep etmiş
yerel mahkeme de talebi reddetmiştir Yargıtay ise yerel mahkemece huumlkme dayanak
yapılan ibranamede belirtilen hak tuumlrlerinin oumldendiği soumlz edilmesine karşın ibraname ile
davalının savunmasının ccedileliştiğini gerccedilekten doğmadığı ileri suumlruumllen hakların oumldenmiş
olmasının da muumlmkuumln olmadığını bu durumda savunma ile ccedilelişen ibranameye değer
verilemeyeceği bu durumda tarafların iddia ve savunmaları doğrultusunda
goumlsterecekleri delillerin toplanıp değerlendirilerek bir sonuca varılması gerektiğinirdquo
vurgulamış ve yerel mahkemenin kararını bozmuştur97
Yargıtayrsquoın bu kararı ibraname ile savunmanın ccedilelişmesi durumunda ibranamenin
geccedilerliliğinin sorgulanması gerektiğine ve işccedili lehine yoruma bir oumlrnek oluşturmaktadır
96
OumlZCAN s90 97
CcedilUKUR Muumlrsel İŞ Hukukunda İbraname Uygulaması
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8519(Erişim Tarihi 07112013)
50
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA İNCELENMESİ
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesinin feshi neden ve sonuccedillarıyla uumllkemiz iş hukuku kapsamında
incelendikten sonra bu boumlluumlmde soumlzleşmesinin feshi ve iş guumlvencesi kavramları
uluslararası normlar ışığında incelenecektir Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (UCcedilOuml-ILO)
ccedilalışma yaşamına ilişkin ldquouluslararası ccedilalışma standartlarınırdquo oluşturan ve Birleşmiş
Milletlerin uzmanlık kuruluşu olarak goumlrev yapan 1919 yılında kurulmuş olan bir
oumlrguumlttuumlr
ILOrsquonun temel belgesi Anayasasıdır İkinci oumlnemli belgesi 1944 yılında Filadelfiyarsquoda
toplanan Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul edilen ldquoFiladelfiya Bildirgesirdquodir
Diğer bir oumlnemli belge ise 1998 yılındaki Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul
edilen ldquoTemel İlkeler ve İşyerindeki Haklar Konulu ILO Deklarasyonurdquodur Tuumlrkiye
1932 yılında Milletler Cemiyetirsquone ve boumlylece ILOrsquoya uumlye olmuştur98
İş guumlvencesi kavramı ve ILOrsquonun duumlzenlemeleri incelendiğinde ise ilk olarak ILOrsquonun
iş guumlvencesini duumlzenleyen temel soumlzleşmesi olan ve 1982 yılında yuumlruumlrluumlğe konulan
Hizmet İlişkisine İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında 158 Sayılı Uluslararası
Ccedilalışma Soumlzleşmesi karşımıza ccedilıkmaktadır Bu Soumlzleşmenin uygulama esaslarını
belirleyen 161 Sayılı Tavsiye de aynı yıl kabul edilmiştir Ayrıca ldquoİşletmelerde İşccedili
Temsilcilerinin Korunması ve Onlara Sağlanacak Kolaylıklar Hakkında 135 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesirdquo de 1971 yılından beri yuumlruumlrluumlkte bulunmaktadır99
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri Tuumlrk İş Hukuku mevzuatına 4773 ve 4857 sayılı Kanunlarla
girmiştir 2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde ele alınan
iş guumlvencesi Tuumlrk İş Hukukunda koumlkluuml bir değişikliğe yol accedilmıştır100
Uluslararası
Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine
İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşme 1994 yılında Tuumlrkiye tarafından
98
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
99 ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi(Erişim Tarihi 13122013)
100ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii İşverenleri
Sendikası s25
51
onaylanmıştır 4857 sayılı İş kanunu ile ILO soumlzleşmelerine ve AB normlarına uyum
sağlama accedilısından da oumlnemli bir adım atılmıştır
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşme
158 sayılı Hizmet İlişkisine Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmersquonin 2 Maddesinde
soumlzleşmenin tuumlm ekonomik faaliyet alanlarına ve hizmet soumlzleşmesi ile istihdam
olunanlara uygulanacağı accedilıkccedila belirtilmektedir Ancak
a Belirli suumlreli veya belirli bir işin tamamlanması ile ilgili hizmet soumlzleşmesiyle
ccedilalıştırılan işccedililer
b Suumlresi oumlnceden ve makul olarak belirlenmiş deneme suumlreli hizmet soumlzleşmesi ile ccedilalışan
işccedililerden deneme suumlresi iccedilinde bulunanlar
c Suumlreksiz hizmet ilişkisi iccedilinde ccedilalışan işccedililerin soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamının veya
bir kısmının uygulama alanı dışında bırakılabileceği belirtilmektedir
Uumllkemiz accedilısından durum incelendiğinde ikinci maddede yer alan ldquoİşccedililerin oumlzel
istihdam şartları bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği
accedilısından esaslı sorunlar bulunan durumlarda hizmet soumlzleşmesiyle istihdam
olunanlardan sınırlı bir kategori gerektiği taktirde bir uumllkedeki yetkili makam veya
uygun bir kuruluşccedila varsa işccedili ve işveren kuruluşlarına danışıldıktan sonra bu
Soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamı veya bazı huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında bırakabilirrdquo
ifadesi Tuumlrkiyersquode 30 işccedili ccedilalıştıran işletmelerde iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinin
uygulanmasının yasal zeminini oluşturmaktadır
Soumlzleşmenin 4rsquouumlncuuml maddesinde ise ldquoİşccedilinin kapasitesine veya işin yuumlruumltuumlmuumlne veya
işyeri gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilemezrdquo denilmektedir 5rsquoinci Madde de ise geccedilerli neden olamayacak durumlar
sıralanmaktadır Bu haller
-Sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya işverenin rızasıyla ccedilalışma
saatlerinde sendikal faaliyetlere katılma
-İşccedili temsilciliği yapmış olmak yapmak veya işccedili temsilciliğine talip olmak
-İşvereni şikayet etmek veya işveren aleyhine mevzuata aykırılık iddiasıyla başlatılmış
suumlrece katılım veya işveren aleyhine idari makamlar nezdinde muumlracaatta bulunmak
-Irk renk cinsiyet medeni hal aile sorumlulukları hamilelik din siyasi goumlruumlş etnik
veya sosyal koumlken
52
-Doğum izni esnasında işe gelmeme olarak Soumlzleşmede belirtilmektedir
Soumlzleşmenin 6 Maddesinde de Hastalık veya kaza nedeniyle geccedilici devamsızlık işten
ccedilıkarma iccedilin geccedilerli neden olmadığı ayrıca ifade edilmektedir
Soumlzleşmede yer alan bir diğer oumlnemli unsur da 7rsquonci madde uyarınca hakkındaki
iddialara karşı savunma fırsatı verilmeden bir işccedilinin hizmet ilişkisinin o işccedilinin tutumu
ve verimi ile ilgili nedenlerle sona erdirilemeyeceğidir 9rsquouncu madde uyarınca da
hizmet ilişkisine haksız olarak son verildiği kanısında olan bir işccedilinin mahkeme iş
mahkemesi hakemlik kurulu veya hakem gibi tarafsız bir merci nezdinde itirazda
bulunma hakkının bulunduğu da ayrıca belirtilmektedir Ayrıca geccedilerli bir neden
bulunduğunu ispat yuumlkuuml de soumlzleşme uyarınca işveren yuumlklenmektedir
Soumlzleşmenin 12Nci maddesinde hizmet ilişkisine son verilen işccedilinin ulusal mevzuat ve
uygulamaya uygun olarak yararlanacağı haklar sıralanmaktadır Bu haklar
a Miktarı diğer unsurların yanısıra hizmet suumlresine ve uumlcret seviyesine goumlre belirlenecek
ve doğrudan işveren tarafından veya işverenlerin katkısıyla oluşturulmuş bir fondan
oumldenecek bir kıdem tazminatı veya işten ayrılma nedeniyle doğan başka haklar
b Tabi oldukları koşullar ccedilerccedilevesinde işsizlik sigortası veya yardımından doğan haklar
veya yaşlılık yahut maluumllluumlk gibi diğer sosyal guumlvenlik tuumlrleri
c Bu tazminat ve oumldeneklerin birleşimi şeklinde ifade edilmektedir
158 sayılı ILO soumlzleşmesi oumlzellikle işccedilinin kapasitesine işin yuumlruumltuumlmuumlne veya işyeri
gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilmemesi huumlkmuumlnuuml getirmiştir Ayrıca soumlzleşmenin 5rsquoinci maddesinde geccedilerli neden
oluşturmayan durumlar belirtilmiştir Bunlar sendika uumlyeliği işccedili temsilciliği işvereni
şikacircyet etmek ayrımcılık doğum ve hastalık gibi nedenlerdir Soumlzleşmede ayrıca işccediliye
savunma şansı ve bildirim suumlresi(veya tazminat) tanınması gerektiği de belirtilmektedir
Ayrıca işverene işccediliye kıdem tazminatı oumldeme ve işccedilinin işine ekonomik teknolojik
yapısal veya benzer nedenlerle son verme halinde bunun nedenlerini işlemden
etkilenecek işccedili sayısını suumlresini işccedili temsilcisine belirtme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml getirilmiştir
Tuumlrkiyersquonin soumlzleşmeyi onaylamasıyla birlikte İş Kanunursquonda değişiklik yapma ihtiyacı
da doğmuştur 4857 sayılı İş Kanunu ile birlikte soumlzleşmeyle uyum sağlanmıştır101
101
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman Demirel Uumlniversitesi
Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek Lisans Tezi Isparta 2006 s32-34
53
Yukarıda incelenen maddelerden de anlaşıldığı uumlzere 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesine
gore belirli suumlreli hizmet akitleri deneme suumlreli hizmet akitleri ile ccedilalışanlar suumlreksiz
hizmet ilişkisi ile ccedilalışanlar kapsam dışı tutulacaktır Ancak bu soumlzleşmenin koruyucu
huumlkuumlmlerinden kaccedilınmak amacıyla belirli suumlreli hizmet soumlzleşmeleri yapılmasına karşı
yeterli guumlvenceler alınmalıdır
158 sayılı soumlzleşmenin TBMMde onaylanmasından oumlnce bu soumlzleşmenin
onaylanmaması iccedilin işveren ccedilevreleri yoğun kampanya başlatmış kamuoyunda buumlyuumlk
tartışmalar yaşanmıştır Buna karşın iş guumlvencesi ile ilgili yasal duumlzenlemelerin
yuumlruumlrluumlkte olduğu uumllkelerde istihdamın olumsuz etkilenmesi bir yana işleri guumlvencede
olan işccedililerin verimliliğinin arttığı da goumlzlemlenmektedir102
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşme
87 sayılı soumlzleşme 25 Kasım 1992 tarih ve 3847 sayılı yasa ile Tuumlrkiye tarafından
onaylanmış olup yasanın yuumlruumlrluumlk tarihi 11 Aralık 1992rsquodir Soumlzleşmenin getirdiği
haklar işccedililerin ve işverenlerin oumlnceden izin almadan kendi istenccedilleriyle diledikleri
sendikayı kurma ve diledikleri sendikaya uumlye olma hakkı işccedili ve işveren oumlrguumltlerinin
oumlzguumlr bir biccedilimde kendi ana tuumlzuumlk ve youmlnetmeliklerini oluşturma temsilcilerini ve
youmlnetimlerini seccedilme etkinliklerini duumlzenleme ve programlarını oluşturma hakkı İşccedili ve
işveren oumlrguumltlerinin idari makamlarca ccedilalışmadan alıkonmama ve kapatılmaya karşı
korunma hakkı İşccedili ve işveren oumlrguumltlerinin federasyon ya da konfederasyon biccediliminde
oumlrguumltlenme ve oumlzguumlrce uluslararası kuruluşlara uumlye olma hakkı olarak sıralanabilir103
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşme
Oumlrguumltlenme ve Toplu Goumlruumlşme Hakkı Prensiplerinin Uygulanması Hakkında 98 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesi Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml tarafından 1 Temmuz
1949rsquoda kabul edilmiş 18 Temmuz 1951rsquode yuumlruumlrluumlğe girmiştir Soumlzleşme Tuumlrkiye
tarafından 8 Ağustos 1951 tarihinde 5834 sayılı kanunla onaylanmıştır Bu soumlzleşme 87
102
ERTAN Selccediluk 4857 Sayili İş Yasasi ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel İş Emek Araştırma
Dergisi 20051 s137-150 103
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-isorgtryayinlaruco_ilopdf
(Erişim Tarihi 12012014)
54
sayılı Soumlzleşmenin tamamlayıcısı niteliğinde olup sendika ile toplu pazarlık hakkının
işverenlere karşı korunmasını sağlama amacını guumltmektedir 98 sayılı Soumlzleşme sendika
oumlzguumlrluumlğuumlnuumln zedelenmesine youmlnelik olarak işverenlerden gelecek olumsuz hareketlere
karşı işccediliyi koruma youmlnuumlnden oumlnemli bir soumlzleşmedir104
32 AB normları ışığında iş guumlvencesi
Avrupa Birliği İs Hukuku ağırlıklı olarak işccedili haklarının korunmasına youmlnelik huumlkuumlmler
iccedileren bir hukuk alanı olarak karsımıza ccedilıkmaktadır İş guumlvencesi konusu da Avrupa
Birliği İş Hukukunun temel esaslarından biridir105
1975 yılında Bakanlar Konseyi uumlye uumllkelerde ldquoToplu İşccedili Ccedilıkarmaya İlişkin Hukuki
Duumlzenlemelerin Uyumuna İlişkin 9859 Sayılı Youmlnergerdquoyi kabul etmiştir Buna goumlre
işveren toplu işccedili ccedilıkartmak iccedilin oumlncelikle iyi niyetli bir anlaşmanın yollarını aramak
durumu sebepleri ccedilıkarılacak işccedili sayısı mevcut toplam sayıyı resmi makamlara
bildirmek mecburiyetindedir
321 Avrupa Sosyal Şartı
1961 yılında imzalanan Avrupa Sosyal Şartı ccedilalışma hakkını duumlzenlemesi accedilısından
oumlnemli bir belgedir Buna goumlre ccedilalışma hakkı adil ccedilalışma koşulları hakkı oumlrguumltlenme
hakkı grev dahil toplu pazarlık hakkı sosyal guumlvenlik hakkı gibi hakları iccedileren ASŞ
sadece kamu otoritesine bazı yuumlkuumlmluumlluumlkler getirmektedir Ancak bu normların
mahkemeler nezdinde ayrı bir duumlzenleme olmaksızın talep edilmeleri zordur106
Avrupa Sosyal Şartırsquonın 1rsquoinci maddesi ccedilalışma hakkını duumlzenlemekte ve anlaşmayı
onaylayan uumllkelerin tam istihdamı gerccedilekleştirmek uumlzere olabildiğince yuumlksek ve
istikrarlı bir istihdam duumlzeyine ulaşmayı ve bu duumlzeyi korumayı başta gelen amaccedil ve
sorumluluklardan biri saymaları gerektiğini belirtmektedir 2rsquonci maddede ise tarafların
adil ccedilalışma koşulları hakkının etkin biccedilimde kullanılmasını sağlama yuumlkuumlmluumlluumlkleri
vurgulanmaktadır 107
104
98 sayılı ILO Soumlzleşmesi httpsendikamblogspotcomtr20110298-sayl-ilo-sozlesmesi-135-sayl-
ilohtml (Erişim Tarihi 15102013) 105
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 s88 106
AKTUĞ s94 107
Avrupa Sosyal Şartı wwwdpbgovtr (Erişim Tarihi 21012014)
55
ASŞrsquonin Tuumlrk mevzuatına da birccedilok yansıması bulunmaktadır Oumlrnek vermek gerekirse
belgenin 28rsquoinci maddesi işccedili temsilcilerinin işletmede korunma ve kolaylıklardan
yararlanma hakkını duumlzenlemektedir 2821 sayılı eski Sendikalar Kanunursquonun 30rsquouncu
maddesi ise işyeri sendika temsilcilerinin teminatını duumlzenlemektedir Temsilcinin
sadece temsilcilik faaliyetlerinden dolayı iş akdinin feshedilmesi halinde İş
Kanunursquonun 21rsquoinci maddesi uyarınca en az bir yıllık uumlcreti tutarında tazminata hak
kazanacağı belirtilmektedir Ayrıca işverenin işyeri temsilcisinin yazılı rızası
olmadıkccedila temsilcinin işyerini değiştirmesi ve işinde esaslı bir değişlik yapması da
yasaktır108
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi
2000 yılında Nice Zirvesirsquonde ilan edilen AB Temel Haklar Bildirgesi Nice
Antlaşmasırsquonda yer almamıştır Ancak Bildirge hiccedilbir değişiklik yapılmaksızın Avrupa
Birliği Anayasasırsquonın ikinci boumlluumlmuumlne olduğu gibi aktarılmıştır109
Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi oumlzellikle iş guumlvencesi ile ilgili 30rsquouncu
maddesi accedilısından oumlnemlidir 30rsquouncu maddeye goumlre ldquo Her işccedili topluluk hukuku ve
ulusal kanunlar ve uygulamalara goumlre geccedilersiz sebeple işten ccedilıkarmaya karşı korunma
hakkına sahiptirrdquo110
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesi
İş guumlvencesi birccedilok uumllkede işccedililerin atılmasını engelleyen yasal bir hak olarak
tanımlanmaktadır Bazı uumllkelerde ccediloğunlukla Avruparsquoda bu hak mevzuatta yer
almaktadır Amerika Birleşik Devletleri gibi başka uumllkelerde ise fesih daha ccedilok
işverenin insiyatifine bırakılmış olan bir haktır111
Aşağıda iş guumlvencesinin ccedileşitli
uumllkelerde nasıl uygulandığına dair oumlrnekler yer almaktadır
108
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim Tarihi11102013)
109AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 110
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları Dergisi Ankara
2002 111
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Job20Securitypdf
(Erişim Tarihi 09022014)
56
331 İngiltere
İşverenin doğruluk kurallarına aykırı olarak soumlzleşmeyi feshettiği durumlarda hukuka
aykırılık bulunduğu kabul edilmektedir Ancak işveren iş ilişkisini işccedilinin mesleki
yeteneksizliği davranışları ekonomik durumun zorunlu kıldığı oumllccediluumlde işguumlcuumlnuuml
azaltmak gibi sebeplerle ortadan kaldırdığını ispat ettiği halde fesih haklı kabul
edilmektedir112
332 Almanya
Almanyarsquoda 1 Ocak 2004 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren Feshe Karşı Korunma Yasasırsquonda
geccedilerli nedenle işccedili ccedilıkartabilmek iccedilin işletmelerde ccedilalışan asgari işccedili sayısı 5rsquoden 10rsquoa
yuumlkseltilmiştir Boumlylece iş guumlvencesinden en az 6 aylık kıdemi olan ve 10rsquoun uumlzerinde
işccedili ccedilalıştıran işyerlerindeki işccedililer yararlanabilmektedir 113
333 Fransa
İşveren idari makamdan izin almadan işccedili ccedilıkarmalarda fesih hakkını koumltuumlye kullandığı
gerekccedilesiyle tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlrler İşyeri kurulu uumlyeleri işyeri işccedili
temsilcileri ve sendika temsilcileri işlerini keyfi bir fesih tehlikesi altında
bulunmaksızın serbestccedile yapabilmek iccedilin feshe karşı oumlzel bir biccedilimde
korunmaktadırlar İşccedilinin iş soumlzleşmesinin derhal feshi ancak ağır bir kusurunun
varlığında soumlz konusudur Bunun iccedilin uyulması gereken youmlntem suumlreli fesihle aynıdır114
334 Belccedilika
İncelenen diğer uumllkelerden farklı olarak Belccedilikarsquoda feshi ihbar konusunda soumlzleşme
serbestisi ilkesi geccedilerlidir Taraflar ihbar oumlnellerine uymak şartıyla belirsiz suumlreli hizmet
akitlerine her zaman son verebilmektedirler Soumlzleşmeyi işverenin feshetmesi halinde
112
TAŞKENT s46 113
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı Nedenle Feshinde
4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde
Değerlendirilmesi 2004 wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014) 114
UYAN Sefa s18
57
fesih bildiriminin yazılı olarak taahhuumltluuml mektupla yapılması gerekmektedir Geccedilerlilik
iccedilin bir sebep veya bir makamın onayına gerek duyulmamaktadır115
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesi
Uumllkeler Geccedilerli Neden Yargı Denetimi İşe İade
Sistemi
İşsizlik
Sigortası
Almanya Sosyal
Bakımdan
Geccedilerli Neden
Haksız Fesih
Mahkemece
İptal Edilir
Var Var
Fransa Gerccedilek ve
Ciddi Neden
Ekonomik
Nedenle Fesih
İzne Tabi
Var Var
İtalya Var Var Var Var
İngiltere Var Var Tazminat Var
İsveccedil Var Var 16-32 aylık
uumlcret
Var
İspanya Var Var Var Var
Yukarıdaki tabloda AB uumllkerinde iş guumlvencesi kapsamında tanınan haklar yer
alamkatadır116
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamaları
Kanada Ontario eyaletinde işccedilinin ırkı ataları memleketi rengi etnik koumlkeni
vatandaşlığı inanccedilları cinsiyeti hamileliği cinsel eğilimi yaşı succedil dosyası evlilik
durumu ailevi durumu veya sakatlığı nedeniyle hizmet akdi feshedilemez
Yeni Zelanda cinsiyet evlilik durumu dinsel veya etnik inanccedil etnik veya ulusal
koumlken renk ırk sakatlık yaş siyasi duumlşuumlnce istihdam edinilen statuuml ailevi durum veya
cinsel eğilim nedeniyle hizmet akdinin feshi yasaktır
115
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları Kadıoğlu Matbaası
Ankara 1987 s82 116
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi
58
Arjantin Hamileliğini doktor raporuyla belgeleyen kadın işccedilinin hizmet akdi hamilelik
doumlneminin tuumlmuumlnde feshedilememektedir117
117
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000 s5
59
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARI
41 Basın İş-Kanunu
4857 sayılı İş Kanunu kapsamında soumlzleşmenin feshi kavramı ele alındıktan sonra
ccedilalışmamızın bu boumlluumlmuumlnde Basın-İş Kanunu kapsamında ccedilalışan gazeteciler ve onların
işverenleri accedilısından iş soumlzleşmesinin feshi incelenecektir Bilindiği uumlzere Tuumlrk İş
Hukuku alanında bireysel iş ilişkilerini duumlzenleyen kurallarda birlik mevcut olmayıp
değişik ccedilalışma alanları iccedilin ayrı ayrı iş yasaları ccedilıkarılmıştır İşte bunlardan birisi de
gazeteciler ile oumlzel Radyo ve TVrsquolerin haberle ilgili boumlluumlmuumlnde ccedilalışanların bireysel iş
ilişkilerini duumlzenleyen Basın İş Kanunursquodur 1 13061952 tarih ve 5953 sayılı olan bu
Kanun 04011961rsquode 212 sayılı Kanun ile oumlnemli bir değişiklik geccedilirmiş olup soumlz
konusu değişikliklerin bir sonucu olarak kimi zaman Basın İş Kanunursquona 212 sayılı
Kanun denildiği de goumlruumllmektedir118
Basın İş Kanunursquonun ccedilıkarılmasının temel amacı gazetecinin korunmasıdır Buna ilişkin
olarak Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 332003 tarihli 20031375E 20032718K sayılı
kararı gazetecinin hukuk oumlnuumlnde korunmasına guumlzel bir oumlrnek teşkil etmektedir Soumlz
konusu davada gazeteci uumlzerinde ccedilalıştığı haberdeki kaynağın sızdırılması uumlzerine
kıdem tazminatı izin uumlcreti ikramiye fazla ccedilalışma uumlcreti talebiyle iş akdini
feshetmiştir Yerel mahkeme ise sadece yıllık izin uumlcreti ve ikramiye alacağına
huumlkmetmiş diğer istekler reddedilmiştir Temyize goumltuumlruumllen davada ise Yargıtay
Basın-İş Kanunursquonun amacının gazeteciyi korumak olduğunu vurgulamış ve kararı
bozmuştur119
411 Gazetecinin Tanımı
Basın İş Kanunu oumlzellikle gazetecilerin ccedilalışma koşullarını duumlzenleyen bir Kanun
olduğundan oumlncelikle gazeteci kavramının tanımını yapmak gerekmektedir
Gazeteciliğin meslek olarak oumlzellikleri birccedilok uumllkede gazeteci-işveren ilişkilerinin diğer
118
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Şubat
2013 s1 119
Y9HD 332003 T 20031375 E 20032718 K
60
ccedilalışanlarla ilişkilerden farklı şekilde duumlzenlenmesine sebep olmuştur Fransarsquoda
gazetecilerin hakları 1935 yılında İş Kanununa eklenen huumlkuumlmler ile ayrı bir
duumlzenlemeye konu olmuştur Almanyarsquoda ise Gazeteciler Birliği ve basın ccedilalışanları
arasında imzalanan toplu iş soumlzleşmesi ile duumlzenlemeler gerccedilekleştirilmiştir
Haberin haber olma niteliğini kaybetmemesi iccedilin gazeteci haberi en kısa suumlrede
ulaştırmalıdır Bu yuumlzden gazetecilik yoğun ccedilalışma temposu gerektirmektedir Duumlnya
Sağlık Oumlrguumltuuml (WHO)rsquonuumln meslek ve yaşam suumlrelerine dair araştırmasında
gazeteciliğin en kısa oumlmuumlrluuml meslek olduğu ortaya konmaktadır Bunun nedeni
gazetecilerin zaman zaman ccedilalışmak zorunda oldukları ccedilatışma veya afet boumllgeleri ve
gazetecilere youmlnelik suikast ve saldırılardır120
Gazeteci ifadesi geleneksel olarak basın guumlnuumlmuumlzde daha ccedilok medya olarak
adlandırılan alanda ccedilalışanları tanımlamaktadır121
Medya gelenekccedili liberal duumlşuumlnceye
goumlre ccediloğulcu siyasal sistemlerin ayrılmaz bir parccedilasıdır ve yasama yuumlruumltme yargı
guumlccedillerini toplum yararına denetleyen bir doumlrduumlncuuml guumlccediltuumlr Uluslararası Ccedilalışma
Oumlrguumltuumlrsquonuumln 1981 tarihli mesleklerin uluslararası standart sınıflandırmasında ldquoyazılı
basın araccedillarında ccedilalışan gazetecinin goumlrevlerine benzer şekilde radyo ve televizyon
iccedilin haber ve yorumların hazırlanmasında ve yayınlanmasında uzmanlaşan guumlncel
olaylar uumlzerine bilgi sahibi olan ve bu olaylarla ilgili kişilerle canlı roumlportajlar yapan
kişirdquo radyo ve televizyon gazetecisi olarak tanımlanmıştır122
Basın İş Kanununa goumlre gazetecinin bu kanundan faydalanabilmesi iccedilin gazete
mevkute(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında ccedilalışması gerekmektedir 212
sayılı kanunla ldquove benzerlerirdquo ifadesi kaldırılmış kanunun uygulama alanı daraltılmıştır
Bunun dışında Kanunun ilk şeklinde uumlcret alma şartı aranmazken 212 sayılı Kanun ile
yapılan değişiklikle belirtilen işlerde ldquouumlcretrdquo karşılığı ccedilalışanlara gazeteci deneceği
belirtilmektedir Kanunun uygulanabilmesi iccedilin uumlcretin suumlreklilik goumlsterir nitelikte
olması gerekmektedir Bu yuumlzden belirli zamanlarda bir anlaşma olmaksızın yazı
120
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları Legal
Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı s20 121
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim Fakuumlltesi İletişim
Ccedilalışmaları Dergisi2010 s62 122
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s55
61
yazanlar karikatuumlristler geccedilici defter tutan muhasebeciler kanun kapsamına
girmemektedirler123
Bir goumlruumlşe goumlre Kanundan faydalanmanın bir koşulu da gazetecinin tek geccedilim
kaynağının gazetecilik olmasıdır İlaveten Kanunun 3rsquouumlncuuml maddesi uyarınca kanun
kapsamına girmekte olan işletmelerin kurulmasını veya devredilmesini bildirme
yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır Profesyonel gazetecilikte başlıca geccedilim kaynağının
gazetecilik olması esas olduğundan mesleği bağımlı veya bağımsız olarak suumlrduumlrmesi
gazeteci sayılması bakımından oumlnem taşımamaktadır denilmektedir Ancak bunun
tersini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır Bir goumlruumlşe goumlre ldquoGazeteciliğin başlıca
geccedilim kaynağı olarak benimsenmesirdquo koşulunun gazetecilik mesleğinin doğasından
kaynaklandığı ileri suumlruumllmektedir124
Bu goumlruumlşe goumlre gazete veya dergilere suumlrekli
biccedilimde yazı yazan profesoumlr edebiyatccedilıların gazeteci sayılamayacağı kabul
edilmektedir Basın İş Kanununa baktığımızda ise ldquoGazeteci işverenle yaptığı
mukavelede aksi zikredilmediği takdirde dışarıda basınla alakası olsun veya olmasın
başka iş tutmakta serbesttirrdquo denmektedir Bu durumda gazeteciliğin başlıca geccedilim
kaynağı olması gerektiği sonucuna varmak muumlmkuumln goumlruumlnmemektedir125
Bunlara ek olarak Basın İş Kanunursquona goumlre gazeteci sayılma Tuumlrkiyersquode yayınlanma
koşuluna bağlıdır ldquoKanunun 1rsquoinci maddesinde gazeteci sayılabilmek iccedilin kişinin
Tuumlrkiyede yayımlanan gazete ve suumlreli yayınlarla haber ve fotoğraf ajanslarında
ccedilalışması oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Buna goumlre gazetecinin ccedilalışma yerleri yasada accedilıkccedila sayılmış
ve sınırlanmıştır rdquo 126
Tartışmalı olan bir konu da gazete muumlduumlrlerinin fikir işccedilisi kabul edilip
edilmeyecekleridir Oumlzekrsquo e goumlre 212 sayılı Kanunrsquodan oumlnce 5953 sayılı Kanunrsquoun ilk
halinde bu kişiler de fikir işccedilisi kabul edilmektedir 212 sayılı Kanunrsquoun yeni bir kanun
olmayıp 5953 sayılı Kanunu değiştirmesi nedeniyle 212 sayılı değişiklerle birlikte de
fikir işccedililiği kavramının bu kişiler iccedilin devam ettiğini kabul etmek gerekmektedir 127
123
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları BASHAŞ Şubat
2011s63 124
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı Ccedilalışma ve Toplum
20082 s11 125
AKYİĞİT Ercan s7 126
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001 s26 127
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki Hukuki Muumlnasebet
1962 s62
62
Şuğlersquoye goumlre ise gazete youmlneticileriyle ilgili doğrudan gazeteci sayılma ya da
sayılmama şeklinde bir sonuca bağlanmaması gerekmektedir Youmlnetici şayet makale
seccedilmek yayın ccedilizgisini belirlemek gibi goumlrevleri de yerine getiriyorsa gazeteci
sayılması uygundur Herhangi bir gazetecilik ccedilalışması yapmıyor ise de gazeteci
sayılması iccedilin bir neden bulunmamaktadır128
Duumlnyada gazetecilik mesleğini ele aldığımızda birccedilok uumllkede gazeteci sıfatına sahip
olmak iccedilin bir medya kuruluşunda gazeteci olarak istihdam edilmenin yeterli olmadığı
goumlruumllmektedir Bazı uumllkelerde oumlzel bir kuruluş tarafından mesleki sicile tescil ve bir
kart ccedilıkarılmak suretiyle gazetecilik statuumlsuuml tanınmaktadır Tuumlrkiyersquodeki Basın Yayın
Enformasyon Genel Muumlduumlrluumlğuuml de benzer bir işlev goumlrmektedir
Belccedilikarsquoda oumlzel bir komite adayları değerlendirerek ulusal basın kartı ve oumlzel araba
plakaları sağlamaktadır Fransarsquoda gazetecilerin tabi oldukları ulusal toplu iş
soumlzleşmesinin huumlkuumlmleri uyarınca profesyonel gazeteci unvanı iki yıllık bir kurs
sonunda verilmektedir129
Fransarsquoda gazetecilerin hakları kanuni bir duumlzenlemeye tabi
iken İngilterersquode kollektif soumlzleşmelerle duumlzenlenmektedir130
Tuumlrkiyersquode ise Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın 2012 yılı istatistiklerine
baktığımızda aşağıdaki tabloda yer aldığı uumlzere oumlzel sektoumlrde imzalanan toplu iş
soumlzleşmesi sayısı birdir ve tek bir işyerinde uygulanmıştır Toplu iş soumlzleşmesinden
faydalanan işccedili sayısı 134 iken sendika uumlyesi işccedili sayısı ise 76rsquodır Devlet memurlarına
5953 sayılı Kanun uygulanmadığından tabloda yalnızca oumlzel sektoumlr rakamlarına yer
verilmiştir Buumltuumln işkollarında oumlzel sektoumlrde uygulanan toplu iş soumlzleşmesi sayısına
baktığımızda bu rakamın 349 olduğu goumlzuumlkmektedir Diğer sektoumlrlerle de
kıyaslandığında da Basın sektoumlruumlndeki TİS sayısı azdır Bunun başlıca nedeninin
sektoumlrde ccedilalıştığı halde Basın İş Kanunursquona tabi ccedilalıştırılmayan gazeteciler olduğu
duumlşuumlnuumllmektedir
128
ŞAKAR s11-18 128
AKYİĞİT s7 128
ŞUĞLE s77 129
CcedilAKIR s93 130
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların Korunması Ekonomik ve
Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966 s1
63
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012 (Oumlzel
Sektoumlr)
İşkolu Toplu İş
Soumlzleşme Sayısı
İşyeri Sayısı İşccedili Sayısı Uumlye İşccedili Sayısı
Basın ve
Yayın
1 1 134 76
Toplam 349 1552 131486 87842
412 Basın Sektoumlruumlnuumln Tarihccedilesi
Gazetecinin tanımı detaylı bir şekilde accedilıklandıktan sonra Duumlnyarsquoda ve Tuumlrkiyersquode
basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesini incelemek faydalı olacaktır Avruparsquoda şehirler birbirinden
uzak olduğu iccedilin basın sektoumlruuml insanların haber alma gereksiniminden doğmuş ve
ticaretin gelişmesiyle birlikte buumlyuumlmuumlştuumlr 18 Yuumlzyıla gelindiğinde ise teknoloji ve
ulaşımın da gelişmesiyle gazete guumlnluumlk yaşamın bir parccedilası haline gelmiştir 19
Yuumlzyılda ise basın sektoumlruuml teknolojik gelişmeler sayesinde hedef kitlesine hızla ulaşan
bir sektoumlr konumuna gelmiştir 20 Yuumlzyıla gelindiğinde ccedilağdaş basın sektoumlruuml hızlı
gelişimini suumlrduumlrmuumlştuumlr131
Tuumlrkiyersquode yazılı basın Batı ile karşılaştırıldığında ccedilok uzun bir geccedilmişe sahip değildir
Uumllkemizde duumlnyadaki gelişimin aksine gazetecilik doğrudan ortaya ccedilıkmış
matbaacılığın bir yan uumlruumlnuuml olarak gelişmemiştir Osmanlı İmparatorluğursquonun dağılma
doumlneminde devlet kimliğini korumak iccedilin bizzat devlet eliyle başlatılmıştır132
1950rsquolerden sonra basın işletmeleri yavaş yavaş diğer sektoumlrlerde de olduğu gibi
sermaye yoğun işletmelere doumlnuumlşmuumlştuumlr Ayrıca devletin basın uumlzerindeki denetleyici
tavrı da devam etmiştir133
131
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları Anadolu
Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004 s11 132
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode Gazeteciliğin Gelişim
Evreleri Ankara 1991 s166 133
KARACA Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları s11
64
Tuumlrkiyersquode Basın İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesinde gazetecilik mesleğine oumlzguuml bazı
oumlzel nedenler etkili olmuştur Bunların başında ccedilalışma saatlerinin gazetelerin
ccedilıkarılmasına goumlre ayarlanması gereği gazetecilerin ccediloğunun uumlcretli ccedilalışan olmaları
sebebiyle ccedilıkarlarının her zaman işverenin ccedilıkarlarıyla bağdaşmaması basını devlet
iccedilinde doumlrduumlncuuml guumlccedil olarak kabul eden duumlşuumlncedir134
5953 Sayılı Kanunun kabul
edildiği 1952rsquode İstanbul Gazeteciler Sendikası da kurulmuş sendikanın adı 1963rsquote
Tuumlrkiye Gazeteciler Sendikası (TGS) olarak değiştirilmiş ve 1965rsquote 6 şubeye ulaşan
TGS Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquona uumlye olmuştur135
Guumlnuumlmuumlzde ise guumlccedilluuml
basın işletmeleri holdinglerin yani tekelleşmiş sermayenin elinde bulunmaktadır136
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesi
Gazetecinin iş guumlvencesi gazetecinin bağımsızlığı yoluyla toplumun en temel
haklarından anlatım oumlzguumlrluumlğuumlnuumln bir goumlstergesi olduğundan oumlnem taşımaktadır137
212
sayılı kanunla işverenlere istihdam ettikleri gazetecilerin soumlzleşmesini mahallin en
buumlyuumlk muumllki amir ve boumllge ccedilalışma muumlduumlrluumlkleriyle birlikte ilgili sendikaya bildirme
zorunluluğu getirilmiş ve sendikaların etkinliğine destek verilmiştir Gazeteci ile işveren
arasındaki sorunlarda daha oumlnce hukuk mahkemelerine başvurulurken iş mahkemelerine
başvurma hakkı tanınmıştır Gazetecilerin kıdem esasına goumlre terfi etmeleri esası kabul
edilmiştir
212 Sayılı Kanun işverenlerden buumlyuumlk tepki almıştır İşverenler tepkilerini uumlccedil guumln
suumlreyle gazete ccedilıkarmayarak ortaya koymuşlardır Buna karşın İstanbul Gazeteciler
Sendikası da bu suumlrede Basın adlı bir gazete yayınlamıştır
Gazetecinin iş guumlvencesi oumldemelerinden yararlanabilmesi ile ilgili koşullar ayrıca
kanunun 6 7 ve 11rsquoinci maddelerinde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunursquonun 6rsquoıncı
maddesinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi hali ve bu durumdaki iş
guumlvencesi oumldemeleri (kıdem tazminatı) duumlzenlenmektedir Ayrıca İş Kanunursquonun 18
19 20 21 ve 29rsquouncu maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla
uygulanacağı belirtilmektedir Bu durumda Basın İş Kanunu kapsamına giren
gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale getirilmişlerdir
134
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s40 135
CcedilAKIR s16 136
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978s754 137
CcedilAKIR s62
65
Basın ccedilalışanlarının sosyal ve ekonomik durumları konusunda 1949rsquoda Birleşmiş
Milletler Ekonomik ve Sosyal Konseyirsquonde alınan bir kararla oumlzellikle gazetecilerin
sosyal guumlvenliği uumlzerinde durularak uumllkeler UCcedilOuml normlarına uymaya davet edilmiştir
UCcedilOumlrsquode 1959rsquoda yapılan Fikir İşccedilileri ve İşverenleri Doumlrduumlncuuml Danışma Toplantısında
ldquogazetecilik ccedilalışmalarının uluslararası statuumlsuumlrdquonuumln hazırlanmasına karar verilmiş ancak
buguumlne kadar gerccedilekleştirilmemiştir138
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesi
Ccedilalışmamızın birinci boumlluumlmuumlnde 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesi
incelenmişti Bu noktada Basın-İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin tanımı
yapılacaktır Basın İş Kanunursquonun 1rsquoinci maddesi Kanunun Tuumlrkiyede yayınlanan
gazete ve mevkutelerle(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında her tuumlrluuml fikir ve
sanat işlerinde ccedilalışan ve İş Kanunundaki işccedili tarifi kapsamı haricinde kalan
kimselerle bunların işverenleri hakkında uygulanacağını belirtmektedir
Ancak Kanunun 2rsquonci maddesinde Devlet belediyeler ve İktisadi Devlet Teşekkuumll ve
muumlesseseleriyle sermayesinin yarısından fazlası bu teşekkuumlllere ait şirketlerde istihdam
edilen memur ve hizmetliler hakkında bu Kanun huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı
vurgulanmaktadır
Ayrıca İş Kanunu madde 116 uyarınca İş Kanunursquonun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu
maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla uygulanacaktır Bu durumda
Basın İş Kanunu kapsamına giren gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale
getirilmişlerdir Ancak tuumlm bu olumlu duumlzenlemelere rağmen Deniz İş Kanunu ve
Borccedillar Kanunu kapsamında kalan ve iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccedililer iş guumlvencesinden
faydalanamamaktadır
5953 sayılı Sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki
Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanun (Basın İş Kanunu)rsquoun 4rsquouumlncuuml maddesi
kapsamında gazeteci ile kendisini ccedilalıştıran işveren arasındaki iş akdinin yazılı şekilde
yapılması mecburidir İş soumlzleşmesinde işin nevi(tuumlruuml) uumlcret miktarı gazetecinin
kıdemi belirtilmelidir İşin tuumlruumlnde ve uumlcrette yapılan değişikliklerin soumlzleşmeye
138
CcedilAKIR s71
66
konulması gerekmektedir Ayrıca 4rsquouumlncuuml maddeye istinaden gazetecinin iki yıllık
ccedilalışma sonucu uumlcretinin yuumlzde kaccedil artacağı da soumlzleşmede accedilıkccedila belirtilmelidir
Soumlz konusu Kanunun 5rsquoinci maddesi uyarınca belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde fesih
ihbarının Kanundaki suumlrelere tabi olduğu belirtilmektedir İhbar suumlrelerine uygun uumlcret
miktarındaki tazminatın işveren veya gazeteci tarafından diğer tarafa oumlnceden oumldenmesi
suretiyle soumlzleşmenin derhal feshedilebileceği aynı maddede accedilıklanmaktadır
Kanunun 10rsquouncu maddesinde gazeteciler iccedilin tecruumlbe suumlresi en ccedilok uumlccedil ay olarak
belirlenmiştir Bu suumlre iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini ihbar suumlresine ve tazminat
muumlkellefiyetine tabi olmaksızın feshedebilmektedirler Bu suumlrenin sonunda soumlzleşme
yazılı yapılmak zorundadır
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde ise gazetecinin işverenle yaptığı soumlzleşmede aksi
belirtilmediği takdirde dışarda basınla alakası olsun veya olmasın başka iş tutmasının
serbest olduğu accedilıklanmıştır Buna ek olarak soumlzleşmenin yazılı yapılması kural iken
yapılmadığı durumlarda Yargıtay kararına goumlre gazeteci yine de hak kazanmaktadır
Karardan anlaşıldığı uumlzere yazılı şekil koşulu gazeteci aleyhine kullanılamamaktadır139
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesi
Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesinin İş Kanunursquonda olduğu gibi fesih
dışında yolları bulunmaktadır Bunlardan ilki soumlzleşmenin tarafların anlaşması ile sona
ermesidir Basın iş soumlzleşmesinin tarafları olan gazeteci ve işveren anlaşarak oumlzleşmeyi
her zaman sonlandırabilmektedirler Bu konuda soumlzleşmenin belirli ya da belirsiz suumlreli
olmasının bir oumlnemi bulunmamaktadır Zaten belirli suumlreli basın iş soumlzleşmesi aksi
kararlaştırılmadıkccedila fesih bildirimine gerek olmadan belirlenmiş olan suumlrenin bitiminde
kendiliğinden sona ermektedir Bu durumda gazetecinin işverene karşı ileri suumlrebileceği
bir tazminat hakkı bulunmamaktadır Ancak İş Kanunursquonda da geccedilerli olduğu uumlzere
soumlzleşmede belirtilen suumlrenin dolmasına rağmen gazeteci ccedilalışmaya ve işveren de
ccedilalıştırmaya devam ederse soumlzleşme aynı suumlreyle fakat en fazla bir yıl iccedilin yenilenmiş
sayılırken soumlzleşmenin ikinci defa aynı şekilde yenilenmesi halinde soumlzleşme baştan
itibaren belirsiz suumlreli olarak kabul edilmekte ve fesih kuralları uygulanmaktadır Bunun
dışında gazetecinin oumlluumlmuuml de soumlzleşmeyi sona erdirmektedir
139
ATILGAN s71
67
Basın İş Kanununda gazetecinin kıdemine ve soumlzleşmeyi fesheden tarafın gazeteci veya
işveren olmasına goumlre farklı ihbar oumlnelleri oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Kanunun 6rsquoncı maddesinin
4rsquouumlncuuml fıkrasında işverenin feshi halinde uyulacak ihbar oumlnelleri 7rsquoinci maddesinde ise
gazetecinin feshinde karşı tarafa verilmesi gereken ihbar oumlneli belirlenmiştir Bununla
birlikte Basın İş Kanunursquonda 4857 sayılı Kanunrsquoun aksine ihbar oumlneli iccedilinde iş arama
izni duumlzenlenmemiştir140
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshi
Basın İş Kanunursquonda gazeteci kavramının tanımı yapılmasına karşın işveren tanımı
yapılmamış kanunun gazetecilerin işverenleri hakkında da uygulanacağı belirtilmekle
yetinilmiştir Eğer işverenin gazeteci ile ilişkisi iş soumlzleşmesine dayanıyorsa ve
gazetecinin ccedilalıştığı işyeri kanunda belirtilen işyerlerindense bu işveren Basın İş
Kanunu kapsamında değerlendirilecektir
İşverenin TC vatandaşı olması zorunlu değildir İşveren birkaccedil kişi dernek veya
sendika olabilmektedir Ancak 3984 sayılı Kanunun 29rsquouncu maddesi dikkate
alındığında oumlzel radyo ve televizyon kuruluşu kuramayan ve bunlara ortak
olamayanların işveren de olamayacakları anlaşılmaktadır Basın İş Kanunursquonun 2rsquonci
Maddesinde sayılanlar da şuumlphesiz bu işveren niteliğinden yoksundurlar141
Kanunun 6rsquoncı maddesi işveren tarafından soumlzleşmenin feshi ve kıdem tazminatı
koşullarını accedilıklamaktadır Buna goumlre meslekte en az beş yıl ccedilalışmış olan gazetecilere
kıdem hakkı tanınacağı ve bu hakkın gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanacağı soumlzleşmenin feshi halinde gazetecinin bu suumlreye goumlre hesaplanacak
tazminatı almaya hak kazanacağı işverenle arasındaki ilişki bir veya daha ccedilok
soumlzleşmeye istinaden kesintisiz olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son
verilmesinin yapılacak yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olacağı
hizmeti beş seneden az olanlar iccedilin ihbar suumlresinin bir ay olduğu belirtilmektedir
Hizmetine 6rsquoncı madde huumlkuumlmlerine goumlre son verilen gazeteci son aylığı temel olmak
uumlzere her hizmet yılı iccedilin bir aylık uumlcreti miktarında tazminata hak kazanmaktadır Bir
kez kıdem tazminatı alan gazetecinin kıdeminin yeni işine girişinden itibaren
hesaplanacağı ancak işverenle gazeteci arasında soumlzleşmeyle bu durumun farklı youmlnde 140
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s36 141
AKYİĞİT s8
68
duumlzenlenebileceği maddede ayrıca accedilıklanmaktadır Kanunda ayrıca işverenin maddi
imkansızlık sebebiyle gazetecinin tazminatını bir defada oumldeyememesi halinde oumldeme
en ccedilok doumlrt taksitte yapılacağı ve bu taksitlerin tamamının suumlresinin bir yılı
geccedilemeyeceği belirlenmiştir
İşveren 11rsquoinci maddeye dayanarak gazetecinin goumlrevinin ifasıyla ilgili konularda
bilerek veya ağır ihmal sonucu yayının itibarına zarar verecek harekette bulunması
durumunda ihbar suumlrelerine bağlı kalmaksızın soumlzleşmeyi derhal feshedebilir
Kanunun 12rsquonci maddesinde gazetecinin uğradığı hastalık sebebiyle soumlzleşmenin
işveren tarafından feshedilemeyeceği hastalığın altı aydan fazla uzaması halinde
tazminat verilmek suretiyle feshedilebileceği ve azami bir yıl iccedilinde iyileştiği takdirde
tekrar eski işine tercihan alınacağı huumlkme bağlanmıştır
Kanunun 16rsquoncı maddesinde ise işverenle gazeteci arasındaki iş soumlzleşmesinin belirli
veya belirsiz suumlreli olup olmadığına bakılmaksızın gazetecinin silahaltında bulunduğu
suumlrece soumlzleşmesi işveren tarafından feshedilemeyeceği belirtilmektedir
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından feshedilmesi
5953 sayılı Kanunun 7rsquonci maddesi uyarınca gazeteci en az bir ay oumlnceden işverene
yazılı bildirimde bulunmak suretiyle iş soumlzleşmesini feshedebilmektedir Yazılı bildirim
suumlreleri asgaridir ve soumlzleşmelerle artırılabilir
Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirtildiği uumlzere gazetecinin yazdığı yazı gazetecinin
şerefini zedeleyecek tarzda veya maneviyatına zarar verecek şekilde değişiklik
yapılarak yayınlanırsa gazeteci ihbar suumlrelerini beklemeksiniz derhal soumlzleşmeyi
feshedebilir Bu durumda işverenin kusuru sonucu soumlzleşmeyi feshetmiş gibi tazminata
hak kazanır Belirli suumlreli soumlzleşmelerde de bahse konu durumlar geccedilerliyse fesih hakkı
soumlzleşme suumlresi sona ermeden kullanılabilmektedir
Pek ccedilok uumllkenin uygulamasında gazeteci iccedilin soumlz konusu fesih hakkına rastlanmaktadır
Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquonun 1926rsquodaki birinci kongresinde bu ilke
69
vurgulanmış ve ilk defa 1935rsquode Fransız İş Kodursquona da girmiştir Kanunda veya toplu
soumlzleşmede yer alan bu huumlkme ldquovicdan huumlkmuumlrdquo (conscience clause) denilmektedir142
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatı
Basın İş Kanunu soumlzleşmenin fesih bildirimi ile sonuccedillanması halinde kıdem ve ihbar
tazminatı oumldenme koşulları youmlnuumlnden 4857 sayılı Kanundan farklılık arz etmektedir
Basın İş Kanunu kapsamında kıdem tazminatına hak kazanma koşullarını anlayabilmek
iccedilin oumlncelikle Bas İş Kanunursquonda yer alan huumlkuumlmlere bakmak gerekmektedir Bu
huumlkuumlmler 1 6 7 11rsquoinci maddelerde ve 3984 Sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş
ve Yayınları Hakkında Kanunun 38 Maddesinde de duumlzenlenmektedir 3984 sayılı
Kanunun 38rsquoinci maddesine goumlre ldquoRadyo ve Televizyon kuruluşlarının haberle ilgili
birimlerinde ccedilalışanlar 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar
Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanunrsquoa tabidirrdquo
Gazetecinin kıdem tazminatına hak kazandığı durumlar soumlzleşmenin işveren tarafından
bildirimli veya haksız feshedilmesi veya gazeteci tarafından Kanunun 11rsquoinci maddesi 1
ve 2rsquonci fıkradaki haller nedeniyle derhal feshedilmesidir Birinci fıkrada ldquoBir
mevkutenin veccedilhe ve karakterinde gazeteci iccedilin şeref veya şoumlhretini veya umumiyetle
manevi menfaatlerini ihlal edici bir vaziyet ihdas edecek şekilde bariz bir değişiklik
vukuu halinde gazeteci ihbar muumlhletini beklemeden akdi feshedebilirrdquo denilmektedir
2rsquonci fıkrada ise iş akdini birinci fıkranın verdiği hakka dayanarak fesheden
gazetecinin işverenin kusuru neticesinde iş akdini feshetmiş olsa idi ne miktar tazminat
alacak idiyse o miktar tazminat isteyebileceği huumlkme bağlanmıştır
Basın İş Kanunursquonun kıdem tazminatıyla ilgili huumlkuumlmleri diğer İş Kanunlarından farklı
olarak mutlak değil nisbi emredici niteliktedir Bu yuumlzden kıdem tazminatına hak
kazandıracak haller yapılacak bir soumlzleşmeyle veya Toplu İş Soumlzleşmesi yoluyla
bertaraf edilemez ya da daha zor koşullara bağlanamaz143
Ancak Kanunda belirtilenler
dışında kıdem tazminatına hak kazanılacağı veya miktar artışı soumlzleşmede yer alıyorsa
geccedilerli olmaktadır Bu gazeteci lehine bir durum oluşturmaktadır
142
ŞAKAR s15 143
AKYİĞİT s17
70
İlgili Kanunlarda 5 yıl kıdemi olan gazetecinin kıdem hakkı kazanacağı
duumlzenlenmektedir Kıdem hakkı gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanmaktadır Ancak burada da oumlnceki işverenin yanında ccedilalışılan suumlrelerden de
yeni işverenin sorumlu tutulması ccedilok adil bir uygulama olmamaktadır Kıdem tazminatı
fonu ccedilıkması durumunda Basın İş Kanunursquondaki bu durum da ortadan kalkmış
olacaktır 144
Bunlara ek olarak 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Soumlzleşmesi Kanunursquonun 23rsquouumlncuuml
ve geccedilici 5rsquoinci maddesi ile soumlzleşmenin sona ereceği yeni bir durum getirilmiştir
Kanun oumlncesinde uygulamada tartışmalara yol accedilan işccedili sendikası youmlneticiliğine
seccedililerek işten ayrılan işccediliye youmlneticiliğin sona ermesinden sonra ve belli koşullarda
oumldenen kıdem tazminatı accedilık bir şekilde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunu
kapsamındaki işccedililerin sendikalaşma ve toplu soumlzleşme-grevlokavt haklarıyla ilgili
başka bir Kanun bulunmadığından konuya ilişkin 6356 sayılı Kanun huumlkuumlmlerinin
uygulanması doğru bir yaklaşımdır 6356 sayılı Kanuna goumlre bir gazeteci de uumlyesi
olduğu işccedili sendikası veya konfederasyonunda youmlnetici olması sebebiyle işyerinden
ayrıldığında iş soumlzleşmesi askıda kalmakta ancak kendisi isterse soumlzleşmesini feshedip
kıdem tazminatına hak kazanabilmektedir
Kıdem tazminatı gazetecinin aldığı son uumlcrete goumlre her bir yıllık ccedilalışması iccedilin bir aylık
uumlcreti kadar oumldenmektedir Ayrıca yıldan artan suumlreler iccedilin orantılı oumldeme yapılır ancak
artan suumlre 6 aydan daha az ise bu suumlre iccedilin oumldeme yapılamamaktadır Buna karşılık iş
soumlzleşmesiyle aksi youmlnde huumlkuumlm koyulabilmektedir Genellikle oumlğretide ccedilıplak bruumlt
uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılmaktadır ccediluumlnkuuml gazetecinin kıdem hesabında
giydirilmiş uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılacağı oumlngoumlruumllmemiştir Bu nedenle kıdem
tazminatı basın işccedilisinin bruumlt uumlcreti uumlzerinden hesaplanmaktadır
Ancak gazetecinin kıdemiyle ilgili Yargıtay kararlarına bakıldığında 9 Hukuk
Dairesirsquonin 14 Nisan 2008 tarihinde verdiği kararın buumlyuumlk oumlnem taşıdığı goumlruumllmektedir
Yargıtay bu tarihe kadar gazetecinin haklı fesih yapamayacağını ancak işverenin işten
atması halinde kıdem tazminatı alabileceğine huumlkmediyordu Ancak bu karara goumlre
uumlcreti geccedil oumldenen veya oumldenmeyen fazla mesai uumlcreti oumldenmeyen sosyal guumlvenlik
primi eksik veya hiccedil oumldenmeyen gazetecilerin haklı fesih yaparak kıdem tazminatı
144
ATILGAN s91
71
alabileceği huumlkme bağlanmıştır Karara goumlre ldquoİşverenin uumlcret oumldeme işccediliyi koruyup
goumlzetme eşit davranma borcu gibi borccedilları iş soumlzleşmesinden kaynaklanmaktadır
Borccedillar Kanunursquonun 344rsquouumlncuuml maddesinde ldquoişccedilinin muhik sebeplerin bulunması
halinde ihbar olmaksızın iş soumlzleşmesini feshedebileceği akti icra etmemekte haklı
goumlsteren her halin muhik sebep olduğu aynı yasanın 345rsquoinci maddesi uyarınca da
muhit sebepler ile bir tarafın akte riayet etmemesinden ibaret olduğu takdirde bu tarafın
diğer taraf onun akit ile muumlstahak iken mahrum kaldığı feri menfaatlerde nazara
alınmak uumlzere tam bir tazminat itasıyla muumlkellef olacağırdquo belirtilmektedir145
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2011 ve 2012 yılı istatistiklerine bakıldığında
Basın sektoumlruumlnde 2011 yılında 1 kez grev yapılmışken 2012 yılında hiccedil grev
yapılmadığı ccedilıkarılmaktadır
İkinci bir durumda ise youmlneticiliğin ve iş soumlzleşmesinin devam ettiği doumlnemde yine
youmlneticilik sebebiyle soumlzleşmesini feshedip kıdem tazminatı almayı hak edebilmektedir
Bu fesih oumlnelsiz olup fesihtir Bunların dışında bir nedenle gazetecinin sendika
youmlneticiliğinin sona erdiği durumda da kıdem tazminatı oumldenebilecektir
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı istatistiklerine goumlre Ocak 2013 itibariyle Basın
Yayın ve Gazetecilik sektoumlruumlnde işccedili ve sendikalı işccedili sayısı aşağıdaki tabloda yer
almaktadır
Tablo-3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariyle
İşkolu İşccedili Sayısı Sendikalı İşccedili
Sayısı
Sendikalaşma
Oranı ()
Basın Yayın ve
Gazetecilik
104141 3714 357
Toplam 10881618 1001671 921
Tablodan anlaşıldığı uumlzere Basın sektoumlruumlndeki sendikalaşma oranı Tuumlrkiye
ortalamasının altındadır Tuumlrkiye ortalaması 921 iken Basın sektoumlruumlnde bu oran
145
Yargıtayrsquodan Tarihi Bir Tazminat Kararı httpwwwpmdorgtrhaberlerphpkategori=6amphaber=113
(Erişim Tarihi02122013)
72
357rsquodir Tablodaki bilgilere ek olarak Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2012 yılı
verilerine goumlre Basın ve yayın sektoumlruumlnde 2 işccedili sendikası varken hiccedil işveren sendikası
bulunmamaktadır
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 5rsquoinci maddesine goumlre ihbar tazminatı 4857 sayılı Kanunrsquoda da
olduğu gibi hem işccedili hem de işveren iccedilin oumlngoumlruumllen zarar koşuluna tabi olmayan bir
tazminattır İhbar tazminatı gazeteciler iccedilinde on yıllık zaman aşımına tabidir ve
alacaklısının oumllmesi durumunda bu tazminatı talep etme hakkı mirasccedilılarına
geccedilmektedir Bununla birlikte 4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine Basın İş Kanunursquonda
ihbar oumlnelleri duumlzenlenirken iş arama izni duumlzenlenmemiştir Basın İş Kanunu
kapsamındaki bir işyerinde işverenle ilişkisi bir veya birbirini takip eden soumlzleşmeye
goumlre aralıksız olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son verilmesi yapılacak
yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olmaktadır Beş yıldan az hizmet
suumlresi olanlar iccedilinse bu suumlre bir aydır Gazetecinin kıdem hakkı mesleğe ilk girişinden
itibaren hesaplanır kuralı ihbar oumlneli hakkında uygulanmamaktadır Fesheden tarafın
gazeteci olması durumunda ise kanun koyucu kıdeme goumlre farklı bir duumlzenlemede
bulunmamıştır Bu nedenle gazetecinin işverene işten ayrılacağını 1 ay oumlnceden yazılı
olarak bildirmesi yeterlidir 146
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 14042008 tarih ve 20088314 sayılı kararında ldquoDavacı
gazetecinin davalı basın ve yayın kuruluşundaki hizmetinin 5 yıldan az olduğu ancak
sicil kaydına goumlre daha oumlnce başka işyerlerinde de ccedilalıştığı anlaşıldığına goumlre davacının
meslekte beş yıl kıdeminin olup olmadığı ve davalı yanında geccedilen hizmeti nedeni ile
kıdem tazminatına hak kazanıp kazanmadığının belirlenmesi iccedilin davalı işyerinden
oumlnce basın iş kanunu kapsamında ccedilalışıp ccedilalışmadığı ve bu kanun kapsamındaki
hizmetinin toplam beş yılı doldurup doldurmadığının araştırılması gerekirrdquo
denilmektedir Karardan da anlaşılacağı uumlzere gazetecinin 5 yıl farklı veya aynı işveren
yanında Basın İş Kanunu kapsamında ccedilalışması durumunda kıdem tazminatı hakkı
doğmaktadır
146
GOumlKCcedilE s44
73
Basın İş Kanunursquonda ihbar suumlrelerine denk gelen uumlcret miktarında tazminatın karşı
tarafa oumldeneceği belirtilirken İş Kanunursquonun aksine uumlcretin nasıl hesaplanması
gerektiği ayrıntılı accedilıklanmamıştır Bu noktada bir goumlruumlşe goumlre 4857 sayılı Kanun kıyas
yoluyla gazeteciye uygulanmalıdır Buna karşın Yargıtay 9 Hukuk Dairesi 06102003
tarihli ve 20032919E 200316215K sayılı kararında ldquo4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine
5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda ihbar tazminatının giydirilmiş uumlcretten
hesaplanacağına dair kural bulunmadığından bruumlt ccedilıplak uumlcret yerine giydirilmiş
uumlcretten ihbar tazminatının hesabı hatalıdırrdquo denilmektedir Bu karara goumlre gazetecinin
ihbar tazminatı ccedilıplak uumlcret uumlzerinden oumldenmelidir
Basın İş Kanunun 8rsquoinci maddesi uyarınca ihbar oumlnelleri asgari olup soumlzleşme ile
arttırılabilmektedir 1475 sayılı İş Kanunursquonun 13rsquouumlncuuml maddesinde de benzer bir
duumlzenleme bulunmaktaydı Bu doumlnemde Yargıtay 9 Hukuk Dairesi de ihbar oumlnelinin
yalnız işccedili lehine arttırılabileceğini benimsemiştir 4473 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ve
4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesi ile Yargıtayrsquoın bu konudaki goumlruumlşuumlnuumln
değişip değişmediği bilinmemektedir Buna rağmen uygulanacak ccediloumlzuumlmuumln Basın İş
Kanunursquonu da uygulanması mantıklı goumlzuumlkmektedir147
434 Basın İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesinde ldquoGazetecinin oumlluumlmuuml sebebiyle iş akdinin sona
ermesi halinde eşi ve ccedilocuklarına ve bunlar bulunmadığı takdirde geccedilimi kendisine
terettuumlp eden ailesi efradına muumlteveffanın aylık uumlcretinin uumlccedil mislinden az olmamak
uumlzere kıdem hakkı tutarında oumlluumlm tazminatı verilirrdquo denilmektedir Bu tazminatın
niteliği oumlğretide tartışmalıdır Bir goumlruumlşe goumlre oumlluumlm tazminatı 212 sayılı Kanunrsquodan
oumlnce kıdem tazminatıyla bağlantısı olmayan bir tazminatken kanun değişikliğiyle
kıdem tazminatının oumldeneceği durumlardan birinin de gazetecinin oumlluumlmuuml olduğunu
belirten bir tazminattır
Başka bir goumlruumlşe goumlre ise Kanunun 18rsquoinci maddesinin başlığının oumlluumlm tazminatı
olmasından dolayı ve kıdem tazminatının sadece beş yıllık kıdeme sahip gazeteciye
oumldeneğinden hareketle bu tazminatın kıdeme bakılmaksızın oumldendiği bu yuumlzden kıdem
tazminatı değil sadece hesaplanması kıdem tazminatı gibi olan bir tazminat olduğu ifade
edilmektedir Basın İş Kanunursquona goumlre gazetecinin kıdemine bakılmaksızın oumlluumlmuuml
147
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37
74
durumunda yakınlarına yalnızca oumlluumlm tazminatı oumldenebilmektedir Gazetecinin oumlluumlmuuml
halinde kıdem tazminatı oumldenebileceği belirtilmemiştir148
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklar
Basın İş Kanunun4857 sayılı İş Kanunuyla ilişkisini incelediğimizde bir goumlruumlşe goumlre
iki kanunun arasında oumlzel kanun-genel kanun ilişkisi olduğu ve Basın İş Kanunursquonda
huumlkuumlm bulunmadığı hallerde İş Kanunu huumlkuumlmlerinin uygulanması gerektiği
belirtilmektedir149
Bir başka goumlruumlş ise İş Kanunursquonun salt Basın İş Kanunursquona goumlre daha ayrıntılı
duumlzenlemelere yer vermesi ve daha geniş kapsamlı olmasının bu iki kanun arasında
genel kanun-oumlzel kanun ilişkisi oluşmasına yetmeyeceği ayrıca İş Kanunu veya Basın
İş Kanunursquonda da boumlyle bir huumlkme yer verilmediği vurgulanmaktadır150
Yargıtayrsquoın da
bu konuda farklı goumlruumlşleri bulunmaktadır
İş Kanununun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu maddesi huumlkuumlmleri kıyas yoluyla uygulanır
Basın İş Kanunursquonda gazetecinin kıdem tazminatı ve yıllık uumlcretli izin haklarında
meslekteki hizmet suumlresi temel alınırken İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer iccedilin son
işverenin yanında ccedilalıştığı suumlreler temel alınmaktadır Bu noktada gazeteciler lehine bir
durum oluşmaktadır Hesaplamada meslekteki hizmet suumlresi esas olduğu iccedilin başka
işverenler yanında ccedilalışılan suumlre de hesaplamaya katılmaktadır151
Bunun dışında Basın İş Kanunursquonun 5 10 ve 11rsquoinci maddelerinde belirtildiği uumlzere İş
Kanunursquonda da olduğu gibi iş soumlzleşmeleri belirli ve belirsiz suumlreli ayrıca deneme suumlreli
olacak şekilde gerccedilekleştirilebilmektedir
İş Kanunursquondan farklı olarak Basın İş Kanunursquonda kısmi suumlreli ccedilalışmaya ilişkin bir
huumlkuumlm bulunmamaktadır Duumlzenlemelerde tam suumlreli ccedilalışma esastır 4857 sayılı
Kanunrsquoda kısmi suumlreli ccedilalışanlara youmlnelik ayrımcılık yapılamayacağı belirtilmektedir
148
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s187 149
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 150
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 151
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri İletişim Fakuumlltesi
Dergisi 2002 s9
75
Buna goumlre gazetecilerin de bu şekilde bir ayrımcılığa maruz kalmamaları gerektiği
duumlşuumlnuumllmektedir152
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlar
Tuumlrkiyersquode basın sektoumlruumlnde ccedilalışanlarla ilgili duumlzenlemeler 5953 sayılı Sayılı Basın
Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında
Kanun (Basın İş Kanunu) ve 1961 yılında Kanunda değişiklik yapan 212 sayılı Kanunla
yapılmıştır
Ancak Basın İş Kanunu Tuumlrk Medyasında ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur
Başka bir deyişle fiilen gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın
sektoumlruuml ccedilalışanları ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla
4857 sayılı İş Kanunu uygulanmaktadır Ancak oumlzellikle iş soumlzleşmesinin feshi halinde
işccedili ve işverenin mahkemelik oldukları hallerde gazetecinin Basın İş Kanunu
kapsamındaki işlerde ccedilalıştığını kanıtlaması durumunda mahkeme geriye doumlnuumlk olarak
Basın İş Kanunundan doğan hakların da verilmesini isteyebilmektedir Oumlrneğin bir
medya grubu daha oumlnce 4857 sayılı yasanın esnek ccedilalışma huumlkuumlmlerine uygun bir
soumlzleşme yapmış ancak bu soumlzleşmeler Basın Yayın ve Enformasyon Genel
Muumlduumlrluumlğuumlnce ldquo5953 sayılı yasaya uygun değildir ve basın kartı verilemez
gerekccedilesiyle geri ccedilevrilmiştir
Gazetecilerin bir boumlluumlmuuml de sadece telif uumlcretiyle ccedilalıştırılmak gibi bir durumla karşı
karşıya kalmakta ve bu yolla işveren kıdem tazminatı ve Sosyal Guumlvenlik Kurumuna
primlerinden kurtulmakta ve gazetecinin sosyal guumlvenlik hakkı elinden alınmaktadır153
Tuumlm bu sayılanlar ldquokadrolu goumlruumlnuumlmde gazetecirdquo ve ldquokadrosuz gazetecirdquo tanımlarını
ortaya ccedilıkartmıştır Bunlar kanuni tanımlar olmayıp muvazaalı durumları ifade etmek
iccedilin kullanılmaktadır İşverenle aralarında gerccedilek bir iş ilişkisi bulunmayan sadece
basın kartı almak iccedilin işverene bağlı ccedilalışıyor goumlruumlnen kişiler kadrolu goumlruumlnuumlmde
gazeteci olarak adlandırılırken bunun aksine gerccedilekten iş soumlzleşmesine dayalı ccedilalışması
152
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s106 153
ŞAKAR s11
76
gerekirken bu ilişki kurulmadan ccedilalıştırılan gazetecilere de kadrosuz gazeteciler
denilmektedir154
Kanunda ayrıca stajyer gazetecilerle ilgili duumlzenleme de bulunmaktadır Basın İş
Kanunursquonun 10rsquouncu maddesinde stajyer gazeteci mesleğe ilk giren ve en ccedilok uumlccedil ay
suumlren bir deneme suumlresi iccedilerisinde ccedilalışan gazeteciye denmektedir Daha oumlnce başka bir
işyerinde deneme suumlresi geccediliren gazeteci başka bir işyerinde tekrar stajyer muamelesi
goumlremez
Ayrıca bir araştırma merkezi medyada ccedilalışan kadınlarla bir anket gerccedilekleştirmiştir
Soumlz konusu anketin başlığı Ulusal Medyada Ccedilalışan Kadınların Medyadaki Yeri ve
Sorunlarıdır Buna goumlre Ccedilalışmada Prezantasyon iccedilin kadınların youmlnetim kademeleri
iccedilin daha ccedilok erkeklerin tercih edildiği atamalarda kadının cinsiyetinin evli ve ccedilocuk
sahibi olmasının karşısına hep bir engel olarak ccedilıktığı ve bu yuumlzden mobbinge maruz
kalarak kariyer yapmasının engellendiği belirtilmektedir
Anket iccedilin 156 medya ccedilalışanına Medyada işe alımlarda cinsel ayırım yapılıyor mu
Medya ccedilalışanları uumlzerinde yasaklarbaskı var mı Medya mensubu kadınlar
ccedilalıştıkları kurumlardan memnun mu Ulusal medyada ccedilalışan kadınlara mobbing
(psikolojik taciz) ve cinsel taciz uygulanıyor mu Medya sektoumlruumlnde torpilin etkisi ne
kadar ve Haberlerin doğruluk oranı nedir gibi sorular sorulduğu ve aşağıda yer
alan sonuccedillara ulaşıldığı vurgulanmaktadır
Ccedilalışanların yaklaşık yuumlzde 45i 30 yaş altındadır
41 yaş uumlzeri ccedilalışan yuumlzde 16rsquodır
Ccedilalışan profilinin 96sı yuumlksek oumlğrenim goumlrmuumlştuumlr
Ccedilalışanların yarısı 10 yıldan fazladır medya sektoumlruumlndedir
Medya sektoumlruumlnde ccedilalışan kadınlar sektoumlrden ve ccedilalıştıkları kurumdan birccedilok
şikayetleri olmasına rağmen ağırlıklı olarak yaptıkları işi sevdiklerini belirtmişlerdir
154
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s58-59
77
Ankete katılanların sadece yuumlzde 15i ccedilalıştıkları kurumun verdiği haber niteliği
taşıyan bilgilerin yuumlzde yuumlz doğru olduğunu soumlylemiştir
Yuumlzde 45i ccedilalıştığı kurumun buumltccedile kaynağının doğru projelerde kullanılmadığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 45i haftalık yasal ccedilalışma saati olan 45 saatin uumlzerinde ccedilalışmaktadır
Duumlzenli olarak suumlrekli fazla mesai yapıldığı sonucu ccedilıkmaktadır
Yuumlzde 50si aldığı uumlcretten memnun olmadığını belirtmiştir
Yuumlzde 60ı işe alımkariyer planlaması konularında cinsel ayırım yapıldığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 42si mobbinge uğradığını ifade etmekte mobbing mağdurlarının sadece uumlccedilte
biri bu durumu şikayet ettiğini sadece yuumlzde 5rsquolik bir kesim ise bu konuyu yargıya
taşıdığını belirtmektedir Mobbing uygulayanların yuumlzde 60ının erkek yuumlzde 40ının
kadın olduğu sonucuna varılmaktadır 155
Soumlz konusu anketten de anlaşıldığı uumlzere sektoumlrde ccedilalışan gazetecilerin birccedilok sorunu
bulunmaktadır Oumlzellikle kadın gazeteciler iccedilin cinsiyet ayrımcılığı sektoumlrde sorun
olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
155Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012 httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-
kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim Tarihi 27112013)
78
SONUCcedil
Ccedilalışmamızda iş soumlzleşmesinin feshi ve sonuccedilları hukuki ve sosyal youmlnden
incelenmiştir Suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramları accedilıklanmış
işccedilinin feshe karşı korunması işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam
ettirilmesi anlamına gelmediği iccedilin fesih halinde işccedili ve işverenin hak ve karşılaştıkları
yaptırımlar arasındaki farklılıklar ortaya konmuştur İş guumlvencesinin tarihsel gelişimi ve
uumllke oumlrnekleri aktarılmış guumlvence kapsamında olan ve olmayan işyerleri accedilısından
feshin sonuccedilları irdelenmiştir İşe iade davaları ve dava sonucu huumlkmedilen tazminatlar
anlatılmıştır
İş soumlzleşmesinin feshini daha iyi anlayabilmek iccedilin ccedilalışmada oumlncelikle iş soumlzleşmesinin
ne ifade ettiği incelenmiştir Bu kapsamda oumlncelikle iş soumlzleşmesinin tanımı unsurları
ve tuumlrleri accedilıklanmıştır Sonrasında iş guumlvencesinin Tuumlrkiyersquode ve duumlnyada nasıl
uygulandığı ve koşulları irdelenmiştir Toplu işten ccedilıkarma kavramı accedilıklanmış
sonrasında fesih yoluyla iş soumlzleşmesinin sona ermesi detaylı şekilde ele alınmıştır
Konu bildirimli fesih haklı nedenle fesih ekseninde işveren ve işccedili accedilısından
anlatılmıştır Bu noktada oumlzellikle fesihte geccedilerli ve geccedilersiz nedenlerin neler olduğu
accedilıklanmıştır İşccedili ve işveren accedilısından oumlnemli konular arasında olan ispat yuumlkuuml
değişiklik feshi haksız fesih kavramları anlatılmıştır
Ccedilalışmanın sonraki boumlluumlmlerinde işccedili accedilısından fesih halinde accedilılabilecek işe iade
davaları Yargıtay kararları da incelenmek suretiyle ele alınmıştır Devamında dava
sonucu işccedilinin hakları incelenmiş ldquokıdem tazminatı ihbar tazminatırdquo kavramları
accedilıklanmıştır Fesih ve iş guumlvencesi kavramları uluslararası normlar ışığında
incelenmiştir Bu noktada ILO ve AB normları ve uumllke uygulamaları anlatılmıştır
Son boumlluumlmde fesih ve iş guumlvencesi kavramları Basın sektoumlruuml ve 5953 sayılı Kanun
kapsamında sektoumlr ccedilalışanlarının sorunları da ele alınarak accedilıklanmıştır 4857 ve 5953
sayılı Kanunlar arasında konuyla ilgili farklılıklar vurgulanmıştır Son olarak
ccedilalışmamızdan elde edilen ccedilıkarımlar ve tespit edilen sorunlara ilişkin oumlneriler aşağıda
yer almaktadır
Oumlncelikle ccedilalışmadan elde edilen bilgiler ışığında halen işyerlerinin birccediloğunun 30 kişi
ccedilalıştırma zorunluluğu nedeniyle iş guumlvencesi kapsamına girmediği anlaşılmaktadır Bu
79
accedilıdan iş guumlvencesinin 4857 sayılı Kanunrsquoda daha oumlnce 4773 sayılı Kanunrsquoda geccediltiği
şekliyle 10 işccedili olarak değiştirilmesinin işccedili haklarının korunmasına katkı
sağlayabileceği duumlşuumlnuumllmektedir Oumlrneğin Almanyarsquoda iş guumlvencesi iccedilin bu sınır 10
işccedilidir
Buna ek olarak guumlvence kapsamı dışındaki işyerlerinde ccedilalışan işccedililer iccedilin fesih
hakkının koumltuumlye kullanılmasında ispat yuumlkuumlnuumln guumlvence kapsamındaki işccedililerde olduğu
gibi işverene yuumlklenmesi iccedilin mevzuatta duumlzenleme yapılması yine işccedili haklarının
korunması accedilısından faydalı olabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus da temel ccedilalışma haklarından faydalanılmasının temini iccedilin
kayıt dışılık ile muumlcadele edilmesinin oumlnemidir Birccedilok işveren de haksız rekabete yol
accediltığı gerekccedilesiyle kayıt dışılıkla muumlcadeleyi desteklemektedir Ccedilok sayıda işccedili
soumlzleşmesinin feshi halinde elde edebileceği tazminatlarla ve dava suumlreciyle ilgili bilgi
sahibi değildir Bu accedilıdan teftiş ve yaptırımlar arttırılmalı kamu spotları konferanslar
vb faaliyetler sayesinde işccedilinin hakları konusunda işverenin de yaptırımlar konusunda
farkındalıkları arttırılmalıdır Bu sayede iş guumlvencesinin uumllkemizde
yaygınlaştırılmasına da katkı sağlanacaktır
Tazminatlar konusu incelendiğinde ise karşımıza iş guumlvencesi kapsamı dışında olanlar
iccedilin iş akdinin feshinde koumltuuml niyet tazminatı muumlmkuumln iken guumlvence kapsamında
olanların bu haktan faydalanamaması sorunu ortaya ccedilıkmaktadır Bu sorunun iş
guumlvencesi kapsamındaki işccedilileri de bu tazminattan faydalanacak şekilde duumlzenleme
yapılmasıyla giderilebilmesi muumlmkuumlnduumlr
4857 sayılı İş Kanunursquonda geccedilerli nedenler ve haklı feshe imkacircn tanıyan 25rsquoinci
maddedeki nedenler arasındaki ayrım ccedilok net anlaşılamamaktadır Bazı durumlarda
geccedilerli ve haklı nedenler birbirine karıştırılabilmekte mahkemeye intikal eden
durumlarda davanın geccedilersizliğine kadar varabilen haller veya tazminat haklarından
vazgeccedilmek zorunda kalan işccedililer olabilmektedir Bu noktada kanunun ilgili maddesinin
25rsquoinci maddenin kanun gerekccedilesinde yer alan şekliyle daha fazla detaylandırılarak
duumlzenlenebileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus ise bildirimli feshe goumlre işccedili accedilısından daha ağır yaptırımlar
getiren haklı fesihte savunma hakkı verilmeden işccedilinin soumlzleşmesinin
80
feshedilebilmesidir Bu huumlkmuumln işverenlerce koumltuumlye kullanılmasının oumlnuumlne geccedilmek
iccedilin Kanunda ldquosavunma hakkının getirilmesirdquo faydalı olabilir
İş Kanunu kapsamında yapılabilecek değişiklikler incelendikten sonra Basın İş Kanunu
kapsamında neler yapılacağının da irdelenmesi gerekmektedir Bu accedilıdan Basın İş
Kanunursquonda kıdem tazminatı hakkının 4857 sayılı Kanun kapsamındaki işccedililere
uygulanandan farklı ve yeterli olmayan şekilde duumlzenlendiği goumlruumllmektedir Bu nedenle
4857 sayılı Kanuna paralel olacak şekilde 5953 sayılı Kanunda gerekli duumlzenlemelerin
yapılabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Ayrıca Basın İş Kanunu uumllkemizde ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur Fiilen
gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın sektoumlruuml ccedilalışanları
ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla 4857 sayılı İş
Kanunu uygulanmaktadır Ayrıca soumlz konusu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda feshe
karşı korunduğunu ifade etmek zordur Bu yuumlzden Basın İş Kanunu kapsamındaki
gazeteciler de 4857 sayılı Kanun kapsamına alınabilir ve ek bir maddeyle 5953 sayılı
Kanunrsquoda gazetecilere tanınan haklar korunabilir Bu haklara oumlrnek olarak gazeteciler
iccedilin kıdem tavanının olmaması verilebilir
Ayrıca yine basın sektoumlruumlnde sendikalar aracılığı ile gazetecinin işverene karşı
haklarını daha guumlccedilluuml bir şekilde koruyabilmeleri iccedilin gazeteciler accedilısından sendikal
konularda bilinccedil arttırıcı toplantılar duumlzenlenebilir
Son olarak Avrupa Birliğirsquone giriş suumlrecinde bir uumllke olarak ILO normları ve AB
muumlktesebatına uygun olarak 4857 sayılı İş Kanunu ile 158 sayılı ve 175 sayılı ILO
Soumlzleşmeleriyle sağlanan uyumlaştırma ccedilalışmalarının oumlnuumlmuumlzdeki doumlnemde de devam
etmesi gerektiği duumlşuumlnuumllmektedir
81
KAYNAKCcedilA
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri
İletişim Fakuumlltesi Dergisi2002
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet
Edilmesine Rağmen İşe Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı
İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl 1 S3
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve
Tuumlrkiye Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Şubat 2013
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması
httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi
02122013)
82
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-
isorgtryayinlaruco_ilopdf (Erişim Tarihi 12012014)
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları
BASHAŞ Şubat 2011
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-
davalari-av-arif-baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013)
BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim
Fakuumlltesi İletişim Ccedilalışmaları Dergisi2010
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim
Tarihi 03112013)
CcedilUKUR Muumlrsel İş Hukukunda İbraname Uygulaması9 Kasım 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8587 (Erişim Tarihi 07112013)
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Jo
b20Securitypdf (Erişim Tarihi 09022014)
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi
12012014)
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve
Bu Usulde Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=article
ampid=437-akdnn-letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-
hukukundak-mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi
15012014)
ERTAN Selccediluk 4857 Sayılı İş Yasası ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel-İş Emek
Araştırma Dergisi 20051
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri
Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat 2013
83
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin
Son Ccedilare Olması 05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-
kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim Tarihi 05102013)
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş
Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullari
nda20esas20degisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki
Sorunları Adalet Yayınevi Ankara 2010
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu
ve İlgili Mevzuat Turhan Kitabevi Ankara 2003
GOumlKTAŞ Seracattin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim
Tarihi 13092013)
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
2009-1
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081
GUumlLTAN Algan İş Soumlzleşmesinde Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Huumlkuumlm
Ve Sonuccedilları Yuumlksek Lisans Tezi TC Başkent Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml
Oumlzel Hukuk Anabilim Dalı Oumlzel Hukuk Yuumlksek Lisans Programı Ankara 2010
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode
Gazeteciliğin Gelişim Evreleri Ankara 1991
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray
Uumlniversitesi İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004
Yılı Toplantısı İstanbul Barosu Yayınları İstanbul 2004
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim
Tarihi11102013)
İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi
12112013)
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe
Dayandırılması 18 Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519
(Erişim Tarihi 05012013)
84
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları
Kadıoğlu Matbaası Ankara 1987
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu
Dergisi Ankara 20081
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve
Sorumlulukları Legal Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve
Sorunları Anadolu Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri ve Bildirimi
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimla
rihtml (Erişim Tarihi 21122013)
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazetecile
r-bu-yazy-mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013)
MAZLUM İsmet Feshe İtiraz Davası Ankara Barosu Dergisi Şubat 2013
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların
Korunması Ekonomik ve Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma
ve Toplum 20124
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi
Ankara 2011
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki
Hukuki Muumlnasebet 1962
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe
Karşı Korunması Ccedilalışma ve Toplum 20133
85
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-
fesihhtml(Erişim Tarihi 12012014)
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk
İş Hukukuna Etkisi Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013
SUumlZEK Sarper İş Akdini Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Kazancı Yayınları
Ankara 1976
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002
SUumlZEK Sarper İş Hukuku Beta Yayınları İstanbul 2006
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ
İstanbul 2006 3 Baskı
ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf (Erişim Tarihi 14122013)
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007
httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-turkiyede-is-guvencesi-can-
safak(Erişim Tarihi 13122013)
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı
Ccedilalışma ve Toplum 20082
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı
Nedenle Feshinde 4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı Ilo Soumlzleşmesi ve
Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde Değerlendirilmesi 2004
wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014)
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları
Dergisi Ankara 2002
TAŞKENT Savaş İş Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve
Ekleri httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-
ve-ekleri (Erişim Tarihi 21102013)
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-
2html(Erişim Tarihi 22012014)
86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem
Tazminatı TUumlHİS Şubat 2008 Cilt 21
ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii
İşverenleri Sendikası
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi
Ccedilalışma Şartlarında Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt 9
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman
Demirel Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek
Lisans Tezi Isparta 2006
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları
İle Bu Kavramların İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası
Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim
Tarihi 24112013)
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi
153252yyhtm (Erişim Tarihi 05012013)
Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012
httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim
Tarihi 27112013)
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa
Basımevi Ankara 2008
87
OumlZGECcedilMİŞİM
7 Temmuz 1983 tarihinde Ankararsquoda duumlnyaya geldim İlk ve orta oumlğrenimimi
TED Ankara Kolejirsquonde tamamladım 2004 yılında Bilkent Uumlniversitesi İktisadi ve İdari
Bilimler Fakuumlltesi Uluslararası İlişkiler boumlluumlmuumlnden mezun oldum 2010 yılından beri
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı Ccedilalışma Genel Muumlduumlrluumlğuumlnde Ccedilalışma Uzman
Yardımcısı olarak ccedilalışmaktayım Aynı zamanda Ankara Uumlniversitesi Sosyal Bilimler
Enstituumlsuuml Karşılaştırmalı Uluslararası Siyaset Anabilim Dalında yuumlksek lisans
yapmaktayım
88
v
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARIhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip36
21 İşe İade Davası-Feshe İtirazhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip36
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisihelliphelliphelliphelliphellip38
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip39
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamalarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip40
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramlarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip41
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılmasıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip42
24 Kıdem Tazminatı Hakkıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip43
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin haklarıhelliphelliphelliphelliphellip46
25 İhbar Tazminatı Hakkıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip47
26 İşsizlik Oumldeneğihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip48
27 İbranamehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip49
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA
İNCELENMESİhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip50
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesihelliphelliphellip50
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip51
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip53
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşmehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
32 AB normları ışığında iş guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
321Avrupa Sosyal Şartıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip54
vi
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip55
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip55
331 İngilterehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
332 Almanyahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
333 Fransahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
334 Belccedilikahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamalarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip57
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARIhellip59
41 Basın İş-Kanunuhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip59
411 Gazetecinin tanımıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip59
412 Basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip60
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip63
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip65
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip66
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshihelliphelliphellip67
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından
feshedilmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip68
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip69
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip72
434 Basın-İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip73
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklarhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip74
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlarhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip75
SONUCcedilhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip78
vii
KAYNAKCcedilAhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip82
OumlZGECcedilMİŞhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip88
viii
TABLOLAR
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip58
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012(Oumlzel
Sektoumlr)helliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip64
Tablo 3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariylehelliphelliphellip72
ŞEKİLLER
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlrelerihelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip15
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenlerhellip24
ix
KISALTMALAR
AB Avrupa Birliği
ASŞ Avrupa Sosyal Şartı
EC Avrupa Komisyonu
ILO Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
İŞKUR Tuumlrkiye İş Kurumu
UCcedilOuml Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
Y9HD Yargıtay 9 Hukuk Dairesi
YHGK Yargıtay Hukuk Genel Kurulu
1
GİRİŞ
Ccedilağımızda ccedilalışma hakkının korunması hem işccedili hem de işveren accedilısından buumlyuumlk oumlnem
taşımaktadır Bu yuumlzden iş soumlzleşmesi ve soumlzleşmenin feshi kavramları ccedilalışma
hayatının en oumlnemli noktaları olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
İş soumlzleşmesini incelerken ortaya ccedilıkan bir başka oumlnemli kavram da ldquoiş guumlvencesirdquodir İş
guumlvencesi işccedilinin işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı
uğradığı zararı telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlere verilen genel addır
Hukukumuzda iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer ile bu kapsam dışında kalan işccedililer iş
soumlzleşmesinin feshi halinde farklı yaptırımlarla karşılaşmaktadırlar İş guumlvencesinden
yararlanan işccedililerin feshin geccedilersizliğini ve işe iadeyi talep edebilmelerine karşın iş
guumlvencesinden yararlanmayan işccedililer koumltuuml niyet tazminatına hak kazanmaktadır
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri mevzuatımıza 4773 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ile girmiş
2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde de ele alınmıştır
Boumlylece Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen ve
Tuumlrkiyersquonin 1994 yılında onayladığı 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine İşveren Tarafından
Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmerdquo ile de mevzuatımız bu accedilıdan uyumlu hale
getirilmiş ve Avrupa Birliğirsquone uumlyelik suumlrecinde de bu uyumlaştırmayla oumlnemli bir adım
atılmıştır
4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesine goumlre iş guumlvencesinden yararlanacak
işccedililer iccedilin bazı gereklilikler bulunmaktadır Buna goumlre işccedili otuzdan fazla işccedilinin
ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş Kanunu kapsamında
ccedilalışmalı ve uumlst duumlzey youmlnetici konumunda bulunmamalıdır
Bunun dışında 5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda da iş soumlzleşmesinin feshi halinde
gazetecinin hak ve yuumlkuumlmluumlluumlklerini duumlzenleyen maddeler bulunmaktadır Buna karşın
5953 sayılı Kanun ile duumlzenlenmemiş bir takım alanlarda ise 4857 sayılı Kanun
maddeleri kıyas yoluyla uygulanmaktadır
İş Soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını basın sektoumlruumlnuumln sorunlarını da iccedilerecek şekilde
ele alan bu ccedilalışma 4 boumlluumlmden oluşmaktadır Birinci boumlluumlmde oumlncelikle iş
2
soumlzleşmesinin tanımı yapılmakta ve unsurları accedilıklanmaktadır Sonrasında 4857 sayılı
İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin feshi iş guumlvencesi accedilısından ele alınmaktadır
Bu noktada suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramlarına değinilmekte
konu hem işccedili hem de işveren accedilısından accedilıklanmaktadır
İkinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları incelenmektedir Oumlncelikle iş
guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde feshin ne gibi sonuccedillar doğurduğu
accedilıklanmaktadır Bu noktada en oumlnemli konu olan ve işccedilinin feshin geccedilersizliğini ileri
suumlrduumlğuuml işe iade davası dava sırasında ortaya ccedilıkan bir takım durumların davaya etkisi
ve dava sonucu ortaya ccedilıkan haller oumlrnek Yargıtay kararı da incelenerek ele
alınmaktadır Sonrasında iş guumlvencesine tabi olmayan işyerlerinde soumlzleşmenin
feshinin sonuccedilları iyi niyet kurallarına da değinilerek anlatılmaktadır Bu boumlluumlmde
ayrıca fesih sonucu ortaya ccedilıkan kıdem tazminatı ihbar tazminatı koumltuuml niyet tazminatı
vb haklar ve bu haklar arasındaki farklar incelenmektedir
Uumlccediluumlncuuml boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshi kavramı uluslararası normlar ışığında
incelenmektedir Bu noktada oumlncelikle 158 sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Tuumlrk İş Hukuku
mevzuatıyla paralelliği irdelenmektedir Ayrıca Avrupa Sosyal Şartı Avrupa Birliği
Temel Haklar Bildirgesi kapsamında iş guumlvencesi ele alınmaktadır Bu boumlluumlmde son
olarak İngiltere Almanya Fransa vb uumllkelerdeki iş guumlvencesi uygulamaları
anlatılmaktadır
Doumlrduumlncuuml boumlluumlmde ilk olarak 5953 sayılı Basın-İş Kanunu kapsamında iş
soumlzleşmesinin feshi incelenmektedir Bu amaccedilla ilk olarak gazetecinin tanımı
yapılmakta neden ayrı bir kanun yapıldığı accedilıklanmakta ve basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesine
değinilmektedir Sonrasında basın iş soumlzleşmesinin feshine neden olabilecek durumlar
ve feshin sonucunda ortaya ccedilıkan kıdem ihbar ve oumlluumlm tazminatı vb haklar
accedilıklanmakta oumlrnek Yargıtay kararı incelemesi yapılmaktadır Sonrasında konuya
ilişkin olarak Basın-İş Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu arasındaki temel farklar ve
benzerlikler kıyas yoluyla uygulamalar belirtilmektedir Boumlluumlmuumln sonunda Basın
sektoumlruumlnde yaşanan sorunlar oumlzellikle kadın gazeteciler accedilısından ele alınmaktadır
Sonuccedil ve oumlneriler boumlluumlmuumlnde ccedilalışmanın genel olarak değerlendirmesi yapılmakta
mevzuata ve ccedilalışma hayatına youmlnelik oumlnerilere yer verilmektedir
3
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ
11 İş Soumlzleşmesi
Guumlnuumlmuumlzde ccedilalışma hakkı sadece bir işccedili hakkı değil temel bir insan hakkı olarak
değerlendirilmektedir Bu anlamda ccedilalışma hakkının korunması sosyal barış accedilısından
da oumlnem taşımaktadır1 Ccedilalışma hakkının korunması noktasında da şuumlphesiz en oumlnemli
husus iş soumlzleşmesidir
111 İş soumlzleşmesinin tanımı
4857 sayılı İş Kanunursquondan oumlnce bireysel iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonda
tanımlanmamıştı İş soumlzleşmesinin tanımı 818 sayılı bir oumlnceki Borccedillar Kanunursquonun
313rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlenmişti Borccedillar Kanunursquonun bu maddesinde ldquoHizmet
akdi bir mukaveledir ki onunla işccedili muayyen veya gayri muayyen bir zamanda hizmet
goumlrmeyi ve iş sahibi ona bir uumlcret vermeyi taahhuumlt ederrdquo denilmekteydi2
4857 sayılı İş Kanunursquonun 8rsquoinci maddesine goumlre ise ldquoİş soumlzleşmesi bir tarafın (işccedili)
bağımlı olarak iş goumlrmeyi diğer tarafın (işveren) da uumlcret oumldemeyi uumlstlenmesinden
oluşan soumlzleşmedir İş soumlzleşmesi Kanunda aksi belirtilmedikccedile oumlzel bir şekle tacircbi
değildir Suumlresi bir yıl ve daha fazla olan iş soumlzleşmelerinin yazılı şekilde yapılması
zorunludurrdquo Kanunun bu maddesinden anlaşılacağı uumlzere iş soumlzleşmesi işccedilinin belirli
veya belirsiz bir suumlrede iş goumlrmeyi işverenin de bunun karşılığında ona uumlcret oumldemeyi
taahhuumlt ettiği bir soumlzleşmedir
1 BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010 s83
2 GUumlLTAN s3
4
112 İş soumlzleşmesinin unsurları
İş soumlzleşmesinin unsurları incelendiğinde oumlncelikle karşımıza işin ifası ccedilıkmaktadır
İşccedilinin ifa edeceği işin bedenen veya fikren olması oumlnemli değildir Burada bahsedilen
iş bir gerccedilek kişinin ekonomik youmlnden iş olarak değerlendirilen her tuumlrluuml davranışıdır3
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise işin ifası karşılığında işccediliye işveren tarafından
oumldenen uumlcrettir Uumlcret olmaksızın yapılan iş soumlzleşmesinden soumlz edilemez Ancak
uumlcretin iş soumlzleşmesinde kesin bir biccedilimde belirlenmemiş olması o iş soumlzleşmesinin
varlığını etkilemez İşin bir uumlcret karşılığında yapılacağının belirlenmesi kafidir4
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise bağımlılıktır Bağımlılık iş soumlzleşmesini konusu
iş goumlrme olan diğer soumlzleşmelerden ayıran en oumlnemli unsur olarak karşımıza
ccedilıkmaktadır Burada soumlzuuml edilen kişisel bir bağımlılıktır İşccedilinin işverenin talimatlarına
uyması ve işverenin sağladığı malzemelerle ccedilalışması gerekmektedir Bu durum
bağımlılık unsurunun bir gereğidir ldquoKişisel bağımlılık işverenin işccedili uumlzerinde kurmuş
olduğu kişisel otoritedir Bu otorite ile işveren işccedilinin kişiliği uumlzerinde bazı hak ve
yetkilere sahip olmaktadır5 İşccedilinin iş soumlzleşmesinde işverene bağlı olması iş
soumlzleşmesinin feshinde de etkili olmaktadır ldquoİş soumlzleşmelerinde taraflara fesih bildirimi
hakkının tanınması tarafların kişilik haklarının korunması amacına youmlneliktir Ancak iş
soumlzleşmesiyle kişilik haklarından asıl vazgeccedilen taraf işverenin kişisel bağımlılığı altına
giren işccedilidir Bu nedenle iş soumlzleşmesinin feshinde işccediliye işverenden daha fazla serbesti
sağlanması gerekli goumlruumllmuumlştuumlr6
113 İş soumlzleşmesi tuumlrleri
İş soumlzleşmesi tuumlrleri incelendiğinde ilk olarak belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleri
karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirli ve belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmelerinin arasındaki fark belirtilmektedir Buna goumlre ldquoİş ilişkisinin bir
suumlreye bağlı olarak yapılmadığı halde soumlzleşme belirsiz suumlreli sayılır Belirli suumlreli
işlerde veya belli bir işin tamamlanması veya belirli bir olgunun ortaya ccedilıkması gibi
objektif koşullara bağlı olarak işveren ile işccedili arasında yazılı şekilde yapılan iş
3 SUumlZEK Sarper İş Hukuku İstanbul Beta Yayınları 2006 s189
4 SUumlZEK İş Hukuku s418
5 GUumlLTAN s4
6 SUumlZEK Sarper İş Hukuku s418
5
soumlzleşmesi belirli suumlreli iş soumlzleşmesidir Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi esaslı bir neden
olmadıkccedila birden fazla uumlst uumlste (zincirleme) yapılamaz Aksi halde iş soumlzleşmesi
başlangıccediltan itibaren belirsiz suumlreli kabul edilir Esaslı nedene dayalı zincirleme iş
soumlzleşmeleri belirli suumlreli olma oumlzelliğini korurlarrdquo Bu ifadeden zincirleme yapılan
belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinin belirsiz iş soumlzleşmesi olarak kabul edilmesi gerektiği
anlaşılmaktadır
İş Kanunu belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedili konusu uumlzerinde oumlzellikle
durduğu iccedilin Kanunun 12rsquonci maddesinde de belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi
ayırımın sınırları ortaya konulmaktadır Bu maddeye goumlre belirli suumlreli iş soumlzleşmesiyle
ccedilalışan işccedili ayırımı haklı kılan bir neden olmadıkccedila salt iş soumlzleşmesinin suumlreli
olmasından dolayı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan emsal işccediliye goumlre farklı
işleme tacircbi tutulamaz denilmektedir
Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccediliye belirli bir zaman oumllccediluumlt alınarak oumldenecek
uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerin işccedilinin ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak
verilmesi gerektiği yine 12rsquonci maddede belirtilmekte ve herhangi bir ccedilalışma şartından
yararlanmak iccedilin aynı işyeri veya işletmede geccedilirilen kıdem arandığında belirli suumlreli iş
soumlzleşmesine goumlre ccedilalışan işccedili iccedilin farklı kıdem uygulanmasını haklı goumlsteren bir neden
olmadıkccedila belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan emsal işccedili hakkında esas alınan
kıdemin uygulanacağı vurgulanmaktadır
Bu noktada Kanunun 12rsquonci maddesinde telaffuz edilen ldquoemsal işccedilirdquo kavramını
accedilıklamak faydalı olacaktır Kanuna goumlre emsal işccedili işyerinde aynı veya benzeri işte
belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedilidir İşyerinde boumlyle bir işccedili bulunmadığı
takdirde o işkolunda şartlara uygun bir işyerinde aynı veya benzer işi uumlstlenen belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedili dikkate alınmalıdır
Belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerini inceledikten sonra bir diğer ayrımın da kısmi
suumlreli ve tam suumlreli iş soumlzleşmeleri şeklinde yapıldığını belirtmeliyiz İş Kanunursquonun
13rsquouumlncuuml maddesinde kısmi suumlreli iş soumlzleşmesinin tanımı ldquoişccedilinin normal haftalık
ccedilalışma suumlresinin tam suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalışan emsal işccediliye goumlre oumlnemli oumllccediluumlde
daha az belirlenmesi durumunda yapılan soumlzleşmerdquo şeklinde geccedilmektedir Kısmi suumlreli
iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedilinin tam suumlreli emsal işccediliye goumlre farklı işleme tacircbi
tutulamayacağı ve işccedilinin uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerinin tam suumlreli
6
emsal işccediliye goumlre ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak oumldeneceği de 13rsquouumlncuuml maddede accedilıkccedila
belirtilmektedir
Kısmi suumlreli ccedilalışma ile ilgili bir diğer oumlnemli husus da Kanunda geccedilen ldquooumlnemli oumllccediluumlde
daha azrdquo ifadesinin ne anlama geldiğidir İfadenin tam anlamıyla anlaşılabilmesi iccedilin
ldquoİş Kanununa İlişkin Ccedilalışma Suumlreleri Youmlnetmeliğirdquonin 6rsquoncı maddesindeki kısmi suumlreli
iş tanımına bakmak gerekmektedir Bu madde uyarınca ldquokısmi suumlreli ccedilalışma işyerinde
tam suumlreli iş soumlzleşmesi ile yapılan emsal ccedilalışmanın uumlccedilte ikisi oranına kadar yapılan
ccedilalışmardquodır Youmlnetmelikteki accedilıklamaya goumlre kısmi suumlreli ccedilalışma haftalık tam suumlreli
ccedilalışma olan 45 saatin 23rsquouuml oranında yani 30 saat ve daha az suumlreli ccedilalışmalar olarak
tanımlanmaktadır
Kısmi suumlreli ccedilalışma konusu ile ilgili olarak 4857 sayılı İş Kanunursquonun gerekccedilesine
baktığımızda Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde yer alan ldquoişyerinde ccedilalışan işccedililerin kısmicirc
suumlreliden tam suumlreliye ya da tam suumlreliden kısmicirc suumlreliye geccedilişi iccedilin işverence kolaylık
sağlanmasınardquo ilişkin yapılan duumlzenlemenin 9781 EC sayılı Avrupa Birliğirsquonin Kısmi
Suumlreli Ccedilalışmayı Duumlzenleyen Youmlnergesirsquonin bir gereği olduğu anlaşılmaktadır7 Soumlz
konusu duumlzenlemenin işguumlcuuml piyasasında esnekliğin artırılmasının ccedilalışma hayatının
en oumlnemli konusu haline geldiği guumlnuumlmuumlz duumlnyasında da oumlnemi buumlyuumlktuumlr İşccedililerin tek
bir işyerinde ve tek bir işverene bağımlı olarak ccedilalışmasının yanında standart olmayan
(atipik) ccedilalışma biccedilimleri de hızla yaygınlaşmaktadır Duumlnyada artan işsizlik sorununun
ccediloumlzuumlmuumlnde esnek ccedilalışma biccedilimleri bir youmlntem olarak oumlnerilmektedir8
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesi 9781 EC sayılı AB Youmlnergesi haricinde ILOrsquonun
esnekliğe imkan tanıyan 1998 tarihli ve 175 sayılı ldquoKısmi Zamanlı Ccedilalışma
Soumlzleşmesirdquonin huumlkuumlmleriyle de uyumludur9 Bu noktada ccedilalışma hayatımızın ILO
normlarıyla uyumlaştırılmasının oumlnemini vurgulamak faydalı olacaktır Oumlyle ki ILO
normları Tuumlrk İş Hukukursquonu kuruluşundan itibaren etkilemiş ancak Tuumlrkiyersquonin uumlyeliği
gecikme goumlstermiştir Bunun nedenlerinin başında gerekli işbirliğinin kurulamaması
7 4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s92-93 8 İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15 Ağustos 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi 12112013) 9ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf s3 (Erişim Tarihi 14122013)
7
gelmektedir Buna rağmen Ccedilalışma Bakanlığırsquonın kurulduğu 1945 yılından itibaren
ILO normlarının ccedilalışma mevzuatımıza etkisi belirgin olarak goumlruumllmektedir10
Kısmi suumlreli ccedilalışmayı inceledikten sonra yine kısmi suumlreli ccedilalışmanın bir tuumlruuml olan
ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmaya değinmek yerinde olacaktır Ccedilağrıya dayalı iş İş Kanunursquonun
14rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlendiği uumlzere ldquoyazılı soumlzleşme ile işccedilinin yapmayı uumlstlendiği
işle ilgili olarak kendisine ihtiyaccedil duyulması halinde iş goumlrme ediminin yerine
getirileceğinin kararlaştırıldığı bir ilişki tuumlruumlduumlrrdquo Hafta ay veya yıl gibi bir zaman
dilimi iccedilinde işccedilinin ne kadar suumlreyle ccedilalışacağını taraflar belirlemedikleri takdirde
haftalık ccedilalışma suumlresi yirmi saat kabul edilmektedir Ccedilağrı uumlzerine ccedilalıştırılmak iccedilin
belirlenen suumlrede işccedili ccedilalıştırılsın veya ccedilalıştırılmasın uumlcrete hak kazanmaktadır Kanuna
goumlre işveren ccedilağrıyı aksi kararlaştırılmadıkccedila işccedilinin ccedilalışacağı zamandan en az doumlrt
guumln oumlnce yapmak zorundadır Suumlreye uygun ccedilağrı uumlzerine işccedili iş goumlrme edimini yerine
getirmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Soumlzleşmede guumlnluumlk ccedilalışma suumlresi kararlaştırılmamış ise
işveren her ccedilağrıda işccediliyi guumlnde en az doumlrt saat uumlst uumlste ccedilalıştırmak zorundadır
Ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmayı inceledikten sonra ele alınacak son soumlzleşme tuumlruuml de deneme
suumlreli iş soumlzleşmeleridir Bu soumlzleşmelerle ilgili duumlzenlemeler İş Kanunursquonun 15rsquoinci
maddesinde yapılmıştır Hukuken soumlzleşmeye konulan deneme suumlresi en ccedilok iki ay
olabilmektedir Ancak deneme suumlresi toplu iş soumlzleşmeleriyle doumlrt aya kadar
uzatılabilmektedir Deneme suumlresi iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini bildirim suumlresine gerek
olmaksızın ve tazminatsız feshedebilmektedirler İşccedilinin ccedilalıştığı guumlnler iccedilin uumlcret ve
diğer hakları saklı kalmaktadır
12 İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesini genel hatlarıyla accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin ccedilalışanlara getirdiği
hakları geniş bir perspektiften accedilıklayabilmek iccedilin oumlncelikle iş guumlvencesinin ne
olduğunu tuumlm youmlnleriyle ele almak gerekmektedir
İş guumlvencesinin birccedilok tanımı bulunmakla birlikte geniş anlamda iş guumlvencesi işccedilinin
işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı uğradığı zararı ve riski
10
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk İş Hukukuna Etkisi
Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013 s18
8
hafifletmeye hatta telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlerken dar anlamda iş guumlvencesi
ise işverenin fesih hakkını kullanırken geccedilerli bir nedene dayanmasını bunun işveren
tarafından bir uyuşmazlık halinde ispat edilme yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuuml ve buna bağlı olarak ya
işccedilinin işe iadesini ya da yargı tarafından uygun goumlruumllecek bir tazminatın oumldenmesini
kapsayan bir guumlvence olarak accedilıklanmaktadır11
Burada uumlzerinde durulması oumlnemli olan bir nokta vardır O da işccedilinin feshe karşı
korunmasının işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam ettirilmesi
anlamına gelmemesidir İşveren de haklı geccedilerli nedenlerle iş soumlzleşmesini feshetme
hakkına sahiptir İş guumlvencesinin sağladığı işverenin nedensiz ve sınırsız olarak iş
ilişkisine son vermesinin ortadan kaldırılması veya sınırlandırılmasıdır
İş guumlvencesinin tanımını ortaya koyduktan sonra kısaca tarihsel gelişime bakmak
faydalı olacaktır Uumllkemizde iş guumlvencesi konusu birccedilok doumlnemde guumlndeme getirilmiş
bunun yanı sıra Tuumlrkiyersquode iş soumlzleşmesine ilişkin mevzuat genel olarak işccedili ve
işverenin eşitliği anlayışı uumlzerine kurulu soumlzleşme yapma ve feshetme oumlzguumlrluumlğuumlne
dayanmıştırrdquo12
Ayrıca işccedilinin geleceğe guumlven duymasının sağlanması suumlrekli olarak
işini kaybetme ve dolayısıyla kendisinin ve ailesinin geccedilim kaynağını oluşturan
uumlcretinden yoksun kalma endişesinin dışında tutularak ccedilalışmalarını devam ettirmesi
modern iş hukukunun en temel amaccedilları arasındadır13
Bu yuumlzdendir ki ccedilalışma hakkı
anayasal bir hak olarak hukuk sistemimizde yer almaktadır
Bilindiği uumlzere Avruparsquoda 18 Yuumlzyılda başlayan sanayileşme hareketi Tuumlrkiyersquode
oumlzellikle 1950 sonrasında goumlruumllmeye başlamıştır Ancak işccedililerin işverenler karşısında
korunması gerektiği fikri 1960rsquolarda ilerlemeye başlamıştır 1963 yılında 274 sayılı
Sendikalar Kanunu ile 275 sayılı Toplu İş Soumlzleşmesi Grev ve Lokavt Kanunları
ccedilıkarılmış ccedilalışanlara sendikalaşma oumlzguumlrluumlğuuml toplu iş soumlzleşmesi ve grev hakkı
tanınmıştır14
4857 sayılı İş Kanunundan oumlnce yuumlruumlrluumlkte bulunan 1971 tarihli 1475 sayılı İş
Kanununun 13rsquouumlncuuml maddesinde işverenlere belirli bir suumlre oumlnceden bildirmek
11
MAZLUM s251 12
BAYRAMOĞLU s83 13
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ İstanbul 2006 3
Baskı s430 14
TASKENT Savaş İs Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991 s31
9
koşuluyla sınırsız bir fesih serbestisi tanınmıştı Bu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda
feshe karşı korunduğunu ifade etmek zordur Aynı şekilde 854 sayılı Deniz İş Kanunu
ile 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin
Tanzimi Hakkında Kanunda da aynı durum geccedilerlidir15
İş Guumlvencesi Yasasırdquo olarak bilinen 4773 sayılı ldquoİş Kanunu Sendikalar Kanunu ile
Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi
Hakkında Kanunda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunrsquoun ccedilıkartılmasıyla İş
Kanununda iş soumlzleşmesinin feshinde geccedilerli bir sebep goumlsterilmesi geccedilerli sebebin
ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuumln işverene ait olması geccedilersiz fesih halinde ise iade ve tazminat
oumldenmesi gibi duumlzenlemeler yapılmıştır16
Ancak 2003 yılında 4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte 158
sayılı ILO Soumlzleşmesiyle de uyum sağlanmış ve geccedilerli neden kavramı mevzuata
girmiştir Boumlylece iş guumlvencesi accedilısından en oumlnemli adımlardan bir tanesi atılmıştır
Uumllkemizdeki iş guumlvencesinin tarihine kısaca değindikten sonra 4857 sayılı İş
Kanunursquona goumlre iş guumlvencesinin ne anlama geldiğini accedilıklamak yerinde olacaktır İş
guumlvencesinden yararlanacak işccedililer bir takım unsurlar bulunmaktadır Buna goumlre işccedili
otuzdan fazla işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş
Kanunu kapsamında ccedilalışmalıdır17
İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer kavramının
iccedilerisinde Basın İş Kanunu kapsamındaki gazeteciler ve işccedili sayısı 50rsquoyi aştığı iccedilin
Kanun kapsamına alınan tarım ve orman işccedilileri de bulunmaktadır
İş guumlvencesinden stajyerler ccedilıraklar işyerinde mesleki ve teknik eğitim goumlren
oumlğrenciler sporcular ev hizmetleri ccedilalışanları esnaf olarak tanımlanan işyeri sahibi ile
birlikte toplam uumlccedil işccediliyi geccedilmeyen işyerlerinde ccedilalışanlar evlerde ve el sanatlarının
yapıldığı iş yerlerinde ccedilalışanlar rehabilite edilenler ve 50rsquoden az işccedili ccedilalıştıran tarım ve
orman işyerlerinde ccedilalışanlar yararlanamamaktadırlar18
15
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005 s 33 16
BAYRAMOĞLU s84 17
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005 s165 18
CcedilALIK 165
10
Ayrıca bir işccedilinin iş guumlvencesi kapsamına girip girmediğinin tespitinde o işccedilinin aynı
işverenin aynı veya değişik işyerlerinde ccedilalıştığı toplam suumlrenin altı aydan fazla olması
temeldir
İş guumlvencesi konusu ele alındığında anlatılması gereken bir konu da işveren vekillerinin
durumudur İşveren vekili işveren adına hareket eden ve işin işyerinin ve işletmenin
youmlnetiminde goumlrev alan kimselere denilmektedir İşveren vekilinin bu sıfatla işccedililere
karşı işlem ve yuumlkuumlmluumlluumlklerinden doğrudan işverenin sorumlu olduğu İş Kanunursquonun
2rsquonci maddesinde accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre ise
işletmenin buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden işveren vekili ve yardımcıları ile işyerinin
buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden ve işccediliyi işe alma ve işten ccedilıkarma yetkisi bulunan işveren
vekilleri hakkında maddenin huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı ancak 17rsquonci maddedeki
bildirim suumlreleri ihbar ve kıdem tazminatlarıyla ilgili huumlkuumlmlerin geccedilerliliğini koruduğu
belirtilmiştir
Guumlnuumlmuumlzuumln ekonomik koşullarında iş ve işletme hacminin genişlemesi işverenlerin
youmlnetme yetkilerini etkin bir şekilde kullanmalarını zorlaştırmaktadır Bu yuumlzden işccedili
olmalarına rağmen işin işyerinin ve işletmenin youmlnetiminde işveren gibi hareket işveren
vekillerine ccedilalışma hayatında sıkccedila rastlanmaktadır19
Yukarıdaki Kanun maddeleri irdelendiğinde işveren vekilleri accedilısından yasanın geniş
tutulduğu anlaşılmaktadır İşvereni temsil eden işccedili alma ve ccedilıkarmaya da yetkili olan
işveren vekillerinin işverenle karşılıklı guumlvene dayalı bir ilişkilerinin olması sebebiyle
Kanunun bu duruma doğru bir yaklaşımı olduğu soumlylenebilmektedir
Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuumlnuumln 158 sayılı Soumlzleşmesi işccedililerin oumlzel istihdam şartları
bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği accedilısından esaslı
sorunlar bulunan durumlarda işccedililerden bir kategorinin iş guumlvencesinin tamamı veya bir
kısım huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında tutulabileceğini oumlngoumlrmektedir20
Dolayısıyla iş
guumlvencesi kapsamına alınan kişilerin bu şekilde kısıtlanması uluslararası normlara
aykırı bulunmamaktadır21
19
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi 20091 s61 20
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97 21
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi s97
11
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramı
İş guumlvencesinin iccedileriği ve kapsamı accedilıklandıktan sonra toplu işten ccedilıkarma ve
sonuccedillarını da incelemek bir gereklilik olarak karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı İş
Kanunursquonun 29rsquouncu maddesine goumlre bir işyerindeki işccedili ccedilıkarmanın toplu işccedili ccedilıkarma
olabilmesi iccedilin o işyerinde en az yirmi işccedili ccedilalışması gerekmektedir Yirmi işccediliden az
işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde işccedililerin tamamının işten ccedilıkarıldığı durumlarda bile toplu
işten ccedilıkarmadan bahsedilemez İşccedili sayısının hesabı bir aylık zaman diliminde ccedilıkarılan
işccedililerin toplamı goumlz oumlnuumlnde bulundurularak yapılmaktadır Buna goumlre 20-100 arası işccedili
ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10 işccedili 101-300 arası işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10
oranında işccedili 301 ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 30 işccedili
ccedilıkaran işyerlerinde toplu işten ccedilıkarmanın varlığı soumlz konusu olmaktadır İşveren
boumlylesi durumlarda neden belirtmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu tarz bir işten ccedilıkarmanın beş
nedeni vardır Bunlar a)ekonomik nedenler uumllkedeki genel ya da sektoumlrel durum veya
krizler b)teknolojik nedenler işyerindeki teknolojik yenilikler ve bu yeniliğin getirdiği
sermaye yoğun teknolojinin kullanılmaya başlanması c) yapısal nedenler işyerinde
yapılan işin yapısının daha az işccedili ccedilalıştırılan bir iş şeklinde değiştirilmesi d)işyerinin
gereği(işyerinin fiziki olarak kuumlccediluumllmesi) ve e) işin gereği yani işyerinde yapılan işin
ccedileşit ya da miktar olarak daraltılmasıdır22
Toplu işten ccedilıkarma işyerinin kapanması nedeniyle yapılmaktaysa işveren durumu
ilgili Boumllge Muumlduumlrluumlğuumlne ve Tuumlrkiye İş Kurumursquona 30 guumln oumlnceden bildirmeli ve
işyerinde yazılı veya soumlzluuml anons ettirmelidir Ancak ekonomik teknolojik yapısal
nedenlerle iş ccedilıkarma soumlz konusu ise yine 30 guumln oumlnceden Boumllge Muumlduumlrluumlğuuml ve
İŞKURrsquoa ayrıca o işyerindeki işyeri sendika temsilcisine yazılı olarak bildirmelidir Bu
bildirimde ccedilıkarma nedenleri ve zamanı da belirtilmelidir İşveren bunun dışında işyeri
sendika temsilcisiyle bir goumlruumlşme de yapmak zorundadır Bildirimden sonra 1 aylık
suumlrede aynı veya farklı zamanlarda işccedililerin ccedilıkartılması zorunludur23
İşveren toplu işccedili ccedilıkarmanın kesinleşmesinden itibaren altı ay iccedilinde aynı nitelikteki iş
iccedilin yeniden işccedili almak istediği takdirde nitelikleri uygun olanları tercihen işe
22
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri Ve Bildirimi2005
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimlarihtml (Erişim
Tarihi 21122013) 23
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010 s45-68
12
ccedilağırmalıdır İşveren veya vekilinin Kanuna aykırı olarak işten ccedilıkardığı her işccedili iccedilin
para cezası oumldeme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır
Yukarıdaki ifadelerden yola ccedilıkarak toplu işccedili ccedilıkarma iş ilişkileri accedilısından oumlzellikli
bir durum olması ve iş soumlzleşmelerinin toplu halde feshinin ccedilalışma ilişkilerine derin
etkiler yapabilme potansiyeli nedeniyle yasa koyucunun iş barışının bozulmaması ve iş
soumlzleşmesinin taraflarının hiccedilbirinin haklarının zarar goumlrmemesi iccedilin toplu işccedili
ccedilıkarmayı mevzuatta oumlzel olarak duumlzenlendiği belirtilmelidir24
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesi
İş guumlvencesi kavramını inceledikten sonra bu noktada guumlvence kavramının en oumlnemli
kısmını oluşturan iş soumlzleşmesinin sona erme hallerinden bahsetmek yerinde olacaktır
İş soumlzleşmeleri tarafların karşılıklı anlaşması ile işccedilinin oumlluumlmuuml ile belirli suumlre ile
yapılmış ise bu suumlrenin sona ermesi ile ve fesih yoluyla sona erebilmektedir Bunların
dışında haklı sebeple derhal fesih dediğimiz oumlnelsiz fesih ile belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmelerinde de haklı sebebin varlığı halinde derhal ( yani oumlnel vermeden ) ve haklı
sebep yok ise suumlresiz iş soumlzleşmelerinde ihbar oumlnel vererek feshedilebilmektedir
ldquoİki farklı ccedilıkar ccedilatışmasının en yoğun yaşandığı alan olması nedeni ile iş soumlzleşmesinin
sona ermesi işccedilinin en fazla korunma ihtiyacı iccedilinde olduğu konuların başında
gelmektedir Bu nedenle iş hukukunun en ccedilok uumlzerinde durduğu ve oumlnem verdiği alan
olmuşturrdquo25
141 Bildirimli(Suumlreli) fesih
İş soumlzleşmesinin fesih yoluyla sona ermesi incelendiğinde oumlncelikle bildirimli fesihten
bahsetmek yerinde olacaktır Fesih bildirimi soumlzleşmeyi belirli bir suumlrenin geccedilmesiyle
veya derhal sona erdiren karşı tarafa youmlneltilmesi gerekli tek taraflı bir irade beyanıdır
Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli olup beyanın geccedilerliliği karşı tarafın
24
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat
2013 s327 25
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081 s16
13
kabuluumlne bağlı değildir Soumlzleşmeyi sona erdirme isteğinin accedilık olması yeterli
olmaktadır26
Suumlreli(bildirimli) fesih-feshi ihbar hakkı işverene ve işccediliye belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesini sona erdirme iradesi veren ve bozucu yenilik doğuran bir haktır Bu hakkın
taraflara tanınmış olmasının gerekccedilesi Yargıtay Genel Kurulursquonun bir kararında ldquoSuumlresi
belli olmayan iş akitleri de buguumln yuumlruumlrluumlkte olan sisteme goumlre taraflardan birinin irade
accedilıklaması ile bozulabilir Ccediluumlnkuuml ebedi iş akdi insan huumlrriyeti ilkesine aykırı duumlşerrdquo
şeklinde accedilıklanmaktadır27
Feshin suumlreli fesih olarak adlandırılması iccedilin iş soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
yeterlidir Bu durumda fesih serbestisi ilkesi geccedilerlidir İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesi
uyarınca bildirim suumlrelerine uymak yeterlidir Bu durumda hakkın koumltuumlye kullanımı
varsa da fesih geccedilerli olmaktadır Boumlylesi durumlarda tazminat hakkı saklıdır
Kanunun soumlz konusu maddesinde ayrıca belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin feshinden
oumlnce durumun diğer tarafa bildirilmesi gerektiği accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunda iş
soumlzleşmelerinin işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin bildirimin diğer tarafa
yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk yıla kadar suumlrmuumlş olan
işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı
hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim yapılmasından başlayarak sekiz
hafta sonra feshedilmiş sayılacağı bildirilmektedir İş Kanunursquonda duumlzenlenen bu
suumlreler asgari olup bireysel veya toplu iş soumlzleşmeleri ile azaltılması muumlmkuumln
bulunmamakta ancak arttırılabilmektedir Bu noktada dikkat edilmesi gereken hususu
bir oumlrnekle accedilıklamak gerekirse ldquoişverenin uymak zorunda olduğu bildirim suumlresi on
işccedilininki onikiyse işverenin tabi olacağı suumlrenin de oniki haftaya yuumlkseltilmesinin
uygun olacağıdırrdquo28
26
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat
Turhan Kitabevi Ankara 2003 s33 27
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s400-406
14
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlreleri
İşverenlerin ve ccedilalışanların asgari fesih bildirim suumlreleri
Ccedilalışma suumlresi Bildirim suumlresi
0 - 6 ay 2 hafta
6 - 18 ay 4 hafta
18 - 36 ay 6 hafta
36 aydan fazla 8 hafta
Ayrıca fesih bildirimi yenilik doğuran bir hak niteliğinde olduğundan accedilık bir şekilde
yapılması gerekmektedir İş Kanunursquonun 19rsquouncu maddesinde işverenin fesih
bildirimini yazılı olarak yapmak ve fesih sebebini accedilık ve kesin bir şekilde belirtmek
zorunda olduğu huumlkme bağlanmıştır Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli
olup geccedilerliliği onun kabuluumlne bağlı olmamakla birlikte işccedili veya işverenin davranışı
amacını belirgin şekilde ortaya koyuyorsa bu durumda da fesih yapılmış sayılmaktadır
Bu duruma oumlrnek olarak işccedilinin işi terk etmesi goumlsterilebilir29
Yargıtay 9 Hukuk
Dairesinin bir kararına goumlre de ldquoolayların akışından bir tarafın davranışı ile son verildiği
anlaşılabiliyorsa bu davranışın da fesih şeklinde değerlendirilmesi gerekmektedirrdquo30
Bir diğer husus ise feshin geccedilerliliğinin gelecekteki belirsiz bir olaya bağlanmasının
hukuken muumlmkuumln olmamasıdır Bu nedenle koşula bağlı feshin geccedilerliliği yoktur
ldquoOumlrneğin bir ay iccedilinde yeni bir iş alınmaması halinde iş akdiniz sona erecektir şeklinde
ifadeler ne fesih iradesini ve ne de fesih zamanını accedilıklamaya yeterli olmamaktadırrdquo31
Fesih bildirimi suumlresince işveren ve işccedili arasında ilişki eskisi gibi devam eder bu
suumlrede yeni bir toplu iş soumlzleşmesi yapılırsa yeni haklardan işccedili de yararlandırılır Buna
karşın bildirim suumlresi iccedilinde haklı bir fesih nedeninin ortaya ccedilıkması halinde karşı taraf
derhal fesih hakkını kullanabilir
29
GOumlKTAŞ Soumlzleşmenin Feshi s18 30
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s402 31
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve Bu Usulde
Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=articleampid=437-akdnn-
letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-hukukundak-
mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
15
Bildirim suumlreleri iccedilinde işverenin işccediliye yeni bir iş bulması iccedilin gerekli olan iş arama
iznini iş saatleri iccedilinde ve uumlcret kesintisi yapmadan vermesi gerektiği bu izin suumlresini
guumlnde iki saatten az olamayacağı ve işccedilinin isterse iş arama izin saatlerini birleştirerek
toplu kullanabileceği işverenin yeni iş arama iznini vermemesi veya eksik
kullandırtması durumunda o suumlreye ilişkin uumlcret işccediliye oumldemesi gerektiği iş arama izni
esnasında işccediliyi ccedilalıştıran işverenin işccediliye alacağı uumlcrete ilaveten ccedilalıştırdığı suumlrenin
uumlcretini yuumlzde yuumlz zamlı oumldeyeceği Kanunun 27rsquonci maddesinde belirlenmiştir
Bunların dışında bildirim suumlresini durduran bazı haller bulunmaktadır Bu hallerin ilki
askerlik veya herhangi bir kanundan doğan ccedilalışmalardır 4857 sayılı İş Kanunursquonun
31rsquoinci maddesinde bu haktan yararlanmak iccedilin işccedilinin o işte bir yıllık ccedilalışmasının
bulunması gerektiği belirtilmektedir Diğer bir hal ise yıllık izindir Kanunun 59rsquouncu
maddesinde ldquoİşveren tarafından iş soumlzleşmesinin feshedilmesi halinde 17rsquonci maddede
belirtilen bildirim suumlresiyle 27rsquonci madde gereğince işccediliye verilmesi zorunlu yeni iş
arama izinleri yıllık uumlcretli izin suumlreleri ile iccedil iccedile giremezrdquo denilmektedir
Bildirim suumlresini durduran bir başka koşul ise sağlık sebepleri nedeniyle bildirim
suumlresinin askıya alınmasıdır Kanunun 25rsquoinci maddesinde bildirim suumlresinin hastalık
kaza doğum gebelik gibi nedenlerle oluşan istirahat suumlresinin bitiminden sonra
işlemeye başlayacağı accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin bildirim suumlresini 6 hafta aşan
istirahat durumlarında haklı nedenle fesih hakkı oluşmaktadır Kanuni greve katılanlar
ile grev sırasında ccedilalışmayı arzu etmekle birlikte işveren tarafından ccedilalıştırılmayanların
ve kanuni lokavta uğramış işccedililerin grev ve lokavt boyunca iş soumlzleşmeleri askıda
kalmaktadır Bu suumlre zarfında iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshi halinde
bildirim suumlresi grev ve lokavt sona erinceye kadar işlememektedir32
Soumlzleşmeyi fesheden taraflar accedilısından Kanunda belirtilen suumlrelerden az oumlnel tanınması
oumlnelsiz fesih bildiriminin sonuccedillarını doğurmaktadır Buna ihbar oumlnellerinin
boumlluumlnmezliği ilkesi denilmektedir Bu ilkeye goumlre belirtilenden az oumlnel tanınması veya
bir kısmının tazminat olarak karşılanırken bir kısmının ihbar oumlneli olması muumlmkuumln
32
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi 15012014)
16
değildir Boumlyle bir durumda yine tuumlm oumlnele ait uumlcret kadar tazminattan sorumlu
olunmaktadır33
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramı
4857 sayılı İş Kanunursquonun ccedilalışma hayatı accedilısından getirdiği birccedilok yenilik
bulunmaktadır Birccedilok ccedilalışan iccedilin iş guumlvencesi sağlayan ve işverenin fesih yetkilerini
sınırlayan huumlkuumlmler bu yeniliklerin en kayda değerlerinden bir tanesidir34
4857 sayılı İş Kanunu ile hukuk sistemimize yeni bir kavram sokulmuştur Bu yeni
kavram geccedilerli neden kavramıdır ldquogeccedilerli nedenrdquo kavramı ldquohaklı nedenrdquo ağırlığında
olmayan ama iş soumlzleşmesinin devamını olanaksız kılan bir takım nedenler olarak
goumlruumllmektedir35
4857 sayılı yeni İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte işverenin
suumlreli fesih hakkını kullanabilmesi feshin ldquogeccedilerli bir nedenrdquoe dayanmasına
bağlanmıştır Boumlylelikle suumlreli fesih bildiriminde bulunma konusunda irade oumlzguumlrluumlğuumlne
dayalı kurallar değişmiş taraflar arasındaki hukuki eşitlik işccedili lehine bozulmuştur Yani
fesih serbestisi ilkesi yerini feshin istisna soumlzleşmeye bağlılığın kural olduğu iş
guumlvencesi sistemine bırakmıştır36
İşverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetmesi 4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci
maddesinde yer almaktadır Buna goumlre otuz veya daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde
en az altı aydan beri ccedilalışmakta olan işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesini fesheden
işverenin bu feshi geccedilerli bir sebebe dayandırma zorunluluğu bulunmaktadır Kanunun
bu huumlkmuuml otuz ve uumlstuuml işccedili ccedilalıştıran işyerleri accedilısından geccedilerli olduğundan otuzdan az
işccedilisi bulunan işverenin fesih nedenini bildirme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmamaktadır37
Kanun maddesinden de anlaşıldığı uumlzere İş Kanununda geccedilerli bir nedene
dayandırılmayan fesih geccedilersiz sayılmış ve bu yolla iş ilişkisinin devamlılığı
sağlanmıştır
33
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37 34
CcedilALIK s159 35
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe Dayandırılması 18
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519 (Erişim Tarihi 05012013) 36
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray Uumlniversitesi
İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004 Yılı Toplantısı İstanbul Barosu
Yayınları İstanbul 2004 s15-16 37
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki Sorunları Adalet
Yayınevi Ankara 2010s65
17
İş Kanunursquonda geccedilerli neden sayılamayacak haller accedilık bir şekilde belirlenmiştir
Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya
işverenin rızası ile ccedilalışma saatleri iccedilinde sendikal faaliyetlere katılmak işyeri sendika
temsilciliği yapmak mevzuattan veya soumlzleşmeden doğan haklarını takip iccedilin işveren
aleyhine idari veya adli makamlara başvurmak veya bu hususta başlatılmış suumlrece
katılmak ırk renk cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri hamilelik doğum din
siyasi goumlruumlş ve benzeri nedenler kadın işccedililerin ccedilalıştırılmasının yasak olduğu suumlrelerde
işe gelmemek hastalık veya kaza nedeniyle 25rsquoinci maddenin (I) numaralı bendinin (b)
alt bendinde oumlngoumlruumllen bekleme suumlresinde işe geccedilici devamsızlık iş soumlzleşmesinin
feshedilmesi iccedilin geccedilerli neden kabul edilmemektedir
4857 sayılı kanunun 18rsquoinci maddesinin gerekccedilesinde geccedilerli sebep kavramına uygun
yorum yapılırken suumlrekli olarak fesihten kaccedilınma olanağının olup olmadığının
araştırılması gerektiği vurgulanmaktadır Bu doğrultuda fesih son ccedilare olarak
uygulamaya konulmalıdır Buna ultima ratio-feshin son ccedilare olması ilkesi
denilmektedir38
Başka bir deyişle işveren oumlncelikle feshi oumlnleyebilecek hafif oumlnlemleri
duumlşuumlnmelidir
Yargıtay 22 HD 201230122E ve 2013340 sayılı kararına goumlre ldquoişletmenin işyerinin ve
işin gereklerinden kaynaklanan sebeplerle soumlzleşmeyi feshetmek isteyen işverenin
fesihten oumlnce fazla ccedilalışmaları kaldırmak işccedilinin rızası ile ccedilalışma suumlresini kısaltmak ve
bunu iccedilin muumlmkuumln olduğu oumllccediluumlde esnek ccedilalışma şekillerini geliştirmek işi zamana
yaymak işccedilileri başka işlerde ccedilalıştırmak ve işccediliyi yeniden eğiterek sorunu aşmak gibi
varsa fesihten kaccedilınma olanaklarını kullanması kısaca feshe son ccedilare olarak bakması
gerekmektedirrdquo Bu karardan da anlaşılacağı uumlzere işveren işletmeden kaynaklı bir
nedenle işccedilinin iş akdini feshetmek istiyorsa işletmede işccedili ccedilıkarmak yerine başka ne
tedbir alabiliyorsa araştırması bu konuda oumlzen goumlstermesi ve ancak işccedilinin iş akdini
feshetmek kaccedilınılmaz ise son ccedilare olarak bu yola başvurması gerekmektedir39
38
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-fesihhtml(Erişim
Tarihi 12012014) 39
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi-153252yyhtm (Erişim Tarihi
05012013)
18
Kanunun 21rsquoinci maddesini incelediğimizde ise işverence geccedilerli sebep goumlsterilmediği
veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı mahkemece veya oumlzel hakem tarafından tespit
edilerek feshin geccedilersizliğine karar verildiğinde işverenin işccediliyi bir ay iccedilinde işe
başlatmak zorunda olduğu başlatmaz ise işccediliye en az doumlrt aylık ve en ccedilok sekiz aylık
uumlcreti tutarında tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacağı accedilıkccedila belirtilmiştir Kanunda
ayrıca bildirim suumlresine ait uumlcreti peşin oumldemek şartıyla işverenin iş soumlzleşmesini
feshedebileceği de huumlkme bağlanmıştır Bu hak Kanunda yalnızca işverene tanınmış bir
haktır bunun nedeni de işten ayrılacağı iccedilin işccedilinin işyerine zarar verecek hareketlerde
bulunma riskidir
Kanun gerekccedilesinde ayrıca 25rsquoinci maddede yer alan haklı nedenlerle fesih olgusunu
geccedilerli sebeplerle fesih iccedilin aranan sebeplerden ayırmak ve aradaki farkları ortaya
koymak maddi olayları hukuk tekniği bakımından soumlz konusu iki farklı fesih tuumlruuml
accedilısından değerlendirmenin gerekliliği vurgulanmış olup bu alanda konunun
gerektirdiği oumllccediluumller iccedilinde uumllke koşullarını da dikkate alarak iki fesih tuumlruuml accedilısından
geccedilerli olacak ayrımları yapmak ve farklılıkları ortaya koymanın yargının yanı sıra
oumlğretinin katkıları ile sağlanacağı belirtilmiştir
Bu doğrultuda gerekccedilede geccedilerli sebeplerin 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen haller
olduğu bu nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebeplerin işccedilinin iş goumlrme
borcunu kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir
biccedilimde olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine
olanak vermeyen sebepler olabileceği belirtilmektedir Kanun gerekccedilesinde accedilıkccedila
işccedilinin yetersizliğinden veya davranışlarından kaynaklanan sebepler ancak işyerinde
olumsuzluklara yol accedilması halinde geccedilerli sebepler olarak feshe neden olabileceği
belirtilmektedir İşccedilinin sosyal accedilıdan olumsuz bir davranışının toplumsal ve etik accedilıdan
onaylanmayacak bir tutumunun işyerindeki uumlretim ve iş ilişkisi suumlrecine herhangi bir
olumsuz etki yapmıyorsa geccedilerli sebep sayılamayacağı accedilıklanmaktadır
Haklı nedenle fesihle geccedilerli nedenle feshin ayrımını ortaya bir oumlrnekle koyarsak İyi
derecede bilgisayar kullandığını soumlyleyerek işe giren ancak orta duumlzeyde bildiği
anlaşılan işccedilinin soumlzleşmesi bilgisayar kullanmayı gerccedilekten ileri derecede bilmesini
gerektiren bir işyerinde işverene haklı nedenle derhal fesih hakkı verirken başka bir
işyerinde işlerin yalnızca yavaşlamasına neden oluyorsa geccedilerli nedenle fesih hakkı
19
vermektedir Verilebilecek bir başka oumlrnek ise işccedilinin işini uyarılara rağmen
yapmaması haklı fesih nedeni iken eksik koumltuuml ve yetersiz olarak yerine getirmesi ise
geccedilerli fesih nedenini oluşturmasıdırrdquo 40
Bu noktada geccedilersiz fesih kavramını da accedilıklamak gerekmektedir ldquoGeccedilersiz fesih iş
guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi olan işccedilinin iş soumlzleşmesinin işverence İş Kanunursquonun 17
18 19 20 21rsquoinci maddelerine aykırı biccedilimde feshedilmesi veya Kanunun 22rsquonci
maddesindeki esaslı değişiklik ya da 29rsquouncu maddesindeki toplu işccedili ccedilıkarmadaki
yasada oumlngoumlruumllen koşullara uyulmadan işverence yapılan fesihtirrdquo41
Bu durumda
hakkın koumltuumlye kullanımı soumlz konusu olmayıp işverence Kanundaki geccedilerli nedenlerin
bulunmadığı tuumlrde bir fesih yapılmıştır ve bu fesih bildirimi geccedilersiz sayılmaktadır İşccedili
ve işverenin arasındaki iş ilişkisi devam etmektedir
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin gereklerine
bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklar
İşverenin iş soumlzleşmesini feshi iccedilin gerekli koşulları ve geccedilerli neden kavramını
accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklara değinmek faydalı olacaktır İş
Kanunursquonun 18 maddesinin gerekccedilesinde işccedilinin yeterliliği veya davranışları işccedilinin
kişiliği ile ilgili olan fesih sebeplerini oluştururken işletmenin işyerinin veya işin
gereklerinden kaynaklanan sebepler ise işyeri ile ilgili fesih sebepleri olarak
sayılmaktadır Bu sebeplerin Kanun maddesinde belirtilmesi geccedilerli sebeplerin
kapsamını somutlaştırıcı bir oumlzellik taşımaktadır ldquoİşccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan
nedenler onun bireysel nitelikleri ve yetenekleri ile ilgilidir Davranışlarından
kaynaklanan nedenler ise işccedilinin işyeri uygulamalarıyla ccedilelişen hatalı davranışlarıdır ve
bir anlamda iş soumlzleşmesine aykırılıktırrdquo42
İş Kanunursquonun feshin geccedilerli nedene dayandırılmasını duumlzenleyen 18 inci maddesinde
işveren iş soumlzleşmesini feshederken işccedilinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya
da işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geccedilerli bir sebebe
dayanmak zorundadır Buna goumlre iş soumlzleşmesini sona erdirebilecek geccedilerli nedenler
işccedilinin yetersizliği işccedilinin davranışlarındaki kusur ve oumlzensizlik işyerinde yeni ccedilalışma
40
CcedilALIK s167 41
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi Ankara 2011 s60 42
CcedilALIK s167
20
ve uumlretim youmlntemlerine gidilecek olması iş yerinin bazı boumlluumlmlerinin kapatılması işle
ilgili teknolojik değişikliklere gidilmesi sektoumlrel olumsuzluklar nedeni ile oumlnem
alınması işyerinin ekonomik sıkıntıları genel ekonomik sıkıntılar olarak sayılabilir Bu
madde bakımından geccedilerli sebepler 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen hallerdir Bu
nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebepler işccedilinin iş goumlrme borcunu
kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir biccedilimde
olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine olanak
vermeyen sebepler olabilecektir43
Yukarıdaki ifadeden de anlaşıldığı uumlzere işccedilinin davranışlarından doğan sebepler
25rsquoinci maddede belirtilen derhal fesih iccedilin oumlngoumlruumllen sebepler niteliğinde olmamakla
birlikte işccedilinin iş soumlzleşmesine aykırı davranışları olarak nitelendirilebilir Bunlara
oumlrnek olarak kanun gerekccedilesinde yer aldığı uumlzere işverene zarar vermek ya da zararın
tekrarı tedirginliğini yaratmak işyerinde rahatsızlık yaratacak şekilde ccedilalışma
arkadaşlarından borccedil para istemek arkadaşlarını işverene karşı kışkırtmak işini
uyarılara rağmen eksik koumltuuml veya yetersiz olarak yerine getirmek işyerinde iş akışını ve
iş ortamını olumsuz etkileyecek bir biccedilimde diğer kişilerle ilişkilere girmek işin akışını
durduracak şekilde uzun telefon goumlruumlşmeleri yapmak sık sık işe geccedil gelmek ve işini
aksatarak işyerinde dolaşmak amirleri veya iş arkadaşları ile ciddi geccedilimsizlik
goumlstermek sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmek gibi haller sayılmaktadır
Belirtilenler haricinde işccedilinin kusur veya ihmaline dayanmayan soumlzleşmeye aykırı
davranışlar bu konuda işccediliye bir sorumluluk yuumlklenemeyeceğinden işccedilinin
davranışlarından kaynaklanan geccedilerli bir neden oluşturmamaktadırlar
Kanunrsquoun 19rsquouncu maddesinin gerekccedilesinde ise soumlzleşmenin işccedilinin davranışı veya
verimi ile ilgili bir nedenle feshedilmesi durumunda oumlncelikle hakkındaki iddialara
karşı savunma fırsatı verilmesi gerektiği işccedilinin zihinsel veya bedensel yetersizliği
arkadaşları veya amirleri ile sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmiş olması gibi
durumlarda savunmasının alınmasının işverenden beklenmeyeceği 25rsquoinci madde bend
43
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim Tarihi 24112013)
21
IIrsquodeki şartlar gerccedilekleşmiş ise işverenin bildirimsiz (derhal) fesih hakkını
kullanabileceği belirtilmektedir44
İşccedilinin yeterliliği konusunun goumlreceli olması nedeniyle oumlzel olarak ele alınması uygun
olacaktır ldquoİşccedilinin yeterliliğinden kısaca işccedilinin kedisinden kaynaklanan fesih nedenleri
işccedilinin iş goumlrme borcunu yeterli bir biccedilimde yerine getirememesi veya getiremeyecek
olması gibi tartışmalı bir soruyla ilgilidirrdquo45
Bu durumda işccedilinin ccedilalıştığı işin
gereklerini yerine getirip getiremediğine bakılması doğru olacaktır İşccedilinin iş goumlrme
borcunu yerine getirmesinin muumlmkuumln olmaması halinde işverenin iş soumlzleşmesini
feshetme hakkı bulunmaktadır
İş Kanunursquonun gerekccedilesinde işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan sebepler ortalama
olarak benzer işi goumlrenlerden daha az verimli ccedilalışma beklenenden daha duumlşuumlk
performansa sahip olma işe yoğunlaşmasının giderek azalması işe yatkın olmama
oumlğrenme ve kendini yetiştirme yetersizliği sık sık hastalanma ccedilalışamaz duruma
getirmemekle birlikte işini gerektiği şekilde yapmasını devamlı olarak etkileyen hastalık
uyum yetersizliği emeklilik yaşına gelmiş olma halleri olarak goumlsterilmiştir
Bu kapsamda Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 24062004 tarih 20043740 Esas ve
200415625 sayılı kararında işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan fesihlerde
verimliliğin tespitinin teknik bilirkişi yoluyla muumlmkuumln olabileceği uumlstuumlnde durulmuştur
Soumlz konusu karara goumlre Ccedilelişkili tanık anlatımları ile huumlkuumlm kurulması hatalıdır
Mahkemece uzman bilirkişi yardımı ile işyerinde keşif yapılarak yaptırılan işin
standartlara uygun olup olmadığı uygun ise davacının makul bir suumlreccedilte aynı işi yapan
diğer işccedililere goumlre bir performans duumlşuumlkluumlğuuml goumlsterip goumlstermediği boumlyle bir
performans eksikliği varsa bunun arızi mi yoksa suumlrekli mi olduğu ve bunun sonucunda
bir uumlretim duumlşuumlkluumlğuuml meydana gelip gelmediği saptanmalı bu durumlar Kanunun 18
inci madde iccedileriğinde değerlendirilerek sonucuna goumlre huumlkuumlm kurulmalıdır
denilmektedir46
Yargıtayrsquoın bu kararı Kanun gerekccedilesinde yer alan ldquoişccedilinin yeterliliğinden veya
davranışlarından kaynaklanan sebeplerin hangi durumlarda geccedilerli sebeplerden
44
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008s98-99 45
ULUCAN s45 46
9HD24062004200437E 200415625K
22
sayılacağı ve hangi durumların işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan
sebepler olarak kabul edileceği ise ancak yargı kararları ile zaman iccedilinde
belirginleşebilecektirrdquo goumlruumlşuumlyle bağdaşmaktadır
Bir başka Yargıtay kararında ise işccedilinin yaşlı ve emekliliğe hak kazanır durumda
olmasıyla ilgili fesih talebi huumlkme bağlanmıştır Buna goumlre Yargıtay ldquoİş Kanununda iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışan bir kişi iccedilin ccedilalışma yaşının uumlst sınırının belirlenmediğini
vurgulamış bu durumun fesih iccedilin bir neden oluşturamayacağına karar verilmiştir47
Yargıtay iş guumlvencesi kapsamında olmayan işccedilinin emekliliğe sevk edilmesini de
işverence iş soumlzleşmesinin feshi kapsamında değerlendirmiş ihbar ve kıdem tazminatı
oumldenmesine karar vermiştir
İşletmenin İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebepler ise iki accedilıdan
değerlendirilmektedir Bunlardan ilki işyeri dışından kaynaklanan sebeplerdir Bunlar
kanun gerekccedilesinde suumlruumlm ve satış olanaklarının azalması talep ve sipariş azalması
enerji sıkıntısı uumllkede yaşanan ekonomik kriz piyasada genel durgunluk dış pazar
kaybı hammadde sıkıntısı gibi sebeplerle işyerinde işin suumlrduumlruumllmesinin olanaksız hale
gelmesi olarak sayılmaktadır48
İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebeplerden ikincisi ise işyeri iccedili
sebeplerdir Bu sebepler ise yeni ccedilalışma youmlntemlerinin uygulanması işyerinin
daraltılması yeni teknolojinin uygulanması işyerlerinin bazı boumlluumlmlerinin iptal
edilmesi bazı iş tuumlrlerinin kaldırılması gibi sebepler olarak accedilıklanmaktadır
47
CcedilALIK s170 48
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97
23
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenler49
1422 İspat Yuumlkuuml
Bunların dışında Kanunun 20rsquonci maddesinde de işveren fesih bildiriminde sebep
goumlstermemiş ise veya işccedili goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı inancında ise fesih
bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilılabileceği
veya uyuşmazlığın oumlzel hakeme goumltuumlruumllebileceği kabul edilmekte ILO 158 sayılı
Soumlzleşmenin 9 maddesinin 2a fıkrasına uygun olarak fesihte geccedilerli nedenin ispatından
işveren sorumlu tutulmaktadır
Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer iccedilin feshin geccedilerli bir nedene dayandığını
işveren ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 19102009 tarih ve
2009 27865K nolu kararında da ldquofeshin geccedilerli nedene dayandığının ispat yuumlkuuml
işverendedir Feshin başka bir sebebe dayandığını iddia etmesi halinde işccedili bu iddiasını
ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlrrdquo denilmektedir
Ayrıca Yargıtayrsquoın bir başka kararında da ldquo Feshin geccedilerli nedene dayandığının ispat
yuumlkuuml işverendedir İşveren oumlncelikle feshin biccedilimsel koşullarına uyduğunu daha sonra
fesih nedenlerinin haklı olduğunu kanıtlamalıdır feshin işletme işyeri ve işin gerekleri
nedenleri ile yapıldığı ileri suumlruumllduumlğuumlnde oumlncelikle bu konuda işverenin işletmesel
kararı aranmalı istihdamı engelleyen bir durum olup olmadığı araştırılmalı işletmesel
49
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007 httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-
turkiyede-is-guvencesi-can-safak (Erişim Tarihi 13122013)
24
karar ile istihdam fazlalığının meydana gelip gelmediği işverenin bu kararı tutarlı
şekilde uygulayıp uygulamadığı işverenin fesihte keyfi davranıp davranmadığı ve
işletmesel karar sonucu feshin kaccedilınılmaz olup olmadığı accedilıklığa kavuşturulmalıdırrdquo
denilerek ispat yuumlkuumlnuumln işverene ait olduğu tekrar vurgulanmaktadır Ancak iş
guumlvencesi kapsamı dışındaki işccedililer iccedilin işverenin fesih hakkını koumltuumlye kullandığını
ispat yuumlkuuml işverene değil işccediliye aittirrdquo50
İş soumlzleşmesinin feshi 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında incelendikten sonra sendikal
nedenle fesih kavramının 6356 sayılı Kanunu ccedilerccedilevesinde daha detaylı şekilde ele
alınması gerekmektedir Soumlz konusu Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesinin 3rsquouumlncuuml fıkrasında
işccedililerin sendikaya uumlye olmaları veya olmamaları iş saatleri dışında veya işverenin izni
ile iş saatleri iccedilinde işccedili kuruluşlarının faaliyetlerine katılmaları veya sendikal faaliyette
bulunmalarından dolayı işten ccedilıkarılamayacağı veya farklı işleme tabi tutulamayacağı
doumlrduumlncuuml fıkrasında işverenin fesih dışında yukarıdaki fıkralara aykırı hareket etmesi
hacirclinde işccedilinin bir yıllık uumlcret tutarından az olmamak uumlzere sendikal tazminata
huumlkmedileceği belirtilmektedir
Kanun maddesinin 5rsquoinci fıkrasında ise sendikal bir nedenle iş soumlzleşmesinin feshi
hacirclinde işccedili 4857 sayılı Kanunun 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilma
hakkına sahip olduğu iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiğinin tespit edilmesi
hacirclinde 4857 sayılı Kanunun 21rsquoinci maddesine goumlre işccedilinin başvurusu işverenin işe
başlatması veya başlatmaması şartına bağlı olmaksızın sendikal tazminata karar
verileceği accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin işe başlatılmaması hacirclinde ayrıca 4857 sayılı
Kanunun 21rsquoinci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen tazminata huumlkmedilemeyeceği
işccedilinin 4857 sayılı Kanunun yukarıdaki huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilmaması ayrıca
sendikal tazminat talebini engellemeyeceği de belirtilmektedir
Ayrıca Kanunun 25rsquoinci maddesinin 6rsquoncı fıkrasında iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle
feshedildiği iddiası ile accedilılacak davada feshin nedenini ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuuml işverene ait
olduğu belirtilmekte feshin işverenin ileri suumlrduumlğuuml nedene dayanmadığını iddia eden
işccedilinin feshin sendikal nedene dayandığını ispatla yuumlkuumlmluuml olduğu vurgulanmaktadır
Ancak 7rsquonci fıkra uyarınca fesih dışında işverenin sendikal ayrımcılık yaptığı iddiasını
işccedili ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Ancak işccedili sendikal ayrımcılık yapıldığını guumlccedilluuml biccedilimde
50
SUumlZEK İş Hukuku s537
25
goumlsteren bir durumu ortaya koyduğunda işveren davranışının nedenini ispat etmekle
yuumlkuumlmluuml olmaktadır
25rsquoinci maddenin fıkraları incelendiğinde 6356 sayılı Kanun ile iş guumlvencesi
kapsamındaki işccedililere iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiği iddiasıyla işe iade
davası ya da sendikal tazminat talepli dava accedilmak olanağı tanındığı anlaşılmaktadır İşe
iade davasında işveren geccedilerli sebebi ispat etmek işccedili ise sendikal ayrımcılığı goumlsteren
durumlara dikkat ccedilekmekle yuumlkuumlmluumlduumlr İşveren kendisini haklı goumlsteremezse bu
durumda sendikal tazminata huumlkmedilecektir Bu tazminat işccedili işe başlatılmak uumlzere
işverene başvurmasa da oumldenmelidir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurmamış olsa da 4 aya
kadar uumlcret ve diğer haklarını almalıdır Soumlzleşme 10 iş guumlnluumlk suumlrenin sonunda
işverence haksız feshedilmiş sayılmakta ve ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre
oumldenmektedir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurursa soumlzleşme işverenin işe başlatmadığı
tarihte ve en geccedil bir aylık suumlrenin sonunda işverence haksız feshedilmiş sayılmakta
ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre oumldenmektedir51
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesi
Bildirimli ve geccedilerli feshin niteliği ve sonuccedilları accedilıklandıktan sonra bu noktada
bildirimsiz fesihten bahsetme gerekliliği doğmaktadır Bildirimsiz fesih taraflardan
birinin iş soumlzleşmesini haklı nedenlerle oumlnceden bir bildirimde bulunmadan derhal sona
erdirmesidir Hem belirli hem de belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde uygulanabilmektedir
Haklı nedenin ortaya ccedilıkması halinde soumlzleşme kendiliğinden sona ermemekte iş
soumlzleşmesini sona erdirmesi gereken kimsenin fesih bildiriminde bulunması
gerekmektedir
4857 sayılı İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinde işverenin iş soumlzleşmesini suumlrenin
bitiminden oumlnce veya bildirim suumlresini beklemeksizin derhal feshedebileceği durumlar
sıralanmıştır Buna goumlre sağlık sebebiyle ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallerde ve zorlayıcı sebep olması durumunda işveren iş soumlzleşmesini derhal
feshedebilmektedir 25rsquoinci maddenin son huumlkmuumlne goumlre işccedili feshin oumlngoumlruumllen
sebeplere uygun olmadığı iddiası ile 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmleri ccedilerccedilevesinde
yargı yoluna başvurabilmektedir
51
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe Karşı Korunması
Ccedilalışma ve Toplum 20133 s238-239
26
Kanunun 25rsquoinci maddesinde işverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı 1475 sayılı bir
oumlnceki İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesinin paralelinde duumlzenlenmiştir Fesih iccedilin haklı
neden oluşturacak sağlık sebepleri aynen korunmakla birlikte ahlak ve iyi niyet
kurallarına uymayan haller kapsamından işccedilinin işverenin evinde oturması olgusu 4857
sayılı yeni İş Kanunundan ccedilıkarılmıştır Eski Kanunda yer almayan ldquoişccedilinin işverenin
başka bir işccedilisine cinsel tacizde bulunmasırdquo ise derhal fesih nedeni olarak kabul
edilmiştir
25rsquoinci maddedeki fesih sebeplerini Kanun ayrıntılı biccedilimde accedilıklamaktadır Buna
goumlre sağlık sebepleriyle fesih iccedilin işccedilinin kendi kastından veya derli toplu olmayan
yaşayışından yahut iccedilkiye duumlşkuumlnluumlğuumlnden doğacak bir hastalığa veya sakatlığa
uğraması halinde bu sebeple doğacak devamsızlığın ardı ardına uumlccedil iş guumlnuuml veya bir
ayda beş iş guumlnuumlnden fazla suumlrmesi işccedilinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek
nitelikte olması ve işyerinde ccedilalışmasında sakınca bulunması gerekmektedir
Kanunun 25rsquoinci maddesinde ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve
benzerleri de ayrıntılı bir biccedilimde accedilıklanmıştır Buna goumlre iş soumlzleşmesi yapıldığı
sırada bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri iccedilin gerekli vasıflar veya şartlar
kendisinde bulunmadığı halde bunların kendisinde bulunduğunu ileri suumlrerek yahut
gerccedileğe uygun olmayan bilgiler veya soumlzler soumlyleyerek işccedilinin işvereni yanıltması
işccedilinin işveren yahut bunların aile uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
soumlzler sarf etmesi veya davranışlarda bulunması yahut işveren hakkında şeref ve
haysiyet kırıcı asılsız ihbar ve isnatlarda bulunması işccedilinin işverenin başka bir işccedilisine
cinsel tacizde bulunması işccedilinin işverene yahut onun ailesi uumlyelerinden birine yahut
işverenin başka işccedilisine sataşması veya 84rsquouumlncuuml maddeye aykırı hareket etmesi(iccedilki
veya uyuşturucu madde kullanma yasağı) işccedilinin işverenin guumlvenini koumltuumlye kullanmak
hırsızlık yapmak işverenin meslek sırlarını ortaya atmak gibi doğruluk ve bağlılığa
uymayan davranışlarda bulunması işccedilinin işyerinde yedi guumlnden fazla hapisle
cezalandırılan ve cezası ertelenmeyen bir succedil işlemesi işccedilinin işverenden izin
almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işguumlnuuml veya bir ay
iccedilinde iki defa herhangi bir tatil guumlnuumlnden sonraki iş guumlnuuml yahut bir ayda uumlccedil işguumlnuuml
işine devam etmemesi işccedilinin yapmakla oumldevli bulunduğu goumlrevleri kendisine
hatırlatıldığı halde yapmamakta ısrar etmesi işccedilinin kendi isteği veya savsaması
yuumlzuumlnden işin guumlvenliğini tehlikeye duumlşuumlrmesi işyerinin malı olan veya malı olmayıp
27
da eli altında bulunan makineleri tesisatı veya başka eşya ve maddeleri otuz guumlnluumlk
uumlcretinin tutarıyla oumldeyemeyecek derecede hasara ve kayba uğratması durumunda
işverenin soumlzleşmeyi bildirimsiz fesih hakkı vardır
Ayrıca işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan zorlayıcı bir
sebebin ortaya ccedilıkması veya işccedilinin goumlzaltına alınması veya tutuklanması halinde
devamsızlığın 17rsquonci maddedeki bildirim suumlresini(işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin
bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk
yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar
suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim
yapılmasından başlayarak sekiz hafta) aşması durumunda da işverenin iş soumlzleşmesini
derhal fesih hakkı bulunmaktadır
Derhal fesih nedenleri arasında sayılan işccedilinin işvereni yanıltmasını daha iyi
accedilıklayabilmek iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin bir kararı bu duruma bir oumlrnek teşkil
etmektedir Dairersquonin kararının oumlzuumlnde ldquo davacının doktorları ziyaret edip ilaccedil
tanıtımı yapmadığı halde bu tanıtımı yaptığı şeklinde rapor duumlzenleyip işverene vermesi
doğruluk ve bağlılığa uymayan davranış olduğu gibi işverenin goumlrevini koumltuumlye
kullanmak anlamında bulunduğu ve bu eylemin karşılığı olarak iş kanununun 17rsquonci
maddesi işverene bildirimsiz fesih hakkı verdiğinden ve işverende kanununun bu
maddesi kapsamında davacının iş akdini haklı olarak feshettiği accedilık olup davacı ihbar
ve kıdem tazminatlarına hak kazanamazrdquo accedilıklaması yapılmaktadır Buna goumlre işccedili
işvereni esaslı biccedilimde yanıltmış ve bu durumda tazminat hakkını da kaybetmiştir52
Başka bir Yargıtay kararında ise ldquoDavacı işccedili işe girmeden oumlnce muumlessir fiil succedilundan
huumlkuumlm giymiş olduğu halde ise giriş formunda hiccedilbir sabıkası yani mahkucircmiyeti
bulunmadığı şeklinde cevap vermiştir Daha sonra davalı işveren durumu oumlğrenmesi
uumlzerine anılan kural uyarınca fesih yetkisini kullanmıştır Bu durumda davacı işccedilinin
ihbar ve kıdem tazminatına hak kazanmadığı accedilıktır O halde davanın reddine karar
verilmelidirrdquo53
denilmektedir Bu karar da işccedilinin işvereni yanıltmasının haklı fesih
sonucunu doğurduğuna somut bir oumlrnek oluşturmaktadır
52
Yargıtay 9 HD 2262000 20006539E 20008990K 53
Yargıtay 9 HD 66200020004727E 20007993K
28
İşverenin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshetmesine imkan tanıyan durumların accedilıklandığı
Kanunun 25rsquoinci maddesini inceledikten sonra 26rsquoncı maddede yer alan huumlkuumlmlere
değinmek yerinde olacaktır 26rsquoncı maddede ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallere dayanarak işccedili veya işveren iccedilin tanınmış olan soumlzleşmeyi fesih yetkisinin iki
taraftan birinin bu ccedileşit davranışlarda bulunduğunu diğer tarafın oumlğrendiği guumlnden
başlayarak altı iş guumlnuuml geccediltikten ve her halde fiilin gerccedilekleşmesinden itibaren bir yıl
sonra kullanılamayacağı ancak işccedilinin olayda maddi ccedilıkar sağlaması halinde bir yıllık
suumlrenin uygulanmayacağı ve belirtilen suumlre iccedilinde soumlzleşmeyi feshedenlerin tazminat
haklarının saklı olduğu bildirilmektedir
Kanunun 26rsquoncı maddesinin gerekccedilesinde hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmamasının
nedeni detaylı şekilde accedilıklanmaktadır 1475 sayılı Kanundan alınan bu maddeye yeni
metinde bir ekleme yapıldığı son yıllarda oumlzellikle bankacılık alanında yaşanan koumltuuml
niyetli davranışların dikkate alındığı ve işccedilinin maddi bir ccedilıkar sağlaması durumunda bir
yıllık hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmayacağı belirtilmektedir Buna goumlre işccedilinin
kendisine maddi ccedilıkar sağlayacak bir yolsuzluk yaptığının aradan bir yıl geccediltikten sonra
oumlğrenilmesi veya anlaşılması durumunda da soumlzleşmesi feshedilebilecektir54
İş Kanununda iş soumlzleşmesinin işverence feshi iccedilin zorlayıcı sebepler ve işccedilinin
goumlzaltına alınması veya tutuklanması da haklı neden olarak sayılmıştır Buna goumlre
zorlayıcı sebepler işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan
zorlayıcı bir sebebin ortaya ccedilıkması olarak tanımlanırken işccedilinin goumlzaltına alınması
veya tutuklanması halinde devamsızlığın bildirim suumlresini aşması da işverenin iş
soumlzleşmesini feshi iccedilin haklı neden olarak goumlsterilmiştir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 08121997 tarih 199716453 Esas ve 199720401 sayılı
kararında ldquoİşyeri dışında işlediği bir succediltan dolayı tutuklanma ve bu nedenle işe
devamsızlık işk m 17ııı kapsamında zorlayıcı sebebe dayalı bir hal olduğu iccedilin hizmet
akdi fesihten sebeble feshedilen işccedili kıdem tazminatı hak kazanırrdquo denilmektedir
Yargıtay başka bir kararında ise ldquoİşccedilinin işyeri dışında işyeri ile ilgili olmayan bir
succediltan dolayı goumlzaltında bulunması nedeniyle iş akdi işverence feshedildiğinde kıdem
tazminatı hakkı doğar ancak ihbar tazminatına karar verilemezrdquo diyerek goumlzaltının
54
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s106
29
zorlayıcı bir sebep olduğunu vurgulamış ve kıdem tazminatına hak kazanılması
gerektiğini ancak ihbar tazminatı hakkı doğmayacağını vurgulamıştır55
Haklı nedenle fesihte işccedili iş guumlvencesine tabi ise sonuccedil iş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi
olmayan işccediliye goumlre farklılık goumlsterecektir Bu durumda işccedili İş Kanunursquonun 20 ve
21rsquonci maddelerine istinaden işe iade(feshin geccedilersizliği) davası accedilabilmektedir Ancak
işe iade edilmek istemeyen iccedilinin alacaklarını isteme hakkı bulunmaktadır İşccedili iş
guumlvencesine sahip değil ise feshin haksızlığının tespitini ve işccedililik alacaklarını
isteyebilmektedir56
İş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi işccedili geccedilerli veya haklı nedenle fesih
sonucunda işe iade davası accedilabilir veya feshi kabul edip işccedililik alacakları iccedilin dava
accedilabilir İş guumlvencesine tabi olmayan işccedili ise feshin haksızlığını ve sonucunda koumltuuml
niyet tazminatını ve işccedililik alacaklarını isteyebilmektedir
Bir başka deyişle Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesine istinaden işveren işccedilinin soumlzleşmesini
haklı nedenle bildirimsiz olarak feshettiyse işccedili iş guumlvencesine tabi ise işe iade davası
veya tazminat ve işccedililik alacakları davası accedilabilmektedir Bu durumda işverenin
savunma almamış olması yazı fesih bildirimi koşulu aranmaz Ancak bildirimli olarak
feshedildiyse Kanunun18 19 20 21rsquoinci maddelerindeki koşulların gerccedilekleşmesi
feshin geccedilerli nedene dayandırılması yazılı olması belli durumlarda savunma alınması
gerekmektedir
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshi
İş soumlzleşmesinin işverence derhal fesih koşulları incelendikten sonra soumlzleşmenin işccedili
tarafından feshini de incelemek faydalı olacaktır 4857 sayılı İş Kanununun 24rsquouumlncuuml
maddesinin gerekccedilesinde işccedili accedilısından derhal fesih nedenlerinin eski Kanun metinde
olduğu gibi uumlccedil grupta toplandığı iccedilerikte ise ccedilok kuumlccediluumlk değişiklikler yapıldığı
belirtilmektedir 24rsquouumlncuuml maddeye goumlre işccedilinin iş soumlzleşmesini derhal ve tek taraflı
olarak feshedebileceği haller sağlık sebepleri ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
haller ve benzerleri ve zorlayıcı sebepler şeklinde duumlzenlenmiştir Kanunda derhal fesih
nedenleri accedilıklanırken kullanılan rsquobenzerlerirsquo ibaresi bu nedenlerin kanundakilerle
sınırlı olmadığı sonucunu ortaya ccedilıkmaktadır
55
Yargıtay 9HD 08101998 199811794E 199814133K 56
OumlZCAN s63
30
Sağlık sebepleri Kanunda iş soumlzleşmesinin konusu olan işin yapılması işin niteliğinden
doğan bir sebeple işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olursa veya işccedilinin suumlrekli
olarak yakından ve doğrudan buluşup goumlruumlştuumlğuuml işveren yahut başka bir işccedili bulaşıcı
veya işccedilinin işi ile bağdaşmayan bir hastalığa tutulursa işccedilinin soumlzleşmeyi derhal
feshedebileceği şeklinde yer almaktadır Kanun gerekccedilesinde accedilıklandığı uumlzere sağlık
sebepleri ile yapılacak fesihlerde işin yapılmasının işin niteliğinden doğan bir sebeple
işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olması yeterli goumlruumllmuumlş bu durumun
soumlzleşme sırasında bilinmemesi koşulu kaldırılmıştır
Ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan haller ise işveren iş soumlzleşmesi yapıldığı sırada
bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri hakkında yanlış vasıflar veya şartlar goumlstermek
yahut gerccedileğe uygun olmayan bilgiler vermek veya soumlzler soumlylemek suretiyle işccediliyi
yanıltırsa işveren işccedilinin veya ailesi uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
şekilde soumlzler soumlyler davranışlarda bulunursa veya işccediliye cinsel tacizde bulunursa
işveren işccediliye veya ailesi uumlyelerinden birine karşı sataşmada bulunur veya goumlzdağı
verirse yahut işccediliyi veya ailesi uumlyelerinden birini kanuna karşı davranışa oumlzendirir
kışkırtır suumlruumlkler yahut işccediliye ve ailesi uumlyelerinden birine karşı hapsi gerektiren bir succedil
işlerse yahut işccedili hakkında şeref ve haysiyet kırıcı asılsız ağır isnad veya ithamlarda
bulunursa işccedilinin diğer bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler tarafından işyerinde cinsel tacize
uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen gerekli oumlnlemler alınmazsa
işveren tarafından işccedilinin uumlcreti kanun huumlkuumlmleri veya soumlzleşme şartlarına uygun olarak
hesap edilmez veya oumldenmezse uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden oumldenmesi
kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş verildiği
hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı uumlcret
karşılanmazsa yahut ccedilalışma şartları uygulanmazsa şeklinde sıralanmaktadır
1475 sayılı Kanunda işccedilinin işverenin evinde oturması durumunda belirli koşullarda
işccediliye iş soumlzleşmesini derhal fesih yoluyla sona erdirme hakkı tanınmıştı Guumlnuumlmuumlzde
işccedilinin işverenin evinde oturması gibi bir olguya rastlamak soumlz konusu olmadığından
bu fıkranın metninden ccedilıkarıldığı Kanun gerekccedilesinde belirtilmektedir
Gerekccedilede ayrıca maddeye cinsel tacize ilişkin olarak yeni bir fıkra eklendiği
vurgulanmaktadır Buna goumlre işccedilinin işyerinde başka bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler
tarafından cinsel tacize uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen onun
gerekli oumlnlemleri almaması durumunda işccedili soumlzleşmeyi haklı nedenle feshedebilecektir
31
Gerekli oumlnlemlerden kasıt işverenin olayın tekrar etmemesi iccedilin ccedilaba goumlstermesi
işccedilinin ccedilalıştığı yeri değiştirmesi ya da tacizin ağırlığı karşısında tacizci işccedilinin işine son
vermesidir
Kanunda yer alan sağlık sebepleri ile ahlak ve iyiniyet kuralları accedilıklandıktan sonra bu
noktada zorlayıcı sebepler tanımının iccediline nelerin girdiğini accedilıklamak gerekmektedir
Zorlayıcı sebepler işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile işin durmasını
gerektirecek zorlayıcı sebepler ortaya ccedilıkması olarak tanımlanmaktadır ldquoZorlayıcı
neden doktrinde yapılan birccedilok tarif de goumlz oumlnuumlne alınarak borcun ifa edilememesine
kaccedilınılmaz bir şekilde neden olan borccedillunun faaliyeti veveya işletmesi dışında
meydana gelen oumlngoumlruumllmesi ve karşı konulması muumlmkuumln olmayan bir olay şeklinde
tanımlanabilmektedirrdquo57
Ayrıca zorlayıcı sebeplerin beklenmedik sebeplerle ortaya ccedilıkması gerekmektedir Bu
beklenmedik durumun ortaya ccedilıkmasından sonra işccedilinin iş soumlzleşmesini feshedip
etmeyeceği kendi isteğine bırakılmıştır İşccedili bir haftanın sonunda iş soumlzleşmesini
feshedebileceği gibi zorlayıcı sebebin ve sonuccedillarının ortadan kalkmasını da
bekleyebilir Bu durumda iş soumlzleşmesi askıda kalır Zorlayıcı sebep nedeniyle işveren
bir haftalık suumlre iccedilin işccediliye yarım guumlndelik oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu suumlrenin bir
haftayı geccediltiği durumlarda işccedili iş soumlzleşmesini feshetmemişse işveren uumlcret oumldemek
zorunda değildir
Bunlara ilaveten Kanun gerekccedilesinde yeni duumlzenleme ile işverenin belirli koşullarla
ccedilalışma şartlarında değişiklik yapabileceğinin de 22rsquonci maddede kabul edildiği
belirtilmektedir Bu nedenle iş şartlarının esaslı bir tarzda değişmesi veya
başkalaşmasının derhal fesih nedeni olamayacağı accedilıklanmakta buna karşılık ccedilalışma
şartlarının ldquouygulanmamasırdquo kavramının 24rsquouumlncuuml maddedeki yerini koruduğu
anlatılmaktadır
İşccedilinin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshettiği durumda işverenin maddi ve manevi
tazminat davası accedilma hakkı bulunmaktadır İşccedilinin soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
durumunda işveren feshin haksız ve usulsuumlz olduğunun tespiti ile ihbar tazminatı
talebinde bulunabilmektedir
57
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları İle Bu Kavramların
İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123 s1-15
32
145 Haksız fesih kavramı
Bazı durumlarda yapılan derhal(bildirimsiz) fesih haksız feshe doumlnuumlşebilmektedir Bu
durumlardan ilki ortada haklı bir neden yokken fesih yapılmasıdır İkinci bir durumda
ise haklı neden gerccedilekte mevcuttur ancak fesih suumlresi iccedilerisinde yapılmamıştır Uumlccediluumlncuuml
bir durumda ise haklı neden bulunmakta ancak iş soumlzleşmesinde feshin disiplin kurulu
gibi bir kuruldan geccedilmesi gerektiği belirtilirken buna uyulmaması feshi haksız hale
getirmektedir Doumlrduumlncuuml bir durumda ise fesih nedeni mevcutken derhal fesih hakkı
4721 sayılı Medeni Kanunrsquoun 2rsquonci maddesindeki duumlruumlstluumlk ve hakkın koumltuumlye
kullanılması ilkelerine istinaden makul sayılamayacak suumlre geccediltikten sonra
yapılmıştır58
Başka bir deyişle haklı neden bulunmadan yapılan fesih haksız fesih
olarak kabul edilmektedir Yani haksız fesihte fesih hakkı hiccedil doğmamış veya
duumlşmuumlştuumlr59
Haksız fesih ve sonuccedilları accedilısından oumlğretide farklı goumlruumlşler bulunmaktadır Bunlardan
ilki belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde haksız fesih halinde soumlzleşmenin işverenin
davranışı nedeniyle kendiliğinden sona erdiği goumlruumlştuumlr Bu durumda işveren işccedilinin
ccedilalışmasını imkansız hale getirmektedir60
Farklı bir goumlruumlş ise feshin geccedilerli kabul edilmesi gerektiğini savunmaktadır Bu goumlruumlşe
goumlre fesih tuumlm sonuccedillarını doğurmaktadır Fesih tek taraflı bozmayı iccedileren bir kavram
olduğuna goumlre soumlzleşmenin haklı veya haksız şekilde olmasına bakılmaksızın fesih
hakkı kullanmış sayılmalıdır61
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere haksız fesih uygulamada tartışmalı bir konudur ancak Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 10112013 tarihli ve E 200318919 K 200318913 sayılı kararında
ldquoDavacı işccedili İş soumlzleşmesinin geccedilerli bir neden olmadan feshedildiğini belirterek 4857
Sayılı İş Kanunursquonun 19rsquouncu ve devamı maddelerine goumlre feshin geccedilersizliğine işe
iadesine işe başlatılmaması halinde 8 aylık uumlcret tutarında tazminata ve en ccedilok doumlrt aya
kadar boşta geccedilen suumlreye ait uumlcret alacağına karar verilmesini talep etmiştir Belirtmek
gerekir ki otuz ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerleri kavramının işverenin aynı
58
OumlZCAN s59 59
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002 s529 60
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi İş Hukuku 2 Baskı Ankara 2005 s513 61
GOumlKTAŞ Seracettin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim Tarihi 13092013)
33
işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde bu işyerlerinde ccedilalışan toplam işccedili
sayısına goumlre belirlenmesi gerekir Dosyadaki bilgi ve belgelere goumlre fesih tarihinde
davalının henuumlz zarar etmediği 2003 yılı ilk 6 ay karının oumlnceki yıla goumlre azaldığı bu
azalmanın nedenlerinden birinin de kredi alacakların taksitlendirilmesi ve bir kısmından
vazgeccedililmesi olduğu davalı işverenin istihdam fazlası personel olduğunu savunmasına
karşı youmlnetim kurulunun fesih tarihine yakın tarihte alınan karar ile kendi buumlnyesindeki
iştiraklerine personel alınmasına karar verildiği davacının konumu gereği ccedilalıştığı
kadro ve yaptığı işte hizmetine ihtiyaccedil duyulduğu bu olgulara goumlre feshin işletmenin
işyerini ve işin gereklerinden bir nedene dayanmadığı davacının verimsizliğinin de ileri
suumlruumllmediği anlaşıldığından feshin geccedilersizliği ve davacının işe iadesine karar
verilmesi gerekir Fesih nedeni emekliliğe hak kazanma ve tazminatların oumldenmiş
olması karşısında işe başlatılmama halinde oumldenecek tazminat 4 aylık uumlcret olarak
belirlenmiştirrdquo denilmektedir Yargıtayrsquoın bu kararından da anlaşıldığı uumlzere işverenin
iş soumlzleşmesini haksız bir şekilde feshetmesi durumunda işccedili iccedilin tazminat hakkı
doğmaktadır
146 Değişiklik feshi
4857 sayılı İş Kanunursquonun 22rsquonci maddesinde işverenin ccedilalışma koşullarında esaslı bir
değişikliği ancak durumu işccediliye yazılı olarak bildirmek suretiyle yapabileceği işccedili
tarafından altı işguumlnuuml iccedilinde yazılı olarak kabul edilmeyen değişikliklerin işccediliyi
bağlamayacağı işccedili değişiklik oumlnerisini bu suumlre iccedilinde kabul etmezse işverenin
değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka bir geccedilerli nedenin
bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak suretiyle iş
soumlzleşmesini feshedebileceği bu durumda işccedilinin 17 ila 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine
goumlre dava accedilabileceği accedilıklanmaktadır Maddenin gerekccedilesinde olumsuz koşulların
varlığında işccedilinin soumlzleşmesinin doğrudan feshedilmesi yerine ccedilalışma koşullarında
belirli değişiklikler yapılması yoluyla iş ilişkisinin suumlrduumlruumllmesinin sağlanmasının
amaccedillandığı accedilıklanmaktadır
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 20059992 Esas numaralı 04102005 tarih ve 2005
32333K sayılı kararında ldquoDavacının temizlik işinde goumlrevlendirilmesi iş koşullarının
esaslı değişikliği niteliğindedir Oumlte yandan davacının işe girdiği tarihten itibaren ifa
ettiği goumlrevin 657 sayılı yasaya tabi kamu goumlrevlileri tarafından goumlruumllmesi gerektiği
youmlnuumlnden yasa huumlkuumlmlerine rağmen iş koşullarının işccedili aleyhine değiştirilmesi doğru
34
olmaz Fesih iccedilin geccedilerli neden oluşturur ise de işverene haklı fesih imkanı vermediği
gibi oumlnceki goumlrevi ile bağdaşmayacak bir işte goumlrevlendirilmesinin haklı gerekccedilesi
olarak değerlendirilemezrdquo denilmektedir Karardan anlaşıldığı uumlzere Yargıtay bu
kararında işccedili lehine davranmış ve oumlnceki goumlrev ile bağdaşmayan bir işte
goumlrevlendirilmenin haklı bir sebebi olmadığına huumlkmetmiştir
İş guumlvencesinin olmadığı 1475 sayılı İş Kanunu doumlneminde iş soumlzleşmesini feshetmek
isteyen işveren ccedilalışma koşullarında değişiklik yapmakta bu durumda işccedili bu
değişikliği kabul etmek ya da iş soumlzleşmesini haklı nedenle sona erdirmekteydi Soumlz
konusu Kanunun 16rsquoncı maddesinde uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden
oumldenmesi kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş
verildiği hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı
uumlcret karşılanmazsa yahut iş şartları esaslı bir tarzda değişir başkalaşır veya
uygulanmazsa işccedilinin bildirimsiz haklı nedenle fesih hakkının doğduğu
belirtilmekteydi Buna bağlı olarak da kıdem tazminatı alabilmekteydi Bununla birlikte
işveren bu durumda ihbar tazminatı oumldemekten kaccedilınabilmekteydi Bunun dışında
işveren işccedilinin soumlzleşmeyi altı iş guumlnuuml iccedilerisinde feshetmemesi ve yeni belirlenen
ccedilalışmaya uymaması durumunda devamsızlık veya işin yerine getirilmemesini neden
goumlstererek haklı nedenle feshedebilmekte ve işccedili hiccedilbir tazminat alamamaktaydı Ancak
işverenin tek taraflı soumlzleşmede değişiklik yapması halinde işccedili teklifi imzalamazsa bu
durumda işverenin yaptığı fesih haksız olarak nitelendiriliyordu
4857 sayılı Kanundaki yenilikler ile değişiklik feshi durumunda aslında tarafların
anlaşması sağlanmazsa işverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetme hakkı
doğmakta bu durum karşısında ise işccedilinin değişikliği kabul etmesi sağlanmaktadır
Dolayısıyla soumlzleşmenin bildirimli feshinin muumlmkuumln olduğu bir durumda esaslı bir
değişiklik yoluyla feshi engellemek muumlmkuumln olabilmektedir 62
İşveren ccedilalışma koşullarında esaslı değişlik yapmak istiyorsa işccedilinin yazılı onayını
almalıdır Değişiklik oumlnerisi işccedili tarafından altı iş guumlnluumlk suumlre iccedilinde yazılı olarak kabul
edilmediği suumlrece bağlayıcılığı bulunmamaktadır İşccedili ccedilalışma koşullarında esaslı
değişikliği kabul etmez ve işyerinde ccedilalışmaya devam edilirse değişiklik
62
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi Ccedilalışma Şartlarında
Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt
9 s211-271
35
gerccedilekleşmemiş ve soumlzleşme eski şartlarla devam ediyor sayılır Bu durumda işveren
değişiklik teklifinden vazgeccedilerek soumlzleşmenin eski şartlarda devamını isteyebilir ya da
ccedilalışma koşullarında değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka
bir nedenin bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak koşulu ile
soumlzleşmeyi feshedebilir63
63
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullarinda20esas20d
egisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
36
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARI
21 İşe İade Davası-Feshe İtiraz
İş Soumlzleşmesinin feshedilmesi iccedilin gereken koşullar birinci boumlluumlmde accedilıklanmıştı İkinci
boumlluumlmde ise iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları accedilıklanacaktır Bu noktada oumlncelikle
fesih bildirimine itiraz ve işe iade davaları incelenecektir
Feshe itiraz davası feshin işverence geccedilerli nedenle veya usuluumlne uygun yapılmadığı
durumlarda işccedililere tanınmış bulunan bir haktır Feshe itiraz davası ile feshin
geccedilersizliğinin tespiti ve işccedilinin işe iadesi sağlanabilmektedir Bu davanın amacı işe
iadenin sağlanması olduğu iccedilin direkt olarak tazminat talebini kapsamamaktadır64
4857 Sayılı İş Kanunursquonun 20rsquonci maddesinde fesih bildirimine itiraz
duumlzenlenmektedir Buna goumlre iş soumlzleşmesi feshedilen işccedilinin fesih bildiriminde neden
goumlsterilmediği veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı iddiası ile fesih bildiriminin
tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilabilmesi muumlmkuumlnduumlr
Bu durumda feshin geccedilerli bir sebebe dayandığının ispatından işveren sorumlu
tutulmaktadır Ancak işccedili feshin başka bir sebebe dayandığını iddia ediyorsa bu
iddiasını kendisi ispat etmelidir
Ayrıca yine 20rsquonci maddeye goumlre geccedilerli bir neden bulunmadan veya sebep
goumlsterilmeden yapılan fesihlerin geccedilersiz kabul edileceği belirtilmektedir Boumlylece iş
ilişkisinin suumlrekliliği ve istikrarı sağlanmaya ccedilalışılmıştır İşe iade davası accedilılabilmesi
iccedilin işccedilinin iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışıyor olması iş soumlzleşmesinin İş Kanunursquona
veya Basın İş Kanunursquona tabi olması iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi
gerekmektedir İş soumlzleşmesinin diğer sona erme hallerinde feshe karşı koruma
huumlkuumlmlerinden işccedili faydalanamayacaktır Mevsimlik işccedililer de eğer ki belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışıyorlarsa dava accedilma hakkına sahip olurlar İş soumlzleşmeleri mevsim
sonunda değil iş akdi askıda iken işveren tarafından yeniden ccedilağırılmadıkları bir
64
MAZLUM s6
37
sonraki mevsim başında feshedilmiş sayılır ve işe iade davasında dava accedilma suumlresi de
yeni mevsimde işe başlamadıkları guumlnden itibaren başlar65
Denilmektedir
İşccedili iccedilin dava accedilma suumlresinin başlangıcı feshin tebliğ tarihidir İşverenin ihbar oumlnelli
fesih bildirimi yapması durumunda işccedilinin iş soumlzleşmesi fesih bildiriminin işccediliye
bildirilmesiyle değil işccedilinin kıdemine goumlre geccedilmesi gereken ihbar oumlneli sonunda
feshedilmiş sayılır İşe iade davası fesih bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay
iccedilinde accedilılmalıdır Ayrıca fesih bildirimi yazılı olarak yapılmalıdır İşccedili dava
dilekccedilesinde esas olarak feshin geccedilersizliğini ve işe iadesine karar verilmesini talep
edecektir Bunun yanı sıra mahkeme kararının kesinleşmesine kadar boşta geccedilireceği
suumlre iccedilinde en fazla doumlrt aya kadar olan uumlcreti tutarında tazminat da talep edebilecektir
İşverenin suumlresi iccedilinde işe başlatmaması durumunda ise sekiz aya kadar iş guumlvencesi
tazminatına karar verilmesini de talep edebilecektir66
İş mahkemesinin feshin geccedilersizliğine ve işccedilinin işine iadesine karar vermesi halinde
işccedili tebliğ tarihinden itibaren on iş guumlnuuml iccedilinde işe başlamak uumlzere işverenine
başvurmalıdır Bu suumlre hak duumlşuumlruumlcuuml suumlre olup kesindir taraflara ya da hakime bağlı bir
suumlre değildir İşveren de bir ay iccedilinde bu kişiyi işine başlatmalı veya işccediliye en az doumlrt en
ccedilok sekiz aylık uumlcreti tutarında tazminat oumldemelidir Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki
işccedilinin soumlzleşmesinin sendikal faaliyet sendika uumlyeliği veya sendika temsilciliği
nedeniyle feshetmesi halinde işccedilinin bir yıllık uumlcreti tutarından az olmamak uumlzere
tazminat da oumldemesi gerekmektedir Koumltuuml niyet tazminatının aksine sendikal tazminat
talebinde ispat yuumlkuuml işccedilidedir Bu tazminat miktarları da Kanunun 21rsquoinci maddesi
uyarınca mahkemece belirlenmelidir Hesaplanmasında ise son bruumlt ccedilıplak uumlcret esas
alınmaktadır Zamanaşımı suumlresi 10 yıldır Mahkemenin verdiği işe iade kararı eda
huumlkmuuml olduğu iccedilin kararın yerine getirilip getirilmemesine İş Kanunu uyarınca işveren
seccedilimlik olarak karar vermektedir67
Bunların dışında tarafların anlaşması halinde aynı suumlrede sorun oumlzel hakeme de
goumltuumlruumllebilmektedir Tahkime gidilmesi olanağının sağlanmasının nedeni
mahkemelerde sonuccedillanması uzun zaman alan iş davalarının iş guumlvencesine ilişkin
65
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-davalari-av-arif-
baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013) 66
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-
1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi 02122013) 67
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim Tarihi 03112013)
38
uyuşmazlıklar bakımından daha kısa suumlrede ccediloumlzuumlmlenmesidir Taraflar ile hakem
arasındaki ilişki hakem soumlzleşmesi ile kurulmaktadır Bu soumlzleşme borccedillar hukukuna
dayalı bir soumlzleşmedir Hakem soumlzleşmesi ile hakemler uyuşmazlığın ccediloumlzuumlmuumlnuuml
taraflar ise bunun karşılığında hakemlere bir uumlcret oumldemeyi kararlaştırmaktadırlar68
Accedilıklanması gereken bir başka konuda feshin geccedilerli değil haklı nedenle yapıldığı
durumlardır Haklı nedene dayalı yapılan bir feshin geccedilersizliğine ilişkin işccedilinin accedilacağı
bir davada savunma alınması konusu davayı etkileyebilmektedir Bilindiği uumlzere
geccedilerli nedenle yapılan fesihlerde savunma alınması zorunlu olup boumlyle bir zorunluluk
haklı nedenle fesihte bulunmamaktadır Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 2009 yılında
verdiği bir kararda haklı nedenle fesihte savunma alma zorunluluğu olmadığını accedilıkccedila
ortaya koymaktadır Ancak bazı durumlarda mahkemeler nedenin haklı değil geccedilerli
olduğuna huumlkuumlm verebilmektedirler Boumlyle bir durumda şayet işveren işccedilinin
savunmasını almadıysa mahkeme suumlrecinde sıkıntı yaşanabilmektedir69
İş Kanunursquonun 20 ve 21rsquoinci maddelerine goumlre feshe itiraz davalarında yerel
mahkemece verilen kararların temyizi muumlmkuumln bulunmaktadır İş mahkemesinin feshe
itiraz davası sonucunda verdiği kararlara karşı sekiz guumln iccedilinde temyize
başvurulabilmektedir Kanunun 20rsquonci maddesine goumlre mahkemece verilen kararın
temyizi halinde Yargıtay bir ay iccedilinde kesin olarak karar vermelidir70
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisi
İşe iade davaları suumlrerken ortaya ccedilıkabilecek bazı durumlar davayı etkileyebilmektedir
Bu durumlardan ilki dava esnasında işccedilinin oumllmesidir Dava devam ederken işccedilinin
oumlluumlmuuml halinde mirasccedilıların doumlrt aylık uumlcret talebinde bulunabilmeleri tartışmalı bir
konudur Buna goumlre doumlrt aylık uumlcret iccedilin işccedilinin suumlresinde işverene işe başlatılmak iccedilin
muumlracaat etmesi şarttır Mirasccedilıların işe başlatılmak iccedilin işverene başvurmaları iş
soumlzleşmesinin kişiselliği uyarınca muumlmkuumln olmadığına goumlre uumlcret bakımından da
davanın konusuz kaldığını kabul etmek gerekeceği savunulurken Mollamahmutoğlursquona
68
MAZLUM s13 69
MAZLUM s21-30 70
MAZLUM s21-30
39
goumlre mirasccedilılar boşta geccedilen suumlre uumlcreti ve diğer hakları kadar bir miktara hak
kazanmalıdırlarrdquo71
İş yerinin kapanması durumu da işccedilinin oumllmesi gibi tartışmalı bir konudur İşyerinin
kapanması halinde işyeri artık mevcut olmadığından işe iade kararının anlamlı
olmayacağını ifade eden goumlruumlşler olduğu gibi kapanma olayının hiccedil yaşanmamış gibi
mahkeme kararının sonuccedillarını doğuracağını işverenin adresine başvuru ile geccedilersiz
feshin sonuccedillarından yararlanılabileceğini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır72
İşe iade davası suumlrerken işccedilinin işe iade edilmesi halinde farklı goumlruumlşler bulunmasına
karşılık Yargıtay yine de davaya devam edilip davanın sonlandırılması gerektiğini
kabul etmektedir Buna goumlre işccedilinin işverence işe başlatılması accedilılmış bulunan feshin
geccedilersizliğinin tespiti davasının goumlruumllmesini etkilememektedir İşccedilinin işverenin işe
davetini kabul etmediği durumda accedilılmış feshin geccedilersizliğinin tespiti davasının
reddine ilişkin bir sonuca neden olmamaktadır İşccedilinin dava devam ederken başka bir
işte de ccedilalışması durumunda iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinden yararlanmaya devam etmesi
gerekmektedir Bunların dışında işccedilinin mahkeme huumlkmuuml kesinleşinceye kadar
davadan feragat etme şansı bulunmaktadır73
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesi
İşe iade davasının iccedileriğinin daha iyi anlaşılabilmesi iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin
11072005 tarihli 200520810 Esas ve 200524800 norsquolu kararını incelemek faydalı
olacaktır
Soumlz konusu kararda 4857 sayılı İş Kanunu huumlkuumlmleri gereği geccedilersiz fesih dolayısıyla
dava accedilan ve davası yerel mahkemece kabul edilen işccedili işverene başvurarak işbaşı
yaptırılmasını talep etmiştir İşveren bu talebe olumlu cevap vererek işccedilinin işbaşı
yapmasını istemiştir Ancak işccedili bu arada başka işe girmiş ve işbaşı yapmayarak ihbar
ve kıdem tazminatlarının oumldenmesini talep etmiştir İşveren de işbaşı yapmayan işccediliye
ihbar ve kıdem tazminatlarını oumldememiştir Yargıtay ise davete rağmen işbaşı
yapmayan işccediliye kıdem ve ihbar tazminatlarının oumldetilmesi gerektiğine karar vermiştir
71
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012 s757 72
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin Son Ccedilare Olması
05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim
Tarihi 05102013)
73 MAZLUM s25-30
40
Nizamettin Aktayrsquoa goumlre işccedilinin ihbar suumlrelerine uyulmaksızın ve kıdem tazminatı
oumldenmeksizin işten ccedilıkarıldığı anlaşıldığı iccedilin işccedilinin iş soumlzleşmesinin feshini yerel
mahkeme geccedilerli olmayan sebeplerle yapılan bir fesih olarak kabul etmiştir Bunun
sonucunda da işccedilinin işe iadesine huumlkmedilmiştir İşveren de bunun uumlzerine yedi guumln
iccedilerisinde davacının işe başlamasını istemiş işccedilinin işe başlamaması uumlzerine ikinci
ihtarname goumlnderilmiştir Tuumlm bunlara rağmen işccedili işe başlamamıştır Davacı vekili ise
işverenin koumltuumlniyetli olduğunu iddia ederek iş soumlzleşmesinin haklı nedenlerle sona
erdirdiğini kanıtlayamamıştır Bu durumda işveren mahkeme kararına karşın işccediliyi bir
ay iccedilerisinde işe başlatmamış olsaydı tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacaktı Yerel
mahkeme işccedilinin iş soumlzleşmesinin devam ettiğine karar vermesine rağmen işccedili işe
başlamamıştır bu da iş soumlzleşmesinin işccedili tarafından sona erdirildiği anlamına
gelmektedir Bu accedilıdan işccedilinin kıdem ve ihbar tazminatlarına hak kazanmamalıdır Bu
noktada Yargıtay kararının kanun huumlkuumlmleri ile ccedileliştiği kabul edilmelidir74
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamaları
Uumllkemizdeki işe iade koşulları incelendikten sonra kısaca Avrupa uumllkelerindeki
uygulamalardan bahsedilecektir Avruparsquoda işe iade koşulları accedilısından farklı uumllkelerde
farklı yaklaşımlar goumlze ccedilarpmaktadır Oumlrneğin İtalyarsquoda işveren işe iade huumlkmuumlne
uymayarak işccediliyi işe iade etmediği her guumln iccedilin para cezası oumldemekle sorumlu
tutulmaktadır Fransız iş hukukunda ise işveren uumlzerinde psikolojik baskı kurularak
işccedilinin iadesi icra edilmeye ccedilalışılmaktadır75
İspanyarsquoda ise işccedilinin işe iadesi huumlkmuumlnuuml işveren yerine getirmezse yaptırım sadece
işten ayrılma tazminatı verilmektedir İspanya ve İtalyarsquoda uygulanan youmlntemler dolaylı
icra youmlntemleridir76
İngiliz hukuku incelendiğinde ise mahkeme haklı sebep olmaksızın işten ccedilıkarılan
işccedilinin işe iadesine karar verebilmektedir İşe iade kararı uumlzerine de işverenin işccediliyi
eski işine veya muadili bir işe tekrar yerleştirmesi gerekmektedir İngilterersquode işe iade
74
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet Edilmesine Rağmen İşe
Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl
1 S3 s103 75
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma ve Toplum
20124 s16 76
OumlZBEK Mustafa S s16
41
davalarının başlangıcında uzlaşma sağlanmaya ccedilalışılmakta işccedili muumlzakereler sırasında
işe doumlnmekten vazgeccedilerse taraflar arasında bir tazminat miktarı belirlenmektedir77
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramları
Birinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin işverence feshedilmesinin koşulları accedilıklanmıştı
Buna goumlre belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshedilebilmesinin iki
yolu bulunduğu belirtilmişti Bunlardan ilki iş kanununda sayılan sebeplerle tazminatsız
olarak derhal fesih ikincisi ise işccedilinin kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı oumldenerek veya
ihbar suumlrelerinin işccediliye kullandırılması yoluyla fesihtir Fesih dışında iş soumlzleşmesinin
sonra ermesi soumlzleşme suumlresinin dolması işccedili veya işverenin oumllmesi veya soumlzleşme
taraflarının anlaşması yoluyla da olabilmektedir
Bu noktada uygulamada sıkccedila karşılaşılan usulsuumlz fesih kavramının tanımını yapmak ve
detaylıca accedilıklamak gerekmektedir Belirsiz suumlreli bir iş soumlzleşmesi taraflarca bildirim
suumlresi verilmeksizin veya eksik verilerek feshedilmiş veya peşin oumldemeyle fesihte
bildirim suumlrelerine ilişkin uumlcret oumldenmemiş ya da eksik oumldenmişse usulsuumlz bir fesih
ortaya ccedilıkarrdquo78
Başka bir deyişle ldquousulsuumlz fesih belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde iş soumlzleşmesinin
feshinde İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesindeki ihbar oumlnelinin hiccedil verilmemesi eksik
verilmesi peşin oumldeme yoluyla fesihte ise peşin oumldemeye ait uumlcretin oumldenmemesi veya
eksik oumldenmesidirrdquo79
Oumlğretide birbiriyle sıkccedila karıştırılan geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarının
arasındaki ayrımı da belirtmekte fayda bulunmaktadır Geccedilersiz fesihle usulsuumlz fesih
aynı anlama gelmemektedir Usulsuumlz fesih iş guumlvencesine tabi olmayan işccedililer
accedilısından geccedilerli bir fesih tuumlruumlduumlr ancak iş guumlvencesine tabi işccedilinin geccedilerli neden
goumlsterilmeden veya savunması alınmadan soumlzleşmesinin feshedilmesi kendisine ihbar
suumlresi verildiğinden geccedilersiz fesihtir ancak usulsuumlz değildir80
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih yaptırımları bakımından da birbirlerinden farklıdır
Feshin usulsuumlz olması durumunda yaptırım ihbar tazminatıdır Feshin geccedilersiz olması
77
OumlZBEK Mustafa S s16 78
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s413 79
OumlZCAN s60 80
OumlZCAN s61
42
durumunda ise yaptırım işe başlatmama tazminatıdır Fesih davası aynı anda hem
geccedilersizlik hem de usulsuumlzluumlk sebebine dayandırılamamaktadır İşverenin belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesinde geccedilersiz veya haksız fesih yapması halinde iş guumlvencesine tabi
olmayan işccedililer iccedilin de aynı huumlkuumlmlerden yararlanma durumu ortaya ccedilıkmaktadır
Ayrıca bu durumda da işveren feshin haklılığını ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr81
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarını aralarındaki fark ve sonuccedilları bakımından
ele aldıktan sonra yine hukukta sıkccedila karşılaşılan fesih hakkının koumltuumlye kullanımı
başka bir deyişle iyi niyet kurallarına uygun olmayan feshi accedilıklamak yerinde olacaktır
Hukukta iş guumlvencesi kapsamı dışında kalan işccedililerin soumlzleşmelerinin işverence feshine
getirilen sınıra ldquohakkın koumltuumlye kullanılması teorisirdquo denmektedir82
Bu noktanın
tespitindeki oumllccediluumlt ise objektif iyi niyet yani duumlruumlstluumlk kurallarına aykırılıktır
Fesih hakkının koumltuumlye kullanımı ise fesih hakkı ortaya ccedilıkmış olmasına rağmen iyi
niyet kurallarına uymayan şekilde meydana gelmesi veya fesih hakkı ortaya ccedilıkmadan
bu hakkın kullanımıdır Bazı hallerde ortada ihbar tazminatı oumldenmesini gerektiren bir
durum olmamakla birlikte koumltuuml niyet tazminatı oumldenmesini gerektiren bir durum
bulunabilmektedir
Koumltuuml niyet tazminatı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleriyle 4857 sayılı İş Kanunu ve Deniz İş
Kanunursquona tabi ccedilalışıp iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan işccedililerin soumlzleşmesinin koumltuuml
niyetle feshinden doğan bir tazminat hakkıdır Basın İş Kanunursquonda koumltuuml niyet tazminatı
hakkı bulunmadığından iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan gazetecilerin iş
soumlzleşmelerinin feshi halinde koumltuuml niyet tazminatı hakları da bulunmamaktadır İş
Kanunun 17rsquonci maddesine istinaden fesih hakkının koumltuumlye kullanılarak sona
erdirilmesi halinde işccediliye bildirim suumlresinin 3 katı tutarında tazminat oumldenmesi
gerekmektedir Bu maddeye goumlre uumlcretin hesabında uumlcrete ek olarak işccediliye sağlanmış
para veya para ile oumllccediluumllebilen soumlzleşme ve kanundan doğan menfaatler de
81
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s435 82
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi 12012014)
43
hesaplanmalıdır83
İşveren hem bildirim suumlrelerine uymamış hem de iş soumlzleşmesini
koumltuuml niyetli olarak feshetmişse ihbar ve koumltuuml niyet tazminatlarının ayrı ayrı
hesaplanması gerekmektedir84
Koumltuuml niyet tazminatı gerektirecek fesihler genel olarak iş
guumlvencesinde belirtilen haklı veya geccedilerli nedene girmeyen fesihlerdir Koumltuuml niyet
tazminatına neden olabilecek durumlara oumlrnek olarak sendikal faaliyetler ırk renk
cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri gebelik doğum din siyasi goumlruumlş
sayılabilmektedir
Ancak iş guumlvencesine tabi olmayan bir işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi bildirim
suumlrelerine uymak koşuluyla feshedildiğinde bir hakkın koumltuumlye kullanılması oluşturuyor
olsa da geccedilerli bir fesihtir ve iş soumlzleşmesini yine de sona erdirir Ancak işccedilinin
tazminat hakkı saklıdır85
Koumltuuml niyet tazminatı işccedilinin son giydirilmiş bir guumlnluumlk bruumlt uumlcreti uumlzerinden
hesaplanmaktadır İşccedilinin kıdemine goumlre oumlnel suumlresi bulunup uumlccedille ccedilarpılır Bu sonuccedilta
bir guumlnluumlk bruumlt uumlcretle ccedilarpılır gelir ve damga vergisi duumlşuumlluumlp net miktar
hesaplanmaktadır Bu davalarda zamanaşımı suumlresi ise 10 yıldır86
24 Kıdem Tazminatı Hakkı
İş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedillarını incelerken karşımıza ccedilıkan en oumlnemli konu kıdem
tazminatı konusudur Kıdem tazminatı iş soumlzleşmesi sona eren ve belirli suumlre kıdemi
bulunan işccediliye işccedilinin oumlluumlmuuml halinde mirasccedilılarına işveren tarafından oumldenmesi
gereken işccedilinin ccedilalışma suumlresine ve uumlcretine goumlre belirlenen paradır
Kıdem tazminatı ile ilgili duumlzenlemeler 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesinde
duumlzenlenmiştir Kıdem tazminatı Kanunrsquoda goumlsterilen fesih hallerinde en az bir yıllık
kıdeme sahip işccediliye veya işccedilinin oumlluumlmuuml halinde hak sahiplerine işveren tarafından kanun
gereği oumldenmesi gereken miktarı işccedilinin kıdemine ve son bruumlt kazancına goumlre
83
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve Ekleri
httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-ve-ekleri(Erişim Tarihi
21102013) 84
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-2html(Erişim
Tarihi 22012014) 85
SUumlZEK s413 86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem Tazminatı TUumlHİS Şubat
2008 Cilt 21 s40
44
belirlenen paradır 4857 sayılı İş Kanunursquonda kıdem tazminatına ilişkin duumlzenleme
yapılmamıştır Kanunrsquoun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilerek 1475 sayılı Yasarsquonın
kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi yuumlruumlrluumlkte bırakılmıştır
1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesine goumlre Kanuna tabi işccedililerin soumlzleşmeleri
işveren tarafından ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan hallerde işccedili tarafından
derhal fesih yoluyla muvazzaf askerlik hizmeti dolayısıyla bağlı bulundukları Kurum
veya sandıklardan yaşlılık emeklilik veya malulluumlk aylığı veya toptan oumldeme almak
amacıyla kadının evlendiği tarihten itibaren bir yıl iccedilerisinde kendi arzusu ile sona
erdirmesi veya işccedilinin oumlluumlmuuml sebebiyle son bulması hallerinde işccedilinin işe başladığı
tarihten itibaren iş soumlzleşmesinin devamı suumlresince her geccedilen tam yıl iccedilin işverence
işccediliye 30 guumlnluumlk uumlcreti tutarında kıdem tazminatı oumldenmesi gerekmektedir İşccedililerin
kıdemleri iş soumlzleşmesinin devam etmiş veya fasılalarla yeniden akdedilmiş olmasına
bakılmaksızın aynı işverenin bir veya değişik işyerlerinde ccedilalıştıkları suumlreler goumlz oumlnuumlne
alınarak hesaplanmaktadır İşyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir
işverenden başka bir işverene geccedilmesi veya başka bir yere nakli halinde işccedilinin kıdemi
işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri suumlrelerinin toplamı uumlzerinden
hesaplanmaktadır
Toplu soumlzleşmelerle ve iş soumlzleşmesiyle belirlenen kıdem tazminatlarının yıllık miktarı
Devlet Memurları Kanununa tabi en yuumlksek Devlet memuruna bir hizmet yılı iccedilin
oumldenecek azamicirc emeklilik ikramiyesini geccedilmemelidir Tuumlm tazminat alacaklarında
zaman aşımı suumlresi 10 yıl olarak belirlendiğinden ihbar ve kıdem tazminatlarında
zamanaşımı akdin feshi tarihinden itibaren 10 yıldır Kıdem tazminatı işccedilinin ccedilalışma
suumlresince geccedilen bruumlt uumlcretin iccediline ikramiyeler primler yakacak aile vb yardımlar
hesaba katılırken evlenme yardımı gibi suumlrekliliği bulunmayan yardımlar hesaplamada
dikkate alınmamaktadır Her bir yıl iccedilin giydirilmiş son bruumlt uumlcretinin otuz guumlnluumlk
tutarı şeklinde hesaplanmaktadır Bir yıldan artan suumlreler iccedilin ise aynı uumlcret uumlzerinden
oranlama yapılarak oumldeme yapılması gerekmektedir87
87
1475 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
45
4857 sayılı İş Kanunun 17rsquonci maddesine goumlre ise işccedilinin soumlzleşmesinin bildirimli
olarak feshedilmesi durumunda ve İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinin 1rsquoinci ve 3 uumlncuuml
fıkralarına istinaden fesih halinde ise işccedili kıdem tazminatını hak etmektedir
Bir yıllık suumlrenin tespitinde fesih bildirimli ise bildirim suumlresinin sonu fesih bildirimsiz
ise beyanın karşı tarafa ulaştığı tarih esas alınmaktadır Mevcut durumda işccedilinin
ccedilalışma suumlresi 1 yılın altında ise kıdem tazminatı oumldenmemektedir İş soumlzleşmesi ancak
bu suumlre bittiğinde sona erdirilebilir Şayet bu suumlre iccedilinde soumlzleşme ile yapılması gereken
bir zam varsa kıdem tazminatı raporun bittiği tarihte ve zamlı uumlcret uumlzerinden
hesaplanmalıdır İşccedilinin işi kendi isteğiyle bıraktığı durumlarda da işverenin kıdem
tazminatı oumldemesi gerekmemektedir Buna karşılık işccedili askerlik ve emeklilik iccedilin kadın
işccedili de evlendiği tarihten bir yıl iccedilinde işi kendi isteğiyle bırakıyorsa kıdem tazminatını
hak etmektedir
Bunların dışında işccedili iş soumlzleşmesini Kanunun 24rsquouumlncuuml maddesindeki haklı
nedenlerden birine dayanarak feshediyorsa veya işveren Kanunun 25rsquoinci maddesinin 1
ve 3rsquouumlncuuml fıkralarına dayanarak soumlzleşmeyi feshediyorsa tazminat hakkı doğmaktadır
Belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde soumlzleşme suumlresinin sona ermesi halinde kıdem tazminatı
oumldenmemektedir İşccedilinin aynı işverene bağlı olarak değişik iş yerlerinde ccedilalışması
durumunda kıdem tazminatı suumlresi hesaplanırken bu suumlreler birleştirmektedir İşyerinin
devri durumunda kıdem tazminatından eski ve yeni işveren birlikte sorumlu
olmaktadırlar İşccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak kazanması ancak ccedilalışmaya devam
etmesi durumunda işccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak ettiği tarihte kıdem tazminatı
hesaplanıp oumldenir sonra yeni bir iş soumlzleşmesi ile işccedili işe başlatılabilir Ccedilıraklıkta geccedilen
suumlre ve yasal ccedilalışma yaşının altında ccedilalışılan zamanda geccedilen suumlre kıdem tazminatının
hesabında dikkate alınmamaktadır İşccedilinin raporlu olduğu suumlrede iş soumlzleşmesi askıda
kalmaktadır İşccedilinin uumlcretsiz izin kullandığı doumlnemler kıdem tazminatının hesabında
dikkate alınmamaktadır İşccedilinin hak kazanıp kullanmadığı uumlcretli izinler iş
soumlzleşmesinin sona erdiği tarihte uumlcret olarak oumldenmelidir Kıdem tazminatı nakden
oumldenmelidir ancak İşccediliyle anlaşılması halinde taksitle de oumldenme imkanı
bulunmaktadır Kıdem tazminatının suumlresinde oumldenmemesi halinde geccedilen suumlre iccedilin
mevduata uygulanan en yuumlksek faizin uygulanması gerekmektedir88
88
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
46
Kanuna goumlre kıdem tazminatının miktarı en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emekli ikramiyesini geccedilmemelidir Bu miktara kıdem tazminatının tavanı da
denmektedir Toplu iş soumlzleşmeleri ile de miktar ancak tavan kadar
yuumlkseltilebilmektedir Basın-İş Kanununda ise Deniz-İş ve İş Kanunlarından farklı
olarak tavan uygulanmamaktadır89
İş Kanunursquonda kıdemin nasıl belirleneceği ihbar tazminatı hakkından nasıl
yararlanılacağı accedilıkccedila duumlzenlenmemiş yargı kararlarına bırakılmıştır Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 2001 yılına ait bir kararında ldquoKısmi ccedilalışma ister haftanın bir veya
bazı guumlnleri ccedilalışma şeklinde gerccedilekleşsin ister her guumln bir kaccedil saat şeklinde olsun
işccedilinin iş yerinde ccedilalışmaya başladığı tarihten itibaren bir yıl geccedilince kıdem tazminatı
hakkının doğabileceği ve izin hak kazanacağı Dairemizce kabul edilmiştir
Hesaplamada esas alınacak uumlcret ise işccedilinin kısmi ccedilalışma karşılığı aldığı uumlcret
olmalıdırrdquo denilmektedir90
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin hakları
4857 sayılı İş Kanunursquonun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin Kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilmektedir Kanun maddesinden
de anlaşılacağı uumlzere kıdem tazminatına dair bir fon kurulması oumlngoumlruumllmektedir
Bu durumda feshin haklı nedenle yapılıp yapılmadığının bir oumlnemi kalmayacak belirli
yıl ccedilalışmış olmak gibi bir takım koşullar arandığından işccedili fesihte en azından kıdem
tazminatından faydalanabilecektir Ccediluumlnkuuml Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı
istatistiklerine goumlre işccedililerin yalnızca 10rsquou kıdem tazminatından yararlanabilmektedir
İşccedililerin pek ccediloğu bilgisizlik nedeniyle kıdem tazminatı hakkını talep etmiyor ya da
işveren kıdem tazminatı oumldemeden işccediliyi işten ccedilıkartabiliyor 4857 sayılı İş Kanunursquonda
kıdem tazminatına verilen oumlnem diğer maddeler değiştirilirken 1475 sayılı Kanunrsquoun
sadece kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi korunması bunu kanıtlamaktadır
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın uumlzerinde ccedilalıştığı formuumllde fon
89
OumlZCAN s61 90
Yargıtay 9 HD 462001 tarih 20016848 E 20019525 K
47
kesintilerinin yuumlzde 25inin devlet tarafından uumlstlenilmesi şeklindedir Bu sayede kıdem
tazminatının 30 guumln uumlzerinden oumldenebilmesi sağlanabilecektir
Kıdem tazminatı fonunun kurulması halinde Basın-İş Kanunursquona tabi ccedilalışanlar
accedilısından oumlnemli bir değişiklik olacaktır Bunun nedeni ise Basın İş kanununda kıdem
tazminatında İş Kanunursquonun aksine tavan uygulaması bulunmamaktadır Basın sektoumlruuml
ccedilalışanları da fona dahil olacağından en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emeklilik ikramiyesi tavanı onlara da uygulanacaktır91
2014 Ocak ayı itibariyle işccedili ve işveren taraflarıyla mutabakat sağlanamaması
sebebiyle kıdem tazminatı fonunun kurulmasına dair ccedilalışmalar daha sonraki bir
doumlneme bırakılmıştır
25 İhbar Tazminatı Hakkı
Kıdem tazminatından sonra iş soumlzleşmesinin feshinin bir diğer oumlnemli sonucu da ihbar
tazminatı hakkının doğup doğmayacağıdır İhbar tazminatının tanımı yasada
yapılmamış olup İş Kanunun 17rsquonci maddesinde duumlzenlenmektedir Fesihte usulsuumlzluumlk
yapan tarafın karşı taraf oumldemek zorunda olduğu zarar koşuluna bağlı olmayan bir
tazminattır
İhbar tazminatına hak kazanılması iccedilin soumlzleşmenin belirsiz suumlreli olması gerekmektedir
Soumlzleşmeyi fesheden tarafın ihbar tazminatı isteme hakkı bulunmamaktadır Ancak İş
Kanunursquonun 26rsquoncı maddesi uyarınca maddi tazminat veya kıdem tazminatı
isteyebilmektedir Bunun dışında deneme suumlrecinde ihbar tazminatı hakkı
doğmamaktadır İşyeri devrinde ise ihbar tazminatından sadece işyerini devralan
sorumlu olmaktadır
İlaveten Basın İş Kanununda ihbar tazminatı konusunda 2 ayrı suumlre tespit edilmiştir
Basın İş Kanunursquonun 6rsquoncı maddesine goumlre eğer işveren meslekte 5 yılını doldurmuş
bir gazetecinin iş akdini feshetmek isterse bunu gazeteciye yazılı olarak bildirmek
zorundadır Bu durumda gazetecinin iş akdi bu bildirimin yapıldığı tarihten itibaren 3
aylık suumlrenin sonunda feshedilmiş sayılır Beş seneden az hizmeti olan gazeteciler iccedilin
bu suumlre 1 aydır Eğer iş soumlzleşmesi gazeteci tarafından feshedilmek istenirse hizmet
91
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu Dergisi 20081 s81
48
suumlresine bakılmaksızın en az 1 ay oumlnceden işverene haber verme zorunluluğu vardır
İşveren iş soumlzleşmesini hemen feshetmek isterse hizmeti en az 5 yıl suumlren gazeteciye 3
aylık ihbar tazminatı oumldemek zorundadır Hizmeti 5 yıldan az suumlren gazeteciye ise 1
aylık ihbar tazminatını oumldemelidir92
Deniz İş ve Basın İş Kanunlarına tabi ccedilalışanlara da ihbar tazminatı huumlkuumlmleri
uygulanmaktadır Ancak 818 sayılı Borccedillar kanunu huumlkuumlmlerine tabi iş soumlzleşmelerinin
feshinde ihbar tazminatı bulunmamaktadır İhbar tazminatı hesabında giydirilmiş bruumlt
uumlcret esas alınmaktadır Devamlılık goumlstermeyen oumldemeler hesaba katılmamaktadır93
26 İşsizlik Oumldeneği
Belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonun 17rsquonci gazeteciler iccedilin Basın İş Kanununun
6rsquoncı maddelerine istinaden işverence bildirimli olarak veya bildirim suumlrelerine ait uumlcret
peşin olarak oumldenmek suretiyle ya da ahlak ve iyi niyet hallerine aykırı olmamak
koşuluyla haklı nedenle feshedilen işccedili belirli koşulları sağlaması halinde işsizlik
oumldeneğine hak kazanmaktadır
4447 sayılı İşsizlik Sigortası Kanunursquonun 50rsquonci maddesine goumlre işccedili iş soumlzleşmesi sona
ermeden oumlnceki 3 yıl iccedilinde 600 guumln sigortalı ccedilalışmış işsizlik sigortası primlerini
oumldemiş ve işten ayrılmadan oumlnceki 120 guumln iccedilinde prim oumldeyip suumlrekli ccedilalışmış
olmalıdır Bunun yanı sıra başvuru sırasında iş soumlzleşmesi grev lokavt veya kanundan
doğan oumldevler sebebiyle askıya alınmış olmamalıdır İşyerinin başkasına geccedilmesi
kapanması vb nedenlerle de işccedilinin işsiz kaldığı durumlarda işsizlik oumldeneğinin
oumldenmesi gerekmektedir94
İşccedili Tuumlrkiye İş Kurumursquona suumlresi iccedilerisinde başvurarak yeni bir iş iccedilin hazır olduğunu
kaydettirmelidir İşsizlik oumldeneği işccedilinin prime esas son doumlrt aylık kazancının guumlnluumlk
ortalama 50rsquosine goumlre hesaplanmaktadır Bu miktar net asgari uumlcreti geccedilemeyecek
şekilde oumldenmelidir95
92
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazeteciler-bu-yazy-
mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013) 93
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatorgtr (05092013) 94
4447 sayılı İşsizlik sigortası Kanunu wwwmevzuatgovtr 95
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
49
27 İbraname
İş soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını incelerken İş Kanunursquonda bulunmayan fakat
işccedili ve işvereni yakından ilgilendiren ibraname konusuna da değinilmesi gerekli
goumlruumllmektedir İbraname işccedilinin birden fazla alacağını ortadan kaldıran bir soumlzleşmedir
Şekle tabi olmayıp yazılık esastır 818 sayılı Borccedillar Kanunu ve İş Kanunursquonda yer
almayıp uygulamada bu ismi almıştır Bunların dışında mahkemeye intikal eden
durumlarda ibranamenin bazı kalemlerinin geccedilersiz olması tuumlm ibranameyi geccedilersiz
kılmamaktadır
İşe girerken ya da iş devam ederken duumlzenlenen ibranamenin geccedilerliliği
bulunmamaktadır İş soumlzleşmesi sona erdikten sonra yapılmalıdır ve sadece geccedilmişteki
borccedillar iccedilin duumlzenlenmelidir Gelecekteki borccedillar iccedilin duumlzenlenmiş bir ibraname bu
accedilıdan geccedilerlilik taşımamaktadır96
İbranamede alacakların accedilıkccedila teke tek belirtilmesi
gerekmektedir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 2961995 tarihli E5431 K22861 sayılı kararında
davacı uumlcret alacağının oumldetilmesine karar verilmesini yerel mahkemeden talep etmiş
yerel mahkeme de talebi reddetmiştir Yargıtay ise yerel mahkemece huumlkme dayanak
yapılan ibranamede belirtilen hak tuumlrlerinin oumldendiği soumlz edilmesine karşın ibraname ile
davalının savunmasının ccedileliştiğini gerccedilekten doğmadığı ileri suumlruumllen hakların oumldenmiş
olmasının da muumlmkuumln olmadığını bu durumda savunma ile ccedilelişen ibranameye değer
verilemeyeceği bu durumda tarafların iddia ve savunmaları doğrultusunda
goumlsterecekleri delillerin toplanıp değerlendirilerek bir sonuca varılması gerektiğinirdquo
vurgulamış ve yerel mahkemenin kararını bozmuştur97
Yargıtayrsquoın bu kararı ibraname ile savunmanın ccedilelişmesi durumunda ibranamenin
geccedilerliliğinin sorgulanması gerektiğine ve işccedili lehine yoruma bir oumlrnek oluşturmaktadır
96
OumlZCAN s90 97
CcedilUKUR Muumlrsel İŞ Hukukunda İbraname Uygulaması
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8519(Erişim Tarihi 07112013)
50
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA İNCELENMESİ
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesinin feshi neden ve sonuccedillarıyla uumllkemiz iş hukuku kapsamında
incelendikten sonra bu boumlluumlmde soumlzleşmesinin feshi ve iş guumlvencesi kavramları
uluslararası normlar ışığında incelenecektir Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (UCcedilOuml-ILO)
ccedilalışma yaşamına ilişkin ldquouluslararası ccedilalışma standartlarınırdquo oluşturan ve Birleşmiş
Milletlerin uzmanlık kuruluşu olarak goumlrev yapan 1919 yılında kurulmuş olan bir
oumlrguumlttuumlr
ILOrsquonun temel belgesi Anayasasıdır İkinci oumlnemli belgesi 1944 yılında Filadelfiyarsquoda
toplanan Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul edilen ldquoFiladelfiya Bildirgesirdquodir
Diğer bir oumlnemli belge ise 1998 yılındaki Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul
edilen ldquoTemel İlkeler ve İşyerindeki Haklar Konulu ILO Deklarasyonurdquodur Tuumlrkiye
1932 yılında Milletler Cemiyetirsquone ve boumlylece ILOrsquoya uumlye olmuştur98
İş guumlvencesi kavramı ve ILOrsquonun duumlzenlemeleri incelendiğinde ise ilk olarak ILOrsquonun
iş guumlvencesini duumlzenleyen temel soumlzleşmesi olan ve 1982 yılında yuumlruumlrluumlğe konulan
Hizmet İlişkisine İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında 158 Sayılı Uluslararası
Ccedilalışma Soumlzleşmesi karşımıza ccedilıkmaktadır Bu Soumlzleşmenin uygulama esaslarını
belirleyen 161 Sayılı Tavsiye de aynı yıl kabul edilmiştir Ayrıca ldquoİşletmelerde İşccedili
Temsilcilerinin Korunması ve Onlara Sağlanacak Kolaylıklar Hakkında 135 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesirdquo de 1971 yılından beri yuumlruumlrluumlkte bulunmaktadır99
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri Tuumlrk İş Hukuku mevzuatına 4773 ve 4857 sayılı Kanunlarla
girmiştir 2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde ele alınan
iş guumlvencesi Tuumlrk İş Hukukunda koumlkluuml bir değişikliğe yol accedilmıştır100
Uluslararası
Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine
İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşme 1994 yılında Tuumlrkiye tarafından
98
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
99 ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi(Erişim Tarihi 13122013)
100ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii İşverenleri
Sendikası s25
51
onaylanmıştır 4857 sayılı İş kanunu ile ILO soumlzleşmelerine ve AB normlarına uyum
sağlama accedilısından da oumlnemli bir adım atılmıştır
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşme
158 sayılı Hizmet İlişkisine Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmersquonin 2 Maddesinde
soumlzleşmenin tuumlm ekonomik faaliyet alanlarına ve hizmet soumlzleşmesi ile istihdam
olunanlara uygulanacağı accedilıkccedila belirtilmektedir Ancak
a Belirli suumlreli veya belirli bir işin tamamlanması ile ilgili hizmet soumlzleşmesiyle
ccedilalıştırılan işccedililer
b Suumlresi oumlnceden ve makul olarak belirlenmiş deneme suumlreli hizmet soumlzleşmesi ile ccedilalışan
işccedililerden deneme suumlresi iccedilinde bulunanlar
c Suumlreksiz hizmet ilişkisi iccedilinde ccedilalışan işccedililerin soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamının veya
bir kısmının uygulama alanı dışında bırakılabileceği belirtilmektedir
Uumllkemiz accedilısından durum incelendiğinde ikinci maddede yer alan ldquoİşccedililerin oumlzel
istihdam şartları bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği
accedilısından esaslı sorunlar bulunan durumlarda hizmet soumlzleşmesiyle istihdam
olunanlardan sınırlı bir kategori gerektiği taktirde bir uumllkedeki yetkili makam veya
uygun bir kuruluşccedila varsa işccedili ve işveren kuruluşlarına danışıldıktan sonra bu
Soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamı veya bazı huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında bırakabilirrdquo
ifadesi Tuumlrkiyersquode 30 işccedili ccedilalıştıran işletmelerde iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinin
uygulanmasının yasal zeminini oluşturmaktadır
Soumlzleşmenin 4rsquouumlncuuml maddesinde ise ldquoİşccedilinin kapasitesine veya işin yuumlruumltuumlmuumlne veya
işyeri gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilemezrdquo denilmektedir 5rsquoinci Madde de ise geccedilerli neden olamayacak durumlar
sıralanmaktadır Bu haller
-Sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya işverenin rızasıyla ccedilalışma
saatlerinde sendikal faaliyetlere katılma
-İşccedili temsilciliği yapmış olmak yapmak veya işccedili temsilciliğine talip olmak
-İşvereni şikayet etmek veya işveren aleyhine mevzuata aykırılık iddiasıyla başlatılmış
suumlrece katılım veya işveren aleyhine idari makamlar nezdinde muumlracaatta bulunmak
-Irk renk cinsiyet medeni hal aile sorumlulukları hamilelik din siyasi goumlruumlş etnik
veya sosyal koumlken
52
-Doğum izni esnasında işe gelmeme olarak Soumlzleşmede belirtilmektedir
Soumlzleşmenin 6 Maddesinde de Hastalık veya kaza nedeniyle geccedilici devamsızlık işten
ccedilıkarma iccedilin geccedilerli neden olmadığı ayrıca ifade edilmektedir
Soumlzleşmede yer alan bir diğer oumlnemli unsur da 7rsquonci madde uyarınca hakkındaki
iddialara karşı savunma fırsatı verilmeden bir işccedilinin hizmet ilişkisinin o işccedilinin tutumu
ve verimi ile ilgili nedenlerle sona erdirilemeyeceğidir 9rsquouncu madde uyarınca da
hizmet ilişkisine haksız olarak son verildiği kanısında olan bir işccedilinin mahkeme iş
mahkemesi hakemlik kurulu veya hakem gibi tarafsız bir merci nezdinde itirazda
bulunma hakkının bulunduğu da ayrıca belirtilmektedir Ayrıca geccedilerli bir neden
bulunduğunu ispat yuumlkuuml de soumlzleşme uyarınca işveren yuumlklenmektedir
Soumlzleşmenin 12Nci maddesinde hizmet ilişkisine son verilen işccedilinin ulusal mevzuat ve
uygulamaya uygun olarak yararlanacağı haklar sıralanmaktadır Bu haklar
a Miktarı diğer unsurların yanısıra hizmet suumlresine ve uumlcret seviyesine goumlre belirlenecek
ve doğrudan işveren tarafından veya işverenlerin katkısıyla oluşturulmuş bir fondan
oumldenecek bir kıdem tazminatı veya işten ayrılma nedeniyle doğan başka haklar
b Tabi oldukları koşullar ccedilerccedilevesinde işsizlik sigortası veya yardımından doğan haklar
veya yaşlılık yahut maluumllluumlk gibi diğer sosyal guumlvenlik tuumlrleri
c Bu tazminat ve oumldeneklerin birleşimi şeklinde ifade edilmektedir
158 sayılı ILO soumlzleşmesi oumlzellikle işccedilinin kapasitesine işin yuumlruumltuumlmuumlne veya işyeri
gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilmemesi huumlkmuumlnuuml getirmiştir Ayrıca soumlzleşmenin 5rsquoinci maddesinde geccedilerli neden
oluşturmayan durumlar belirtilmiştir Bunlar sendika uumlyeliği işccedili temsilciliği işvereni
şikacircyet etmek ayrımcılık doğum ve hastalık gibi nedenlerdir Soumlzleşmede ayrıca işccediliye
savunma şansı ve bildirim suumlresi(veya tazminat) tanınması gerektiği de belirtilmektedir
Ayrıca işverene işccediliye kıdem tazminatı oumldeme ve işccedilinin işine ekonomik teknolojik
yapısal veya benzer nedenlerle son verme halinde bunun nedenlerini işlemden
etkilenecek işccedili sayısını suumlresini işccedili temsilcisine belirtme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml getirilmiştir
Tuumlrkiyersquonin soumlzleşmeyi onaylamasıyla birlikte İş Kanunursquonda değişiklik yapma ihtiyacı
da doğmuştur 4857 sayılı İş Kanunu ile birlikte soumlzleşmeyle uyum sağlanmıştır101
101
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman Demirel Uumlniversitesi
Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek Lisans Tezi Isparta 2006 s32-34
53
Yukarıda incelenen maddelerden de anlaşıldığı uumlzere 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesine
gore belirli suumlreli hizmet akitleri deneme suumlreli hizmet akitleri ile ccedilalışanlar suumlreksiz
hizmet ilişkisi ile ccedilalışanlar kapsam dışı tutulacaktır Ancak bu soumlzleşmenin koruyucu
huumlkuumlmlerinden kaccedilınmak amacıyla belirli suumlreli hizmet soumlzleşmeleri yapılmasına karşı
yeterli guumlvenceler alınmalıdır
158 sayılı soumlzleşmenin TBMMde onaylanmasından oumlnce bu soumlzleşmenin
onaylanmaması iccedilin işveren ccedilevreleri yoğun kampanya başlatmış kamuoyunda buumlyuumlk
tartışmalar yaşanmıştır Buna karşın iş guumlvencesi ile ilgili yasal duumlzenlemelerin
yuumlruumlrluumlkte olduğu uumllkelerde istihdamın olumsuz etkilenmesi bir yana işleri guumlvencede
olan işccedililerin verimliliğinin arttığı da goumlzlemlenmektedir102
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşme
87 sayılı soumlzleşme 25 Kasım 1992 tarih ve 3847 sayılı yasa ile Tuumlrkiye tarafından
onaylanmış olup yasanın yuumlruumlrluumlk tarihi 11 Aralık 1992rsquodir Soumlzleşmenin getirdiği
haklar işccedililerin ve işverenlerin oumlnceden izin almadan kendi istenccedilleriyle diledikleri
sendikayı kurma ve diledikleri sendikaya uumlye olma hakkı işccedili ve işveren oumlrguumltlerinin
oumlzguumlr bir biccedilimde kendi ana tuumlzuumlk ve youmlnetmeliklerini oluşturma temsilcilerini ve
youmlnetimlerini seccedilme etkinliklerini duumlzenleme ve programlarını oluşturma hakkı İşccedili ve
işveren oumlrguumltlerinin idari makamlarca ccedilalışmadan alıkonmama ve kapatılmaya karşı
korunma hakkı İşccedili ve işveren oumlrguumltlerinin federasyon ya da konfederasyon biccediliminde
oumlrguumltlenme ve oumlzguumlrce uluslararası kuruluşlara uumlye olma hakkı olarak sıralanabilir103
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşme
Oumlrguumltlenme ve Toplu Goumlruumlşme Hakkı Prensiplerinin Uygulanması Hakkında 98 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesi Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml tarafından 1 Temmuz
1949rsquoda kabul edilmiş 18 Temmuz 1951rsquode yuumlruumlrluumlğe girmiştir Soumlzleşme Tuumlrkiye
tarafından 8 Ağustos 1951 tarihinde 5834 sayılı kanunla onaylanmıştır Bu soumlzleşme 87
102
ERTAN Selccediluk 4857 Sayili İş Yasasi ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel İş Emek Araştırma
Dergisi 20051 s137-150 103
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-isorgtryayinlaruco_ilopdf
(Erişim Tarihi 12012014)
54
sayılı Soumlzleşmenin tamamlayıcısı niteliğinde olup sendika ile toplu pazarlık hakkının
işverenlere karşı korunmasını sağlama amacını guumltmektedir 98 sayılı Soumlzleşme sendika
oumlzguumlrluumlğuumlnuumln zedelenmesine youmlnelik olarak işverenlerden gelecek olumsuz hareketlere
karşı işccediliyi koruma youmlnuumlnden oumlnemli bir soumlzleşmedir104
32 AB normları ışığında iş guumlvencesi
Avrupa Birliği İs Hukuku ağırlıklı olarak işccedili haklarının korunmasına youmlnelik huumlkuumlmler
iccedileren bir hukuk alanı olarak karsımıza ccedilıkmaktadır İş guumlvencesi konusu da Avrupa
Birliği İş Hukukunun temel esaslarından biridir105
1975 yılında Bakanlar Konseyi uumlye uumllkelerde ldquoToplu İşccedili Ccedilıkarmaya İlişkin Hukuki
Duumlzenlemelerin Uyumuna İlişkin 9859 Sayılı Youmlnergerdquoyi kabul etmiştir Buna goumlre
işveren toplu işccedili ccedilıkartmak iccedilin oumlncelikle iyi niyetli bir anlaşmanın yollarını aramak
durumu sebepleri ccedilıkarılacak işccedili sayısı mevcut toplam sayıyı resmi makamlara
bildirmek mecburiyetindedir
321 Avrupa Sosyal Şartı
1961 yılında imzalanan Avrupa Sosyal Şartı ccedilalışma hakkını duumlzenlemesi accedilısından
oumlnemli bir belgedir Buna goumlre ccedilalışma hakkı adil ccedilalışma koşulları hakkı oumlrguumltlenme
hakkı grev dahil toplu pazarlık hakkı sosyal guumlvenlik hakkı gibi hakları iccedileren ASŞ
sadece kamu otoritesine bazı yuumlkuumlmluumlluumlkler getirmektedir Ancak bu normların
mahkemeler nezdinde ayrı bir duumlzenleme olmaksızın talep edilmeleri zordur106
Avrupa Sosyal Şartırsquonın 1rsquoinci maddesi ccedilalışma hakkını duumlzenlemekte ve anlaşmayı
onaylayan uumllkelerin tam istihdamı gerccedilekleştirmek uumlzere olabildiğince yuumlksek ve
istikrarlı bir istihdam duumlzeyine ulaşmayı ve bu duumlzeyi korumayı başta gelen amaccedil ve
sorumluluklardan biri saymaları gerektiğini belirtmektedir 2rsquonci maddede ise tarafların
adil ccedilalışma koşulları hakkının etkin biccedilimde kullanılmasını sağlama yuumlkuumlmluumlluumlkleri
vurgulanmaktadır 107
104
98 sayılı ILO Soumlzleşmesi httpsendikamblogspotcomtr20110298-sayl-ilo-sozlesmesi-135-sayl-
ilohtml (Erişim Tarihi 15102013) 105
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 s88 106
AKTUĞ s94 107
Avrupa Sosyal Şartı wwwdpbgovtr (Erişim Tarihi 21012014)
55
ASŞrsquonin Tuumlrk mevzuatına da birccedilok yansıması bulunmaktadır Oumlrnek vermek gerekirse
belgenin 28rsquoinci maddesi işccedili temsilcilerinin işletmede korunma ve kolaylıklardan
yararlanma hakkını duumlzenlemektedir 2821 sayılı eski Sendikalar Kanunursquonun 30rsquouncu
maddesi ise işyeri sendika temsilcilerinin teminatını duumlzenlemektedir Temsilcinin
sadece temsilcilik faaliyetlerinden dolayı iş akdinin feshedilmesi halinde İş
Kanunursquonun 21rsquoinci maddesi uyarınca en az bir yıllık uumlcreti tutarında tazminata hak
kazanacağı belirtilmektedir Ayrıca işverenin işyeri temsilcisinin yazılı rızası
olmadıkccedila temsilcinin işyerini değiştirmesi ve işinde esaslı bir değişlik yapması da
yasaktır108
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi
2000 yılında Nice Zirvesirsquonde ilan edilen AB Temel Haklar Bildirgesi Nice
Antlaşmasırsquonda yer almamıştır Ancak Bildirge hiccedilbir değişiklik yapılmaksızın Avrupa
Birliği Anayasasırsquonın ikinci boumlluumlmuumlne olduğu gibi aktarılmıştır109
Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi oumlzellikle iş guumlvencesi ile ilgili 30rsquouncu
maddesi accedilısından oumlnemlidir 30rsquouncu maddeye goumlre ldquo Her işccedili topluluk hukuku ve
ulusal kanunlar ve uygulamalara goumlre geccedilersiz sebeple işten ccedilıkarmaya karşı korunma
hakkına sahiptirrdquo110
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesi
İş guumlvencesi birccedilok uumllkede işccedililerin atılmasını engelleyen yasal bir hak olarak
tanımlanmaktadır Bazı uumllkelerde ccediloğunlukla Avruparsquoda bu hak mevzuatta yer
almaktadır Amerika Birleşik Devletleri gibi başka uumllkelerde ise fesih daha ccedilok
işverenin insiyatifine bırakılmış olan bir haktır111
Aşağıda iş guumlvencesinin ccedileşitli
uumllkelerde nasıl uygulandığına dair oumlrnekler yer almaktadır
108
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim Tarihi11102013)
109AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 110
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları Dergisi Ankara
2002 111
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Job20Securitypdf
(Erişim Tarihi 09022014)
56
331 İngiltere
İşverenin doğruluk kurallarına aykırı olarak soumlzleşmeyi feshettiği durumlarda hukuka
aykırılık bulunduğu kabul edilmektedir Ancak işveren iş ilişkisini işccedilinin mesleki
yeteneksizliği davranışları ekonomik durumun zorunlu kıldığı oumllccediluumlde işguumlcuumlnuuml
azaltmak gibi sebeplerle ortadan kaldırdığını ispat ettiği halde fesih haklı kabul
edilmektedir112
332 Almanya
Almanyarsquoda 1 Ocak 2004 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren Feshe Karşı Korunma Yasasırsquonda
geccedilerli nedenle işccedili ccedilıkartabilmek iccedilin işletmelerde ccedilalışan asgari işccedili sayısı 5rsquoden 10rsquoa
yuumlkseltilmiştir Boumlylece iş guumlvencesinden en az 6 aylık kıdemi olan ve 10rsquoun uumlzerinde
işccedili ccedilalıştıran işyerlerindeki işccedililer yararlanabilmektedir 113
333 Fransa
İşveren idari makamdan izin almadan işccedili ccedilıkarmalarda fesih hakkını koumltuumlye kullandığı
gerekccedilesiyle tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlrler İşyeri kurulu uumlyeleri işyeri işccedili
temsilcileri ve sendika temsilcileri işlerini keyfi bir fesih tehlikesi altında
bulunmaksızın serbestccedile yapabilmek iccedilin feshe karşı oumlzel bir biccedilimde
korunmaktadırlar İşccedilinin iş soumlzleşmesinin derhal feshi ancak ağır bir kusurunun
varlığında soumlz konusudur Bunun iccedilin uyulması gereken youmlntem suumlreli fesihle aynıdır114
334 Belccedilika
İncelenen diğer uumllkelerden farklı olarak Belccedilikarsquoda feshi ihbar konusunda soumlzleşme
serbestisi ilkesi geccedilerlidir Taraflar ihbar oumlnellerine uymak şartıyla belirsiz suumlreli hizmet
akitlerine her zaman son verebilmektedirler Soumlzleşmeyi işverenin feshetmesi halinde
112
TAŞKENT s46 113
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı Nedenle Feshinde
4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde
Değerlendirilmesi 2004 wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014) 114
UYAN Sefa s18
57
fesih bildiriminin yazılı olarak taahhuumltluuml mektupla yapılması gerekmektedir Geccedilerlilik
iccedilin bir sebep veya bir makamın onayına gerek duyulmamaktadır115
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesi
Uumllkeler Geccedilerli Neden Yargı Denetimi İşe İade
Sistemi
İşsizlik
Sigortası
Almanya Sosyal
Bakımdan
Geccedilerli Neden
Haksız Fesih
Mahkemece
İptal Edilir
Var Var
Fransa Gerccedilek ve
Ciddi Neden
Ekonomik
Nedenle Fesih
İzne Tabi
Var Var
İtalya Var Var Var Var
İngiltere Var Var Tazminat Var
İsveccedil Var Var 16-32 aylık
uumlcret
Var
İspanya Var Var Var Var
Yukarıdaki tabloda AB uumllkerinde iş guumlvencesi kapsamında tanınan haklar yer
alamkatadır116
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamaları
Kanada Ontario eyaletinde işccedilinin ırkı ataları memleketi rengi etnik koumlkeni
vatandaşlığı inanccedilları cinsiyeti hamileliği cinsel eğilimi yaşı succedil dosyası evlilik
durumu ailevi durumu veya sakatlığı nedeniyle hizmet akdi feshedilemez
Yeni Zelanda cinsiyet evlilik durumu dinsel veya etnik inanccedil etnik veya ulusal
koumlken renk ırk sakatlık yaş siyasi duumlşuumlnce istihdam edinilen statuuml ailevi durum veya
cinsel eğilim nedeniyle hizmet akdinin feshi yasaktır
115
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları Kadıoğlu Matbaası
Ankara 1987 s82 116
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi
58
Arjantin Hamileliğini doktor raporuyla belgeleyen kadın işccedilinin hizmet akdi hamilelik
doumlneminin tuumlmuumlnde feshedilememektedir117
117
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000 s5
59
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARI
41 Basın İş-Kanunu
4857 sayılı İş Kanunu kapsamında soumlzleşmenin feshi kavramı ele alındıktan sonra
ccedilalışmamızın bu boumlluumlmuumlnde Basın-İş Kanunu kapsamında ccedilalışan gazeteciler ve onların
işverenleri accedilısından iş soumlzleşmesinin feshi incelenecektir Bilindiği uumlzere Tuumlrk İş
Hukuku alanında bireysel iş ilişkilerini duumlzenleyen kurallarda birlik mevcut olmayıp
değişik ccedilalışma alanları iccedilin ayrı ayrı iş yasaları ccedilıkarılmıştır İşte bunlardan birisi de
gazeteciler ile oumlzel Radyo ve TVrsquolerin haberle ilgili boumlluumlmuumlnde ccedilalışanların bireysel iş
ilişkilerini duumlzenleyen Basın İş Kanunursquodur 1 13061952 tarih ve 5953 sayılı olan bu
Kanun 04011961rsquode 212 sayılı Kanun ile oumlnemli bir değişiklik geccedilirmiş olup soumlz
konusu değişikliklerin bir sonucu olarak kimi zaman Basın İş Kanunursquona 212 sayılı
Kanun denildiği de goumlruumllmektedir118
Basın İş Kanunursquonun ccedilıkarılmasının temel amacı gazetecinin korunmasıdır Buna ilişkin
olarak Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 332003 tarihli 20031375E 20032718K sayılı
kararı gazetecinin hukuk oumlnuumlnde korunmasına guumlzel bir oumlrnek teşkil etmektedir Soumlz
konusu davada gazeteci uumlzerinde ccedilalıştığı haberdeki kaynağın sızdırılması uumlzerine
kıdem tazminatı izin uumlcreti ikramiye fazla ccedilalışma uumlcreti talebiyle iş akdini
feshetmiştir Yerel mahkeme ise sadece yıllık izin uumlcreti ve ikramiye alacağına
huumlkmetmiş diğer istekler reddedilmiştir Temyize goumltuumlruumllen davada ise Yargıtay
Basın-İş Kanunursquonun amacının gazeteciyi korumak olduğunu vurgulamış ve kararı
bozmuştur119
411 Gazetecinin Tanımı
Basın İş Kanunu oumlzellikle gazetecilerin ccedilalışma koşullarını duumlzenleyen bir Kanun
olduğundan oumlncelikle gazeteci kavramının tanımını yapmak gerekmektedir
Gazeteciliğin meslek olarak oumlzellikleri birccedilok uumllkede gazeteci-işveren ilişkilerinin diğer
118
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Şubat
2013 s1 119
Y9HD 332003 T 20031375 E 20032718 K
60
ccedilalışanlarla ilişkilerden farklı şekilde duumlzenlenmesine sebep olmuştur Fransarsquoda
gazetecilerin hakları 1935 yılında İş Kanununa eklenen huumlkuumlmler ile ayrı bir
duumlzenlemeye konu olmuştur Almanyarsquoda ise Gazeteciler Birliği ve basın ccedilalışanları
arasında imzalanan toplu iş soumlzleşmesi ile duumlzenlemeler gerccedilekleştirilmiştir
Haberin haber olma niteliğini kaybetmemesi iccedilin gazeteci haberi en kısa suumlrede
ulaştırmalıdır Bu yuumlzden gazetecilik yoğun ccedilalışma temposu gerektirmektedir Duumlnya
Sağlık Oumlrguumltuuml (WHO)rsquonuumln meslek ve yaşam suumlrelerine dair araştırmasında
gazeteciliğin en kısa oumlmuumlrluuml meslek olduğu ortaya konmaktadır Bunun nedeni
gazetecilerin zaman zaman ccedilalışmak zorunda oldukları ccedilatışma veya afet boumllgeleri ve
gazetecilere youmlnelik suikast ve saldırılardır120
Gazeteci ifadesi geleneksel olarak basın guumlnuumlmuumlzde daha ccedilok medya olarak
adlandırılan alanda ccedilalışanları tanımlamaktadır121
Medya gelenekccedili liberal duumlşuumlnceye
goumlre ccediloğulcu siyasal sistemlerin ayrılmaz bir parccedilasıdır ve yasama yuumlruumltme yargı
guumlccedillerini toplum yararına denetleyen bir doumlrduumlncuuml guumlccediltuumlr Uluslararası Ccedilalışma
Oumlrguumltuumlrsquonuumln 1981 tarihli mesleklerin uluslararası standart sınıflandırmasında ldquoyazılı
basın araccedillarında ccedilalışan gazetecinin goumlrevlerine benzer şekilde radyo ve televizyon
iccedilin haber ve yorumların hazırlanmasında ve yayınlanmasında uzmanlaşan guumlncel
olaylar uumlzerine bilgi sahibi olan ve bu olaylarla ilgili kişilerle canlı roumlportajlar yapan
kişirdquo radyo ve televizyon gazetecisi olarak tanımlanmıştır122
Basın İş Kanununa goumlre gazetecinin bu kanundan faydalanabilmesi iccedilin gazete
mevkute(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında ccedilalışması gerekmektedir 212
sayılı kanunla ldquove benzerlerirdquo ifadesi kaldırılmış kanunun uygulama alanı daraltılmıştır
Bunun dışında Kanunun ilk şeklinde uumlcret alma şartı aranmazken 212 sayılı Kanun ile
yapılan değişiklikle belirtilen işlerde ldquouumlcretrdquo karşılığı ccedilalışanlara gazeteci deneceği
belirtilmektedir Kanunun uygulanabilmesi iccedilin uumlcretin suumlreklilik goumlsterir nitelikte
olması gerekmektedir Bu yuumlzden belirli zamanlarda bir anlaşma olmaksızın yazı
120
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları Legal
Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı s20 121
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim Fakuumlltesi İletişim
Ccedilalışmaları Dergisi2010 s62 122
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s55
61
yazanlar karikatuumlristler geccedilici defter tutan muhasebeciler kanun kapsamına
girmemektedirler123
Bir goumlruumlşe goumlre Kanundan faydalanmanın bir koşulu da gazetecinin tek geccedilim
kaynağının gazetecilik olmasıdır İlaveten Kanunun 3rsquouumlncuuml maddesi uyarınca kanun
kapsamına girmekte olan işletmelerin kurulmasını veya devredilmesini bildirme
yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır Profesyonel gazetecilikte başlıca geccedilim kaynağının
gazetecilik olması esas olduğundan mesleği bağımlı veya bağımsız olarak suumlrduumlrmesi
gazeteci sayılması bakımından oumlnem taşımamaktadır denilmektedir Ancak bunun
tersini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır Bir goumlruumlşe goumlre ldquoGazeteciliğin başlıca
geccedilim kaynağı olarak benimsenmesirdquo koşulunun gazetecilik mesleğinin doğasından
kaynaklandığı ileri suumlruumllmektedir124
Bu goumlruumlşe goumlre gazete veya dergilere suumlrekli
biccedilimde yazı yazan profesoumlr edebiyatccedilıların gazeteci sayılamayacağı kabul
edilmektedir Basın İş Kanununa baktığımızda ise ldquoGazeteci işverenle yaptığı
mukavelede aksi zikredilmediği takdirde dışarıda basınla alakası olsun veya olmasın
başka iş tutmakta serbesttirrdquo denmektedir Bu durumda gazeteciliğin başlıca geccedilim
kaynağı olması gerektiği sonucuna varmak muumlmkuumln goumlruumlnmemektedir125
Bunlara ek olarak Basın İş Kanunursquona goumlre gazeteci sayılma Tuumlrkiyersquode yayınlanma
koşuluna bağlıdır ldquoKanunun 1rsquoinci maddesinde gazeteci sayılabilmek iccedilin kişinin
Tuumlrkiyede yayımlanan gazete ve suumlreli yayınlarla haber ve fotoğraf ajanslarında
ccedilalışması oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Buna goumlre gazetecinin ccedilalışma yerleri yasada accedilıkccedila sayılmış
ve sınırlanmıştır rdquo 126
Tartışmalı olan bir konu da gazete muumlduumlrlerinin fikir işccedilisi kabul edilip
edilmeyecekleridir Oumlzekrsquo e goumlre 212 sayılı Kanunrsquodan oumlnce 5953 sayılı Kanunrsquoun ilk
halinde bu kişiler de fikir işccedilisi kabul edilmektedir 212 sayılı Kanunrsquoun yeni bir kanun
olmayıp 5953 sayılı Kanunu değiştirmesi nedeniyle 212 sayılı değişiklerle birlikte de
fikir işccedililiği kavramının bu kişiler iccedilin devam ettiğini kabul etmek gerekmektedir 127
123
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları BASHAŞ Şubat
2011s63 124
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı Ccedilalışma ve Toplum
20082 s11 125
AKYİĞİT Ercan s7 126
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001 s26 127
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki Hukuki Muumlnasebet
1962 s62
62
Şuğlersquoye goumlre ise gazete youmlneticileriyle ilgili doğrudan gazeteci sayılma ya da
sayılmama şeklinde bir sonuca bağlanmaması gerekmektedir Youmlnetici şayet makale
seccedilmek yayın ccedilizgisini belirlemek gibi goumlrevleri de yerine getiriyorsa gazeteci
sayılması uygundur Herhangi bir gazetecilik ccedilalışması yapmıyor ise de gazeteci
sayılması iccedilin bir neden bulunmamaktadır128
Duumlnyada gazetecilik mesleğini ele aldığımızda birccedilok uumllkede gazeteci sıfatına sahip
olmak iccedilin bir medya kuruluşunda gazeteci olarak istihdam edilmenin yeterli olmadığı
goumlruumllmektedir Bazı uumllkelerde oumlzel bir kuruluş tarafından mesleki sicile tescil ve bir
kart ccedilıkarılmak suretiyle gazetecilik statuumlsuuml tanınmaktadır Tuumlrkiyersquodeki Basın Yayın
Enformasyon Genel Muumlduumlrluumlğuuml de benzer bir işlev goumlrmektedir
Belccedilikarsquoda oumlzel bir komite adayları değerlendirerek ulusal basın kartı ve oumlzel araba
plakaları sağlamaktadır Fransarsquoda gazetecilerin tabi oldukları ulusal toplu iş
soumlzleşmesinin huumlkuumlmleri uyarınca profesyonel gazeteci unvanı iki yıllık bir kurs
sonunda verilmektedir129
Fransarsquoda gazetecilerin hakları kanuni bir duumlzenlemeye tabi
iken İngilterersquode kollektif soumlzleşmelerle duumlzenlenmektedir130
Tuumlrkiyersquode ise Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın 2012 yılı istatistiklerine
baktığımızda aşağıdaki tabloda yer aldığı uumlzere oumlzel sektoumlrde imzalanan toplu iş
soumlzleşmesi sayısı birdir ve tek bir işyerinde uygulanmıştır Toplu iş soumlzleşmesinden
faydalanan işccedili sayısı 134 iken sendika uumlyesi işccedili sayısı ise 76rsquodır Devlet memurlarına
5953 sayılı Kanun uygulanmadığından tabloda yalnızca oumlzel sektoumlr rakamlarına yer
verilmiştir Buumltuumln işkollarında oumlzel sektoumlrde uygulanan toplu iş soumlzleşmesi sayısına
baktığımızda bu rakamın 349 olduğu goumlzuumlkmektedir Diğer sektoumlrlerle de
kıyaslandığında da Basın sektoumlruumlndeki TİS sayısı azdır Bunun başlıca nedeninin
sektoumlrde ccedilalıştığı halde Basın İş Kanunursquona tabi ccedilalıştırılmayan gazeteciler olduğu
duumlşuumlnuumllmektedir
128
ŞAKAR s11-18 128
AKYİĞİT s7 128
ŞUĞLE s77 129
CcedilAKIR s93 130
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların Korunması Ekonomik ve
Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966 s1
63
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012 (Oumlzel
Sektoumlr)
İşkolu Toplu İş
Soumlzleşme Sayısı
İşyeri Sayısı İşccedili Sayısı Uumlye İşccedili Sayısı
Basın ve
Yayın
1 1 134 76
Toplam 349 1552 131486 87842
412 Basın Sektoumlruumlnuumln Tarihccedilesi
Gazetecinin tanımı detaylı bir şekilde accedilıklandıktan sonra Duumlnyarsquoda ve Tuumlrkiyersquode
basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesini incelemek faydalı olacaktır Avruparsquoda şehirler birbirinden
uzak olduğu iccedilin basın sektoumlruuml insanların haber alma gereksiniminden doğmuş ve
ticaretin gelişmesiyle birlikte buumlyuumlmuumlştuumlr 18 Yuumlzyıla gelindiğinde ise teknoloji ve
ulaşımın da gelişmesiyle gazete guumlnluumlk yaşamın bir parccedilası haline gelmiştir 19
Yuumlzyılda ise basın sektoumlruuml teknolojik gelişmeler sayesinde hedef kitlesine hızla ulaşan
bir sektoumlr konumuna gelmiştir 20 Yuumlzyıla gelindiğinde ccedilağdaş basın sektoumlruuml hızlı
gelişimini suumlrduumlrmuumlştuumlr131
Tuumlrkiyersquode yazılı basın Batı ile karşılaştırıldığında ccedilok uzun bir geccedilmişe sahip değildir
Uumllkemizde duumlnyadaki gelişimin aksine gazetecilik doğrudan ortaya ccedilıkmış
matbaacılığın bir yan uumlruumlnuuml olarak gelişmemiştir Osmanlı İmparatorluğursquonun dağılma
doumlneminde devlet kimliğini korumak iccedilin bizzat devlet eliyle başlatılmıştır132
1950rsquolerden sonra basın işletmeleri yavaş yavaş diğer sektoumlrlerde de olduğu gibi
sermaye yoğun işletmelere doumlnuumlşmuumlştuumlr Ayrıca devletin basın uumlzerindeki denetleyici
tavrı da devam etmiştir133
131
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları Anadolu
Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004 s11 132
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode Gazeteciliğin Gelişim
Evreleri Ankara 1991 s166 133
KARACA Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları s11
64
Tuumlrkiyersquode Basın İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesinde gazetecilik mesleğine oumlzguuml bazı
oumlzel nedenler etkili olmuştur Bunların başında ccedilalışma saatlerinin gazetelerin
ccedilıkarılmasına goumlre ayarlanması gereği gazetecilerin ccediloğunun uumlcretli ccedilalışan olmaları
sebebiyle ccedilıkarlarının her zaman işverenin ccedilıkarlarıyla bağdaşmaması basını devlet
iccedilinde doumlrduumlncuuml guumlccedil olarak kabul eden duumlşuumlncedir134
5953 Sayılı Kanunun kabul
edildiği 1952rsquode İstanbul Gazeteciler Sendikası da kurulmuş sendikanın adı 1963rsquote
Tuumlrkiye Gazeteciler Sendikası (TGS) olarak değiştirilmiş ve 1965rsquote 6 şubeye ulaşan
TGS Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquona uumlye olmuştur135
Guumlnuumlmuumlzde ise guumlccedilluuml
basın işletmeleri holdinglerin yani tekelleşmiş sermayenin elinde bulunmaktadır136
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesi
Gazetecinin iş guumlvencesi gazetecinin bağımsızlığı yoluyla toplumun en temel
haklarından anlatım oumlzguumlrluumlğuumlnuumln bir goumlstergesi olduğundan oumlnem taşımaktadır137
212
sayılı kanunla işverenlere istihdam ettikleri gazetecilerin soumlzleşmesini mahallin en
buumlyuumlk muumllki amir ve boumllge ccedilalışma muumlduumlrluumlkleriyle birlikte ilgili sendikaya bildirme
zorunluluğu getirilmiş ve sendikaların etkinliğine destek verilmiştir Gazeteci ile işveren
arasındaki sorunlarda daha oumlnce hukuk mahkemelerine başvurulurken iş mahkemelerine
başvurma hakkı tanınmıştır Gazetecilerin kıdem esasına goumlre terfi etmeleri esası kabul
edilmiştir
212 Sayılı Kanun işverenlerden buumlyuumlk tepki almıştır İşverenler tepkilerini uumlccedil guumln
suumlreyle gazete ccedilıkarmayarak ortaya koymuşlardır Buna karşın İstanbul Gazeteciler
Sendikası da bu suumlrede Basın adlı bir gazete yayınlamıştır
Gazetecinin iş guumlvencesi oumldemelerinden yararlanabilmesi ile ilgili koşullar ayrıca
kanunun 6 7 ve 11rsquoinci maddelerinde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunursquonun 6rsquoıncı
maddesinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi hali ve bu durumdaki iş
guumlvencesi oumldemeleri (kıdem tazminatı) duumlzenlenmektedir Ayrıca İş Kanunursquonun 18
19 20 21 ve 29rsquouncu maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla
uygulanacağı belirtilmektedir Bu durumda Basın İş Kanunu kapsamına giren
gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale getirilmişlerdir
134
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s40 135
CcedilAKIR s16 136
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978s754 137
CcedilAKIR s62
65
Basın ccedilalışanlarının sosyal ve ekonomik durumları konusunda 1949rsquoda Birleşmiş
Milletler Ekonomik ve Sosyal Konseyirsquonde alınan bir kararla oumlzellikle gazetecilerin
sosyal guumlvenliği uumlzerinde durularak uumllkeler UCcedilOuml normlarına uymaya davet edilmiştir
UCcedilOumlrsquode 1959rsquoda yapılan Fikir İşccedilileri ve İşverenleri Doumlrduumlncuuml Danışma Toplantısında
ldquogazetecilik ccedilalışmalarının uluslararası statuumlsuumlrdquonuumln hazırlanmasına karar verilmiş ancak
buguumlne kadar gerccedilekleştirilmemiştir138
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesi
Ccedilalışmamızın birinci boumlluumlmuumlnde 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesi
incelenmişti Bu noktada Basın-İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin tanımı
yapılacaktır Basın İş Kanunursquonun 1rsquoinci maddesi Kanunun Tuumlrkiyede yayınlanan
gazete ve mevkutelerle(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında her tuumlrluuml fikir ve
sanat işlerinde ccedilalışan ve İş Kanunundaki işccedili tarifi kapsamı haricinde kalan
kimselerle bunların işverenleri hakkında uygulanacağını belirtmektedir
Ancak Kanunun 2rsquonci maddesinde Devlet belediyeler ve İktisadi Devlet Teşekkuumll ve
muumlesseseleriyle sermayesinin yarısından fazlası bu teşekkuumlllere ait şirketlerde istihdam
edilen memur ve hizmetliler hakkında bu Kanun huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı
vurgulanmaktadır
Ayrıca İş Kanunu madde 116 uyarınca İş Kanunursquonun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu
maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla uygulanacaktır Bu durumda
Basın İş Kanunu kapsamına giren gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale
getirilmişlerdir Ancak tuumlm bu olumlu duumlzenlemelere rağmen Deniz İş Kanunu ve
Borccedillar Kanunu kapsamında kalan ve iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccedililer iş guumlvencesinden
faydalanamamaktadır
5953 sayılı Sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki
Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanun (Basın İş Kanunu)rsquoun 4rsquouumlncuuml maddesi
kapsamında gazeteci ile kendisini ccedilalıştıran işveren arasındaki iş akdinin yazılı şekilde
yapılması mecburidir İş soumlzleşmesinde işin nevi(tuumlruuml) uumlcret miktarı gazetecinin
kıdemi belirtilmelidir İşin tuumlruumlnde ve uumlcrette yapılan değişikliklerin soumlzleşmeye
138
CcedilAKIR s71
66
konulması gerekmektedir Ayrıca 4rsquouumlncuuml maddeye istinaden gazetecinin iki yıllık
ccedilalışma sonucu uumlcretinin yuumlzde kaccedil artacağı da soumlzleşmede accedilıkccedila belirtilmelidir
Soumlz konusu Kanunun 5rsquoinci maddesi uyarınca belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde fesih
ihbarının Kanundaki suumlrelere tabi olduğu belirtilmektedir İhbar suumlrelerine uygun uumlcret
miktarındaki tazminatın işveren veya gazeteci tarafından diğer tarafa oumlnceden oumldenmesi
suretiyle soumlzleşmenin derhal feshedilebileceği aynı maddede accedilıklanmaktadır
Kanunun 10rsquouncu maddesinde gazeteciler iccedilin tecruumlbe suumlresi en ccedilok uumlccedil ay olarak
belirlenmiştir Bu suumlre iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini ihbar suumlresine ve tazminat
muumlkellefiyetine tabi olmaksızın feshedebilmektedirler Bu suumlrenin sonunda soumlzleşme
yazılı yapılmak zorundadır
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde ise gazetecinin işverenle yaptığı soumlzleşmede aksi
belirtilmediği takdirde dışarda basınla alakası olsun veya olmasın başka iş tutmasının
serbest olduğu accedilıklanmıştır Buna ek olarak soumlzleşmenin yazılı yapılması kural iken
yapılmadığı durumlarda Yargıtay kararına goumlre gazeteci yine de hak kazanmaktadır
Karardan anlaşıldığı uumlzere yazılı şekil koşulu gazeteci aleyhine kullanılamamaktadır139
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesi
Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesinin İş Kanunursquonda olduğu gibi fesih
dışında yolları bulunmaktadır Bunlardan ilki soumlzleşmenin tarafların anlaşması ile sona
ermesidir Basın iş soumlzleşmesinin tarafları olan gazeteci ve işveren anlaşarak oumlzleşmeyi
her zaman sonlandırabilmektedirler Bu konuda soumlzleşmenin belirli ya da belirsiz suumlreli
olmasının bir oumlnemi bulunmamaktadır Zaten belirli suumlreli basın iş soumlzleşmesi aksi
kararlaştırılmadıkccedila fesih bildirimine gerek olmadan belirlenmiş olan suumlrenin bitiminde
kendiliğinden sona ermektedir Bu durumda gazetecinin işverene karşı ileri suumlrebileceği
bir tazminat hakkı bulunmamaktadır Ancak İş Kanunursquonda da geccedilerli olduğu uumlzere
soumlzleşmede belirtilen suumlrenin dolmasına rağmen gazeteci ccedilalışmaya ve işveren de
ccedilalıştırmaya devam ederse soumlzleşme aynı suumlreyle fakat en fazla bir yıl iccedilin yenilenmiş
sayılırken soumlzleşmenin ikinci defa aynı şekilde yenilenmesi halinde soumlzleşme baştan
itibaren belirsiz suumlreli olarak kabul edilmekte ve fesih kuralları uygulanmaktadır Bunun
dışında gazetecinin oumlluumlmuuml de soumlzleşmeyi sona erdirmektedir
139
ATILGAN s71
67
Basın İş Kanununda gazetecinin kıdemine ve soumlzleşmeyi fesheden tarafın gazeteci veya
işveren olmasına goumlre farklı ihbar oumlnelleri oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Kanunun 6rsquoncı maddesinin
4rsquouumlncuuml fıkrasında işverenin feshi halinde uyulacak ihbar oumlnelleri 7rsquoinci maddesinde ise
gazetecinin feshinde karşı tarafa verilmesi gereken ihbar oumlneli belirlenmiştir Bununla
birlikte Basın İş Kanunursquonda 4857 sayılı Kanunrsquoun aksine ihbar oumlneli iccedilinde iş arama
izni duumlzenlenmemiştir140
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshi
Basın İş Kanunursquonda gazeteci kavramının tanımı yapılmasına karşın işveren tanımı
yapılmamış kanunun gazetecilerin işverenleri hakkında da uygulanacağı belirtilmekle
yetinilmiştir Eğer işverenin gazeteci ile ilişkisi iş soumlzleşmesine dayanıyorsa ve
gazetecinin ccedilalıştığı işyeri kanunda belirtilen işyerlerindense bu işveren Basın İş
Kanunu kapsamında değerlendirilecektir
İşverenin TC vatandaşı olması zorunlu değildir İşveren birkaccedil kişi dernek veya
sendika olabilmektedir Ancak 3984 sayılı Kanunun 29rsquouncu maddesi dikkate
alındığında oumlzel radyo ve televizyon kuruluşu kuramayan ve bunlara ortak
olamayanların işveren de olamayacakları anlaşılmaktadır Basın İş Kanunursquonun 2rsquonci
Maddesinde sayılanlar da şuumlphesiz bu işveren niteliğinden yoksundurlar141
Kanunun 6rsquoncı maddesi işveren tarafından soumlzleşmenin feshi ve kıdem tazminatı
koşullarını accedilıklamaktadır Buna goumlre meslekte en az beş yıl ccedilalışmış olan gazetecilere
kıdem hakkı tanınacağı ve bu hakkın gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanacağı soumlzleşmenin feshi halinde gazetecinin bu suumlreye goumlre hesaplanacak
tazminatı almaya hak kazanacağı işverenle arasındaki ilişki bir veya daha ccedilok
soumlzleşmeye istinaden kesintisiz olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son
verilmesinin yapılacak yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olacağı
hizmeti beş seneden az olanlar iccedilin ihbar suumlresinin bir ay olduğu belirtilmektedir
Hizmetine 6rsquoncı madde huumlkuumlmlerine goumlre son verilen gazeteci son aylığı temel olmak
uumlzere her hizmet yılı iccedilin bir aylık uumlcreti miktarında tazminata hak kazanmaktadır Bir
kez kıdem tazminatı alan gazetecinin kıdeminin yeni işine girişinden itibaren
hesaplanacağı ancak işverenle gazeteci arasında soumlzleşmeyle bu durumun farklı youmlnde 140
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s36 141
AKYİĞİT s8
68
duumlzenlenebileceği maddede ayrıca accedilıklanmaktadır Kanunda ayrıca işverenin maddi
imkansızlık sebebiyle gazetecinin tazminatını bir defada oumldeyememesi halinde oumldeme
en ccedilok doumlrt taksitte yapılacağı ve bu taksitlerin tamamının suumlresinin bir yılı
geccedilemeyeceği belirlenmiştir
İşveren 11rsquoinci maddeye dayanarak gazetecinin goumlrevinin ifasıyla ilgili konularda
bilerek veya ağır ihmal sonucu yayının itibarına zarar verecek harekette bulunması
durumunda ihbar suumlrelerine bağlı kalmaksızın soumlzleşmeyi derhal feshedebilir
Kanunun 12rsquonci maddesinde gazetecinin uğradığı hastalık sebebiyle soumlzleşmenin
işveren tarafından feshedilemeyeceği hastalığın altı aydan fazla uzaması halinde
tazminat verilmek suretiyle feshedilebileceği ve azami bir yıl iccedilinde iyileştiği takdirde
tekrar eski işine tercihan alınacağı huumlkme bağlanmıştır
Kanunun 16rsquoncı maddesinde ise işverenle gazeteci arasındaki iş soumlzleşmesinin belirli
veya belirsiz suumlreli olup olmadığına bakılmaksızın gazetecinin silahaltında bulunduğu
suumlrece soumlzleşmesi işveren tarafından feshedilemeyeceği belirtilmektedir
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından feshedilmesi
5953 sayılı Kanunun 7rsquonci maddesi uyarınca gazeteci en az bir ay oumlnceden işverene
yazılı bildirimde bulunmak suretiyle iş soumlzleşmesini feshedebilmektedir Yazılı bildirim
suumlreleri asgaridir ve soumlzleşmelerle artırılabilir
Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirtildiği uumlzere gazetecinin yazdığı yazı gazetecinin
şerefini zedeleyecek tarzda veya maneviyatına zarar verecek şekilde değişiklik
yapılarak yayınlanırsa gazeteci ihbar suumlrelerini beklemeksiniz derhal soumlzleşmeyi
feshedebilir Bu durumda işverenin kusuru sonucu soumlzleşmeyi feshetmiş gibi tazminata
hak kazanır Belirli suumlreli soumlzleşmelerde de bahse konu durumlar geccedilerliyse fesih hakkı
soumlzleşme suumlresi sona ermeden kullanılabilmektedir
Pek ccedilok uumllkenin uygulamasında gazeteci iccedilin soumlz konusu fesih hakkına rastlanmaktadır
Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquonun 1926rsquodaki birinci kongresinde bu ilke
69
vurgulanmış ve ilk defa 1935rsquode Fransız İş Kodursquona da girmiştir Kanunda veya toplu
soumlzleşmede yer alan bu huumlkme ldquovicdan huumlkmuumlrdquo (conscience clause) denilmektedir142
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatı
Basın İş Kanunu soumlzleşmenin fesih bildirimi ile sonuccedillanması halinde kıdem ve ihbar
tazminatı oumldenme koşulları youmlnuumlnden 4857 sayılı Kanundan farklılık arz etmektedir
Basın İş Kanunu kapsamında kıdem tazminatına hak kazanma koşullarını anlayabilmek
iccedilin oumlncelikle Bas İş Kanunursquonda yer alan huumlkuumlmlere bakmak gerekmektedir Bu
huumlkuumlmler 1 6 7 11rsquoinci maddelerde ve 3984 Sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş
ve Yayınları Hakkında Kanunun 38 Maddesinde de duumlzenlenmektedir 3984 sayılı
Kanunun 38rsquoinci maddesine goumlre ldquoRadyo ve Televizyon kuruluşlarının haberle ilgili
birimlerinde ccedilalışanlar 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar
Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanunrsquoa tabidirrdquo
Gazetecinin kıdem tazminatına hak kazandığı durumlar soumlzleşmenin işveren tarafından
bildirimli veya haksız feshedilmesi veya gazeteci tarafından Kanunun 11rsquoinci maddesi 1
ve 2rsquonci fıkradaki haller nedeniyle derhal feshedilmesidir Birinci fıkrada ldquoBir
mevkutenin veccedilhe ve karakterinde gazeteci iccedilin şeref veya şoumlhretini veya umumiyetle
manevi menfaatlerini ihlal edici bir vaziyet ihdas edecek şekilde bariz bir değişiklik
vukuu halinde gazeteci ihbar muumlhletini beklemeden akdi feshedebilirrdquo denilmektedir
2rsquonci fıkrada ise iş akdini birinci fıkranın verdiği hakka dayanarak fesheden
gazetecinin işverenin kusuru neticesinde iş akdini feshetmiş olsa idi ne miktar tazminat
alacak idiyse o miktar tazminat isteyebileceği huumlkme bağlanmıştır
Basın İş Kanunursquonun kıdem tazminatıyla ilgili huumlkuumlmleri diğer İş Kanunlarından farklı
olarak mutlak değil nisbi emredici niteliktedir Bu yuumlzden kıdem tazminatına hak
kazandıracak haller yapılacak bir soumlzleşmeyle veya Toplu İş Soumlzleşmesi yoluyla
bertaraf edilemez ya da daha zor koşullara bağlanamaz143
Ancak Kanunda belirtilenler
dışında kıdem tazminatına hak kazanılacağı veya miktar artışı soumlzleşmede yer alıyorsa
geccedilerli olmaktadır Bu gazeteci lehine bir durum oluşturmaktadır
142
ŞAKAR s15 143
AKYİĞİT s17
70
İlgili Kanunlarda 5 yıl kıdemi olan gazetecinin kıdem hakkı kazanacağı
duumlzenlenmektedir Kıdem hakkı gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanmaktadır Ancak burada da oumlnceki işverenin yanında ccedilalışılan suumlrelerden de
yeni işverenin sorumlu tutulması ccedilok adil bir uygulama olmamaktadır Kıdem tazminatı
fonu ccedilıkması durumunda Basın İş Kanunursquondaki bu durum da ortadan kalkmış
olacaktır 144
Bunlara ek olarak 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Soumlzleşmesi Kanunursquonun 23rsquouumlncuuml
ve geccedilici 5rsquoinci maddesi ile soumlzleşmenin sona ereceği yeni bir durum getirilmiştir
Kanun oumlncesinde uygulamada tartışmalara yol accedilan işccedili sendikası youmlneticiliğine
seccedililerek işten ayrılan işccediliye youmlneticiliğin sona ermesinden sonra ve belli koşullarda
oumldenen kıdem tazminatı accedilık bir şekilde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunu
kapsamındaki işccedililerin sendikalaşma ve toplu soumlzleşme-grevlokavt haklarıyla ilgili
başka bir Kanun bulunmadığından konuya ilişkin 6356 sayılı Kanun huumlkuumlmlerinin
uygulanması doğru bir yaklaşımdır 6356 sayılı Kanuna goumlre bir gazeteci de uumlyesi
olduğu işccedili sendikası veya konfederasyonunda youmlnetici olması sebebiyle işyerinden
ayrıldığında iş soumlzleşmesi askıda kalmakta ancak kendisi isterse soumlzleşmesini feshedip
kıdem tazminatına hak kazanabilmektedir
Kıdem tazminatı gazetecinin aldığı son uumlcrete goumlre her bir yıllık ccedilalışması iccedilin bir aylık
uumlcreti kadar oumldenmektedir Ayrıca yıldan artan suumlreler iccedilin orantılı oumldeme yapılır ancak
artan suumlre 6 aydan daha az ise bu suumlre iccedilin oumldeme yapılamamaktadır Buna karşılık iş
soumlzleşmesiyle aksi youmlnde huumlkuumlm koyulabilmektedir Genellikle oumlğretide ccedilıplak bruumlt
uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılmaktadır ccediluumlnkuuml gazetecinin kıdem hesabında
giydirilmiş uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılacağı oumlngoumlruumllmemiştir Bu nedenle kıdem
tazminatı basın işccedilisinin bruumlt uumlcreti uumlzerinden hesaplanmaktadır
Ancak gazetecinin kıdemiyle ilgili Yargıtay kararlarına bakıldığında 9 Hukuk
Dairesirsquonin 14 Nisan 2008 tarihinde verdiği kararın buumlyuumlk oumlnem taşıdığı goumlruumllmektedir
Yargıtay bu tarihe kadar gazetecinin haklı fesih yapamayacağını ancak işverenin işten
atması halinde kıdem tazminatı alabileceğine huumlkmediyordu Ancak bu karara goumlre
uumlcreti geccedil oumldenen veya oumldenmeyen fazla mesai uumlcreti oumldenmeyen sosyal guumlvenlik
primi eksik veya hiccedil oumldenmeyen gazetecilerin haklı fesih yaparak kıdem tazminatı
144
ATILGAN s91
71
alabileceği huumlkme bağlanmıştır Karara goumlre ldquoİşverenin uumlcret oumldeme işccediliyi koruyup
goumlzetme eşit davranma borcu gibi borccedilları iş soumlzleşmesinden kaynaklanmaktadır
Borccedillar Kanunursquonun 344rsquouumlncuuml maddesinde ldquoişccedilinin muhik sebeplerin bulunması
halinde ihbar olmaksızın iş soumlzleşmesini feshedebileceği akti icra etmemekte haklı
goumlsteren her halin muhik sebep olduğu aynı yasanın 345rsquoinci maddesi uyarınca da
muhit sebepler ile bir tarafın akte riayet etmemesinden ibaret olduğu takdirde bu tarafın
diğer taraf onun akit ile muumlstahak iken mahrum kaldığı feri menfaatlerde nazara
alınmak uumlzere tam bir tazminat itasıyla muumlkellef olacağırdquo belirtilmektedir145
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2011 ve 2012 yılı istatistiklerine bakıldığında
Basın sektoumlruumlnde 2011 yılında 1 kez grev yapılmışken 2012 yılında hiccedil grev
yapılmadığı ccedilıkarılmaktadır
İkinci bir durumda ise youmlneticiliğin ve iş soumlzleşmesinin devam ettiği doumlnemde yine
youmlneticilik sebebiyle soumlzleşmesini feshedip kıdem tazminatı almayı hak edebilmektedir
Bu fesih oumlnelsiz olup fesihtir Bunların dışında bir nedenle gazetecinin sendika
youmlneticiliğinin sona erdiği durumda da kıdem tazminatı oumldenebilecektir
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı istatistiklerine goumlre Ocak 2013 itibariyle Basın
Yayın ve Gazetecilik sektoumlruumlnde işccedili ve sendikalı işccedili sayısı aşağıdaki tabloda yer
almaktadır
Tablo-3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariyle
İşkolu İşccedili Sayısı Sendikalı İşccedili
Sayısı
Sendikalaşma
Oranı ()
Basın Yayın ve
Gazetecilik
104141 3714 357
Toplam 10881618 1001671 921
Tablodan anlaşıldığı uumlzere Basın sektoumlruumlndeki sendikalaşma oranı Tuumlrkiye
ortalamasının altındadır Tuumlrkiye ortalaması 921 iken Basın sektoumlruumlnde bu oran
145
Yargıtayrsquodan Tarihi Bir Tazminat Kararı httpwwwpmdorgtrhaberlerphpkategori=6amphaber=113
(Erişim Tarihi02122013)
72
357rsquodir Tablodaki bilgilere ek olarak Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2012 yılı
verilerine goumlre Basın ve yayın sektoumlruumlnde 2 işccedili sendikası varken hiccedil işveren sendikası
bulunmamaktadır
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 5rsquoinci maddesine goumlre ihbar tazminatı 4857 sayılı Kanunrsquoda da
olduğu gibi hem işccedili hem de işveren iccedilin oumlngoumlruumllen zarar koşuluna tabi olmayan bir
tazminattır İhbar tazminatı gazeteciler iccedilinde on yıllık zaman aşımına tabidir ve
alacaklısının oumllmesi durumunda bu tazminatı talep etme hakkı mirasccedilılarına
geccedilmektedir Bununla birlikte 4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine Basın İş Kanunursquonda
ihbar oumlnelleri duumlzenlenirken iş arama izni duumlzenlenmemiştir Basın İş Kanunu
kapsamındaki bir işyerinde işverenle ilişkisi bir veya birbirini takip eden soumlzleşmeye
goumlre aralıksız olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son verilmesi yapılacak
yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olmaktadır Beş yıldan az hizmet
suumlresi olanlar iccedilinse bu suumlre bir aydır Gazetecinin kıdem hakkı mesleğe ilk girişinden
itibaren hesaplanır kuralı ihbar oumlneli hakkında uygulanmamaktadır Fesheden tarafın
gazeteci olması durumunda ise kanun koyucu kıdeme goumlre farklı bir duumlzenlemede
bulunmamıştır Bu nedenle gazetecinin işverene işten ayrılacağını 1 ay oumlnceden yazılı
olarak bildirmesi yeterlidir 146
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 14042008 tarih ve 20088314 sayılı kararında ldquoDavacı
gazetecinin davalı basın ve yayın kuruluşundaki hizmetinin 5 yıldan az olduğu ancak
sicil kaydına goumlre daha oumlnce başka işyerlerinde de ccedilalıştığı anlaşıldığına goumlre davacının
meslekte beş yıl kıdeminin olup olmadığı ve davalı yanında geccedilen hizmeti nedeni ile
kıdem tazminatına hak kazanıp kazanmadığının belirlenmesi iccedilin davalı işyerinden
oumlnce basın iş kanunu kapsamında ccedilalışıp ccedilalışmadığı ve bu kanun kapsamındaki
hizmetinin toplam beş yılı doldurup doldurmadığının araştırılması gerekirrdquo
denilmektedir Karardan da anlaşılacağı uumlzere gazetecinin 5 yıl farklı veya aynı işveren
yanında Basın İş Kanunu kapsamında ccedilalışması durumunda kıdem tazminatı hakkı
doğmaktadır
146
GOumlKCcedilE s44
73
Basın İş Kanunursquonda ihbar suumlrelerine denk gelen uumlcret miktarında tazminatın karşı
tarafa oumldeneceği belirtilirken İş Kanunursquonun aksine uumlcretin nasıl hesaplanması
gerektiği ayrıntılı accedilıklanmamıştır Bu noktada bir goumlruumlşe goumlre 4857 sayılı Kanun kıyas
yoluyla gazeteciye uygulanmalıdır Buna karşın Yargıtay 9 Hukuk Dairesi 06102003
tarihli ve 20032919E 200316215K sayılı kararında ldquo4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine
5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda ihbar tazminatının giydirilmiş uumlcretten
hesaplanacağına dair kural bulunmadığından bruumlt ccedilıplak uumlcret yerine giydirilmiş
uumlcretten ihbar tazminatının hesabı hatalıdırrdquo denilmektedir Bu karara goumlre gazetecinin
ihbar tazminatı ccedilıplak uumlcret uumlzerinden oumldenmelidir
Basın İş Kanunun 8rsquoinci maddesi uyarınca ihbar oumlnelleri asgari olup soumlzleşme ile
arttırılabilmektedir 1475 sayılı İş Kanunursquonun 13rsquouumlncuuml maddesinde de benzer bir
duumlzenleme bulunmaktaydı Bu doumlnemde Yargıtay 9 Hukuk Dairesi de ihbar oumlnelinin
yalnız işccedili lehine arttırılabileceğini benimsemiştir 4473 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ve
4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesi ile Yargıtayrsquoın bu konudaki goumlruumlşuumlnuumln
değişip değişmediği bilinmemektedir Buna rağmen uygulanacak ccediloumlzuumlmuumln Basın İş
Kanunursquonu da uygulanması mantıklı goumlzuumlkmektedir147
434 Basın İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesinde ldquoGazetecinin oumlluumlmuuml sebebiyle iş akdinin sona
ermesi halinde eşi ve ccedilocuklarına ve bunlar bulunmadığı takdirde geccedilimi kendisine
terettuumlp eden ailesi efradına muumlteveffanın aylık uumlcretinin uumlccedil mislinden az olmamak
uumlzere kıdem hakkı tutarında oumlluumlm tazminatı verilirrdquo denilmektedir Bu tazminatın
niteliği oumlğretide tartışmalıdır Bir goumlruumlşe goumlre oumlluumlm tazminatı 212 sayılı Kanunrsquodan
oumlnce kıdem tazminatıyla bağlantısı olmayan bir tazminatken kanun değişikliğiyle
kıdem tazminatının oumldeneceği durumlardan birinin de gazetecinin oumlluumlmuuml olduğunu
belirten bir tazminattır
Başka bir goumlruumlşe goumlre ise Kanunun 18rsquoinci maddesinin başlığının oumlluumlm tazminatı
olmasından dolayı ve kıdem tazminatının sadece beş yıllık kıdeme sahip gazeteciye
oumldeneğinden hareketle bu tazminatın kıdeme bakılmaksızın oumldendiği bu yuumlzden kıdem
tazminatı değil sadece hesaplanması kıdem tazminatı gibi olan bir tazminat olduğu ifade
edilmektedir Basın İş Kanunursquona goumlre gazetecinin kıdemine bakılmaksızın oumlluumlmuuml
147
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37
74
durumunda yakınlarına yalnızca oumlluumlm tazminatı oumldenebilmektedir Gazetecinin oumlluumlmuuml
halinde kıdem tazminatı oumldenebileceği belirtilmemiştir148
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklar
Basın İş Kanunun4857 sayılı İş Kanunuyla ilişkisini incelediğimizde bir goumlruumlşe goumlre
iki kanunun arasında oumlzel kanun-genel kanun ilişkisi olduğu ve Basın İş Kanunursquonda
huumlkuumlm bulunmadığı hallerde İş Kanunu huumlkuumlmlerinin uygulanması gerektiği
belirtilmektedir149
Bir başka goumlruumlş ise İş Kanunursquonun salt Basın İş Kanunursquona goumlre daha ayrıntılı
duumlzenlemelere yer vermesi ve daha geniş kapsamlı olmasının bu iki kanun arasında
genel kanun-oumlzel kanun ilişkisi oluşmasına yetmeyeceği ayrıca İş Kanunu veya Basın
İş Kanunursquonda da boumlyle bir huumlkme yer verilmediği vurgulanmaktadır150
Yargıtayrsquoın da
bu konuda farklı goumlruumlşleri bulunmaktadır
İş Kanununun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu maddesi huumlkuumlmleri kıyas yoluyla uygulanır
Basın İş Kanunursquonda gazetecinin kıdem tazminatı ve yıllık uumlcretli izin haklarında
meslekteki hizmet suumlresi temel alınırken İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer iccedilin son
işverenin yanında ccedilalıştığı suumlreler temel alınmaktadır Bu noktada gazeteciler lehine bir
durum oluşmaktadır Hesaplamada meslekteki hizmet suumlresi esas olduğu iccedilin başka
işverenler yanında ccedilalışılan suumlre de hesaplamaya katılmaktadır151
Bunun dışında Basın İş Kanunursquonun 5 10 ve 11rsquoinci maddelerinde belirtildiği uumlzere İş
Kanunursquonda da olduğu gibi iş soumlzleşmeleri belirli ve belirsiz suumlreli ayrıca deneme suumlreli
olacak şekilde gerccedilekleştirilebilmektedir
İş Kanunursquondan farklı olarak Basın İş Kanunursquonda kısmi suumlreli ccedilalışmaya ilişkin bir
huumlkuumlm bulunmamaktadır Duumlzenlemelerde tam suumlreli ccedilalışma esastır 4857 sayılı
Kanunrsquoda kısmi suumlreli ccedilalışanlara youmlnelik ayrımcılık yapılamayacağı belirtilmektedir
148
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s187 149
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 150
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 151
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri İletişim Fakuumlltesi
Dergisi 2002 s9
75
Buna goumlre gazetecilerin de bu şekilde bir ayrımcılığa maruz kalmamaları gerektiği
duumlşuumlnuumllmektedir152
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlar
Tuumlrkiyersquode basın sektoumlruumlnde ccedilalışanlarla ilgili duumlzenlemeler 5953 sayılı Sayılı Basın
Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında
Kanun (Basın İş Kanunu) ve 1961 yılında Kanunda değişiklik yapan 212 sayılı Kanunla
yapılmıştır
Ancak Basın İş Kanunu Tuumlrk Medyasında ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur
Başka bir deyişle fiilen gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın
sektoumlruuml ccedilalışanları ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla
4857 sayılı İş Kanunu uygulanmaktadır Ancak oumlzellikle iş soumlzleşmesinin feshi halinde
işccedili ve işverenin mahkemelik oldukları hallerde gazetecinin Basın İş Kanunu
kapsamındaki işlerde ccedilalıştığını kanıtlaması durumunda mahkeme geriye doumlnuumlk olarak
Basın İş Kanunundan doğan hakların da verilmesini isteyebilmektedir Oumlrneğin bir
medya grubu daha oumlnce 4857 sayılı yasanın esnek ccedilalışma huumlkuumlmlerine uygun bir
soumlzleşme yapmış ancak bu soumlzleşmeler Basın Yayın ve Enformasyon Genel
Muumlduumlrluumlğuumlnce ldquo5953 sayılı yasaya uygun değildir ve basın kartı verilemez
gerekccedilesiyle geri ccedilevrilmiştir
Gazetecilerin bir boumlluumlmuuml de sadece telif uumlcretiyle ccedilalıştırılmak gibi bir durumla karşı
karşıya kalmakta ve bu yolla işveren kıdem tazminatı ve Sosyal Guumlvenlik Kurumuna
primlerinden kurtulmakta ve gazetecinin sosyal guumlvenlik hakkı elinden alınmaktadır153
Tuumlm bu sayılanlar ldquokadrolu goumlruumlnuumlmde gazetecirdquo ve ldquokadrosuz gazetecirdquo tanımlarını
ortaya ccedilıkartmıştır Bunlar kanuni tanımlar olmayıp muvazaalı durumları ifade etmek
iccedilin kullanılmaktadır İşverenle aralarında gerccedilek bir iş ilişkisi bulunmayan sadece
basın kartı almak iccedilin işverene bağlı ccedilalışıyor goumlruumlnen kişiler kadrolu goumlruumlnuumlmde
gazeteci olarak adlandırılırken bunun aksine gerccedilekten iş soumlzleşmesine dayalı ccedilalışması
152
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s106 153
ŞAKAR s11
76
gerekirken bu ilişki kurulmadan ccedilalıştırılan gazetecilere de kadrosuz gazeteciler
denilmektedir154
Kanunda ayrıca stajyer gazetecilerle ilgili duumlzenleme de bulunmaktadır Basın İş
Kanunursquonun 10rsquouncu maddesinde stajyer gazeteci mesleğe ilk giren ve en ccedilok uumlccedil ay
suumlren bir deneme suumlresi iccedilerisinde ccedilalışan gazeteciye denmektedir Daha oumlnce başka bir
işyerinde deneme suumlresi geccediliren gazeteci başka bir işyerinde tekrar stajyer muamelesi
goumlremez
Ayrıca bir araştırma merkezi medyada ccedilalışan kadınlarla bir anket gerccedilekleştirmiştir
Soumlz konusu anketin başlığı Ulusal Medyada Ccedilalışan Kadınların Medyadaki Yeri ve
Sorunlarıdır Buna goumlre Ccedilalışmada Prezantasyon iccedilin kadınların youmlnetim kademeleri
iccedilin daha ccedilok erkeklerin tercih edildiği atamalarda kadının cinsiyetinin evli ve ccedilocuk
sahibi olmasının karşısına hep bir engel olarak ccedilıktığı ve bu yuumlzden mobbinge maruz
kalarak kariyer yapmasının engellendiği belirtilmektedir
Anket iccedilin 156 medya ccedilalışanına Medyada işe alımlarda cinsel ayırım yapılıyor mu
Medya ccedilalışanları uumlzerinde yasaklarbaskı var mı Medya mensubu kadınlar
ccedilalıştıkları kurumlardan memnun mu Ulusal medyada ccedilalışan kadınlara mobbing
(psikolojik taciz) ve cinsel taciz uygulanıyor mu Medya sektoumlruumlnde torpilin etkisi ne
kadar ve Haberlerin doğruluk oranı nedir gibi sorular sorulduğu ve aşağıda yer
alan sonuccedillara ulaşıldığı vurgulanmaktadır
Ccedilalışanların yaklaşık yuumlzde 45i 30 yaş altındadır
41 yaş uumlzeri ccedilalışan yuumlzde 16rsquodır
Ccedilalışan profilinin 96sı yuumlksek oumlğrenim goumlrmuumlştuumlr
Ccedilalışanların yarısı 10 yıldan fazladır medya sektoumlruumlndedir
Medya sektoumlruumlnde ccedilalışan kadınlar sektoumlrden ve ccedilalıştıkları kurumdan birccedilok
şikayetleri olmasına rağmen ağırlıklı olarak yaptıkları işi sevdiklerini belirtmişlerdir
154
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s58-59
77
Ankete katılanların sadece yuumlzde 15i ccedilalıştıkları kurumun verdiği haber niteliği
taşıyan bilgilerin yuumlzde yuumlz doğru olduğunu soumlylemiştir
Yuumlzde 45i ccedilalıştığı kurumun buumltccedile kaynağının doğru projelerde kullanılmadığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 45i haftalık yasal ccedilalışma saati olan 45 saatin uumlzerinde ccedilalışmaktadır
Duumlzenli olarak suumlrekli fazla mesai yapıldığı sonucu ccedilıkmaktadır
Yuumlzde 50si aldığı uumlcretten memnun olmadığını belirtmiştir
Yuumlzde 60ı işe alımkariyer planlaması konularında cinsel ayırım yapıldığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 42si mobbinge uğradığını ifade etmekte mobbing mağdurlarının sadece uumlccedilte
biri bu durumu şikayet ettiğini sadece yuumlzde 5rsquolik bir kesim ise bu konuyu yargıya
taşıdığını belirtmektedir Mobbing uygulayanların yuumlzde 60ının erkek yuumlzde 40ının
kadın olduğu sonucuna varılmaktadır 155
Soumlz konusu anketten de anlaşıldığı uumlzere sektoumlrde ccedilalışan gazetecilerin birccedilok sorunu
bulunmaktadır Oumlzellikle kadın gazeteciler iccedilin cinsiyet ayrımcılığı sektoumlrde sorun
olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
155Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012 httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-
kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim Tarihi 27112013)
78
SONUCcedil
Ccedilalışmamızda iş soumlzleşmesinin feshi ve sonuccedilları hukuki ve sosyal youmlnden
incelenmiştir Suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramları accedilıklanmış
işccedilinin feshe karşı korunması işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam
ettirilmesi anlamına gelmediği iccedilin fesih halinde işccedili ve işverenin hak ve karşılaştıkları
yaptırımlar arasındaki farklılıklar ortaya konmuştur İş guumlvencesinin tarihsel gelişimi ve
uumllke oumlrnekleri aktarılmış guumlvence kapsamında olan ve olmayan işyerleri accedilısından
feshin sonuccedilları irdelenmiştir İşe iade davaları ve dava sonucu huumlkmedilen tazminatlar
anlatılmıştır
İş soumlzleşmesinin feshini daha iyi anlayabilmek iccedilin ccedilalışmada oumlncelikle iş soumlzleşmesinin
ne ifade ettiği incelenmiştir Bu kapsamda oumlncelikle iş soumlzleşmesinin tanımı unsurları
ve tuumlrleri accedilıklanmıştır Sonrasında iş guumlvencesinin Tuumlrkiyersquode ve duumlnyada nasıl
uygulandığı ve koşulları irdelenmiştir Toplu işten ccedilıkarma kavramı accedilıklanmış
sonrasında fesih yoluyla iş soumlzleşmesinin sona ermesi detaylı şekilde ele alınmıştır
Konu bildirimli fesih haklı nedenle fesih ekseninde işveren ve işccedili accedilısından
anlatılmıştır Bu noktada oumlzellikle fesihte geccedilerli ve geccedilersiz nedenlerin neler olduğu
accedilıklanmıştır İşccedili ve işveren accedilısından oumlnemli konular arasında olan ispat yuumlkuuml
değişiklik feshi haksız fesih kavramları anlatılmıştır
Ccedilalışmanın sonraki boumlluumlmlerinde işccedili accedilısından fesih halinde accedilılabilecek işe iade
davaları Yargıtay kararları da incelenmek suretiyle ele alınmıştır Devamında dava
sonucu işccedilinin hakları incelenmiş ldquokıdem tazminatı ihbar tazminatırdquo kavramları
accedilıklanmıştır Fesih ve iş guumlvencesi kavramları uluslararası normlar ışığında
incelenmiştir Bu noktada ILO ve AB normları ve uumllke uygulamaları anlatılmıştır
Son boumlluumlmde fesih ve iş guumlvencesi kavramları Basın sektoumlruuml ve 5953 sayılı Kanun
kapsamında sektoumlr ccedilalışanlarının sorunları da ele alınarak accedilıklanmıştır 4857 ve 5953
sayılı Kanunlar arasında konuyla ilgili farklılıklar vurgulanmıştır Son olarak
ccedilalışmamızdan elde edilen ccedilıkarımlar ve tespit edilen sorunlara ilişkin oumlneriler aşağıda
yer almaktadır
Oumlncelikle ccedilalışmadan elde edilen bilgiler ışığında halen işyerlerinin birccediloğunun 30 kişi
ccedilalıştırma zorunluluğu nedeniyle iş guumlvencesi kapsamına girmediği anlaşılmaktadır Bu
79
accedilıdan iş guumlvencesinin 4857 sayılı Kanunrsquoda daha oumlnce 4773 sayılı Kanunrsquoda geccediltiği
şekliyle 10 işccedili olarak değiştirilmesinin işccedili haklarının korunmasına katkı
sağlayabileceği duumlşuumlnuumllmektedir Oumlrneğin Almanyarsquoda iş guumlvencesi iccedilin bu sınır 10
işccedilidir
Buna ek olarak guumlvence kapsamı dışındaki işyerlerinde ccedilalışan işccedililer iccedilin fesih
hakkının koumltuumlye kullanılmasında ispat yuumlkuumlnuumln guumlvence kapsamındaki işccedililerde olduğu
gibi işverene yuumlklenmesi iccedilin mevzuatta duumlzenleme yapılması yine işccedili haklarının
korunması accedilısından faydalı olabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus da temel ccedilalışma haklarından faydalanılmasının temini iccedilin
kayıt dışılık ile muumlcadele edilmesinin oumlnemidir Birccedilok işveren de haksız rekabete yol
accediltığı gerekccedilesiyle kayıt dışılıkla muumlcadeleyi desteklemektedir Ccedilok sayıda işccedili
soumlzleşmesinin feshi halinde elde edebileceği tazminatlarla ve dava suumlreciyle ilgili bilgi
sahibi değildir Bu accedilıdan teftiş ve yaptırımlar arttırılmalı kamu spotları konferanslar
vb faaliyetler sayesinde işccedilinin hakları konusunda işverenin de yaptırımlar konusunda
farkındalıkları arttırılmalıdır Bu sayede iş guumlvencesinin uumllkemizde
yaygınlaştırılmasına da katkı sağlanacaktır
Tazminatlar konusu incelendiğinde ise karşımıza iş guumlvencesi kapsamı dışında olanlar
iccedilin iş akdinin feshinde koumltuuml niyet tazminatı muumlmkuumln iken guumlvence kapsamında
olanların bu haktan faydalanamaması sorunu ortaya ccedilıkmaktadır Bu sorunun iş
guumlvencesi kapsamındaki işccedilileri de bu tazminattan faydalanacak şekilde duumlzenleme
yapılmasıyla giderilebilmesi muumlmkuumlnduumlr
4857 sayılı İş Kanunursquonda geccedilerli nedenler ve haklı feshe imkacircn tanıyan 25rsquoinci
maddedeki nedenler arasındaki ayrım ccedilok net anlaşılamamaktadır Bazı durumlarda
geccedilerli ve haklı nedenler birbirine karıştırılabilmekte mahkemeye intikal eden
durumlarda davanın geccedilersizliğine kadar varabilen haller veya tazminat haklarından
vazgeccedilmek zorunda kalan işccedililer olabilmektedir Bu noktada kanunun ilgili maddesinin
25rsquoinci maddenin kanun gerekccedilesinde yer alan şekliyle daha fazla detaylandırılarak
duumlzenlenebileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus ise bildirimli feshe goumlre işccedili accedilısından daha ağır yaptırımlar
getiren haklı fesihte savunma hakkı verilmeden işccedilinin soumlzleşmesinin
80
feshedilebilmesidir Bu huumlkmuumln işverenlerce koumltuumlye kullanılmasının oumlnuumlne geccedilmek
iccedilin Kanunda ldquosavunma hakkının getirilmesirdquo faydalı olabilir
İş Kanunu kapsamında yapılabilecek değişiklikler incelendikten sonra Basın İş Kanunu
kapsamında neler yapılacağının da irdelenmesi gerekmektedir Bu accedilıdan Basın İş
Kanunursquonda kıdem tazminatı hakkının 4857 sayılı Kanun kapsamındaki işccedililere
uygulanandan farklı ve yeterli olmayan şekilde duumlzenlendiği goumlruumllmektedir Bu nedenle
4857 sayılı Kanuna paralel olacak şekilde 5953 sayılı Kanunda gerekli duumlzenlemelerin
yapılabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Ayrıca Basın İş Kanunu uumllkemizde ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur Fiilen
gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın sektoumlruuml ccedilalışanları
ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla 4857 sayılı İş
Kanunu uygulanmaktadır Ayrıca soumlz konusu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda feshe
karşı korunduğunu ifade etmek zordur Bu yuumlzden Basın İş Kanunu kapsamındaki
gazeteciler de 4857 sayılı Kanun kapsamına alınabilir ve ek bir maddeyle 5953 sayılı
Kanunrsquoda gazetecilere tanınan haklar korunabilir Bu haklara oumlrnek olarak gazeteciler
iccedilin kıdem tavanının olmaması verilebilir
Ayrıca yine basın sektoumlruumlnde sendikalar aracılığı ile gazetecinin işverene karşı
haklarını daha guumlccedilluuml bir şekilde koruyabilmeleri iccedilin gazeteciler accedilısından sendikal
konularda bilinccedil arttırıcı toplantılar duumlzenlenebilir
Son olarak Avrupa Birliğirsquone giriş suumlrecinde bir uumllke olarak ILO normları ve AB
muumlktesebatına uygun olarak 4857 sayılı İş Kanunu ile 158 sayılı ve 175 sayılı ILO
Soumlzleşmeleriyle sağlanan uyumlaştırma ccedilalışmalarının oumlnuumlmuumlzdeki doumlnemde de devam
etmesi gerektiği duumlşuumlnuumllmektedir
81
KAYNAKCcedilA
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri
İletişim Fakuumlltesi Dergisi2002
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet
Edilmesine Rağmen İşe Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı
İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl 1 S3
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve
Tuumlrkiye Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Şubat 2013
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması
httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi
02122013)
82
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-
isorgtryayinlaruco_ilopdf (Erişim Tarihi 12012014)
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları
BASHAŞ Şubat 2011
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-
davalari-av-arif-baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013)
BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim
Fakuumlltesi İletişim Ccedilalışmaları Dergisi2010
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim
Tarihi 03112013)
CcedilUKUR Muumlrsel İş Hukukunda İbraname Uygulaması9 Kasım 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8587 (Erişim Tarihi 07112013)
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Jo
b20Securitypdf (Erişim Tarihi 09022014)
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi
12012014)
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve
Bu Usulde Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=article
ampid=437-akdnn-letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-
hukukundak-mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi
15012014)
ERTAN Selccediluk 4857 Sayılı İş Yasası ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel-İş Emek
Araştırma Dergisi 20051
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri
Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat 2013
83
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin
Son Ccedilare Olması 05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-
kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim Tarihi 05102013)
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş
Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullari
nda20esas20degisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki
Sorunları Adalet Yayınevi Ankara 2010
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu
ve İlgili Mevzuat Turhan Kitabevi Ankara 2003
GOumlKTAŞ Seracattin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim
Tarihi 13092013)
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
2009-1
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081
GUumlLTAN Algan İş Soumlzleşmesinde Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Huumlkuumlm
Ve Sonuccedilları Yuumlksek Lisans Tezi TC Başkent Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml
Oumlzel Hukuk Anabilim Dalı Oumlzel Hukuk Yuumlksek Lisans Programı Ankara 2010
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode
Gazeteciliğin Gelişim Evreleri Ankara 1991
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray
Uumlniversitesi İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004
Yılı Toplantısı İstanbul Barosu Yayınları İstanbul 2004
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim
Tarihi11102013)
İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi
12112013)
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe
Dayandırılması 18 Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519
(Erişim Tarihi 05012013)
84
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları
Kadıoğlu Matbaası Ankara 1987
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu
Dergisi Ankara 20081
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve
Sorumlulukları Legal Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve
Sorunları Anadolu Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri ve Bildirimi
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimla
rihtml (Erişim Tarihi 21122013)
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazetecile
r-bu-yazy-mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013)
MAZLUM İsmet Feshe İtiraz Davası Ankara Barosu Dergisi Şubat 2013
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların
Korunması Ekonomik ve Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma
ve Toplum 20124
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi
Ankara 2011
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki
Hukuki Muumlnasebet 1962
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe
Karşı Korunması Ccedilalışma ve Toplum 20133
85
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-
fesihhtml(Erişim Tarihi 12012014)
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk
İş Hukukuna Etkisi Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013
SUumlZEK Sarper İş Akdini Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Kazancı Yayınları
Ankara 1976
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002
SUumlZEK Sarper İş Hukuku Beta Yayınları İstanbul 2006
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ
İstanbul 2006 3 Baskı
ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf (Erişim Tarihi 14122013)
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007
httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-turkiyede-is-guvencesi-can-
safak(Erişim Tarihi 13122013)
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı
Ccedilalışma ve Toplum 20082
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı
Nedenle Feshinde 4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı Ilo Soumlzleşmesi ve
Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde Değerlendirilmesi 2004
wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014)
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları
Dergisi Ankara 2002
TAŞKENT Savaş İş Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve
Ekleri httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-
ve-ekleri (Erişim Tarihi 21102013)
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-
2html(Erişim Tarihi 22012014)
86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem
Tazminatı TUumlHİS Şubat 2008 Cilt 21
ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii
İşverenleri Sendikası
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi
Ccedilalışma Şartlarında Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt 9
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman
Demirel Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek
Lisans Tezi Isparta 2006
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları
İle Bu Kavramların İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası
Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim
Tarihi 24112013)
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi
153252yyhtm (Erişim Tarihi 05012013)
Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012
httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim
Tarihi 27112013)
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa
Basımevi Ankara 2008
87
OumlZGECcedilMİŞİM
7 Temmuz 1983 tarihinde Ankararsquoda duumlnyaya geldim İlk ve orta oumlğrenimimi
TED Ankara Kolejirsquonde tamamladım 2004 yılında Bilkent Uumlniversitesi İktisadi ve İdari
Bilimler Fakuumlltesi Uluslararası İlişkiler boumlluumlmuumlnden mezun oldum 2010 yılından beri
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı Ccedilalışma Genel Muumlduumlrluumlğuumlnde Ccedilalışma Uzman
Yardımcısı olarak ccedilalışmaktayım Aynı zamanda Ankara Uumlniversitesi Sosyal Bilimler
Enstituumlsuuml Karşılaştırmalı Uluslararası Siyaset Anabilim Dalında yuumlksek lisans
yapmaktayım
88
vi
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip55
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip55
331 İngilterehelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
332 Almanyahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
333 Fransahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
334 Belccedilikahelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip56
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamalarıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip57
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARIhellip59
41 Basın İş-Kanunuhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip59
411 Gazetecinin tanımıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip59
412 Basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip60
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip63
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip65
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip66
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshihelliphelliphellip67
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından
feshedilmesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip68
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip69
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip72
434 Basın-İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatıhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip73
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklarhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip74
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlarhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip75
SONUCcedilhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip78
vii
KAYNAKCcedilAhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip82
OumlZGECcedilMİŞhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip88
viii
TABLOLAR
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip58
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012(Oumlzel
Sektoumlr)helliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip64
Tablo 3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariylehelliphelliphellip72
ŞEKİLLER
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlrelerihelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip15
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenlerhellip24
ix
KISALTMALAR
AB Avrupa Birliği
ASŞ Avrupa Sosyal Şartı
EC Avrupa Komisyonu
ILO Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
İŞKUR Tuumlrkiye İş Kurumu
UCcedilOuml Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
Y9HD Yargıtay 9 Hukuk Dairesi
YHGK Yargıtay Hukuk Genel Kurulu
1
GİRİŞ
Ccedilağımızda ccedilalışma hakkının korunması hem işccedili hem de işveren accedilısından buumlyuumlk oumlnem
taşımaktadır Bu yuumlzden iş soumlzleşmesi ve soumlzleşmenin feshi kavramları ccedilalışma
hayatının en oumlnemli noktaları olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
İş soumlzleşmesini incelerken ortaya ccedilıkan bir başka oumlnemli kavram da ldquoiş guumlvencesirdquodir İş
guumlvencesi işccedilinin işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı
uğradığı zararı telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlere verilen genel addır
Hukukumuzda iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer ile bu kapsam dışında kalan işccedililer iş
soumlzleşmesinin feshi halinde farklı yaptırımlarla karşılaşmaktadırlar İş guumlvencesinden
yararlanan işccedililerin feshin geccedilersizliğini ve işe iadeyi talep edebilmelerine karşın iş
guumlvencesinden yararlanmayan işccedililer koumltuuml niyet tazminatına hak kazanmaktadır
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri mevzuatımıza 4773 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ile girmiş
2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde de ele alınmıştır
Boumlylece Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen ve
Tuumlrkiyersquonin 1994 yılında onayladığı 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine İşveren Tarafından
Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmerdquo ile de mevzuatımız bu accedilıdan uyumlu hale
getirilmiş ve Avrupa Birliğirsquone uumlyelik suumlrecinde de bu uyumlaştırmayla oumlnemli bir adım
atılmıştır
4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesine goumlre iş guumlvencesinden yararlanacak
işccedililer iccedilin bazı gereklilikler bulunmaktadır Buna goumlre işccedili otuzdan fazla işccedilinin
ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş Kanunu kapsamında
ccedilalışmalı ve uumlst duumlzey youmlnetici konumunda bulunmamalıdır
Bunun dışında 5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda da iş soumlzleşmesinin feshi halinde
gazetecinin hak ve yuumlkuumlmluumlluumlklerini duumlzenleyen maddeler bulunmaktadır Buna karşın
5953 sayılı Kanun ile duumlzenlenmemiş bir takım alanlarda ise 4857 sayılı Kanun
maddeleri kıyas yoluyla uygulanmaktadır
İş Soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını basın sektoumlruumlnuumln sorunlarını da iccedilerecek şekilde
ele alan bu ccedilalışma 4 boumlluumlmden oluşmaktadır Birinci boumlluumlmde oumlncelikle iş
2
soumlzleşmesinin tanımı yapılmakta ve unsurları accedilıklanmaktadır Sonrasında 4857 sayılı
İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin feshi iş guumlvencesi accedilısından ele alınmaktadır
Bu noktada suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramlarına değinilmekte
konu hem işccedili hem de işveren accedilısından accedilıklanmaktadır
İkinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları incelenmektedir Oumlncelikle iş
guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde feshin ne gibi sonuccedillar doğurduğu
accedilıklanmaktadır Bu noktada en oumlnemli konu olan ve işccedilinin feshin geccedilersizliğini ileri
suumlrduumlğuuml işe iade davası dava sırasında ortaya ccedilıkan bir takım durumların davaya etkisi
ve dava sonucu ortaya ccedilıkan haller oumlrnek Yargıtay kararı da incelenerek ele
alınmaktadır Sonrasında iş guumlvencesine tabi olmayan işyerlerinde soumlzleşmenin
feshinin sonuccedilları iyi niyet kurallarına da değinilerek anlatılmaktadır Bu boumlluumlmde
ayrıca fesih sonucu ortaya ccedilıkan kıdem tazminatı ihbar tazminatı koumltuuml niyet tazminatı
vb haklar ve bu haklar arasındaki farklar incelenmektedir
Uumlccediluumlncuuml boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshi kavramı uluslararası normlar ışığında
incelenmektedir Bu noktada oumlncelikle 158 sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Tuumlrk İş Hukuku
mevzuatıyla paralelliği irdelenmektedir Ayrıca Avrupa Sosyal Şartı Avrupa Birliği
Temel Haklar Bildirgesi kapsamında iş guumlvencesi ele alınmaktadır Bu boumlluumlmde son
olarak İngiltere Almanya Fransa vb uumllkelerdeki iş guumlvencesi uygulamaları
anlatılmaktadır
Doumlrduumlncuuml boumlluumlmde ilk olarak 5953 sayılı Basın-İş Kanunu kapsamında iş
soumlzleşmesinin feshi incelenmektedir Bu amaccedilla ilk olarak gazetecinin tanımı
yapılmakta neden ayrı bir kanun yapıldığı accedilıklanmakta ve basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesine
değinilmektedir Sonrasında basın iş soumlzleşmesinin feshine neden olabilecek durumlar
ve feshin sonucunda ortaya ccedilıkan kıdem ihbar ve oumlluumlm tazminatı vb haklar
accedilıklanmakta oumlrnek Yargıtay kararı incelemesi yapılmaktadır Sonrasında konuya
ilişkin olarak Basın-İş Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu arasındaki temel farklar ve
benzerlikler kıyas yoluyla uygulamalar belirtilmektedir Boumlluumlmuumln sonunda Basın
sektoumlruumlnde yaşanan sorunlar oumlzellikle kadın gazeteciler accedilısından ele alınmaktadır
Sonuccedil ve oumlneriler boumlluumlmuumlnde ccedilalışmanın genel olarak değerlendirmesi yapılmakta
mevzuata ve ccedilalışma hayatına youmlnelik oumlnerilere yer verilmektedir
3
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ
11 İş Soumlzleşmesi
Guumlnuumlmuumlzde ccedilalışma hakkı sadece bir işccedili hakkı değil temel bir insan hakkı olarak
değerlendirilmektedir Bu anlamda ccedilalışma hakkının korunması sosyal barış accedilısından
da oumlnem taşımaktadır1 Ccedilalışma hakkının korunması noktasında da şuumlphesiz en oumlnemli
husus iş soumlzleşmesidir
111 İş soumlzleşmesinin tanımı
4857 sayılı İş Kanunursquondan oumlnce bireysel iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonda
tanımlanmamıştı İş soumlzleşmesinin tanımı 818 sayılı bir oumlnceki Borccedillar Kanunursquonun
313rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlenmişti Borccedillar Kanunursquonun bu maddesinde ldquoHizmet
akdi bir mukaveledir ki onunla işccedili muayyen veya gayri muayyen bir zamanda hizmet
goumlrmeyi ve iş sahibi ona bir uumlcret vermeyi taahhuumlt ederrdquo denilmekteydi2
4857 sayılı İş Kanunursquonun 8rsquoinci maddesine goumlre ise ldquoİş soumlzleşmesi bir tarafın (işccedili)
bağımlı olarak iş goumlrmeyi diğer tarafın (işveren) da uumlcret oumldemeyi uumlstlenmesinden
oluşan soumlzleşmedir İş soumlzleşmesi Kanunda aksi belirtilmedikccedile oumlzel bir şekle tacircbi
değildir Suumlresi bir yıl ve daha fazla olan iş soumlzleşmelerinin yazılı şekilde yapılması
zorunludurrdquo Kanunun bu maddesinden anlaşılacağı uumlzere iş soumlzleşmesi işccedilinin belirli
veya belirsiz bir suumlrede iş goumlrmeyi işverenin de bunun karşılığında ona uumlcret oumldemeyi
taahhuumlt ettiği bir soumlzleşmedir
1 BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010 s83
2 GUumlLTAN s3
4
112 İş soumlzleşmesinin unsurları
İş soumlzleşmesinin unsurları incelendiğinde oumlncelikle karşımıza işin ifası ccedilıkmaktadır
İşccedilinin ifa edeceği işin bedenen veya fikren olması oumlnemli değildir Burada bahsedilen
iş bir gerccedilek kişinin ekonomik youmlnden iş olarak değerlendirilen her tuumlrluuml davranışıdır3
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise işin ifası karşılığında işccediliye işveren tarafından
oumldenen uumlcrettir Uumlcret olmaksızın yapılan iş soumlzleşmesinden soumlz edilemez Ancak
uumlcretin iş soumlzleşmesinde kesin bir biccedilimde belirlenmemiş olması o iş soumlzleşmesinin
varlığını etkilemez İşin bir uumlcret karşılığında yapılacağının belirlenmesi kafidir4
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise bağımlılıktır Bağımlılık iş soumlzleşmesini konusu
iş goumlrme olan diğer soumlzleşmelerden ayıran en oumlnemli unsur olarak karşımıza
ccedilıkmaktadır Burada soumlzuuml edilen kişisel bir bağımlılıktır İşccedilinin işverenin talimatlarına
uyması ve işverenin sağladığı malzemelerle ccedilalışması gerekmektedir Bu durum
bağımlılık unsurunun bir gereğidir ldquoKişisel bağımlılık işverenin işccedili uumlzerinde kurmuş
olduğu kişisel otoritedir Bu otorite ile işveren işccedilinin kişiliği uumlzerinde bazı hak ve
yetkilere sahip olmaktadır5 İşccedilinin iş soumlzleşmesinde işverene bağlı olması iş
soumlzleşmesinin feshinde de etkili olmaktadır ldquoİş soumlzleşmelerinde taraflara fesih bildirimi
hakkının tanınması tarafların kişilik haklarının korunması amacına youmlneliktir Ancak iş
soumlzleşmesiyle kişilik haklarından asıl vazgeccedilen taraf işverenin kişisel bağımlılığı altına
giren işccedilidir Bu nedenle iş soumlzleşmesinin feshinde işccediliye işverenden daha fazla serbesti
sağlanması gerekli goumlruumllmuumlştuumlr6
113 İş soumlzleşmesi tuumlrleri
İş soumlzleşmesi tuumlrleri incelendiğinde ilk olarak belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleri
karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirli ve belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmelerinin arasındaki fark belirtilmektedir Buna goumlre ldquoİş ilişkisinin bir
suumlreye bağlı olarak yapılmadığı halde soumlzleşme belirsiz suumlreli sayılır Belirli suumlreli
işlerde veya belli bir işin tamamlanması veya belirli bir olgunun ortaya ccedilıkması gibi
objektif koşullara bağlı olarak işveren ile işccedili arasında yazılı şekilde yapılan iş
3 SUumlZEK Sarper İş Hukuku İstanbul Beta Yayınları 2006 s189
4 SUumlZEK İş Hukuku s418
5 GUumlLTAN s4
6 SUumlZEK Sarper İş Hukuku s418
5
soumlzleşmesi belirli suumlreli iş soumlzleşmesidir Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi esaslı bir neden
olmadıkccedila birden fazla uumlst uumlste (zincirleme) yapılamaz Aksi halde iş soumlzleşmesi
başlangıccediltan itibaren belirsiz suumlreli kabul edilir Esaslı nedene dayalı zincirleme iş
soumlzleşmeleri belirli suumlreli olma oumlzelliğini korurlarrdquo Bu ifadeden zincirleme yapılan
belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinin belirsiz iş soumlzleşmesi olarak kabul edilmesi gerektiği
anlaşılmaktadır
İş Kanunu belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedili konusu uumlzerinde oumlzellikle
durduğu iccedilin Kanunun 12rsquonci maddesinde de belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi
ayırımın sınırları ortaya konulmaktadır Bu maddeye goumlre belirli suumlreli iş soumlzleşmesiyle
ccedilalışan işccedili ayırımı haklı kılan bir neden olmadıkccedila salt iş soumlzleşmesinin suumlreli
olmasından dolayı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan emsal işccediliye goumlre farklı
işleme tacircbi tutulamaz denilmektedir
Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccediliye belirli bir zaman oumllccediluumlt alınarak oumldenecek
uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerin işccedilinin ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak
verilmesi gerektiği yine 12rsquonci maddede belirtilmekte ve herhangi bir ccedilalışma şartından
yararlanmak iccedilin aynı işyeri veya işletmede geccedilirilen kıdem arandığında belirli suumlreli iş
soumlzleşmesine goumlre ccedilalışan işccedili iccedilin farklı kıdem uygulanmasını haklı goumlsteren bir neden
olmadıkccedila belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan emsal işccedili hakkında esas alınan
kıdemin uygulanacağı vurgulanmaktadır
Bu noktada Kanunun 12rsquonci maddesinde telaffuz edilen ldquoemsal işccedilirdquo kavramını
accedilıklamak faydalı olacaktır Kanuna goumlre emsal işccedili işyerinde aynı veya benzeri işte
belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedilidir İşyerinde boumlyle bir işccedili bulunmadığı
takdirde o işkolunda şartlara uygun bir işyerinde aynı veya benzer işi uumlstlenen belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedili dikkate alınmalıdır
Belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerini inceledikten sonra bir diğer ayrımın da kısmi
suumlreli ve tam suumlreli iş soumlzleşmeleri şeklinde yapıldığını belirtmeliyiz İş Kanunursquonun
13rsquouumlncuuml maddesinde kısmi suumlreli iş soumlzleşmesinin tanımı ldquoişccedilinin normal haftalık
ccedilalışma suumlresinin tam suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalışan emsal işccediliye goumlre oumlnemli oumllccediluumlde
daha az belirlenmesi durumunda yapılan soumlzleşmerdquo şeklinde geccedilmektedir Kısmi suumlreli
iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedilinin tam suumlreli emsal işccediliye goumlre farklı işleme tacircbi
tutulamayacağı ve işccedilinin uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerinin tam suumlreli
6
emsal işccediliye goumlre ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak oumldeneceği de 13rsquouumlncuuml maddede accedilıkccedila
belirtilmektedir
Kısmi suumlreli ccedilalışma ile ilgili bir diğer oumlnemli husus da Kanunda geccedilen ldquooumlnemli oumllccediluumlde
daha azrdquo ifadesinin ne anlama geldiğidir İfadenin tam anlamıyla anlaşılabilmesi iccedilin
ldquoİş Kanununa İlişkin Ccedilalışma Suumlreleri Youmlnetmeliğirdquonin 6rsquoncı maddesindeki kısmi suumlreli
iş tanımına bakmak gerekmektedir Bu madde uyarınca ldquokısmi suumlreli ccedilalışma işyerinde
tam suumlreli iş soumlzleşmesi ile yapılan emsal ccedilalışmanın uumlccedilte ikisi oranına kadar yapılan
ccedilalışmardquodır Youmlnetmelikteki accedilıklamaya goumlre kısmi suumlreli ccedilalışma haftalık tam suumlreli
ccedilalışma olan 45 saatin 23rsquouuml oranında yani 30 saat ve daha az suumlreli ccedilalışmalar olarak
tanımlanmaktadır
Kısmi suumlreli ccedilalışma konusu ile ilgili olarak 4857 sayılı İş Kanunursquonun gerekccedilesine
baktığımızda Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde yer alan ldquoişyerinde ccedilalışan işccedililerin kısmicirc
suumlreliden tam suumlreliye ya da tam suumlreliden kısmicirc suumlreliye geccedilişi iccedilin işverence kolaylık
sağlanmasınardquo ilişkin yapılan duumlzenlemenin 9781 EC sayılı Avrupa Birliğirsquonin Kısmi
Suumlreli Ccedilalışmayı Duumlzenleyen Youmlnergesirsquonin bir gereği olduğu anlaşılmaktadır7 Soumlz
konusu duumlzenlemenin işguumlcuuml piyasasında esnekliğin artırılmasının ccedilalışma hayatının
en oumlnemli konusu haline geldiği guumlnuumlmuumlz duumlnyasında da oumlnemi buumlyuumlktuumlr İşccedililerin tek
bir işyerinde ve tek bir işverene bağımlı olarak ccedilalışmasının yanında standart olmayan
(atipik) ccedilalışma biccedilimleri de hızla yaygınlaşmaktadır Duumlnyada artan işsizlik sorununun
ccediloumlzuumlmuumlnde esnek ccedilalışma biccedilimleri bir youmlntem olarak oumlnerilmektedir8
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesi 9781 EC sayılı AB Youmlnergesi haricinde ILOrsquonun
esnekliğe imkan tanıyan 1998 tarihli ve 175 sayılı ldquoKısmi Zamanlı Ccedilalışma
Soumlzleşmesirdquonin huumlkuumlmleriyle de uyumludur9 Bu noktada ccedilalışma hayatımızın ILO
normlarıyla uyumlaştırılmasının oumlnemini vurgulamak faydalı olacaktır Oumlyle ki ILO
normları Tuumlrk İş Hukukursquonu kuruluşundan itibaren etkilemiş ancak Tuumlrkiyersquonin uumlyeliği
gecikme goumlstermiştir Bunun nedenlerinin başında gerekli işbirliğinin kurulamaması
7 4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s92-93 8 İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15 Ağustos 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi 12112013) 9ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf s3 (Erişim Tarihi 14122013)
7
gelmektedir Buna rağmen Ccedilalışma Bakanlığırsquonın kurulduğu 1945 yılından itibaren
ILO normlarının ccedilalışma mevzuatımıza etkisi belirgin olarak goumlruumllmektedir10
Kısmi suumlreli ccedilalışmayı inceledikten sonra yine kısmi suumlreli ccedilalışmanın bir tuumlruuml olan
ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmaya değinmek yerinde olacaktır Ccedilağrıya dayalı iş İş Kanunursquonun
14rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlendiği uumlzere ldquoyazılı soumlzleşme ile işccedilinin yapmayı uumlstlendiği
işle ilgili olarak kendisine ihtiyaccedil duyulması halinde iş goumlrme ediminin yerine
getirileceğinin kararlaştırıldığı bir ilişki tuumlruumlduumlrrdquo Hafta ay veya yıl gibi bir zaman
dilimi iccedilinde işccedilinin ne kadar suumlreyle ccedilalışacağını taraflar belirlemedikleri takdirde
haftalık ccedilalışma suumlresi yirmi saat kabul edilmektedir Ccedilağrı uumlzerine ccedilalıştırılmak iccedilin
belirlenen suumlrede işccedili ccedilalıştırılsın veya ccedilalıştırılmasın uumlcrete hak kazanmaktadır Kanuna
goumlre işveren ccedilağrıyı aksi kararlaştırılmadıkccedila işccedilinin ccedilalışacağı zamandan en az doumlrt
guumln oumlnce yapmak zorundadır Suumlreye uygun ccedilağrı uumlzerine işccedili iş goumlrme edimini yerine
getirmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Soumlzleşmede guumlnluumlk ccedilalışma suumlresi kararlaştırılmamış ise
işveren her ccedilağrıda işccediliyi guumlnde en az doumlrt saat uumlst uumlste ccedilalıştırmak zorundadır
Ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmayı inceledikten sonra ele alınacak son soumlzleşme tuumlruuml de deneme
suumlreli iş soumlzleşmeleridir Bu soumlzleşmelerle ilgili duumlzenlemeler İş Kanunursquonun 15rsquoinci
maddesinde yapılmıştır Hukuken soumlzleşmeye konulan deneme suumlresi en ccedilok iki ay
olabilmektedir Ancak deneme suumlresi toplu iş soumlzleşmeleriyle doumlrt aya kadar
uzatılabilmektedir Deneme suumlresi iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini bildirim suumlresine gerek
olmaksızın ve tazminatsız feshedebilmektedirler İşccedilinin ccedilalıştığı guumlnler iccedilin uumlcret ve
diğer hakları saklı kalmaktadır
12 İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesini genel hatlarıyla accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin ccedilalışanlara getirdiği
hakları geniş bir perspektiften accedilıklayabilmek iccedilin oumlncelikle iş guumlvencesinin ne
olduğunu tuumlm youmlnleriyle ele almak gerekmektedir
İş guumlvencesinin birccedilok tanımı bulunmakla birlikte geniş anlamda iş guumlvencesi işccedilinin
işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı uğradığı zararı ve riski
10
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk İş Hukukuna Etkisi
Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013 s18
8
hafifletmeye hatta telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlerken dar anlamda iş guumlvencesi
ise işverenin fesih hakkını kullanırken geccedilerli bir nedene dayanmasını bunun işveren
tarafından bir uyuşmazlık halinde ispat edilme yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuuml ve buna bağlı olarak ya
işccedilinin işe iadesini ya da yargı tarafından uygun goumlruumllecek bir tazminatın oumldenmesini
kapsayan bir guumlvence olarak accedilıklanmaktadır11
Burada uumlzerinde durulması oumlnemli olan bir nokta vardır O da işccedilinin feshe karşı
korunmasının işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam ettirilmesi
anlamına gelmemesidir İşveren de haklı geccedilerli nedenlerle iş soumlzleşmesini feshetme
hakkına sahiptir İş guumlvencesinin sağladığı işverenin nedensiz ve sınırsız olarak iş
ilişkisine son vermesinin ortadan kaldırılması veya sınırlandırılmasıdır
İş guumlvencesinin tanımını ortaya koyduktan sonra kısaca tarihsel gelişime bakmak
faydalı olacaktır Uumllkemizde iş guumlvencesi konusu birccedilok doumlnemde guumlndeme getirilmiş
bunun yanı sıra Tuumlrkiyersquode iş soumlzleşmesine ilişkin mevzuat genel olarak işccedili ve
işverenin eşitliği anlayışı uumlzerine kurulu soumlzleşme yapma ve feshetme oumlzguumlrluumlğuumlne
dayanmıştırrdquo12
Ayrıca işccedilinin geleceğe guumlven duymasının sağlanması suumlrekli olarak
işini kaybetme ve dolayısıyla kendisinin ve ailesinin geccedilim kaynağını oluşturan
uumlcretinden yoksun kalma endişesinin dışında tutularak ccedilalışmalarını devam ettirmesi
modern iş hukukunun en temel amaccedilları arasındadır13
Bu yuumlzdendir ki ccedilalışma hakkı
anayasal bir hak olarak hukuk sistemimizde yer almaktadır
Bilindiği uumlzere Avruparsquoda 18 Yuumlzyılda başlayan sanayileşme hareketi Tuumlrkiyersquode
oumlzellikle 1950 sonrasında goumlruumllmeye başlamıştır Ancak işccedililerin işverenler karşısında
korunması gerektiği fikri 1960rsquolarda ilerlemeye başlamıştır 1963 yılında 274 sayılı
Sendikalar Kanunu ile 275 sayılı Toplu İş Soumlzleşmesi Grev ve Lokavt Kanunları
ccedilıkarılmış ccedilalışanlara sendikalaşma oumlzguumlrluumlğuuml toplu iş soumlzleşmesi ve grev hakkı
tanınmıştır14
4857 sayılı İş Kanunundan oumlnce yuumlruumlrluumlkte bulunan 1971 tarihli 1475 sayılı İş
Kanununun 13rsquouumlncuuml maddesinde işverenlere belirli bir suumlre oumlnceden bildirmek
11
MAZLUM s251 12
BAYRAMOĞLU s83 13
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ İstanbul 2006 3
Baskı s430 14
TASKENT Savaş İs Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991 s31
9
koşuluyla sınırsız bir fesih serbestisi tanınmıştı Bu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda
feshe karşı korunduğunu ifade etmek zordur Aynı şekilde 854 sayılı Deniz İş Kanunu
ile 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin
Tanzimi Hakkında Kanunda da aynı durum geccedilerlidir15
İş Guumlvencesi Yasasırdquo olarak bilinen 4773 sayılı ldquoİş Kanunu Sendikalar Kanunu ile
Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi
Hakkında Kanunda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunrsquoun ccedilıkartılmasıyla İş
Kanununda iş soumlzleşmesinin feshinde geccedilerli bir sebep goumlsterilmesi geccedilerli sebebin
ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuumln işverene ait olması geccedilersiz fesih halinde ise iade ve tazminat
oumldenmesi gibi duumlzenlemeler yapılmıştır16
Ancak 2003 yılında 4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte 158
sayılı ILO Soumlzleşmesiyle de uyum sağlanmış ve geccedilerli neden kavramı mevzuata
girmiştir Boumlylece iş guumlvencesi accedilısından en oumlnemli adımlardan bir tanesi atılmıştır
Uumllkemizdeki iş guumlvencesinin tarihine kısaca değindikten sonra 4857 sayılı İş
Kanunursquona goumlre iş guumlvencesinin ne anlama geldiğini accedilıklamak yerinde olacaktır İş
guumlvencesinden yararlanacak işccedililer bir takım unsurlar bulunmaktadır Buna goumlre işccedili
otuzdan fazla işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş
Kanunu kapsamında ccedilalışmalıdır17
İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer kavramının
iccedilerisinde Basın İş Kanunu kapsamındaki gazeteciler ve işccedili sayısı 50rsquoyi aştığı iccedilin
Kanun kapsamına alınan tarım ve orman işccedilileri de bulunmaktadır
İş guumlvencesinden stajyerler ccedilıraklar işyerinde mesleki ve teknik eğitim goumlren
oumlğrenciler sporcular ev hizmetleri ccedilalışanları esnaf olarak tanımlanan işyeri sahibi ile
birlikte toplam uumlccedil işccediliyi geccedilmeyen işyerlerinde ccedilalışanlar evlerde ve el sanatlarının
yapıldığı iş yerlerinde ccedilalışanlar rehabilite edilenler ve 50rsquoden az işccedili ccedilalıştıran tarım ve
orman işyerlerinde ccedilalışanlar yararlanamamaktadırlar18
15
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005 s 33 16
BAYRAMOĞLU s84 17
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005 s165 18
CcedilALIK 165
10
Ayrıca bir işccedilinin iş guumlvencesi kapsamına girip girmediğinin tespitinde o işccedilinin aynı
işverenin aynı veya değişik işyerlerinde ccedilalıştığı toplam suumlrenin altı aydan fazla olması
temeldir
İş guumlvencesi konusu ele alındığında anlatılması gereken bir konu da işveren vekillerinin
durumudur İşveren vekili işveren adına hareket eden ve işin işyerinin ve işletmenin
youmlnetiminde goumlrev alan kimselere denilmektedir İşveren vekilinin bu sıfatla işccedililere
karşı işlem ve yuumlkuumlmluumlluumlklerinden doğrudan işverenin sorumlu olduğu İş Kanunursquonun
2rsquonci maddesinde accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre ise
işletmenin buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden işveren vekili ve yardımcıları ile işyerinin
buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden ve işccediliyi işe alma ve işten ccedilıkarma yetkisi bulunan işveren
vekilleri hakkında maddenin huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı ancak 17rsquonci maddedeki
bildirim suumlreleri ihbar ve kıdem tazminatlarıyla ilgili huumlkuumlmlerin geccedilerliliğini koruduğu
belirtilmiştir
Guumlnuumlmuumlzuumln ekonomik koşullarında iş ve işletme hacminin genişlemesi işverenlerin
youmlnetme yetkilerini etkin bir şekilde kullanmalarını zorlaştırmaktadır Bu yuumlzden işccedili
olmalarına rağmen işin işyerinin ve işletmenin youmlnetiminde işveren gibi hareket işveren
vekillerine ccedilalışma hayatında sıkccedila rastlanmaktadır19
Yukarıdaki Kanun maddeleri irdelendiğinde işveren vekilleri accedilısından yasanın geniş
tutulduğu anlaşılmaktadır İşvereni temsil eden işccedili alma ve ccedilıkarmaya da yetkili olan
işveren vekillerinin işverenle karşılıklı guumlvene dayalı bir ilişkilerinin olması sebebiyle
Kanunun bu duruma doğru bir yaklaşımı olduğu soumlylenebilmektedir
Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuumlnuumln 158 sayılı Soumlzleşmesi işccedililerin oumlzel istihdam şartları
bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği accedilısından esaslı
sorunlar bulunan durumlarda işccedililerden bir kategorinin iş guumlvencesinin tamamı veya bir
kısım huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında tutulabileceğini oumlngoumlrmektedir20
Dolayısıyla iş
guumlvencesi kapsamına alınan kişilerin bu şekilde kısıtlanması uluslararası normlara
aykırı bulunmamaktadır21
19
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi 20091 s61 20
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97 21
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi s97
11
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramı
İş guumlvencesinin iccedileriği ve kapsamı accedilıklandıktan sonra toplu işten ccedilıkarma ve
sonuccedillarını da incelemek bir gereklilik olarak karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı İş
Kanunursquonun 29rsquouncu maddesine goumlre bir işyerindeki işccedili ccedilıkarmanın toplu işccedili ccedilıkarma
olabilmesi iccedilin o işyerinde en az yirmi işccedili ccedilalışması gerekmektedir Yirmi işccediliden az
işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde işccedililerin tamamının işten ccedilıkarıldığı durumlarda bile toplu
işten ccedilıkarmadan bahsedilemez İşccedili sayısının hesabı bir aylık zaman diliminde ccedilıkarılan
işccedililerin toplamı goumlz oumlnuumlnde bulundurularak yapılmaktadır Buna goumlre 20-100 arası işccedili
ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10 işccedili 101-300 arası işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10
oranında işccedili 301 ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 30 işccedili
ccedilıkaran işyerlerinde toplu işten ccedilıkarmanın varlığı soumlz konusu olmaktadır İşveren
boumlylesi durumlarda neden belirtmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu tarz bir işten ccedilıkarmanın beş
nedeni vardır Bunlar a)ekonomik nedenler uumllkedeki genel ya da sektoumlrel durum veya
krizler b)teknolojik nedenler işyerindeki teknolojik yenilikler ve bu yeniliğin getirdiği
sermaye yoğun teknolojinin kullanılmaya başlanması c) yapısal nedenler işyerinde
yapılan işin yapısının daha az işccedili ccedilalıştırılan bir iş şeklinde değiştirilmesi d)işyerinin
gereği(işyerinin fiziki olarak kuumlccediluumllmesi) ve e) işin gereği yani işyerinde yapılan işin
ccedileşit ya da miktar olarak daraltılmasıdır22
Toplu işten ccedilıkarma işyerinin kapanması nedeniyle yapılmaktaysa işveren durumu
ilgili Boumllge Muumlduumlrluumlğuumlne ve Tuumlrkiye İş Kurumursquona 30 guumln oumlnceden bildirmeli ve
işyerinde yazılı veya soumlzluuml anons ettirmelidir Ancak ekonomik teknolojik yapısal
nedenlerle iş ccedilıkarma soumlz konusu ise yine 30 guumln oumlnceden Boumllge Muumlduumlrluumlğuuml ve
İŞKURrsquoa ayrıca o işyerindeki işyeri sendika temsilcisine yazılı olarak bildirmelidir Bu
bildirimde ccedilıkarma nedenleri ve zamanı da belirtilmelidir İşveren bunun dışında işyeri
sendika temsilcisiyle bir goumlruumlşme de yapmak zorundadır Bildirimden sonra 1 aylık
suumlrede aynı veya farklı zamanlarda işccedililerin ccedilıkartılması zorunludur23
İşveren toplu işccedili ccedilıkarmanın kesinleşmesinden itibaren altı ay iccedilinde aynı nitelikteki iş
iccedilin yeniden işccedili almak istediği takdirde nitelikleri uygun olanları tercihen işe
22
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri Ve Bildirimi2005
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimlarihtml (Erişim
Tarihi 21122013) 23
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010 s45-68
12
ccedilağırmalıdır İşveren veya vekilinin Kanuna aykırı olarak işten ccedilıkardığı her işccedili iccedilin
para cezası oumldeme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır
Yukarıdaki ifadelerden yola ccedilıkarak toplu işccedili ccedilıkarma iş ilişkileri accedilısından oumlzellikli
bir durum olması ve iş soumlzleşmelerinin toplu halde feshinin ccedilalışma ilişkilerine derin
etkiler yapabilme potansiyeli nedeniyle yasa koyucunun iş barışının bozulmaması ve iş
soumlzleşmesinin taraflarının hiccedilbirinin haklarının zarar goumlrmemesi iccedilin toplu işccedili
ccedilıkarmayı mevzuatta oumlzel olarak duumlzenlendiği belirtilmelidir24
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesi
İş guumlvencesi kavramını inceledikten sonra bu noktada guumlvence kavramının en oumlnemli
kısmını oluşturan iş soumlzleşmesinin sona erme hallerinden bahsetmek yerinde olacaktır
İş soumlzleşmeleri tarafların karşılıklı anlaşması ile işccedilinin oumlluumlmuuml ile belirli suumlre ile
yapılmış ise bu suumlrenin sona ermesi ile ve fesih yoluyla sona erebilmektedir Bunların
dışında haklı sebeple derhal fesih dediğimiz oumlnelsiz fesih ile belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmelerinde de haklı sebebin varlığı halinde derhal ( yani oumlnel vermeden ) ve haklı
sebep yok ise suumlresiz iş soumlzleşmelerinde ihbar oumlnel vererek feshedilebilmektedir
ldquoİki farklı ccedilıkar ccedilatışmasının en yoğun yaşandığı alan olması nedeni ile iş soumlzleşmesinin
sona ermesi işccedilinin en fazla korunma ihtiyacı iccedilinde olduğu konuların başında
gelmektedir Bu nedenle iş hukukunun en ccedilok uumlzerinde durduğu ve oumlnem verdiği alan
olmuşturrdquo25
141 Bildirimli(Suumlreli) fesih
İş soumlzleşmesinin fesih yoluyla sona ermesi incelendiğinde oumlncelikle bildirimli fesihten
bahsetmek yerinde olacaktır Fesih bildirimi soumlzleşmeyi belirli bir suumlrenin geccedilmesiyle
veya derhal sona erdiren karşı tarafa youmlneltilmesi gerekli tek taraflı bir irade beyanıdır
Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli olup beyanın geccedilerliliği karşı tarafın
24
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat
2013 s327 25
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081 s16
13
kabuluumlne bağlı değildir Soumlzleşmeyi sona erdirme isteğinin accedilık olması yeterli
olmaktadır26
Suumlreli(bildirimli) fesih-feshi ihbar hakkı işverene ve işccediliye belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesini sona erdirme iradesi veren ve bozucu yenilik doğuran bir haktır Bu hakkın
taraflara tanınmış olmasının gerekccedilesi Yargıtay Genel Kurulursquonun bir kararında ldquoSuumlresi
belli olmayan iş akitleri de buguumln yuumlruumlrluumlkte olan sisteme goumlre taraflardan birinin irade
accedilıklaması ile bozulabilir Ccediluumlnkuuml ebedi iş akdi insan huumlrriyeti ilkesine aykırı duumlşerrdquo
şeklinde accedilıklanmaktadır27
Feshin suumlreli fesih olarak adlandırılması iccedilin iş soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
yeterlidir Bu durumda fesih serbestisi ilkesi geccedilerlidir İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesi
uyarınca bildirim suumlrelerine uymak yeterlidir Bu durumda hakkın koumltuumlye kullanımı
varsa da fesih geccedilerli olmaktadır Boumlylesi durumlarda tazminat hakkı saklıdır
Kanunun soumlz konusu maddesinde ayrıca belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin feshinden
oumlnce durumun diğer tarafa bildirilmesi gerektiği accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunda iş
soumlzleşmelerinin işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin bildirimin diğer tarafa
yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk yıla kadar suumlrmuumlş olan
işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı
hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim yapılmasından başlayarak sekiz
hafta sonra feshedilmiş sayılacağı bildirilmektedir İş Kanunursquonda duumlzenlenen bu
suumlreler asgari olup bireysel veya toplu iş soumlzleşmeleri ile azaltılması muumlmkuumln
bulunmamakta ancak arttırılabilmektedir Bu noktada dikkat edilmesi gereken hususu
bir oumlrnekle accedilıklamak gerekirse ldquoişverenin uymak zorunda olduğu bildirim suumlresi on
işccedilininki onikiyse işverenin tabi olacağı suumlrenin de oniki haftaya yuumlkseltilmesinin
uygun olacağıdırrdquo28
26
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat
Turhan Kitabevi Ankara 2003 s33 27
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s400-406
14
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlreleri
İşverenlerin ve ccedilalışanların asgari fesih bildirim suumlreleri
Ccedilalışma suumlresi Bildirim suumlresi
0 - 6 ay 2 hafta
6 - 18 ay 4 hafta
18 - 36 ay 6 hafta
36 aydan fazla 8 hafta
Ayrıca fesih bildirimi yenilik doğuran bir hak niteliğinde olduğundan accedilık bir şekilde
yapılması gerekmektedir İş Kanunursquonun 19rsquouncu maddesinde işverenin fesih
bildirimini yazılı olarak yapmak ve fesih sebebini accedilık ve kesin bir şekilde belirtmek
zorunda olduğu huumlkme bağlanmıştır Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli
olup geccedilerliliği onun kabuluumlne bağlı olmamakla birlikte işccedili veya işverenin davranışı
amacını belirgin şekilde ortaya koyuyorsa bu durumda da fesih yapılmış sayılmaktadır
Bu duruma oumlrnek olarak işccedilinin işi terk etmesi goumlsterilebilir29
Yargıtay 9 Hukuk
Dairesinin bir kararına goumlre de ldquoolayların akışından bir tarafın davranışı ile son verildiği
anlaşılabiliyorsa bu davranışın da fesih şeklinde değerlendirilmesi gerekmektedirrdquo30
Bir diğer husus ise feshin geccedilerliliğinin gelecekteki belirsiz bir olaya bağlanmasının
hukuken muumlmkuumln olmamasıdır Bu nedenle koşula bağlı feshin geccedilerliliği yoktur
ldquoOumlrneğin bir ay iccedilinde yeni bir iş alınmaması halinde iş akdiniz sona erecektir şeklinde
ifadeler ne fesih iradesini ve ne de fesih zamanını accedilıklamaya yeterli olmamaktadırrdquo31
Fesih bildirimi suumlresince işveren ve işccedili arasında ilişki eskisi gibi devam eder bu
suumlrede yeni bir toplu iş soumlzleşmesi yapılırsa yeni haklardan işccedili de yararlandırılır Buna
karşın bildirim suumlresi iccedilinde haklı bir fesih nedeninin ortaya ccedilıkması halinde karşı taraf
derhal fesih hakkını kullanabilir
29
GOumlKTAŞ Soumlzleşmenin Feshi s18 30
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s402 31
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve Bu Usulde
Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=articleampid=437-akdnn-
letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-hukukundak-
mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
15
Bildirim suumlreleri iccedilinde işverenin işccediliye yeni bir iş bulması iccedilin gerekli olan iş arama
iznini iş saatleri iccedilinde ve uumlcret kesintisi yapmadan vermesi gerektiği bu izin suumlresini
guumlnde iki saatten az olamayacağı ve işccedilinin isterse iş arama izin saatlerini birleştirerek
toplu kullanabileceği işverenin yeni iş arama iznini vermemesi veya eksik
kullandırtması durumunda o suumlreye ilişkin uumlcret işccediliye oumldemesi gerektiği iş arama izni
esnasında işccediliyi ccedilalıştıran işverenin işccediliye alacağı uumlcrete ilaveten ccedilalıştırdığı suumlrenin
uumlcretini yuumlzde yuumlz zamlı oumldeyeceği Kanunun 27rsquonci maddesinde belirlenmiştir
Bunların dışında bildirim suumlresini durduran bazı haller bulunmaktadır Bu hallerin ilki
askerlik veya herhangi bir kanundan doğan ccedilalışmalardır 4857 sayılı İş Kanunursquonun
31rsquoinci maddesinde bu haktan yararlanmak iccedilin işccedilinin o işte bir yıllık ccedilalışmasının
bulunması gerektiği belirtilmektedir Diğer bir hal ise yıllık izindir Kanunun 59rsquouncu
maddesinde ldquoİşveren tarafından iş soumlzleşmesinin feshedilmesi halinde 17rsquonci maddede
belirtilen bildirim suumlresiyle 27rsquonci madde gereğince işccediliye verilmesi zorunlu yeni iş
arama izinleri yıllık uumlcretli izin suumlreleri ile iccedil iccedile giremezrdquo denilmektedir
Bildirim suumlresini durduran bir başka koşul ise sağlık sebepleri nedeniyle bildirim
suumlresinin askıya alınmasıdır Kanunun 25rsquoinci maddesinde bildirim suumlresinin hastalık
kaza doğum gebelik gibi nedenlerle oluşan istirahat suumlresinin bitiminden sonra
işlemeye başlayacağı accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin bildirim suumlresini 6 hafta aşan
istirahat durumlarında haklı nedenle fesih hakkı oluşmaktadır Kanuni greve katılanlar
ile grev sırasında ccedilalışmayı arzu etmekle birlikte işveren tarafından ccedilalıştırılmayanların
ve kanuni lokavta uğramış işccedililerin grev ve lokavt boyunca iş soumlzleşmeleri askıda
kalmaktadır Bu suumlre zarfında iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshi halinde
bildirim suumlresi grev ve lokavt sona erinceye kadar işlememektedir32
Soumlzleşmeyi fesheden taraflar accedilısından Kanunda belirtilen suumlrelerden az oumlnel tanınması
oumlnelsiz fesih bildiriminin sonuccedillarını doğurmaktadır Buna ihbar oumlnellerinin
boumlluumlnmezliği ilkesi denilmektedir Bu ilkeye goumlre belirtilenden az oumlnel tanınması veya
bir kısmının tazminat olarak karşılanırken bir kısmının ihbar oumlneli olması muumlmkuumln
32
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi 15012014)
16
değildir Boumlyle bir durumda yine tuumlm oumlnele ait uumlcret kadar tazminattan sorumlu
olunmaktadır33
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramı
4857 sayılı İş Kanunursquonun ccedilalışma hayatı accedilısından getirdiği birccedilok yenilik
bulunmaktadır Birccedilok ccedilalışan iccedilin iş guumlvencesi sağlayan ve işverenin fesih yetkilerini
sınırlayan huumlkuumlmler bu yeniliklerin en kayda değerlerinden bir tanesidir34
4857 sayılı İş Kanunu ile hukuk sistemimize yeni bir kavram sokulmuştur Bu yeni
kavram geccedilerli neden kavramıdır ldquogeccedilerli nedenrdquo kavramı ldquohaklı nedenrdquo ağırlığında
olmayan ama iş soumlzleşmesinin devamını olanaksız kılan bir takım nedenler olarak
goumlruumllmektedir35
4857 sayılı yeni İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte işverenin
suumlreli fesih hakkını kullanabilmesi feshin ldquogeccedilerli bir nedenrdquoe dayanmasına
bağlanmıştır Boumlylelikle suumlreli fesih bildiriminde bulunma konusunda irade oumlzguumlrluumlğuumlne
dayalı kurallar değişmiş taraflar arasındaki hukuki eşitlik işccedili lehine bozulmuştur Yani
fesih serbestisi ilkesi yerini feshin istisna soumlzleşmeye bağlılığın kural olduğu iş
guumlvencesi sistemine bırakmıştır36
İşverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetmesi 4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci
maddesinde yer almaktadır Buna goumlre otuz veya daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde
en az altı aydan beri ccedilalışmakta olan işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesini fesheden
işverenin bu feshi geccedilerli bir sebebe dayandırma zorunluluğu bulunmaktadır Kanunun
bu huumlkmuuml otuz ve uumlstuuml işccedili ccedilalıştıran işyerleri accedilısından geccedilerli olduğundan otuzdan az
işccedilisi bulunan işverenin fesih nedenini bildirme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmamaktadır37
Kanun maddesinden de anlaşıldığı uumlzere İş Kanununda geccedilerli bir nedene
dayandırılmayan fesih geccedilersiz sayılmış ve bu yolla iş ilişkisinin devamlılığı
sağlanmıştır
33
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37 34
CcedilALIK s159 35
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe Dayandırılması 18
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519 (Erişim Tarihi 05012013) 36
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray Uumlniversitesi
İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004 Yılı Toplantısı İstanbul Barosu
Yayınları İstanbul 2004 s15-16 37
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki Sorunları Adalet
Yayınevi Ankara 2010s65
17
İş Kanunursquonda geccedilerli neden sayılamayacak haller accedilık bir şekilde belirlenmiştir
Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya
işverenin rızası ile ccedilalışma saatleri iccedilinde sendikal faaliyetlere katılmak işyeri sendika
temsilciliği yapmak mevzuattan veya soumlzleşmeden doğan haklarını takip iccedilin işveren
aleyhine idari veya adli makamlara başvurmak veya bu hususta başlatılmış suumlrece
katılmak ırk renk cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri hamilelik doğum din
siyasi goumlruumlş ve benzeri nedenler kadın işccedililerin ccedilalıştırılmasının yasak olduğu suumlrelerde
işe gelmemek hastalık veya kaza nedeniyle 25rsquoinci maddenin (I) numaralı bendinin (b)
alt bendinde oumlngoumlruumllen bekleme suumlresinde işe geccedilici devamsızlık iş soumlzleşmesinin
feshedilmesi iccedilin geccedilerli neden kabul edilmemektedir
4857 sayılı kanunun 18rsquoinci maddesinin gerekccedilesinde geccedilerli sebep kavramına uygun
yorum yapılırken suumlrekli olarak fesihten kaccedilınma olanağının olup olmadığının
araştırılması gerektiği vurgulanmaktadır Bu doğrultuda fesih son ccedilare olarak
uygulamaya konulmalıdır Buna ultima ratio-feshin son ccedilare olması ilkesi
denilmektedir38
Başka bir deyişle işveren oumlncelikle feshi oumlnleyebilecek hafif oumlnlemleri
duumlşuumlnmelidir
Yargıtay 22 HD 201230122E ve 2013340 sayılı kararına goumlre ldquoişletmenin işyerinin ve
işin gereklerinden kaynaklanan sebeplerle soumlzleşmeyi feshetmek isteyen işverenin
fesihten oumlnce fazla ccedilalışmaları kaldırmak işccedilinin rızası ile ccedilalışma suumlresini kısaltmak ve
bunu iccedilin muumlmkuumln olduğu oumllccediluumlde esnek ccedilalışma şekillerini geliştirmek işi zamana
yaymak işccedilileri başka işlerde ccedilalıştırmak ve işccediliyi yeniden eğiterek sorunu aşmak gibi
varsa fesihten kaccedilınma olanaklarını kullanması kısaca feshe son ccedilare olarak bakması
gerekmektedirrdquo Bu karardan da anlaşılacağı uumlzere işveren işletmeden kaynaklı bir
nedenle işccedilinin iş akdini feshetmek istiyorsa işletmede işccedili ccedilıkarmak yerine başka ne
tedbir alabiliyorsa araştırması bu konuda oumlzen goumlstermesi ve ancak işccedilinin iş akdini
feshetmek kaccedilınılmaz ise son ccedilare olarak bu yola başvurması gerekmektedir39
38
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-fesihhtml(Erişim
Tarihi 12012014) 39
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi-153252yyhtm (Erişim Tarihi
05012013)
18
Kanunun 21rsquoinci maddesini incelediğimizde ise işverence geccedilerli sebep goumlsterilmediği
veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı mahkemece veya oumlzel hakem tarafından tespit
edilerek feshin geccedilersizliğine karar verildiğinde işverenin işccediliyi bir ay iccedilinde işe
başlatmak zorunda olduğu başlatmaz ise işccediliye en az doumlrt aylık ve en ccedilok sekiz aylık
uumlcreti tutarında tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacağı accedilıkccedila belirtilmiştir Kanunda
ayrıca bildirim suumlresine ait uumlcreti peşin oumldemek şartıyla işverenin iş soumlzleşmesini
feshedebileceği de huumlkme bağlanmıştır Bu hak Kanunda yalnızca işverene tanınmış bir
haktır bunun nedeni de işten ayrılacağı iccedilin işccedilinin işyerine zarar verecek hareketlerde
bulunma riskidir
Kanun gerekccedilesinde ayrıca 25rsquoinci maddede yer alan haklı nedenlerle fesih olgusunu
geccedilerli sebeplerle fesih iccedilin aranan sebeplerden ayırmak ve aradaki farkları ortaya
koymak maddi olayları hukuk tekniği bakımından soumlz konusu iki farklı fesih tuumlruuml
accedilısından değerlendirmenin gerekliliği vurgulanmış olup bu alanda konunun
gerektirdiği oumllccediluumller iccedilinde uumllke koşullarını da dikkate alarak iki fesih tuumlruuml accedilısından
geccedilerli olacak ayrımları yapmak ve farklılıkları ortaya koymanın yargının yanı sıra
oumlğretinin katkıları ile sağlanacağı belirtilmiştir
Bu doğrultuda gerekccedilede geccedilerli sebeplerin 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen haller
olduğu bu nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebeplerin işccedilinin iş goumlrme
borcunu kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir
biccedilimde olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine
olanak vermeyen sebepler olabileceği belirtilmektedir Kanun gerekccedilesinde accedilıkccedila
işccedilinin yetersizliğinden veya davranışlarından kaynaklanan sebepler ancak işyerinde
olumsuzluklara yol accedilması halinde geccedilerli sebepler olarak feshe neden olabileceği
belirtilmektedir İşccedilinin sosyal accedilıdan olumsuz bir davranışının toplumsal ve etik accedilıdan
onaylanmayacak bir tutumunun işyerindeki uumlretim ve iş ilişkisi suumlrecine herhangi bir
olumsuz etki yapmıyorsa geccedilerli sebep sayılamayacağı accedilıklanmaktadır
Haklı nedenle fesihle geccedilerli nedenle feshin ayrımını ortaya bir oumlrnekle koyarsak İyi
derecede bilgisayar kullandığını soumlyleyerek işe giren ancak orta duumlzeyde bildiği
anlaşılan işccedilinin soumlzleşmesi bilgisayar kullanmayı gerccedilekten ileri derecede bilmesini
gerektiren bir işyerinde işverene haklı nedenle derhal fesih hakkı verirken başka bir
işyerinde işlerin yalnızca yavaşlamasına neden oluyorsa geccedilerli nedenle fesih hakkı
19
vermektedir Verilebilecek bir başka oumlrnek ise işccedilinin işini uyarılara rağmen
yapmaması haklı fesih nedeni iken eksik koumltuuml ve yetersiz olarak yerine getirmesi ise
geccedilerli fesih nedenini oluşturmasıdırrdquo 40
Bu noktada geccedilersiz fesih kavramını da accedilıklamak gerekmektedir ldquoGeccedilersiz fesih iş
guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi olan işccedilinin iş soumlzleşmesinin işverence İş Kanunursquonun 17
18 19 20 21rsquoinci maddelerine aykırı biccedilimde feshedilmesi veya Kanunun 22rsquonci
maddesindeki esaslı değişiklik ya da 29rsquouncu maddesindeki toplu işccedili ccedilıkarmadaki
yasada oumlngoumlruumllen koşullara uyulmadan işverence yapılan fesihtirrdquo41
Bu durumda
hakkın koumltuumlye kullanımı soumlz konusu olmayıp işverence Kanundaki geccedilerli nedenlerin
bulunmadığı tuumlrde bir fesih yapılmıştır ve bu fesih bildirimi geccedilersiz sayılmaktadır İşccedili
ve işverenin arasındaki iş ilişkisi devam etmektedir
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin gereklerine
bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklar
İşverenin iş soumlzleşmesini feshi iccedilin gerekli koşulları ve geccedilerli neden kavramını
accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklara değinmek faydalı olacaktır İş
Kanunursquonun 18 maddesinin gerekccedilesinde işccedilinin yeterliliği veya davranışları işccedilinin
kişiliği ile ilgili olan fesih sebeplerini oluştururken işletmenin işyerinin veya işin
gereklerinden kaynaklanan sebepler ise işyeri ile ilgili fesih sebepleri olarak
sayılmaktadır Bu sebeplerin Kanun maddesinde belirtilmesi geccedilerli sebeplerin
kapsamını somutlaştırıcı bir oumlzellik taşımaktadır ldquoİşccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan
nedenler onun bireysel nitelikleri ve yetenekleri ile ilgilidir Davranışlarından
kaynaklanan nedenler ise işccedilinin işyeri uygulamalarıyla ccedilelişen hatalı davranışlarıdır ve
bir anlamda iş soumlzleşmesine aykırılıktırrdquo42
İş Kanunursquonun feshin geccedilerli nedene dayandırılmasını duumlzenleyen 18 inci maddesinde
işveren iş soumlzleşmesini feshederken işccedilinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya
da işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geccedilerli bir sebebe
dayanmak zorundadır Buna goumlre iş soumlzleşmesini sona erdirebilecek geccedilerli nedenler
işccedilinin yetersizliği işccedilinin davranışlarındaki kusur ve oumlzensizlik işyerinde yeni ccedilalışma
40
CcedilALIK s167 41
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi Ankara 2011 s60 42
CcedilALIK s167
20
ve uumlretim youmlntemlerine gidilecek olması iş yerinin bazı boumlluumlmlerinin kapatılması işle
ilgili teknolojik değişikliklere gidilmesi sektoumlrel olumsuzluklar nedeni ile oumlnem
alınması işyerinin ekonomik sıkıntıları genel ekonomik sıkıntılar olarak sayılabilir Bu
madde bakımından geccedilerli sebepler 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen hallerdir Bu
nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebepler işccedilinin iş goumlrme borcunu
kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir biccedilimde
olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine olanak
vermeyen sebepler olabilecektir43
Yukarıdaki ifadeden de anlaşıldığı uumlzere işccedilinin davranışlarından doğan sebepler
25rsquoinci maddede belirtilen derhal fesih iccedilin oumlngoumlruumllen sebepler niteliğinde olmamakla
birlikte işccedilinin iş soumlzleşmesine aykırı davranışları olarak nitelendirilebilir Bunlara
oumlrnek olarak kanun gerekccedilesinde yer aldığı uumlzere işverene zarar vermek ya da zararın
tekrarı tedirginliğini yaratmak işyerinde rahatsızlık yaratacak şekilde ccedilalışma
arkadaşlarından borccedil para istemek arkadaşlarını işverene karşı kışkırtmak işini
uyarılara rağmen eksik koumltuuml veya yetersiz olarak yerine getirmek işyerinde iş akışını ve
iş ortamını olumsuz etkileyecek bir biccedilimde diğer kişilerle ilişkilere girmek işin akışını
durduracak şekilde uzun telefon goumlruumlşmeleri yapmak sık sık işe geccedil gelmek ve işini
aksatarak işyerinde dolaşmak amirleri veya iş arkadaşları ile ciddi geccedilimsizlik
goumlstermek sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmek gibi haller sayılmaktadır
Belirtilenler haricinde işccedilinin kusur veya ihmaline dayanmayan soumlzleşmeye aykırı
davranışlar bu konuda işccediliye bir sorumluluk yuumlklenemeyeceğinden işccedilinin
davranışlarından kaynaklanan geccedilerli bir neden oluşturmamaktadırlar
Kanunrsquoun 19rsquouncu maddesinin gerekccedilesinde ise soumlzleşmenin işccedilinin davranışı veya
verimi ile ilgili bir nedenle feshedilmesi durumunda oumlncelikle hakkındaki iddialara
karşı savunma fırsatı verilmesi gerektiği işccedilinin zihinsel veya bedensel yetersizliği
arkadaşları veya amirleri ile sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmiş olması gibi
durumlarda savunmasının alınmasının işverenden beklenmeyeceği 25rsquoinci madde bend
43
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim Tarihi 24112013)
21
IIrsquodeki şartlar gerccedilekleşmiş ise işverenin bildirimsiz (derhal) fesih hakkını
kullanabileceği belirtilmektedir44
İşccedilinin yeterliliği konusunun goumlreceli olması nedeniyle oumlzel olarak ele alınması uygun
olacaktır ldquoİşccedilinin yeterliliğinden kısaca işccedilinin kedisinden kaynaklanan fesih nedenleri
işccedilinin iş goumlrme borcunu yeterli bir biccedilimde yerine getirememesi veya getiremeyecek
olması gibi tartışmalı bir soruyla ilgilidirrdquo45
Bu durumda işccedilinin ccedilalıştığı işin
gereklerini yerine getirip getiremediğine bakılması doğru olacaktır İşccedilinin iş goumlrme
borcunu yerine getirmesinin muumlmkuumln olmaması halinde işverenin iş soumlzleşmesini
feshetme hakkı bulunmaktadır
İş Kanunursquonun gerekccedilesinde işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan sebepler ortalama
olarak benzer işi goumlrenlerden daha az verimli ccedilalışma beklenenden daha duumlşuumlk
performansa sahip olma işe yoğunlaşmasının giderek azalması işe yatkın olmama
oumlğrenme ve kendini yetiştirme yetersizliği sık sık hastalanma ccedilalışamaz duruma
getirmemekle birlikte işini gerektiği şekilde yapmasını devamlı olarak etkileyen hastalık
uyum yetersizliği emeklilik yaşına gelmiş olma halleri olarak goumlsterilmiştir
Bu kapsamda Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 24062004 tarih 20043740 Esas ve
200415625 sayılı kararında işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan fesihlerde
verimliliğin tespitinin teknik bilirkişi yoluyla muumlmkuumln olabileceği uumlstuumlnde durulmuştur
Soumlz konusu karara goumlre Ccedilelişkili tanık anlatımları ile huumlkuumlm kurulması hatalıdır
Mahkemece uzman bilirkişi yardımı ile işyerinde keşif yapılarak yaptırılan işin
standartlara uygun olup olmadığı uygun ise davacının makul bir suumlreccedilte aynı işi yapan
diğer işccedililere goumlre bir performans duumlşuumlkluumlğuuml goumlsterip goumlstermediği boumlyle bir
performans eksikliği varsa bunun arızi mi yoksa suumlrekli mi olduğu ve bunun sonucunda
bir uumlretim duumlşuumlkluumlğuuml meydana gelip gelmediği saptanmalı bu durumlar Kanunun 18
inci madde iccedileriğinde değerlendirilerek sonucuna goumlre huumlkuumlm kurulmalıdır
denilmektedir46
Yargıtayrsquoın bu kararı Kanun gerekccedilesinde yer alan ldquoişccedilinin yeterliliğinden veya
davranışlarından kaynaklanan sebeplerin hangi durumlarda geccedilerli sebeplerden
44
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008s98-99 45
ULUCAN s45 46
9HD24062004200437E 200415625K
22
sayılacağı ve hangi durumların işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan
sebepler olarak kabul edileceği ise ancak yargı kararları ile zaman iccedilinde
belirginleşebilecektirrdquo goumlruumlşuumlyle bağdaşmaktadır
Bir başka Yargıtay kararında ise işccedilinin yaşlı ve emekliliğe hak kazanır durumda
olmasıyla ilgili fesih talebi huumlkme bağlanmıştır Buna goumlre Yargıtay ldquoİş Kanununda iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışan bir kişi iccedilin ccedilalışma yaşının uumlst sınırının belirlenmediğini
vurgulamış bu durumun fesih iccedilin bir neden oluşturamayacağına karar verilmiştir47
Yargıtay iş guumlvencesi kapsamında olmayan işccedilinin emekliliğe sevk edilmesini de
işverence iş soumlzleşmesinin feshi kapsamında değerlendirmiş ihbar ve kıdem tazminatı
oumldenmesine karar vermiştir
İşletmenin İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebepler ise iki accedilıdan
değerlendirilmektedir Bunlardan ilki işyeri dışından kaynaklanan sebeplerdir Bunlar
kanun gerekccedilesinde suumlruumlm ve satış olanaklarının azalması talep ve sipariş azalması
enerji sıkıntısı uumllkede yaşanan ekonomik kriz piyasada genel durgunluk dış pazar
kaybı hammadde sıkıntısı gibi sebeplerle işyerinde işin suumlrduumlruumllmesinin olanaksız hale
gelmesi olarak sayılmaktadır48
İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebeplerden ikincisi ise işyeri iccedili
sebeplerdir Bu sebepler ise yeni ccedilalışma youmlntemlerinin uygulanması işyerinin
daraltılması yeni teknolojinin uygulanması işyerlerinin bazı boumlluumlmlerinin iptal
edilmesi bazı iş tuumlrlerinin kaldırılması gibi sebepler olarak accedilıklanmaktadır
47
CcedilALIK s170 48
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97
23
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenler49
1422 İspat Yuumlkuuml
Bunların dışında Kanunun 20rsquonci maddesinde de işveren fesih bildiriminde sebep
goumlstermemiş ise veya işccedili goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı inancında ise fesih
bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilılabileceği
veya uyuşmazlığın oumlzel hakeme goumltuumlruumllebileceği kabul edilmekte ILO 158 sayılı
Soumlzleşmenin 9 maddesinin 2a fıkrasına uygun olarak fesihte geccedilerli nedenin ispatından
işveren sorumlu tutulmaktadır
Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer iccedilin feshin geccedilerli bir nedene dayandığını
işveren ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 19102009 tarih ve
2009 27865K nolu kararında da ldquofeshin geccedilerli nedene dayandığının ispat yuumlkuuml
işverendedir Feshin başka bir sebebe dayandığını iddia etmesi halinde işccedili bu iddiasını
ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlrrdquo denilmektedir
Ayrıca Yargıtayrsquoın bir başka kararında da ldquo Feshin geccedilerli nedene dayandığının ispat
yuumlkuuml işverendedir İşveren oumlncelikle feshin biccedilimsel koşullarına uyduğunu daha sonra
fesih nedenlerinin haklı olduğunu kanıtlamalıdır feshin işletme işyeri ve işin gerekleri
nedenleri ile yapıldığı ileri suumlruumllduumlğuumlnde oumlncelikle bu konuda işverenin işletmesel
kararı aranmalı istihdamı engelleyen bir durum olup olmadığı araştırılmalı işletmesel
49
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007 httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-
turkiyede-is-guvencesi-can-safak (Erişim Tarihi 13122013)
24
karar ile istihdam fazlalığının meydana gelip gelmediği işverenin bu kararı tutarlı
şekilde uygulayıp uygulamadığı işverenin fesihte keyfi davranıp davranmadığı ve
işletmesel karar sonucu feshin kaccedilınılmaz olup olmadığı accedilıklığa kavuşturulmalıdırrdquo
denilerek ispat yuumlkuumlnuumln işverene ait olduğu tekrar vurgulanmaktadır Ancak iş
guumlvencesi kapsamı dışındaki işccedililer iccedilin işverenin fesih hakkını koumltuumlye kullandığını
ispat yuumlkuuml işverene değil işccediliye aittirrdquo50
İş soumlzleşmesinin feshi 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında incelendikten sonra sendikal
nedenle fesih kavramının 6356 sayılı Kanunu ccedilerccedilevesinde daha detaylı şekilde ele
alınması gerekmektedir Soumlz konusu Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesinin 3rsquouumlncuuml fıkrasında
işccedililerin sendikaya uumlye olmaları veya olmamaları iş saatleri dışında veya işverenin izni
ile iş saatleri iccedilinde işccedili kuruluşlarının faaliyetlerine katılmaları veya sendikal faaliyette
bulunmalarından dolayı işten ccedilıkarılamayacağı veya farklı işleme tabi tutulamayacağı
doumlrduumlncuuml fıkrasında işverenin fesih dışında yukarıdaki fıkralara aykırı hareket etmesi
hacirclinde işccedilinin bir yıllık uumlcret tutarından az olmamak uumlzere sendikal tazminata
huumlkmedileceği belirtilmektedir
Kanun maddesinin 5rsquoinci fıkrasında ise sendikal bir nedenle iş soumlzleşmesinin feshi
hacirclinde işccedili 4857 sayılı Kanunun 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilma
hakkına sahip olduğu iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiğinin tespit edilmesi
hacirclinde 4857 sayılı Kanunun 21rsquoinci maddesine goumlre işccedilinin başvurusu işverenin işe
başlatması veya başlatmaması şartına bağlı olmaksızın sendikal tazminata karar
verileceği accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin işe başlatılmaması hacirclinde ayrıca 4857 sayılı
Kanunun 21rsquoinci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen tazminata huumlkmedilemeyeceği
işccedilinin 4857 sayılı Kanunun yukarıdaki huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilmaması ayrıca
sendikal tazminat talebini engellemeyeceği de belirtilmektedir
Ayrıca Kanunun 25rsquoinci maddesinin 6rsquoncı fıkrasında iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle
feshedildiği iddiası ile accedilılacak davada feshin nedenini ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuuml işverene ait
olduğu belirtilmekte feshin işverenin ileri suumlrduumlğuuml nedene dayanmadığını iddia eden
işccedilinin feshin sendikal nedene dayandığını ispatla yuumlkuumlmluuml olduğu vurgulanmaktadır
Ancak 7rsquonci fıkra uyarınca fesih dışında işverenin sendikal ayrımcılık yaptığı iddiasını
işccedili ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Ancak işccedili sendikal ayrımcılık yapıldığını guumlccedilluuml biccedilimde
50
SUumlZEK İş Hukuku s537
25
goumlsteren bir durumu ortaya koyduğunda işveren davranışının nedenini ispat etmekle
yuumlkuumlmluuml olmaktadır
25rsquoinci maddenin fıkraları incelendiğinde 6356 sayılı Kanun ile iş guumlvencesi
kapsamındaki işccedililere iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiği iddiasıyla işe iade
davası ya da sendikal tazminat talepli dava accedilmak olanağı tanındığı anlaşılmaktadır İşe
iade davasında işveren geccedilerli sebebi ispat etmek işccedili ise sendikal ayrımcılığı goumlsteren
durumlara dikkat ccedilekmekle yuumlkuumlmluumlduumlr İşveren kendisini haklı goumlsteremezse bu
durumda sendikal tazminata huumlkmedilecektir Bu tazminat işccedili işe başlatılmak uumlzere
işverene başvurmasa da oumldenmelidir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurmamış olsa da 4 aya
kadar uumlcret ve diğer haklarını almalıdır Soumlzleşme 10 iş guumlnluumlk suumlrenin sonunda
işverence haksız feshedilmiş sayılmakta ve ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre
oumldenmektedir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurursa soumlzleşme işverenin işe başlatmadığı
tarihte ve en geccedil bir aylık suumlrenin sonunda işverence haksız feshedilmiş sayılmakta
ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre oumldenmektedir51
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesi
Bildirimli ve geccedilerli feshin niteliği ve sonuccedilları accedilıklandıktan sonra bu noktada
bildirimsiz fesihten bahsetme gerekliliği doğmaktadır Bildirimsiz fesih taraflardan
birinin iş soumlzleşmesini haklı nedenlerle oumlnceden bir bildirimde bulunmadan derhal sona
erdirmesidir Hem belirli hem de belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde uygulanabilmektedir
Haklı nedenin ortaya ccedilıkması halinde soumlzleşme kendiliğinden sona ermemekte iş
soumlzleşmesini sona erdirmesi gereken kimsenin fesih bildiriminde bulunması
gerekmektedir
4857 sayılı İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinde işverenin iş soumlzleşmesini suumlrenin
bitiminden oumlnce veya bildirim suumlresini beklemeksizin derhal feshedebileceği durumlar
sıralanmıştır Buna goumlre sağlık sebebiyle ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallerde ve zorlayıcı sebep olması durumunda işveren iş soumlzleşmesini derhal
feshedebilmektedir 25rsquoinci maddenin son huumlkmuumlne goumlre işccedili feshin oumlngoumlruumllen
sebeplere uygun olmadığı iddiası ile 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmleri ccedilerccedilevesinde
yargı yoluna başvurabilmektedir
51
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe Karşı Korunması
Ccedilalışma ve Toplum 20133 s238-239
26
Kanunun 25rsquoinci maddesinde işverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı 1475 sayılı bir
oumlnceki İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesinin paralelinde duumlzenlenmiştir Fesih iccedilin haklı
neden oluşturacak sağlık sebepleri aynen korunmakla birlikte ahlak ve iyi niyet
kurallarına uymayan haller kapsamından işccedilinin işverenin evinde oturması olgusu 4857
sayılı yeni İş Kanunundan ccedilıkarılmıştır Eski Kanunda yer almayan ldquoişccedilinin işverenin
başka bir işccedilisine cinsel tacizde bulunmasırdquo ise derhal fesih nedeni olarak kabul
edilmiştir
25rsquoinci maddedeki fesih sebeplerini Kanun ayrıntılı biccedilimde accedilıklamaktadır Buna
goumlre sağlık sebepleriyle fesih iccedilin işccedilinin kendi kastından veya derli toplu olmayan
yaşayışından yahut iccedilkiye duumlşkuumlnluumlğuumlnden doğacak bir hastalığa veya sakatlığa
uğraması halinde bu sebeple doğacak devamsızlığın ardı ardına uumlccedil iş guumlnuuml veya bir
ayda beş iş guumlnuumlnden fazla suumlrmesi işccedilinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek
nitelikte olması ve işyerinde ccedilalışmasında sakınca bulunması gerekmektedir
Kanunun 25rsquoinci maddesinde ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve
benzerleri de ayrıntılı bir biccedilimde accedilıklanmıştır Buna goumlre iş soumlzleşmesi yapıldığı
sırada bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri iccedilin gerekli vasıflar veya şartlar
kendisinde bulunmadığı halde bunların kendisinde bulunduğunu ileri suumlrerek yahut
gerccedileğe uygun olmayan bilgiler veya soumlzler soumlyleyerek işccedilinin işvereni yanıltması
işccedilinin işveren yahut bunların aile uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
soumlzler sarf etmesi veya davranışlarda bulunması yahut işveren hakkında şeref ve
haysiyet kırıcı asılsız ihbar ve isnatlarda bulunması işccedilinin işverenin başka bir işccedilisine
cinsel tacizde bulunması işccedilinin işverene yahut onun ailesi uumlyelerinden birine yahut
işverenin başka işccedilisine sataşması veya 84rsquouumlncuuml maddeye aykırı hareket etmesi(iccedilki
veya uyuşturucu madde kullanma yasağı) işccedilinin işverenin guumlvenini koumltuumlye kullanmak
hırsızlık yapmak işverenin meslek sırlarını ortaya atmak gibi doğruluk ve bağlılığa
uymayan davranışlarda bulunması işccedilinin işyerinde yedi guumlnden fazla hapisle
cezalandırılan ve cezası ertelenmeyen bir succedil işlemesi işccedilinin işverenden izin
almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işguumlnuuml veya bir ay
iccedilinde iki defa herhangi bir tatil guumlnuumlnden sonraki iş guumlnuuml yahut bir ayda uumlccedil işguumlnuuml
işine devam etmemesi işccedilinin yapmakla oumldevli bulunduğu goumlrevleri kendisine
hatırlatıldığı halde yapmamakta ısrar etmesi işccedilinin kendi isteği veya savsaması
yuumlzuumlnden işin guumlvenliğini tehlikeye duumlşuumlrmesi işyerinin malı olan veya malı olmayıp
27
da eli altında bulunan makineleri tesisatı veya başka eşya ve maddeleri otuz guumlnluumlk
uumlcretinin tutarıyla oumldeyemeyecek derecede hasara ve kayba uğratması durumunda
işverenin soumlzleşmeyi bildirimsiz fesih hakkı vardır
Ayrıca işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan zorlayıcı bir
sebebin ortaya ccedilıkması veya işccedilinin goumlzaltına alınması veya tutuklanması halinde
devamsızlığın 17rsquonci maddedeki bildirim suumlresini(işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin
bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk
yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar
suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim
yapılmasından başlayarak sekiz hafta) aşması durumunda da işverenin iş soumlzleşmesini
derhal fesih hakkı bulunmaktadır
Derhal fesih nedenleri arasında sayılan işccedilinin işvereni yanıltmasını daha iyi
accedilıklayabilmek iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin bir kararı bu duruma bir oumlrnek teşkil
etmektedir Dairersquonin kararının oumlzuumlnde ldquo davacının doktorları ziyaret edip ilaccedil
tanıtımı yapmadığı halde bu tanıtımı yaptığı şeklinde rapor duumlzenleyip işverene vermesi
doğruluk ve bağlılığa uymayan davranış olduğu gibi işverenin goumlrevini koumltuumlye
kullanmak anlamında bulunduğu ve bu eylemin karşılığı olarak iş kanununun 17rsquonci
maddesi işverene bildirimsiz fesih hakkı verdiğinden ve işverende kanununun bu
maddesi kapsamında davacının iş akdini haklı olarak feshettiği accedilık olup davacı ihbar
ve kıdem tazminatlarına hak kazanamazrdquo accedilıklaması yapılmaktadır Buna goumlre işccedili
işvereni esaslı biccedilimde yanıltmış ve bu durumda tazminat hakkını da kaybetmiştir52
Başka bir Yargıtay kararında ise ldquoDavacı işccedili işe girmeden oumlnce muumlessir fiil succedilundan
huumlkuumlm giymiş olduğu halde ise giriş formunda hiccedilbir sabıkası yani mahkucircmiyeti
bulunmadığı şeklinde cevap vermiştir Daha sonra davalı işveren durumu oumlğrenmesi
uumlzerine anılan kural uyarınca fesih yetkisini kullanmıştır Bu durumda davacı işccedilinin
ihbar ve kıdem tazminatına hak kazanmadığı accedilıktır O halde davanın reddine karar
verilmelidirrdquo53
denilmektedir Bu karar da işccedilinin işvereni yanıltmasının haklı fesih
sonucunu doğurduğuna somut bir oumlrnek oluşturmaktadır
52
Yargıtay 9 HD 2262000 20006539E 20008990K 53
Yargıtay 9 HD 66200020004727E 20007993K
28
İşverenin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshetmesine imkan tanıyan durumların accedilıklandığı
Kanunun 25rsquoinci maddesini inceledikten sonra 26rsquoncı maddede yer alan huumlkuumlmlere
değinmek yerinde olacaktır 26rsquoncı maddede ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallere dayanarak işccedili veya işveren iccedilin tanınmış olan soumlzleşmeyi fesih yetkisinin iki
taraftan birinin bu ccedileşit davranışlarda bulunduğunu diğer tarafın oumlğrendiği guumlnden
başlayarak altı iş guumlnuuml geccediltikten ve her halde fiilin gerccedilekleşmesinden itibaren bir yıl
sonra kullanılamayacağı ancak işccedilinin olayda maddi ccedilıkar sağlaması halinde bir yıllık
suumlrenin uygulanmayacağı ve belirtilen suumlre iccedilinde soumlzleşmeyi feshedenlerin tazminat
haklarının saklı olduğu bildirilmektedir
Kanunun 26rsquoncı maddesinin gerekccedilesinde hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmamasının
nedeni detaylı şekilde accedilıklanmaktadır 1475 sayılı Kanundan alınan bu maddeye yeni
metinde bir ekleme yapıldığı son yıllarda oumlzellikle bankacılık alanında yaşanan koumltuuml
niyetli davranışların dikkate alındığı ve işccedilinin maddi bir ccedilıkar sağlaması durumunda bir
yıllık hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmayacağı belirtilmektedir Buna goumlre işccedilinin
kendisine maddi ccedilıkar sağlayacak bir yolsuzluk yaptığının aradan bir yıl geccediltikten sonra
oumlğrenilmesi veya anlaşılması durumunda da soumlzleşmesi feshedilebilecektir54
İş Kanununda iş soumlzleşmesinin işverence feshi iccedilin zorlayıcı sebepler ve işccedilinin
goumlzaltına alınması veya tutuklanması da haklı neden olarak sayılmıştır Buna goumlre
zorlayıcı sebepler işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan
zorlayıcı bir sebebin ortaya ccedilıkması olarak tanımlanırken işccedilinin goumlzaltına alınması
veya tutuklanması halinde devamsızlığın bildirim suumlresini aşması da işverenin iş
soumlzleşmesini feshi iccedilin haklı neden olarak goumlsterilmiştir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 08121997 tarih 199716453 Esas ve 199720401 sayılı
kararında ldquoİşyeri dışında işlediği bir succediltan dolayı tutuklanma ve bu nedenle işe
devamsızlık işk m 17ııı kapsamında zorlayıcı sebebe dayalı bir hal olduğu iccedilin hizmet
akdi fesihten sebeble feshedilen işccedili kıdem tazminatı hak kazanırrdquo denilmektedir
Yargıtay başka bir kararında ise ldquoİşccedilinin işyeri dışında işyeri ile ilgili olmayan bir
succediltan dolayı goumlzaltında bulunması nedeniyle iş akdi işverence feshedildiğinde kıdem
tazminatı hakkı doğar ancak ihbar tazminatına karar verilemezrdquo diyerek goumlzaltının
54
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s106
29
zorlayıcı bir sebep olduğunu vurgulamış ve kıdem tazminatına hak kazanılması
gerektiğini ancak ihbar tazminatı hakkı doğmayacağını vurgulamıştır55
Haklı nedenle fesihte işccedili iş guumlvencesine tabi ise sonuccedil iş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi
olmayan işccediliye goumlre farklılık goumlsterecektir Bu durumda işccedili İş Kanunursquonun 20 ve
21rsquonci maddelerine istinaden işe iade(feshin geccedilersizliği) davası accedilabilmektedir Ancak
işe iade edilmek istemeyen iccedilinin alacaklarını isteme hakkı bulunmaktadır İşccedili iş
guumlvencesine sahip değil ise feshin haksızlığının tespitini ve işccedililik alacaklarını
isteyebilmektedir56
İş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi işccedili geccedilerli veya haklı nedenle fesih
sonucunda işe iade davası accedilabilir veya feshi kabul edip işccedililik alacakları iccedilin dava
accedilabilir İş guumlvencesine tabi olmayan işccedili ise feshin haksızlığını ve sonucunda koumltuuml
niyet tazminatını ve işccedililik alacaklarını isteyebilmektedir
Bir başka deyişle Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesine istinaden işveren işccedilinin soumlzleşmesini
haklı nedenle bildirimsiz olarak feshettiyse işccedili iş guumlvencesine tabi ise işe iade davası
veya tazminat ve işccedililik alacakları davası accedilabilmektedir Bu durumda işverenin
savunma almamış olması yazı fesih bildirimi koşulu aranmaz Ancak bildirimli olarak
feshedildiyse Kanunun18 19 20 21rsquoinci maddelerindeki koşulların gerccedilekleşmesi
feshin geccedilerli nedene dayandırılması yazılı olması belli durumlarda savunma alınması
gerekmektedir
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshi
İş soumlzleşmesinin işverence derhal fesih koşulları incelendikten sonra soumlzleşmenin işccedili
tarafından feshini de incelemek faydalı olacaktır 4857 sayılı İş Kanununun 24rsquouumlncuuml
maddesinin gerekccedilesinde işccedili accedilısından derhal fesih nedenlerinin eski Kanun metinde
olduğu gibi uumlccedil grupta toplandığı iccedilerikte ise ccedilok kuumlccediluumlk değişiklikler yapıldığı
belirtilmektedir 24rsquouumlncuuml maddeye goumlre işccedilinin iş soumlzleşmesini derhal ve tek taraflı
olarak feshedebileceği haller sağlık sebepleri ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
haller ve benzerleri ve zorlayıcı sebepler şeklinde duumlzenlenmiştir Kanunda derhal fesih
nedenleri accedilıklanırken kullanılan rsquobenzerlerirsquo ibaresi bu nedenlerin kanundakilerle
sınırlı olmadığı sonucunu ortaya ccedilıkmaktadır
55
Yargıtay 9HD 08101998 199811794E 199814133K 56
OumlZCAN s63
30
Sağlık sebepleri Kanunda iş soumlzleşmesinin konusu olan işin yapılması işin niteliğinden
doğan bir sebeple işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olursa veya işccedilinin suumlrekli
olarak yakından ve doğrudan buluşup goumlruumlştuumlğuuml işveren yahut başka bir işccedili bulaşıcı
veya işccedilinin işi ile bağdaşmayan bir hastalığa tutulursa işccedilinin soumlzleşmeyi derhal
feshedebileceği şeklinde yer almaktadır Kanun gerekccedilesinde accedilıklandığı uumlzere sağlık
sebepleri ile yapılacak fesihlerde işin yapılmasının işin niteliğinden doğan bir sebeple
işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olması yeterli goumlruumllmuumlş bu durumun
soumlzleşme sırasında bilinmemesi koşulu kaldırılmıştır
Ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan haller ise işveren iş soumlzleşmesi yapıldığı sırada
bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri hakkında yanlış vasıflar veya şartlar goumlstermek
yahut gerccedileğe uygun olmayan bilgiler vermek veya soumlzler soumlylemek suretiyle işccediliyi
yanıltırsa işveren işccedilinin veya ailesi uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
şekilde soumlzler soumlyler davranışlarda bulunursa veya işccediliye cinsel tacizde bulunursa
işveren işccediliye veya ailesi uumlyelerinden birine karşı sataşmada bulunur veya goumlzdağı
verirse yahut işccediliyi veya ailesi uumlyelerinden birini kanuna karşı davranışa oumlzendirir
kışkırtır suumlruumlkler yahut işccediliye ve ailesi uumlyelerinden birine karşı hapsi gerektiren bir succedil
işlerse yahut işccedili hakkında şeref ve haysiyet kırıcı asılsız ağır isnad veya ithamlarda
bulunursa işccedilinin diğer bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler tarafından işyerinde cinsel tacize
uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen gerekli oumlnlemler alınmazsa
işveren tarafından işccedilinin uumlcreti kanun huumlkuumlmleri veya soumlzleşme şartlarına uygun olarak
hesap edilmez veya oumldenmezse uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden oumldenmesi
kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş verildiği
hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı uumlcret
karşılanmazsa yahut ccedilalışma şartları uygulanmazsa şeklinde sıralanmaktadır
1475 sayılı Kanunda işccedilinin işverenin evinde oturması durumunda belirli koşullarda
işccediliye iş soumlzleşmesini derhal fesih yoluyla sona erdirme hakkı tanınmıştı Guumlnuumlmuumlzde
işccedilinin işverenin evinde oturması gibi bir olguya rastlamak soumlz konusu olmadığından
bu fıkranın metninden ccedilıkarıldığı Kanun gerekccedilesinde belirtilmektedir
Gerekccedilede ayrıca maddeye cinsel tacize ilişkin olarak yeni bir fıkra eklendiği
vurgulanmaktadır Buna goumlre işccedilinin işyerinde başka bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler
tarafından cinsel tacize uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen onun
gerekli oumlnlemleri almaması durumunda işccedili soumlzleşmeyi haklı nedenle feshedebilecektir
31
Gerekli oumlnlemlerden kasıt işverenin olayın tekrar etmemesi iccedilin ccedilaba goumlstermesi
işccedilinin ccedilalıştığı yeri değiştirmesi ya da tacizin ağırlığı karşısında tacizci işccedilinin işine son
vermesidir
Kanunda yer alan sağlık sebepleri ile ahlak ve iyiniyet kuralları accedilıklandıktan sonra bu
noktada zorlayıcı sebepler tanımının iccediline nelerin girdiğini accedilıklamak gerekmektedir
Zorlayıcı sebepler işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile işin durmasını
gerektirecek zorlayıcı sebepler ortaya ccedilıkması olarak tanımlanmaktadır ldquoZorlayıcı
neden doktrinde yapılan birccedilok tarif de goumlz oumlnuumlne alınarak borcun ifa edilememesine
kaccedilınılmaz bir şekilde neden olan borccedillunun faaliyeti veveya işletmesi dışında
meydana gelen oumlngoumlruumllmesi ve karşı konulması muumlmkuumln olmayan bir olay şeklinde
tanımlanabilmektedirrdquo57
Ayrıca zorlayıcı sebeplerin beklenmedik sebeplerle ortaya ccedilıkması gerekmektedir Bu
beklenmedik durumun ortaya ccedilıkmasından sonra işccedilinin iş soumlzleşmesini feshedip
etmeyeceği kendi isteğine bırakılmıştır İşccedili bir haftanın sonunda iş soumlzleşmesini
feshedebileceği gibi zorlayıcı sebebin ve sonuccedillarının ortadan kalkmasını da
bekleyebilir Bu durumda iş soumlzleşmesi askıda kalır Zorlayıcı sebep nedeniyle işveren
bir haftalık suumlre iccedilin işccediliye yarım guumlndelik oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu suumlrenin bir
haftayı geccediltiği durumlarda işccedili iş soumlzleşmesini feshetmemişse işveren uumlcret oumldemek
zorunda değildir
Bunlara ilaveten Kanun gerekccedilesinde yeni duumlzenleme ile işverenin belirli koşullarla
ccedilalışma şartlarında değişiklik yapabileceğinin de 22rsquonci maddede kabul edildiği
belirtilmektedir Bu nedenle iş şartlarının esaslı bir tarzda değişmesi veya
başkalaşmasının derhal fesih nedeni olamayacağı accedilıklanmakta buna karşılık ccedilalışma
şartlarının ldquouygulanmamasırdquo kavramının 24rsquouumlncuuml maddedeki yerini koruduğu
anlatılmaktadır
İşccedilinin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshettiği durumda işverenin maddi ve manevi
tazminat davası accedilma hakkı bulunmaktadır İşccedilinin soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
durumunda işveren feshin haksız ve usulsuumlz olduğunun tespiti ile ihbar tazminatı
talebinde bulunabilmektedir
57
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları İle Bu Kavramların
İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123 s1-15
32
145 Haksız fesih kavramı
Bazı durumlarda yapılan derhal(bildirimsiz) fesih haksız feshe doumlnuumlşebilmektedir Bu
durumlardan ilki ortada haklı bir neden yokken fesih yapılmasıdır İkinci bir durumda
ise haklı neden gerccedilekte mevcuttur ancak fesih suumlresi iccedilerisinde yapılmamıştır Uumlccediluumlncuuml
bir durumda ise haklı neden bulunmakta ancak iş soumlzleşmesinde feshin disiplin kurulu
gibi bir kuruldan geccedilmesi gerektiği belirtilirken buna uyulmaması feshi haksız hale
getirmektedir Doumlrduumlncuuml bir durumda ise fesih nedeni mevcutken derhal fesih hakkı
4721 sayılı Medeni Kanunrsquoun 2rsquonci maddesindeki duumlruumlstluumlk ve hakkın koumltuumlye
kullanılması ilkelerine istinaden makul sayılamayacak suumlre geccediltikten sonra
yapılmıştır58
Başka bir deyişle haklı neden bulunmadan yapılan fesih haksız fesih
olarak kabul edilmektedir Yani haksız fesihte fesih hakkı hiccedil doğmamış veya
duumlşmuumlştuumlr59
Haksız fesih ve sonuccedilları accedilısından oumlğretide farklı goumlruumlşler bulunmaktadır Bunlardan
ilki belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde haksız fesih halinde soumlzleşmenin işverenin
davranışı nedeniyle kendiliğinden sona erdiği goumlruumlştuumlr Bu durumda işveren işccedilinin
ccedilalışmasını imkansız hale getirmektedir60
Farklı bir goumlruumlş ise feshin geccedilerli kabul edilmesi gerektiğini savunmaktadır Bu goumlruumlşe
goumlre fesih tuumlm sonuccedillarını doğurmaktadır Fesih tek taraflı bozmayı iccedileren bir kavram
olduğuna goumlre soumlzleşmenin haklı veya haksız şekilde olmasına bakılmaksızın fesih
hakkı kullanmış sayılmalıdır61
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere haksız fesih uygulamada tartışmalı bir konudur ancak Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 10112013 tarihli ve E 200318919 K 200318913 sayılı kararında
ldquoDavacı işccedili İş soumlzleşmesinin geccedilerli bir neden olmadan feshedildiğini belirterek 4857
Sayılı İş Kanunursquonun 19rsquouncu ve devamı maddelerine goumlre feshin geccedilersizliğine işe
iadesine işe başlatılmaması halinde 8 aylık uumlcret tutarında tazminata ve en ccedilok doumlrt aya
kadar boşta geccedilen suumlreye ait uumlcret alacağına karar verilmesini talep etmiştir Belirtmek
gerekir ki otuz ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerleri kavramının işverenin aynı
58
OumlZCAN s59 59
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002 s529 60
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi İş Hukuku 2 Baskı Ankara 2005 s513 61
GOumlKTAŞ Seracettin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim Tarihi 13092013)
33
işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde bu işyerlerinde ccedilalışan toplam işccedili
sayısına goumlre belirlenmesi gerekir Dosyadaki bilgi ve belgelere goumlre fesih tarihinde
davalının henuumlz zarar etmediği 2003 yılı ilk 6 ay karının oumlnceki yıla goumlre azaldığı bu
azalmanın nedenlerinden birinin de kredi alacakların taksitlendirilmesi ve bir kısmından
vazgeccedililmesi olduğu davalı işverenin istihdam fazlası personel olduğunu savunmasına
karşı youmlnetim kurulunun fesih tarihine yakın tarihte alınan karar ile kendi buumlnyesindeki
iştiraklerine personel alınmasına karar verildiği davacının konumu gereği ccedilalıştığı
kadro ve yaptığı işte hizmetine ihtiyaccedil duyulduğu bu olgulara goumlre feshin işletmenin
işyerini ve işin gereklerinden bir nedene dayanmadığı davacının verimsizliğinin de ileri
suumlruumllmediği anlaşıldığından feshin geccedilersizliği ve davacının işe iadesine karar
verilmesi gerekir Fesih nedeni emekliliğe hak kazanma ve tazminatların oumldenmiş
olması karşısında işe başlatılmama halinde oumldenecek tazminat 4 aylık uumlcret olarak
belirlenmiştirrdquo denilmektedir Yargıtayrsquoın bu kararından da anlaşıldığı uumlzere işverenin
iş soumlzleşmesini haksız bir şekilde feshetmesi durumunda işccedili iccedilin tazminat hakkı
doğmaktadır
146 Değişiklik feshi
4857 sayılı İş Kanunursquonun 22rsquonci maddesinde işverenin ccedilalışma koşullarında esaslı bir
değişikliği ancak durumu işccediliye yazılı olarak bildirmek suretiyle yapabileceği işccedili
tarafından altı işguumlnuuml iccedilinde yazılı olarak kabul edilmeyen değişikliklerin işccediliyi
bağlamayacağı işccedili değişiklik oumlnerisini bu suumlre iccedilinde kabul etmezse işverenin
değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka bir geccedilerli nedenin
bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak suretiyle iş
soumlzleşmesini feshedebileceği bu durumda işccedilinin 17 ila 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine
goumlre dava accedilabileceği accedilıklanmaktadır Maddenin gerekccedilesinde olumsuz koşulların
varlığında işccedilinin soumlzleşmesinin doğrudan feshedilmesi yerine ccedilalışma koşullarında
belirli değişiklikler yapılması yoluyla iş ilişkisinin suumlrduumlruumllmesinin sağlanmasının
amaccedillandığı accedilıklanmaktadır
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 20059992 Esas numaralı 04102005 tarih ve 2005
32333K sayılı kararında ldquoDavacının temizlik işinde goumlrevlendirilmesi iş koşullarının
esaslı değişikliği niteliğindedir Oumlte yandan davacının işe girdiği tarihten itibaren ifa
ettiği goumlrevin 657 sayılı yasaya tabi kamu goumlrevlileri tarafından goumlruumllmesi gerektiği
youmlnuumlnden yasa huumlkuumlmlerine rağmen iş koşullarının işccedili aleyhine değiştirilmesi doğru
34
olmaz Fesih iccedilin geccedilerli neden oluşturur ise de işverene haklı fesih imkanı vermediği
gibi oumlnceki goumlrevi ile bağdaşmayacak bir işte goumlrevlendirilmesinin haklı gerekccedilesi
olarak değerlendirilemezrdquo denilmektedir Karardan anlaşıldığı uumlzere Yargıtay bu
kararında işccedili lehine davranmış ve oumlnceki goumlrev ile bağdaşmayan bir işte
goumlrevlendirilmenin haklı bir sebebi olmadığına huumlkmetmiştir
İş guumlvencesinin olmadığı 1475 sayılı İş Kanunu doumlneminde iş soumlzleşmesini feshetmek
isteyen işveren ccedilalışma koşullarında değişiklik yapmakta bu durumda işccedili bu
değişikliği kabul etmek ya da iş soumlzleşmesini haklı nedenle sona erdirmekteydi Soumlz
konusu Kanunun 16rsquoncı maddesinde uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden
oumldenmesi kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş
verildiği hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı
uumlcret karşılanmazsa yahut iş şartları esaslı bir tarzda değişir başkalaşır veya
uygulanmazsa işccedilinin bildirimsiz haklı nedenle fesih hakkının doğduğu
belirtilmekteydi Buna bağlı olarak da kıdem tazminatı alabilmekteydi Bununla birlikte
işveren bu durumda ihbar tazminatı oumldemekten kaccedilınabilmekteydi Bunun dışında
işveren işccedilinin soumlzleşmeyi altı iş guumlnuuml iccedilerisinde feshetmemesi ve yeni belirlenen
ccedilalışmaya uymaması durumunda devamsızlık veya işin yerine getirilmemesini neden
goumlstererek haklı nedenle feshedebilmekte ve işccedili hiccedilbir tazminat alamamaktaydı Ancak
işverenin tek taraflı soumlzleşmede değişiklik yapması halinde işccedili teklifi imzalamazsa bu
durumda işverenin yaptığı fesih haksız olarak nitelendiriliyordu
4857 sayılı Kanundaki yenilikler ile değişiklik feshi durumunda aslında tarafların
anlaşması sağlanmazsa işverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetme hakkı
doğmakta bu durum karşısında ise işccedilinin değişikliği kabul etmesi sağlanmaktadır
Dolayısıyla soumlzleşmenin bildirimli feshinin muumlmkuumln olduğu bir durumda esaslı bir
değişiklik yoluyla feshi engellemek muumlmkuumln olabilmektedir 62
İşveren ccedilalışma koşullarında esaslı değişlik yapmak istiyorsa işccedilinin yazılı onayını
almalıdır Değişiklik oumlnerisi işccedili tarafından altı iş guumlnluumlk suumlre iccedilinde yazılı olarak kabul
edilmediği suumlrece bağlayıcılığı bulunmamaktadır İşccedili ccedilalışma koşullarında esaslı
değişikliği kabul etmez ve işyerinde ccedilalışmaya devam edilirse değişiklik
62
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi Ccedilalışma Şartlarında
Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt
9 s211-271
35
gerccedilekleşmemiş ve soumlzleşme eski şartlarla devam ediyor sayılır Bu durumda işveren
değişiklik teklifinden vazgeccedilerek soumlzleşmenin eski şartlarda devamını isteyebilir ya da
ccedilalışma koşullarında değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka
bir nedenin bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak koşulu ile
soumlzleşmeyi feshedebilir63
63
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullarinda20esas20d
egisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
36
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARI
21 İşe İade Davası-Feshe İtiraz
İş Soumlzleşmesinin feshedilmesi iccedilin gereken koşullar birinci boumlluumlmde accedilıklanmıştı İkinci
boumlluumlmde ise iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları accedilıklanacaktır Bu noktada oumlncelikle
fesih bildirimine itiraz ve işe iade davaları incelenecektir
Feshe itiraz davası feshin işverence geccedilerli nedenle veya usuluumlne uygun yapılmadığı
durumlarda işccedililere tanınmış bulunan bir haktır Feshe itiraz davası ile feshin
geccedilersizliğinin tespiti ve işccedilinin işe iadesi sağlanabilmektedir Bu davanın amacı işe
iadenin sağlanması olduğu iccedilin direkt olarak tazminat talebini kapsamamaktadır64
4857 Sayılı İş Kanunursquonun 20rsquonci maddesinde fesih bildirimine itiraz
duumlzenlenmektedir Buna goumlre iş soumlzleşmesi feshedilen işccedilinin fesih bildiriminde neden
goumlsterilmediği veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı iddiası ile fesih bildiriminin
tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilabilmesi muumlmkuumlnduumlr
Bu durumda feshin geccedilerli bir sebebe dayandığının ispatından işveren sorumlu
tutulmaktadır Ancak işccedili feshin başka bir sebebe dayandığını iddia ediyorsa bu
iddiasını kendisi ispat etmelidir
Ayrıca yine 20rsquonci maddeye goumlre geccedilerli bir neden bulunmadan veya sebep
goumlsterilmeden yapılan fesihlerin geccedilersiz kabul edileceği belirtilmektedir Boumlylece iş
ilişkisinin suumlrekliliği ve istikrarı sağlanmaya ccedilalışılmıştır İşe iade davası accedilılabilmesi
iccedilin işccedilinin iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışıyor olması iş soumlzleşmesinin İş Kanunursquona
veya Basın İş Kanunursquona tabi olması iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi
gerekmektedir İş soumlzleşmesinin diğer sona erme hallerinde feshe karşı koruma
huumlkuumlmlerinden işccedili faydalanamayacaktır Mevsimlik işccedililer de eğer ki belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışıyorlarsa dava accedilma hakkına sahip olurlar İş soumlzleşmeleri mevsim
sonunda değil iş akdi askıda iken işveren tarafından yeniden ccedilağırılmadıkları bir
64
MAZLUM s6
37
sonraki mevsim başında feshedilmiş sayılır ve işe iade davasında dava accedilma suumlresi de
yeni mevsimde işe başlamadıkları guumlnden itibaren başlar65
Denilmektedir
İşccedili iccedilin dava accedilma suumlresinin başlangıcı feshin tebliğ tarihidir İşverenin ihbar oumlnelli
fesih bildirimi yapması durumunda işccedilinin iş soumlzleşmesi fesih bildiriminin işccediliye
bildirilmesiyle değil işccedilinin kıdemine goumlre geccedilmesi gereken ihbar oumlneli sonunda
feshedilmiş sayılır İşe iade davası fesih bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay
iccedilinde accedilılmalıdır Ayrıca fesih bildirimi yazılı olarak yapılmalıdır İşccedili dava
dilekccedilesinde esas olarak feshin geccedilersizliğini ve işe iadesine karar verilmesini talep
edecektir Bunun yanı sıra mahkeme kararının kesinleşmesine kadar boşta geccedilireceği
suumlre iccedilinde en fazla doumlrt aya kadar olan uumlcreti tutarında tazminat da talep edebilecektir
İşverenin suumlresi iccedilinde işe başlatmaması durumunda ise sekiz aya kadar iş guumlvencesi
tazminatına karar verilmesini de talep edebilecektir66
İş mahkemesinin feshin geccedilersizliğine ve işccedilinin işine iadesine karar vermesi halinde
işccedili tebliğ tarihinden itibaren on iş guumlnuuml iccedilinde işe başlamak uumlzere işverenine
başvurmalıdır Bu suumlre hak duumlşuumlruumlcuuml suumlre olup kesindir taraflara ya da hakime bağlı bir
suumlre değildir İşveren de bir ay iccedilinde bu kişiyi işine başlatmalı veya işccediliye en az doumlrt en
ccedilok sekiz aylık uumlcreti tutarında tazminat oumldemelidir Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki
işccedilinin soumlzleşmesinin sendikal faaliyet sendika uumlyeliği veya sendika temsilciliği
nedeniyle feshetmesi halinde işccedilinin bir yıllık uumlcreti tutarından az olmamak uumlzere
tazminat da oumldemesi gerekmektedir Koumltuuml niyet tazminatının aksine sendikal tazminat
talebinde ispat yuumlkuuml işccedilidedir Bu tazminat miktarları da Kanunun 21rsquoinci maddesi
uyarınca mahkemece belirlenmelidir Hesaplanmasında ise son bruumlt ccedilıplak uumlcret esas
alınmaktadır Zamanaşımı suumlresi 10 yıldır Mahkemenin verdiği işe iade kararı eda
huumlkmuuml olduğu iccedilin kararın yerine getirilip getirilmemesine İş Kanunu uyarınca işveren
seccedilimlik olarak karar vermektedir67
Bunların dışında tarafların anlaşması halinde aynı suumlrede sorun oumlzel hakeme de
goumltuumlruumllebilmektedir Tahkime gidilmesi olanağının sağlanmasının nedeni
mahkemelerde sonuccedillanması uzun zaman alan iş davalarının iş guumlvencesine ilişkin
65
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-davalari-av-arif-
baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013) 66
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-
1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi 02122013) 67
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim Tarihi 03112013)
38
uyuşmazlıklar bakımından daha kısa suumlrede ccediloumlzuumlmlenmesidir Taraflar ile hakem
arasındaki ilişki hakem soumlzleşmesi ile kurulmaktadır Bu soumlzleşme borccedillar hukukuna
dayalı bir soumlzleşmedir Hakem soumlzleşmesi ile hakemler uyuşmazlığın ccediloumlzuumlmuumlnuuml
taraflar ise bunun karşılığında hakemlere bir uumlcret oumldemeyi kararlaştırmaktadırlar68
Accedilıklanması gereken bir başka konuda feshin geccedilerli değil haklı nedenle yapıldığı
durumlardır Haklı nedene dayalı yapılan bir feshin geccedilersizliğine ilişkin işccedilinin accedilacağı
bir davada savunma alınması konusu davayı etkileyebilmektedir Bilindiği uumlzere
geccedilerli nedenle yapılan fesihlerde savunma alınması zorunlu olup boumlyle bir zorunluluk
haklı nedenle fesihte bulunmamaktadır Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 2009 yılında
verdiği bir kararda haklı nedenle fesihte savunma alma zorunluluğu olmadığını accedilıkccedila
ortaya koymaktadır Ancak bazı durumlarda mahkemeler nedenin haklı değil geccedilerli
olduğuna huumlkuumlm verebilmektedirler Boumlyle bir durumda şayet işveren işccedilinin
savunmasını almadıysa mahkeme suumlrecinde sıkıntı yaşanabilmektedir69
İş Kanunursquonun 20 ve 21rsquoinci maddelerine goumlre feshe itiraz davalarında yerel
mahkemece verilen kararların temyizi muumlmkuumln bulunmaktadır İş mahkemesinin feshe
itiraz davası sonucunda verdiği kararlara karşı sekiz guumln iccedilinde temyize
başvurulabilmektedir Kanunun 20rsquonci maddesine goumlre mahkemece verilen kararın
temyizi halinde Yargıtay bir ay iccedilinde kesin olarak karar vermelidir70
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisi
İşe iade davaları suumlrerken ortaya ccedilıkabilecek bazı durumlar davayı etkileyebilmektedir
Bu durumlardan ilki dava esnasında işccedilinin oumllmesidir Dava devam ederken işccedilinin
oumlluumlmuuml halinde mirasccedilıların doumlrt aylık uumlcret talebinde bulunabilmeleri tartışmalı bir
konudur Buna goumlre doumlrt aylık uumlcret iccedilin işccedilinin suumlresinde işverene işe başlatılmak iccedilin
muumlracaat etmesi şarttır Mirasccedilıların işe başlatılmak iccedilin işverene başvurmaları iş
soumlzleşmesinin kişiselliği uyarınca muumlmkuumln olmadığına goumlre uumlcret bakımından da
davanın konusuz kaldığını kabul etmek gerekeceği savunulurken Mollamahmutoğlursquona
68
MAZLUM s13 69
MAZLUM s21-30 70
MAZLUM s21-30
39
goumlre mirasccedilılar boşta geccedilen suumlre uumlcreti ve diğer hakları kadar bir miktara hak
kazanmalıdırlarrdquo71
İş yerinin kapanması durumu da işccedilinin oumllmesi gibi tartışmalı bir konudur İşyerinin
kapanması halinde işyeri artık mevcut olmadığından işe iade kararının anlamlı
olmayacağını ifade eden goumlruumlşler olduğu gibi kapanma olayının hiccedil yaşanmamış gibi
mahkeme kararının sonuccedillarını doğuracağını işverenin adresine başvuru ile geccedilersiz
feshin sonuccedillarından yararlanılabileceğini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır72
İşe iade davası suumlrerken işccedilinin işe iade edilmesi halinde farklı goumlruumlşler bulunmasına
karşılık Yargıtay yine de davaya devam edilip davanın sonlandırılması gerektiğini
kabul etmektedir Buna goumlre işccedilinin işverence işe başlatılması accedilılmış bulunan feshin
geccedilersizliğinin tespiti davasının goumlruumllmesini etkilememektedir İşccedilinin işverenin işe
davetini kabul etmediği durumda accedilılmış feshin geccedilersizliğinin tespiti davasının
reddine ilişkin bir sonuca neden olmamaktadır İşccedilinin dava devam ederken başka bir
işte de ccedilalışması durumunda iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinden yararlanmaya devam etmesi
gerekmektedir Bunların dışında işccedilinin mahkeme huumlkmuuml kesinleşinceye kadar
davadan feragat etme şansı bulunmaktadır73
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesi
İşe iade davasının iccedileriğinin daha iyi anlaşılabilmesi iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin
11072005 tarihli 200520810 Esas ve 200524800 norsquolu kararını incelemek faydalı
olacaktır
Soumlz konusu kararda 4857 sayılı İş Kanunu huumlkuumlmleri gereği geccedilersiz fesih dolayısıyla
dava accedilan ve davası yerel mahkemece kabul edilen işccedili işverene başvurarak işbaşı
yaptırılmasını talep etmiştir İşveren bu talebe olumlu cevap vererek işccedilinin işbaşı
yapmasını istemiştir Ancak işccedili bu arada başka işe girmiş ve işbaşı yapmayarak ihbar
ve kıdem tazminatlarının oumldenmesini talep etmiştir İşveren de işbaşı yapmayan işccediliye
ihbar ve kıdem tazminatlarını oumldememiştir Yargıtay ise davete rağmen işbaşı
yapmayan işccediliye kıdem ve ihbar tazminatlarının oumldetilmesi gerektiğine karar vermiştir
71
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012 s757 72
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin Son Ccedilare Olması
05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim
Tarihi 05102013)
73 MAZLUM s25-30
40
Nizamettin Aktayrsquoa goumlre işccedilinin ihbar suumlrelerine uyulmaksızın ve kıdem tazminatı
oumldenmeksizin işten ccedilıkarıldığı anlaşıldığı iccedilin işccedilinin iş soumlzleşmesinin feshini yerel
mahkeme geccedilerli olmayan sebeplerle yapılan bir fesih olarak kabul etmiştir Bunun
sonucunda da işccedilinin işe iadesine huumlkmedilmiştir İşveren de bunun uumlzerine yedi guumln
iccedilerisinde davacının işe başlamasını istemiş işccedilinin işe başlamaması uumlzerine ikinci
ihtarname goumlnderilmiştir Tuumlm bunlara rağmen işccedili işe başlamamıştır Davacı vekili ise
işverenin koumltuumlniyetli olduğunu iddia ederek iş soumlzleşmesinin haklı nedenlerle sona
erdirdiğini kanıtlayamamıştır Bu durumda işveren mahkeme kararına karşın işccediliyi bir
ay iccedilerisinde işe başlatmamış olsaydı tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacaktı Yerel
mahkeme işccedilinin iş soumlzleşmesinin devam ettiğine karar vermesine rağmen işccedili işe
başlamamıştır bu da iş soumlzleşmesinin işccedili tarafından sona erdirildiği anlamına
gelmektedir Bu accedilıdan işccedilinin kıdem ve ihbar tazminatlarına hak kazanmamalıdır Bu
noktada Yargıtay kararının kanun huumlkuumlmleri ile ccedileliştiği kabul edilmelidir74
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamaları
Uumllkemizdeki işe iade koşulları incelendikten sonra kısaca Avrupa uumllkelerindeki
uygulamalardan bahsedilecektir Avruparsquoda işe iade koşulları accedilısından farklı uumllkelerde
farklı yaklaşımlar goumlze ccedilarpmaktadır Oumlrneğin İtalyarsquoda işveren işe iade huumlkmuumlne
uymayarak işccediliyi işe iade etmediği her guumln iccedilin para cezası oumldemekle sorumlu
tutulmaktadır Fransız iş hukukunda ise işveren uumlzerinde psikolojik baskı kurularak
işccedilinin iadesi icra edilmeye ccedilalışılmaktadır75
İspanyarsquoda ise işccedilinin işe iadesi huumlkmuumlnuuml işveren yerine getirmezse yaptırım sadece
işten ayrılma tazminatı verilmektedir İspanya ve İtalyarsquoda uygulanan youmlntemler dolaylı
icra youmlntemleridir76
İngiliz hukuku incelendiğinde ise mahkeme haklı sebep olmaksızın işten ccedilıkarılan
işccedilinin işe iadesine karar verebilmektedir İşe iade kararı uumlzerine de işverenin işccediliyi
eski işine veya muadili bir işe tekrar yerleştirmesi gerekmektedir İngilterersquode işe iade
74
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet Edilmesine Rağmen İşe
Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl
1 S3 s103 75
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma ve Toplum
20124 s16 76
OumlZBEK Mustafa S s16
41
davalarının başlangıcında uzlaşma sağlanmaya ccedilalışılmakta işccedili muumlzakereler sırasında
işe doumlnmekten vazgeccedilerse taraflar arasında bir tazminat miktarı belirlenmektedir77
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramları
Birinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin işverence feshedilmesinin koşulları accedilıklanmıştı
Buna goumlre belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshedilebilmesinin iki
yolu bulunduğu belirtilmişti Bunlardan ilki iş kanununda sayılan sebeplerle tazminatsız
olarak derhal fesih ikincisi ise işccedilinin kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı oumldenerek veya
ihbar suumlrelerinin işccediliye kullandırılması yoluyla fesihtir Fesih dışında iş soumlzleşmesinin
sonra ermesi soumlzleşme suumlresinin dolması işccedili veya işverenin oumllmesi veya soumlzleşme
taraflarının anlaşması yoluyla da olabilmektedir
Bu noktada uygulamada sıkccedila karşılaşılan usulsuumlz fesih kavramının tanımını yapmak ve
detaylıca accedilıklamak gerekmektedir Belirsiz suumlreli bir iş soumlzleşmesi taraflarca bildirim
suumlresi verilmeksizin veya eksik verilerek feshedilmiş veya peşin oumldemeyle fesihte
bildirim suumlrelerine ilişkin uumlcret oumldenmemiş ya da eksik oumldenmişse usulsuumlz bir fesih
ortaya ccedilıkarrdquo78
Başka bir deyişle ldquousulsuumlz fesih belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde iş soumlzleşmesinin
feshinde İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesindeki ihbar oumlnelinin hiccedil verilmemesi eksik
verilmesi peşin oumldeme yoluyla fesihte ise peşin oumldemeye ait uumlcretin oumldenmemesi veya
eksik oumldenmesidirrdquo79
Oumlğretide birbiriyle sıkccedila karıştırılan geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarının
arasındaki ayrımı da belirtmekte fayda bulunmaktadır Geccedilersiz fesihle usulsuumlz fesih
aynı anlama gelmemektedir Usulsuumlz fesih iş guumlvencesine tabi olmayan işccedililer
accedilısından geccedilerli bir fesih tuumlruumlduumlr ancak iş guumlvencesine tabi işccedilinin geccedilerli neden
goumlsterilmeden veya savunması alınmadan soumlzleşmesinin feshedilmesi kendisine ihbar
suumlresi verildiğinden geccedilersiz fesihtir ancak usulsuumlz değildir80
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih yaptırımları bakımından da birbirlerinden farklıdır
Feshin usulsuumlz olması durumunda yaptırım ihbar tazminatıdır Feshin geccedilersiz olması
77
OumlZBEK Mustafa S s16 78
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s413 79
OumlZCAN s60 80
OumlZCAN s61
42
durumunda ise yaptırım işe başlatmama tazminatıdır Fesih davası aynı anda hem
geccedilersizlik hem de usulsuumlzluumlk sebebine dayandırılamamaktadır İşverenin belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesinde geccedilersiz veya haksız fesih yapması halinde iş guumlvencesine tabi
olmayan işccedililer iccedilin de aynı huumlkuumlmlerden yararlanma durumu ortaya ccedilıkmaktadır
Ayrıca bu durumda da işveren feshin haklılığını ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr81
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarını aralarındaki fark ve sonuccedilları bakımından
ele aldıktan sonra yine hukukta sıkccedila karşılaşılan fesih hakkının koumltuumlye kullanımı
başka bir deyişle iyi niyet kurallarına uygun olmayan feshi accedilıklamak yerinde olacaktır
Hukukta iş guumlvencesi kapsamı dışında kalan işccedililerin soumlzleşmelerinin işverence feshine
getirilen sınıra ldquohakkın koumltuumlye kullanılması teorisirdquo denmektedir82
Bu noktanın
tespitindeki oumllccediluumlt ise objektif iyi niyet yani duumlruumlstluumlk kurallarına aykırılıktır
Fesih hakkının koumltuumlye kullanımı ise fesih hakkı ortaya ccedilıkmış olmasına rağmen iyi
niyet kurallarına uymayan şekilde meydana gelmesi veya fesih hakkı ortaya ccedilıkmadan
bu hakkın kullanımıdır Bazı hallerde ortada ihbar tazminatı oumldenmesini gerektiren bir
durum olmamakla birlikte koumltuuml niyet tazminatı oumldenmesini gerektiren bir durum
bulunabilmektedir
Koumltuuml niyet tazminatı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleriyle 4857 sayılı İş Kanunu ve Deniz İş
Kanunursquona tabi ccedilalışıp iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan işccedililerin soumlzleşmesinin koumltuuml
niyetle feshinden doğan bir tazminat hakkıdır Basın İş Kanunursquonda koumltuuml niyet tazminatı
hakkı bulunmadığından iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan gazetecilerin iş
soumlzleşmelerinin feshi halinde koumltuuml niyet tazminatı hakları da bulunmamaktadır İş
Kanunun 17rsquonci maddesine istinaden fesih hakkının koumltuumlye kullanılarak sona
erdirilmesi halinde işccediliye bildirim suumlresinin 3 katı tutarında tazminat oumldenmesi
gerekmektedir Bu maddeye goumlre uumlcretin hesabında uumlcrete ek olarak işccediliye sağlanmış
para veya para ile oumllccediluumllebilen soumlzleşme ve kanundan doğan menfaatler de
81
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s435 82
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi 12012014)
43
hesaplanmalıdır83
İşveren hem bildirim suumlrelerine uymamış hem de iş soumlzleşmesini
koumltuuml niyetli olarak feshetmişse ihbar ve koumltuuml niyet tazminatlarının ayrı ayrı
hesaplanması gerekmektedir84
Koumltuuml niyet tazminatı gerektirecek fesihler genel olarak iş
guumlvencesinde belirtilen haklı veya geccedilerli nedene girmeyen fesihlerdir Koumltuuml niyet
tazminatına neden olabilecek durumlara oumlrnek olarak sendikal faaliyetler ırk renk
cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri gebelik doğum din siyasi goumlruumlş
sayılabilmektedir
Ancak iş guumlvencesine tabi olmayan bir işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi bildirim
suumlrelerine uymak koşuluyla feshedildiğinde bir hakkın koumltuumlye kullanılması oluşturuyor
olsa da geccedilerli bir fesihtir ve iş soumlzleşmesini yine de sona erdirir Ancak işccedilinin
tazminat hakkı saklıdır85
Koumltuuml niyet tazminatı işccedilinin son giydirilmiş bir guumlnluumlk bruumlt uumlcreti uumlzerinden
hesaplanmaktadır İşccedilinin kıdemine goumlre oumlnel suumlresi bulunup uumlccedille ccedilarpılır Bu sonuccedilta
bir guumlnluumlk bruumlt uumlcretle ccedilarpılır gelir ve damga vergisi duumlşuumlluumlp net miktar
hesaplanmaktadır Bu davalarda zamanaşımı suumlresi ise 10 yıldır86
24 Kıdem Tazminatı Hakkı
İş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedillarını incelerken karşımıza ccedilıkan en oumlnemli konu kıdem
tazminatı konusudur Kıdem tazminatı iş soumlzleşmesi sona eren ve belirli suumlre kıdemi
bulunan işccediliye işccedilinin oumlluumlmuuml halinde mirasccedilılarına işveren tarafından oumldenmesi
gereken işccedilinin ccedilalışma suumlresine ve uumlcretine goumlre belirlenen paradır
Kıdem tazminatı ile ilgili duumlzenlemeler 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesinde
duumlzenlenmiştir Kıdem tazminatı Kanunrsquoda goumlsterilen fesih hallerinde en az bir yıllık
kıdeme sahip işccediliye veya işccedilinin oumlluumlmuuml halinde hak sahiplerine işveren tarafından kanun
gereği oumldenmesi gereken miktarı işccedilinin kıdemine ve son bruumlt kazancına goumlre
83
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve Ekleri
httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-ve-ekleri(Erişim Tarihi
21102013) 84
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-2html(Erişim
Tarihi 22012014) 85
SUumlZEK s413 86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem Tazminatı TUumlHİS Şubat
2008 Cilt 21 s40
44
belirlenen paradır 4857 sayılı İş Kanunursquonda kıdem tazminatına ilişkin duumlzenleme
yapılmamıştır Kanunrsquoun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilerek 1475 sayılı Yasarsquonın
kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi yuumlruumlrluumlkte bırakılmıştır
1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesine goumlre Kanuna tabi işccedililerin soumlzleşmeleri
işveren tarafından ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan hallerde işccedili tarafından
derhal fesih yoluyla muvazzaf askerlik hizmeti dolayısıyla bağlı bulundukları Kurum
veya sandıklardan yaşlılık emeklilik veya malulluumlk aylığı veya toptan oumldeme almak
amacıyla kadının evlendiği tarihten itibaren bir yıl iccedilerisinde kendi arzusu ile sona
erdirmesi veya işccedilinin oumlluumlmuuml sebebiyle son bulması hallerinde işccedilinin işe başladığı
tarihten itibaren iş soumlzleşmesinin devamı suumlresince her geccedilen tam yıl iccedilin işverence
işccediliye 30 guumlnluumlk uumlcreti tutarında kıdem tazminatı oumldenmesi gerekmektedir İşccedililerin
kıdemleri iş soumlzleşmesinin devam etmiş veya fasılalarla yeniden akdedilmiş olmasına
bakılmaksızın aynı işverenin bir veya değişik işyerlerinde ccedilalıştıkları suumlreler goumlz oumlnuumlne
alınarak hesaplanmaktadır İşyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir
işverenden başka bir işverene geccedilmesi veya başka bir yere nakli halinde işccedilinin kıdemi
işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri suumlrelerinin toplamı uumlzerinden
hesaplanmaktadır
Toplu soumlzleşmelerle ve iş soumlzleşmesiyle belirlenen kıdem tazminatlarının yıllık miktarı
Devlet Memurları Kanununa tabi en yuumlksek Devlet memuruna bir hizmet yılı iccedilin
oumldenecek azamicirc emeklilik ikramiyesini geccedilmemelidir Tuumlm tazminat alacaklarında
zaman aşımı suumlresi 10 yıl olarak belirlendiğinden ihbar ve kıdem tazminatlarında
zamanaşımı akdin feshi tarihinden itibaren 10 yıldır Kıdem tazminatı işccedilinin ccedilalışma
suumlresince geccedilen bruumlt uumlcretin iccediline ikramiyeler primler yakacak aile vb yardımlar
hesaba katılırken evlenme yardımı gibi suumlrekliliği bulunmayan yardımlar hesaplamada
dikkate alınmamaktadır Her bir yıl iccedilin giydirilmiş son bruumlt uumlcretinin otuz guumlnluumlk
tutarı şeklinde hesaplanmaktadır Bir yıldan artan suumlreler iccedilin ise aynı uumlcret uumlzerinden
oranlama yapılarak oumldeme yapılması gerekmektedir87
87
1475 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
45
4857 sayılı İş Kanunun 17rsquonci maddesine goumlre ise işccedilinin soumlzleşmesinin bildirimli
olarak feshedilmesi durumunda ve İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinin 1rsquoinci ve 3 uumlncuuml
fıkralarına istinaden fesih halinde ise işccedili kıdem tazminatını hak etmektedir
Bir yıllık suumlrenin tespitinde fesih bildirimli ise bildirim suumlresinin sonu fesih bildirimsiz
ise beyanın karşı tarafa ulaştığı tarih esas alınmaktadır Mevcut durumda işccedilinin
ccedilalışma suumlresi 1 yılın altında ise kıdem tazminatı oumldenmemektedir İş soumlzleşmesi ancak
bu suumlre bittiğinde sona erdirilebilir Şayet bu suumlre iccedilinde soumlzleşme ile yapılması gereken
bir zam varsa kıdem tazminatı raporun bittiği tarihte ve zamlı uumlcret uumlzerinden
hesaplanmalıdır İşccedilinin işi kendi isteğiyle bıraktığı durumlarda da işverenin kıdem
tazminatı oumldemesi gerekmemektedir Buna karşılık işccedili askerlik ve emeklilik iccedilin kadın
işccedili de evlendiği tarihten bir yıl iccedilinde işi kendi isteğiyle bırakıyorsa kıdem tazminatını
hak etmektedir
Bunların dışında işccedili iş soumlzleşmesini Kanunun 24rsquouumlncuuml maddesindeki haklı
nedenlerden birine dayanarak feshediyorsa veya işveren Kanunun 25rsquoinci maddesinin 1
ve 3rsquouumlncuuml fıkralarına dayanarak soumlzleşmeyi feshediyorsa tazminat hakkı doğmaktadır
Belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde soumlzleşme suumlresinin sona ermesi halinde kıdem tazminatı
oumldenmemektedir İşccedilinin aynı işverene bağlı olarak değişik iş yerlerinde ccedilalışması
durumunda kıdem tazminatı suumlresi hesaplanırken bu suumlreler birleştirmektedir İşyerinin
devri durumunda kıdem tazminatından eski ve yeni işveren birlikte sorumlu
olmaktadırlar İşccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak kazanması ancak ccedilalışmaya devam
etmesi durumunda işccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak ettiği tarihte kıdem tazminatı
hesaplanıp oumldenir sonra yeni bir iş soumlzleşmesi ile işccedili işe başlatılabilir Ccedilıraklıkta geccedilen
suumlre ve yasal ccedilalışma yaşının altında ccedilalışılan zamanda geccedilen suumlre kıdem tazminatının
hesabında dikkate alınmamaktadır İşccedilinin raporlu olduğu suumlrede iş soumlzleşmesi askıda
kalmaktadır İşccedilinin uumlcretsiz izin kullandığı doumlnemler kıdem tazminatının hesabında
dikkate alınmamaktadır İşccedilinin hak kazanıp kullanmadığı uumlcretli izinler iş
soumlzleşmesinin sona erdiği tarihte uumlcret olarak oumldenmelidir Kıdem tazminatı nakden
oumldenmelidir ancak İşccediliyle anlaşılması halinde taksitle de oumldenme imkanı
bulunmaktadır Kıdem tazminatının suumlresinde oumldenmemesi halinde geccedilen suumlre iccedilin
mevduata uygulanan en yuumlksek faizin uygulanması gerekmektedir88
88
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
46
Kanuna goumlre kıdem tazminatının miktarı en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emekli ikramiyesini geccedilmemelidir Bu miktara kıdem tazminatının tavanı da
denmektedir Toplu iş soumlzleşmeleri ile de miktar ancak tavan kadar
yuumlkseltilebilmektedir Basın-İş Kanununda ise Deniz-İş ve İş Kanunlarından farklı
olarak tavan uygulanmamaktadır89
İş Kanunursquonda kıdemin nasıl belirleneceği ihbar tazminatı hakkından nasıl
yararlanılacağı accedilıkccedila duumlzenlenmemiş yargı kararlarına bırakılmıştır Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 2001 yılına ait bir kararında ldquoKısmi ccedilalışma ister haftanın bir veya
bazı guumlnleri ccedilalışma şeklinde gerccedilekleşsin ister her guumln bir kaccedil saat şeklinde olsun
işccedilinin iş yerinde ccedilalışmaya başladığı tarihten itibaren bir yıl geccedilince kıdem tazminatı
hakkının doğabileceği ve izin hak kazanacağı Dairemizce kabul edilmiştir
Hesaplamada esas alınacak uumlcret ise işccedilinin kısmi ccedilalışma karşılığı aldığı uumlcret
olmalıdırrdquo denilmektedir90
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin hakları
4857 sayılı İş Kanunursquonun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin Kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilmektedir Kanun maddesinden
de anlaşılacağı uumlzere kıdem tazminatına dair bir fon kurulması oumlngoumlruumllmektedir
Bu durumda feshin haklı nedenle yapılıp yapılmadığının bir oumlnemi kalmayacak belirli
yıl ccedilalışmış olmak gibi bir takım koşullar arandığından işccedili fesihte en azından kıdem
tazminatından faydalanabilecektir Ccediluumlnkuuml Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı
istatistiklerine goumlre işccedililerin yalnızca 10rsquou kıdem tazminatından yararlanabilmektedir
İşccedililerin pek ccediloğu bilgisizlik nedeniyle kıdem tazminatı hakkını talep etmiyor ya da
işveren kıdem tazminatı oumldemeden işccediliyi işten ccedilıkartabiliyor 4857 sayılı İş Kanunursquonda
kıdem tazminatına verilen oumlnem diğer maddeler değiştirilirken 1475 sayılı Kanunrsquoun
sadece kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi korunması bunu kanıtlamaktadır
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın uumlzerinde ccedilalıştığı formuumllde fon
89
OumlZCAN s61 90
Yargıtay 9 HD 462001 tarih 20016848 E 20019525 K
47
kesintilerinin yuumlzde 25inin devlet tarafından uumlstlenilmesi şeklindedir Bu sayede kıdem
tazminatının 30 guumln uumlzerinden oumldenebilmesi sağlanabilecektir
Kıdem tazminatı fonunun kurulması halinde Basın-İş Kanunursquona tabi ccedilalışanlar
accedilısından oumlnemli bir değişiklik olacaktır Bunun nedeni ise Basın İş kanununda kıdem
tazminatında İş Kanunursquonun aksine tavan uygulaması bulunmamaktadır Basın sektoumlruuml
ccedilalışanları da fona dahil olacağından en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emeklilik ikramiyesi tavanı onlara da uygulanacaktır91
2014 Ocak ayı itibariyle işccedili ve işveren taraflarıyla mutabakat sağlanamaması
sebebiyle kıdem tazminatı fonunun kurulmasına dair ccedilalışmalar daha sonraki bir
doumlneme bırakılmıştır
25 İhbar Tazminatı Hakkı
Kıdem tazminatından sonra iş soumlzleşmesinin feshinin bir diğer oumlnemli sonucu da ihbar
tazminatı hakkının doğup doğmayacağıdır İhbar tazminatının tanımı yasada
yapılmamış olup İş Kanunun 17rsquonci maddesinde duumlzenlenmektedir Fesihte usulsuumlzluumlk
yapan tarafın karşı taraf oumldemek zorunda olduğu zarar koşuluna bağlı olmayan bir
tazminattır
İhbar tazminatına hak kazanılması iccedilin soumlzleşmenin belirsiz suumlreli olması gerekmektedir
Soumlzleşmeyi fesheden tarafın ihbar tazminatı isteme hakkı bulunmamaktadır Ancak İş
Kanunursquonun 26rsquoncı maddesi uyarınca maddi tazminat veya kıdem tazminatı
isteyebilmektedir Bunun dışında deneme suumlrecinde ihbar tazminatı hakkı
doğmamaktadır İşyeri devrinde ise ihbar tazminatından sadece işyerini devralan
sorumlu olmaktadır
İlaveten Basın İş Kanununda ihbar tazminatı konusunda 2 ayrı suumlre tespit edilmiştir
Basın İş Kanunursquonun 6rsquoncı maddesine goumlre eğer işveren meslekte 5 yılını doldurmuş
bir gazetecinin iş akdini feshetmek isterse bunu gazeteciye yazılı olarak bildirmek
zorundadır Bu durumda gazetecinin iş akdi bu bildirimin yapıldığı tarihten itibaren 3
aylık suumlrenin sonunda feshedilmiş sayılır Beş seneden az hizmeti olan gazeteciler iccedilin
bu suumlre 1 aydır Eğer iş soumlzleşmesi gazeteci tarafından feshedilmek istenirse hizmet
91
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu Dergisi 20081 s81
48
suumlresine bakılmaksızın en az 1 ay oumlnceden işverene haber verme zorunluluğu vardır
İşveren iş soumlzleşmesini hemen feshetmek isterse hizmeti en az 5 yıl suumlren gazeteciye 3
aylık ihbar tazminatı oumldemek zorundadır Hizmeti 5 yıldan az suumlren gazeteciye ise 1
aylık ihbar tazminatını oumldemelidir92
Deniz İş ve Basın İş Kanunlarına tabi ccedilalışanlara da ihbar tazminatı huumlkuumlmleri
uygulanmaktadır Ancak 818 sayılı Borccedillar kanunu huumlkuumlmlerine tabi iş soumlzleşmelerinin
feshinde ihbar tazminatı bulunmamaktadır İhbar tazminatı hesabında giydirilmiş bruumlt
uumlcret esas alınmaktadır Devamlılık goumlstermeyen oumldemeler hesaba katılmamaktadır93
26 İşsizlik Oumldeneği
Belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonun 17rsquonci gazeteciler iccedilin Basın İş Kanununun
6rsquoncı maddelerine istinaden işverence bildirimli olarak veya bildirim suumlrelerine ait uumlcret
peşin olarak oumldenmek suretiyle ya da ahlak ve iyi niyet hallerine aykırı olmamak
koşuluyla haklı nedenle feshedilen işccedili belirli koşulları sağlaması halinde işsizlik
oumldeneğine hak kazanmaktadır
4447 sayılı İşsizlik Sigortası Kanunursquonun 50rsquonci maddesine goumlre işccedili iş soumlzleşmesi sona
ermeden oumlnceki 3 yıl iccedilinde 600 guumln sigortalı ccedilalışmış işsizlik sigortası primlerini
oumldemiş ve işten ayrılmadan oumlnceki 120 guumln iccedilinde prim oumldeyip suumlrekli ccedilalışmış
olmalıdır Bunun yanı sıra başvuru sırasında iş soumlzleşmesi grev lokavt veya kanundan
doğan oumldevler sebebiyle askıya alınmış olmamalıdır İşyerinin başkasına geccedilmesi
kapanması vb nedenlerle de işccedilinin işsiz kaldığı durumlarda işsizlik oumldeneğinin
oumldenmesi gerekmektedir94
İşccedili Tuumlrkiye İş Kurumursquona suumlresi iccedilerisinde başvurarak yeni bir iş iccedilin hazır olduğunu
kaydettirmelidir İşsizlik oumldeneği işccedilinin prime esas son doumlrt aylık kazancının guumlnluumlk
ortalama 50rsquosine goumlre hesaplanmaktadır Bu miktar net asgari uumlcreti geccedilemeyecek
şekilde oumldenmelidir95
92
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazeteciler-bu-yazy-
mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013) 93
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatorgtr (05092013) 94
4447 sayılı İşsizlik sigortası Kanunu wwwmevzuatgovtr 95
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
49
27 İbraname
İş soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını incelerken İş Kanunursquonda bulunmayan fakat
işccedili ve işvereni yakından ilgilendiren ibraname konusuna da değinilmesi gerekli
goumlruumllmektedir İbraname işccedilinin birden fazla alacağını ortadan kaldıran bir soumlzleşmedir
Şekle tabi olmayıp yazılık esastır 818 sayılı Borccedillar Kanunu ve İş Kanunursquonda yer
almayıp uygulamada bu ismi almıştır Bunların dışında mahkemeye intikal eden
durumlarda ibranamenin bazı kalemlerinin geccedilersiz olması tuumlm ibranameyi geccedilersiz
kılmamaktadır
İşe girerken ya da iş devam ederken duumlzenlenen ibranamenin geccedilerliliği
bulunmamaktadır İş soumlzleşmesi sona erdikten sonra yapılmalıdır ve sadece geccedilmişteki
borccedillar iccedilin duumlzenlenmelidir Gelecekteki borccedillar iccedilin duumlzenlenmiş bir ibraname bu
accedilıdan geccedilerlilik taşımamaktadır96
İbranamede alacakların accedilıkccedila teke tek belirtilmesi
gerekmektedir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 2961995 tarihli E5431 K22861 sayılı kararında
davacı uumlcret alacağının oumldetilmesine karar verilmesini yerel mahkemeden talep etmiş
yerel mahkeme de talebi reddetmiştir Yargıtay ise yerel mahkemece huumlkme dayanak
yapılan ibranamede belirtilen hak tuumlrlerinin oumldendiği soumlz edilmesine karşın ibraname ile
davalının savunmasının ccedileliştiğini gerccedilekten doğmadığı ileri suumlruumllen hakların oumldenmiş
olmasının da muumlmkuumln olmadığını bu durumda savunma ile ccedilelişen ibranameye değer
verilemeyeceği bu durumda tarafların iddia ve savunmaları doğrultusunda
goumlsterecekleri delillerin toplanıp değerlendirilerek bir sonuca varılması gerektiğinirdquo
vurgulamış ve yerel mahkemenin kararını bozmuştur97
Yargıtayrsquoın bu kararı ibraname ile savunmanın ccedilelişmesi durumunda ibranamenin
geccedilerliliğinin sorgulanması gerektiğine ve işccedili lehine yoruma bir oumlrnek oluşturmaktadır
96
OumlZCAN s90 97
CcedilUKUR Muumlrsel İŞ Hukukunda İbraname Uygulaması
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8519(Erişim Tarihi 07112013)
50
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA İNCELENMESİ
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesinin feshi neden ve sonuccedillarıyla uumllkemiz iş hukuku kapsamında
incelendikten sonra bu boumlluumlmde soumlzleşmesinin feshi ve iş guumlvencesi kavramları
uluslararası normlar ışığında incelenecektir Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (UCcedilOuml-ILO)
ccedilalışma yaşamına ilişkin ldquouluslararası ccedilalışma standartlarınırdquo oluşturan ve Birleşmiş
Milletlerin uzmanlık kuruluşu olarak goumlrev yapan 1919 yılında kurulmuş olan bir
oumlrguumlttuumlr
ILOrsquonun temel belgesi Anayasasıdır İkinci oumlnemli belgesi 1944 yılında Filadelfiyarsquoda
toplanan Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul edilen ldquoFiladelfiya Bildirgesirdquodir
Diğer bir oumlnemli belge ise 1998 yılındaki Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul
edilen ldquoTemel İlkeler ve İşyerindeki Haklar Konulu ILO Deklarasyonurdquodur Tuumlrkiye
1932 yılında Milletler Cemiyetirsquone ve boumlylece ILOrsquoya uumlye olmuştur98
İş guumlvencesi kavramı ve ILOrsquonun duumlzenlemeleri incelendiğinde ise ilk olarak ILOrsquonun
iş guumlvencesini duumlzenleyen temel soumlzleşmesi olan ve 1982 yılında yuumlruumlrluumlğe konulan
Hizmet İlişkisine İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında 158 Sayılı Uluslararası
Ccedilalışma Soumlzleşmesi karşımıza ccedilıkmaktadır Bu Soumlzleşmenin uygulama esaslarını
belirleyen 161 Sayılı Tavsiye de aynı yıl kabul edilmiştir Ayrıca ldquoİşletmelerde İşccedili
Temsilcilerinin Korunması ve Onlara Sağlanacak Kolaylıklar Hakkında 135 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesirdquo de 1971 yılından beri yuumlruumlrluumlkte bulunmaktadır99
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri Tuumlrk İş Hukuku mevzuatına 4773 ve 4857 sayılı Kanunlarla
girmiştir 2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde ele alınan
iş guumlvencesi Tuumlrk İş Hukukunda koumlkluuml bir değişikliğe yol accedilmıştır100
Uluslararası
Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine
İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşme 1994 yılında Tuumlrkiye tarafından
98
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
99 ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi(Erişim Tarihi 13122013)
100ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii İşverenleri
Sendikası s25
51
onaylanmıştır 4857 sayılı İş kanunu ile ILO soumlzleşmelerine ve AB normlarına uyum
sağlama accedilısından da oumlnemli bir adım atılmıştır
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşme
158 sayılı Hizmet İlişkisine Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmersquonin 2 Maddesinde
soumlzleşmenin tuumlm ekonomik faaliyet alanlarına ve hizmet soumlzleşmesi ile istihdam
olunanlara uygulanacağı accedilıkccedila belirtilmektedir Ancak
a Belirli suumlreli veya belirli bir işin tamamlanması ile ilgili hizmet soumlzleşmesiyle
ccedilalıştırılan işccedililer
b Suumlresi oumlnceden ve makul olarak belirlenmiş deneme suumlreli hizmet soumlzleşmesi ile ccedilalışan
işccedililerden deneme suumlresi iccedilinde bulunanlar
c Suumlreksiz hizmet ilişkisi iccedilinde ccedilalışan işccedililerin soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamının veya
bir kısmının uygulama alanı dışında bırakılabileceği belirtilmektedir
Uumllkemiz accedilısından durum incelendiğinde ikinci maddede yer alan ldquoİşccedililerin oumlzel
istihdam şartları bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği
accedilısından esaslı sorunlar bulunan durumlarda hizmet soumlzleşmesiyle istihdam
olunanlardan sınırlı bir kategori gerektiği taktirde bir uumllkedeki yetkili makam veya
uygun bir kuruluşccedila varsa işccedili ve işveren kuruluşlarına danışıldıktan sonra bu
Soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamı veya bazı huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında bırakabilirrdquo
ifadesi Tuumlrkiyersquode 30 işccedili ccedilalıştıran işletmelerde iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinin
uygulanmasının yasal zeminini oluşturmaktadır
Soumlzleşmenin 4rsquouumlncuuml maddesinde ise ldquoİşccedilinin kapasitesine veya işin yuumlruumltuumlmuumlne veya
işyeri gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilemezrdquo denilmektedir 5rsquoinci Madde de ise geccedilerli neden olamayacak durumlar
sıralanmaktadır Bu haller
-Sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya işverenin rızasıyla ccedilalışma
saatlerinde sendikal faaliyetlere katılma
-İşccedili temsilciliği yapmış olmak yapmak veya işccedili temsilciliğine talip olmak
-İşvereni şikayet etmek veya işveren aleyhine mevzuata aykırılık iddiasıyla başlatılmış
suumlrece katılım veya işveren aleyhine idari makamlar nezdinde muumlracaatta bulunmak
-Irk renk cinsiyet medeni hal aile sorumlulukları hamilelik din siyasi goumlruumlş etnik
veya sosyal koumlken
52
-Doğum izni esnasında işe gelmeme olarak Soumlzleşmede belirtilmektedir
Soumlzleşmenin 6 Maddesinde de Hastalık veya kaza nedeniyle geccedilici devamsızlık işten
ccedilıkarma iccedilin geccedilerli neden olmadığı ayrıca ifade edilmektedir
Soumlzleşmede yer alan bir diğer oumlnemli unsur da 7rsquonci madde uyarınca hakkındaki
iddialara karşı savunma fırsatı verilmeden bir işccedilinin hizmet ilişkisinin o işccedilinin tutumu
ve verimi ile ilgili nedenlerle sona erdirilemeyeceğidir 9rsquouncu madde uyarınca da
hizmet ilişkisine haksız olarak son verildiği kanısında olan bir işccedilinin mahkeme iş
mahkemesi hakemlik kurulu veya hakem gibi tarafsız bir merci nezdinde itirazda
bulunma hakkının bulunduğu da ayrıca belirtilmektedir Ayrıca geccedilerli bir neden
bulunduğunu ispat yuumlkuuml de soumlzleşme uyarınca işveren yuumlklenmektedir
Soumlzleşmenin 12Nci maddesinde hizmet ilişkisine son verilen işccedilinin ulusal mevzuat ve
uygulamaya uygun olarak yararlanacağı haklar sıralanmaktadır Bu haklar
a Miktarı diğer unsurların yanısıra hizmet suumlresine ve uumlcret seviyesine goumlre belirlenecek
ve doğrudan işveren tarafından veya işverenlerin katkısıyla oluşturulmuş bir fondan
oumldenecek bir kıdem tazminatı veya işten ayrılma nedeniyle doğan başka haklar
b Tabi oldukları koşullar ccedilerccedilevesinde işsizlik sigortası veya yardımından doğan haklar
veya yaşlılık yahut maluumllluumlk gibi diğer sosyal guumlvenlik tuumlrleri
c Bu tazminat ve oumldeneklerin birleşimi şeklinde ifade edilmektedir
158 sayılı ILO soumlzleşmesi oumlzellikle işccedilinin kapasitesine işin yuumlruumltuumlmuumlne veya işyeri
gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilmemesi huumlkmuumlnuuml getirmiştir Ayrıca soumlzleşmenin 5rsquoinci maddesinde geccedilerli neden
oluşturmayan durumlar belirtilmiştir Bunlar sendika uumlyeliği işccedili temsilciliği işvereni
şikacircyet etmek ayrımcılık doğum ve hastalık gibi nedenlerdir Soumlzleşmede ayrıca işccediliye
savunma şansı ve bildirim suumlresi(veya tazminat) tanınması gerektiği de belirtilmektedir
Ayrıca işverene işccediliye kıdem tazminatı oumldeme ve işccedilinin işine ekonomik teknolojik
yapısal veya benzer nedenlerle son verme halinde bunun nedenlerini işlemden
etkilenecek işccedili sayısını suumlresini işccedili temsilcisine belirtme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml getirilmiştir
Tuumlrkiyersquonin soumlzleşmeyi onaylamasıyla birlikte İş Kanunursquonda değişiklik yapma ihtiyacı
da doğmuştur 4857 sayılı İş Kanunu ile birlikte soumlzleşmeyle uyum sağlanmıştır101
101
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman Demirel Uumlniversitesi
Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek Lisans Tezi Isparta 2006 s32-34
53
Yukarıda incelenen maddelerden de anlaşıldığı uumlzere 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesine
gore belirli suumlreli hizmet akitleri deneme suumlreli hizmet akitleri ile ccedilalışanlar suumlreksiz
hizmet ilişkisi ile ccedilalışanlar kapsam dışı tutulacaktır Ancak bu soumlzleşmenin koruyucu
huumlkuumlmlerinden kaccedilınmak amacıyla belirli suumlreli hizmet soumlzleşmeleri yapılmasına karşı
yeterli guumlvenceler alınmalıdır
158 sayılı soumlzleşmenin TBMMde onaylanmasından oumlnce bu soumlzleşmenin
onaylanmaması iccedilin işveren ccedilevreleri yoğun kampanya başlatmış kamuoyunda buumlyuumlk
tartışmalar yaşanmıştır Buna karşın iş guumlvencesi ile ilgili yasal duumlzenlemelerin
yuumlruumlrluumlkte olduğu uumllkelerde istihdamın olumsuz etkilenmesi bir yana işleri guumlvencede
olan işccedililerin verimliliğinin arttığı da goumlzlemlenmektedir102
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşme
87 sayılı soumlzleşme 25 Kasım 1992 tarih ve 3847 sayılı yasa ile Tuumlrkiye tarafından
onaylanmış olup yasanın yuumlruumlrluumlk tarihi 11 Aralık 1992rsquodir Soumlzleşmenin getirdiği
haklar işccedililerin ve işverenlerin oumlnceden izin almadan kendi istenccedilleriyle diledikleri
sendikayı kurma ve diledikleri sendikaya uumlye olma hakkı işccedili ve işveren oumlrguumltlerinin
oumlzguumlr bir biccedilimde kendi ana tuumlzuumlk ve youmlnetmeliklerini oluşturma temsilcilerini ve
youmlnetimlerini seccedilme etkinliklerini duumlzenleme ve programlarını oluşturma hakkı İşccedili ve
işveren oumlrguumltlerinin idari makamlarca ccedilalışmadan alıkonmama ve kapatılmaya karşı
korunma hakkı İşccedili ve işveren oumlrguumltlerinin federasyon ya da konfederasyon biccediliminde
oumlrguumltlenme ve oumlzguumlrce uluslararası kuruluşlara uumlye olma hakkı olarak sıralanabilir103
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşme
Oumlrguumltlenme ve Toplu Goumlruumlşme Hakkı Prensiplerinin Uygulanması Hakkında 98 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesi Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml tarafından 1 Temmuz
1949rsquoda kabul edilmiş 18 Temmuz 1951rsquode yuumlruumlrluumlğe girmiştir Soumlzleşme Tuumlrkiye
tarafından 8 Ağustos 1951 tarihinde 5834 sayılı kanunla onaylanmıştır Bu soumlzleşme 87
102
ERTAN Selccediluk 4857 Sayili İş Yasasi ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel İş Emek Araştırma
Dergisi 20051 s137-150 103
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-isorgtryayinlaruco_ilopdf
(Erişim Tarihi 12012014)
54
sayılı Soumlzleşmenin tamamlayıcısı niteliğinde olup sendika ile toplu pazarlık hakkının
işverenlere karşı korunmasını sağlama amacını guumltmektedir 98 sayılı Soumlzleşme sendika
oumlzguumlrluumlğuumlnuumln zedelenmesine youmlnelik olarak işverenlerden gelecek olumsuz hareketlere
karşı işccediliyi koruma youmlnuumlnden oumlnemli bir soumlzleşmedir104
32 AB normları ışığında iş guumlvencesi
Avrupa Birliği İs Hukuku ağırlıklı olarak işccedili haklarının korunmasına youmlnelik huumlkuumlmler
iccedileren bir hukuk alanı olarak karsımıza ccedilıkmaktadır İş guumlvencesi konusu da Avrupa
Birliği İş Hukukunun temel esaslarından biridir105
1975 yılında Bakanlar Konseyi uumlye uumllkelerde ldquoToplu İşccedili Ccedilıkarmaya İlişkin Hukuki
Duumlzenlemelerin Uyumuna İlişkin 9859 Sayılı Youmlnergerdquoyi kabul etmiştir Buna goumlre
işveren toplu işccedili ccedilıkartmak iccedilin oumlncelikle iyi niyetli bir anlaşmanın yollarını aramak
durumu sebepleri ccedilıkarılacak işccedili sayısı mevcut toplam sayıyı resmi makamlara
bildirmek mecburiyetindedir
321 Avrupa Sosyal Şartı
1961 yılında imzalanan Avrupa Sosyal Şartı ccedilalışma hakkını duumlzenlemesi accedilısından
oumlnemli bir belgedir Buna goumlre ccedilalışma hakkı adil ccedilalışma koşulları hakkı oumlrguumltlenme
hakkı grev dahil toplu pazarlık hakkı sosyal guumlvenlik hakkı gibi hakları iccedileren ASŞ
sadece kamu otoritesine bazı yuumlkuumlmluumlluumlkler getirmektedir Ancak bu normların
mahkemeler nezdinde ayrı bir duumlzenleme olmaksızın talep edilmeleri zordur106
Avrupa Sosyal Şartırsquonın 1rsquoinci maddesi ccedilalışma hakkını duumlzenlemekte ve anlaşmayı
onaylayan uumllkelerin tam istihdamı gerccedilekleştirmek uumlzere olabildiğince yuumlksek ve
istikrarlı bir istihdam duumlzeyine ulaşmayı ve bu duumlzeyi korumayı başta gelen amaccedil ve
sorumluluklardan biri saymaları gerektiğini belirtmektedir 2rsquonci maddede ise tarafların
adil ccedilalışma koşulları hakkının etkin biccedilimde kullanılmasını sağlama yuumlkuumlmluumlluumlkleri
vurgulanmaktadır 107
104
98 sayılı ILO Soumlzleşmesi httpsendikamblogspotcomtr20110298-sayl-ilo-sozlesmesi-135-sayl-
ilohtml (Erişim Tarihi 15102013) 105
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 s88 106
AKTUĞ s94 107
Avrupa Sosyal Şartı wwwdpbgovtr (Erişim Tarihi 21012014)
55
ASŞrsquonin Tuumlrk mevzuatına da birccedilok yansıması bulunmaktadır Oumlrnek vermek gerekirse
belgenin 28rsquoinci maddesi işccedili temsilcilerinin işletmede korunma ve kolaylıklardan
yararlanma hakkını duumlzenlemektedir 2821 sayılı eski Sendikalar Kanunursquonun 30rsquouncu
maddesi ise işyeri sendika temsilcilerinin teminatını duumlzenlemektedir Temsilcinin
sadece temsilcilik faaliyetlerinden dolayı iş akdinin feshedilmesi halinde İş
Kanunursquonun 21rsquoinci maddesi uyarınca en az bir yıllık uumlcreti tutarında tazminata hak
kazanacağı belirtilmektedir Ayrıca işverenin işyeri temsilcisinin yazılı rızası
olmadıkccedila temsilcinin işyerini değiştirmesi ve işinde esaslı bir değişlik yapması da
yasaktır108
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi
2000 yılında Nice Zirvesirsquonde ilan edilen AB Temel Haklar Bildirgesi Nice
Antlaşmasırsquonda yer almamıştır Ancak Bildirge hiccedilbir değişiklik yapılmaksızın Avrupa
Birliği Anayasasırsquonın ikinci boumlluumlmuumlne olduğu gibi aktarılmıştır109
Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi oumlzellikle iş guumlvencesi ile ilgili 30rsquouncu
maddesi accedilısından oumlnemlidir 30rsquouncu maddeye goumlre ldquo Her işccedili topluluk hukuku ve
ulusal kanunlar ve uygulamalara goumlre geccedilersiz sebeple işten ccedilıkarmaya karşı korunma
hakkına sahiptirrdquo110
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesi
İş guumlvencesi birccedilok uumllkede işccedililerin atılmasını engelleyen yasal bir hak olarak
tanımlanmaktadır Bazı uumllkelerde ccediloğunlukla Avruparsquoda bu hak mevzuatta yer
almaktadır Amerika Birleşik Devletleri gibi başka uumllkelerde ise fesih daha ccedilok
işverenin insiyatifine bırakılmış olan bir haktır111
Aşağıda iş guumlvencesinin ccedileşitli
uumllkelerde nasıl uygulandığına dair oumlrnekler yer almaktadır
108
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim Tarihi11102013)
109AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 110
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları Dergisi Ankara
2002 111
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Job20Securitypdf
(Erişim Tarihi 09022014)
56
331 İngiltere
İşverenin doğruluk kurallarına aykırı olarak soumlzleşmeyi feshettiği durumlarda hukuka
aykırılık bulunduğu kabul edilmektedir Ancak işveren iş ilişkisini işccedilinin mesleki
yeteneksizliği davranışları ekonomik durumun zorunlu kıldığı oumllccediluumlde işguumlcuumlnuuml
azaltmak gibi sebeplerle ortadan kaldırdığını ispat ettiği halde fesih haklı kabul
edilmektedir112
332 Almanya
Almanyarsquoda 1 Ocak 2004 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren Feshe Karşı Korunma Yasasırsquonda
geccedilerli nedenle işccedili ccedilıkartabilmek iccedilin işletmelerde ccedilalışan asgari işccedili sayısı 5rsquoden 10rsquoa
yuumlkseltilmiştir Boumlylece iş guumlvencesinden en az 6 aylık kıdemi olan ve 10rsquoun uumlzerinde
işccedili ccedilalıştıran işyerlerindeki işccedililer yararlanabilmektedir 113
333 Fransa
İşveren idari makamdan izin almadan işccedili ccedilıkarmalarda fesih hakkını koumltuumlye kullandığı
gerekccedilesiyle tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlrler İşyeri kurulu uumlyeleri işyeri işccedili
temsilcileri ve sendika temsilcileri işlerini keyfi bir fesih tehlikesi altında
bulunmaksızın serbestccedile yapabilmek iccedilin feshe karşı oumlzel bir biccedilimde
korunmaktadırlar İşccedilinin iş soumlzleşmesinin derhal feshi ancak ağır bir kusurunun
varlığında soumlz konusudur Bunun iccedilin uyulması gereken youmlntem suumlreli fesihle aynıdır114
334 Belccedilika
İncelenen diğer uumllkelerden farklı olarak Belccedilikarsquoda feshi ihbar konusunda soumlzleşme
serbestisi ilkesi geccedilerlidir Taraflar ihbar oumlnellerine uymak şartıyla belirsiz suumlreli hizmet
akitlerine her zaman son verebilmektedirler Soumlzleşmeyi işverenin feshetmesi halinde
112
TAŞKENT s46 113
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı Nedenle Feshinde
4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde
Değerlendirilmesi 2004 wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014) 114
UYAN Sefa s18
57
fesih bildiriminin yazılı olarak taahhuumltluuml mektupla yapılması gerekmektedir Geccedilerlilik
iccedilin bir sebep veya bir makamın onayına gerek duyulmamaktadır115
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesi
Uumllkeler Geccedilerli Neden Yargı Denetimi İşe İade
Sistemi
İşsizlik
Sigortası
Almanya Sosyal
Bakımdan
Geccedilerli Neden
Haksız Fesih
Mahkemece
İptal Edilir
Var Var
Fransa Gerccedilek ve
Ciddi Neden
Ekonomik
Nedenle Fesih
İzne Tabi
Var Var
İtalya Var Var Var Var
İngiltere Var Var Tazminat Var
İsveccedil Var Var 16-32 aylık
uumlcret
Var
İspanya Var Var Var Var
Yukarıdaki tabloda AB uumllkerinde iş guumlvencesi kapsamında tanınan haklar yer
alamkatadır116
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamaları
Kanada Ontario eyaletinde işccedilinin ırkı ataları memleketi rengi etnik koumlkeni
vatandaşlığı inanccedilları cinsiyeti hamileliği cinsel eğilimi yaşı succedil dosyası evlilik
durumu ailevi durumu veya sakatlığı nedeniyle hizmet akdi feshedilemez
Yeni Zelanda cinsiyet evlilik durumu dinsel veya etnik inanccedil etnik veya ulusal
koumlken renk ırk sakatlık yaş siyasi duumlşuumlnce istihdam edinilen statuuml ailevi durum veya
cinsel eğilim nedeniyle hizmet akdinin feshi yasaktır
115
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları Kadıoğlu Matbaası
Ankara 1987 s82 116
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi
58
Arjantin Hamileliğini doktor raporuyla belgeleyen kadın işccedilinin hizmet akdi hamilelik
doumlneminin tuumlmuumlnde feshedilememektedir117
117
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000 s5
59
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARI
41 Basın İş-Kanunu
4857 sayılı İş Kanunu kapsamında soumlzleşmenin feshi kavramı ele alındıktan sonra
ccedilalışmamızın bu boumlluumlmuumlnde Basın-İş Kanunu kapsamında ccedilalışan gazeteciler ve onların
işverenleri accedilısından iş soumlzleşmesinin feshi incelenecektir Bilindiği uumlzere Tuumlrk İş
Hukuku alanında bireysel iş ilişkilerini duumlzenleyen kurallarda birlik mevcut olmayıp
değişik ccedilalışma alanları iccedilin ayrı ayrı iş yasaları ccedilıkarılmıştır İşte bunlardan birisi de
gazeteciler ile oumlzel Radyo ve TVrsquolerin haberle ilgili boumlluumlmuumlnde ccedilalışanların bireysel iş
ilişkilerini duumlzenleyen Basın İş Kanunursquodur 1 13061952 tarih ve 5953 sayılı olan bu
Kanun 04011961rsquode 212 sayılı Kanun ile oumlnemli bir değişiklik geccedilirmiş olup soumlz
konusu değişikliklerin bir sonucu olarak kimi zaman Basın İş Kanunursquona 212 sayılı
Kanun denildiği de goumlruumllmektedir118
Basın İş Kanunursquonun ccedilıkarılmasının temel amacı gazetecinin korunmasıdır Buna ilişkin
olarak Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 332003 tarihli 20031375E 20032718K sayılı
kararı gazetecinin hukuk oumlnuumlnde korunmasına guumlzel bir oumlrnek teşkil etmektedir Soumlz
konusu davada gazeteci uumlzerinde ccedilalıştığı haberdeki kaynağın sızdırılması uumlzerine
kıdem tazminatı izin uumlcreti ikramiye fazla ccedilalışma uumlcreti talebiyle iş akdini
feshetmiştir Yerel mahkeme ise sadece yıllık izin uumlcreti ve ikramiye alacağına
huumlkmetmiş diğer istekler reddedilmiştir Temyize goumltuumlruumllen davada ise Yargıtay
Basın-İş Kanunursquonun amacının gazeteciyi korumak olduğunu vurgulamış ve kararı
bozmuştur119
411 Gazetecinin Tanımı
Basın İş Kanunu oumlzellikle gazetecilerin ccedilalışma koşullarını duumlzenleyen bir Kanun
olduğundan oumlncelikle gazeteci kavramının tanımını yapmak gerekmektedir
Gazeteciliğin meslek olarak oumlzellikleri birccedilok uumllkede gazeteci-işveren ilişkilerinin diğer
118
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Şubat
2013 s1 119
Y9HD 332003 T 20031375 E 20032718 K
60
ccedilalışanlarla ilişkilerden farklı şekilde duumlzenlenmesine sebep olmuştur Fransarsquoda
gazetecilerin hakları 1935 yılında İş Kanununa eklenen huumlkuumlmler ile ayrı bir
duumlzenlemeye konu olmuştur Almanyarsquoda ise Gazeteciler Birliği ve basın ccedilalışanları
arasında imzalanan toplu iş soumlzleşmesi ile duumlzenlemeler gerccedilekleştirilmiştir
Haberin haber olma niteliğini kaybetmemesi iccedilin gazeteci haberi en kısa suumlrede
ulaştırmalıdır Bu yuumlzden gazetecilik yoğun ccedilalışma temposu gerektirmektedir Duumlnya
Sağlık Oumlrguumltuuml (WHO)rsquonuumln meslek ve yaşam suumlrelerine dair araştırmasında
gazeteciliğin en kısa oumlmuumlrluuml meslek olduğu ortaya konmaktadır Bunun nedeni
gazetecilerin zaman zaman ccedilalışmak zorunda oldukları ccedilatışma veya afet boumllgeleri ve
gazetecilere youmlnelik suikast ve saldırılardır120
Gazeteci ifadesi geleneksel olarak basın guumlnuumlmuumlzde daha ccedilok medya olarak
adlandırılan alanda ccedilalışanları tanımlamaktadır121
Medya gelenekccedili liberal duumlşuumlnceye
goumlre ccediloğulcu siyasal sistemlerin ayrılmaz bir parccedilasıdır ve yasama yuumlruumltme yargı
guumlccedillerini toplum yararına denetleyen bir doumlrduumlncuuml guumlccediltuumlr Uluslararası Ccedilalışma
Oumlrguumltuumlrsquonuumln 1981 tarihli mesleklerin uluslararası standart sınıflandırmasında ldquoyazılı
basın araccedillarında ccedilalışan gazetecinin goumlrevlerine benzer şekilde radyo ve televizyon
iccedilin haber ve yorumların hazırlanmasında ve yayınlanmasında uzmanlaşan guumlncel
olaylar uumlzerine bilgi sahibi olan ve bu olaylarla ilgili kişilerle canlı roumlportajlar yapan
kişirdquo radyo ve televizyon gazetecisi olarak tanımlanmıştır122
Basın İş Kanununa goumlre gazetecinin bu kanundan faydalanabilmesi iccedilin gazete
mevkute(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında ccedilalışması gerekmektedir 212
sayılı kanunla ldquove benzerlerirdquo ifadesi kaldırılmış kanunun uygulama alanı daraltılmıştır
Bunun dışında Kanunun ilk şeklinde uumlcret alma şartı aranmazken 212 sayılı Kanun ile
yapılan değişiklikle belirtilen işlerde ldquouumlcretrdquo karşılığı ccedilalışanlara gazeteci deneceği
belirtilmektedir Kanunun uygulanabilmesi iccedilin uumlcretin suumlreklilik goumlsterir nitelikte
olması gerekmektedir Bu yuumlzden belirli zamanlarda bir anlaşma olmaksızın yazı
120
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları Legal
Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı s20 121
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim Fakuumlltesi İletişim
Ccedilalışmaları Dergisi2010 s62 122
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s55
61
yazanlar karikatuumlristler geccedilici defter tutan muhasebeciler kanun kapsamına
girmemektedirler123
Bir goumlruumlşe goumlre Kanundan faydalanmanın bir koşulu da gazetecinin tek geccedilim
kaynağının gazetecilik olmasıdır İlaveten Kanunun 3rsquouumlncuuml maddesi uyarınca kanun
kapsamına girmekte olan işletmelerin kurulmasını veya devredilmesini bildirme
yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır Profesyonel gazetecilikte başlıca geccedilim kaynağının
gazetecilik olması esas olduğundan mesleği bağımlı veya bağımsız olarak suumlrduumlrmesi
gazeteci sayılması bakımından oumlnem taşımamaktadır denilmektedir Ancak bunun
tersini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır Bir goumlruumlşe goumlre ldquoGazeteciliğin başlıca
geccedilim kaynağı olarak benimsenmesirdquo koşulunun gazetecilik mesleğinin doğasından
kaynaklandığı ileri suumlruumllmektedir124
Bu goumlruumlşe goumlre gazete veya dergilere suumlrekli
biccedilimde yazı yazan profesoumlr edebiyatccedilıların gazeteci sayılamayacağı kabul
edilmektedir Basın İş Kanununa baktığımızda ise ldquoGazeteci işverenle yaptığı
mukavelede aksi zikredilmediği takdirde dışarıda basınla alakası olsun veya olmasın
başka iş tutmakta serbesttirrdquo denmektedir Bu durumda gazeteciliğin başlıca geccedilim
kaynağı olması gerektiği sonucuna varmak muumlmkuumln goumlruumlnmemektedir125
Bunlara ek olarak Basın İş Kanunursquona goumlre gazeteci sayılma Tuumlrkiyersquode yayınlanma
koşuluna bağlıdır ldquoKanunun 1rsquoinci maddesinde gazeteci sayılabilmek iccedilin kişinin
Tuumlrkiyede yayımlanan gazete ve suumlreli yayınlarla haber ve fotoğraf ajanslarında
ccedilalışması oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Buna goumlre gazetecinin ccedilalışma yerleri yasada accedilıkccedila sayılmış
ve sınırlanmıştır rdquo 126
Tartışmalı olan bir konu da gazete muumlduumlrlerinin fikir işccedilisi kabul edilip
edilmeyecekleridir Oumlzekrsquo e goumlre 212 sayılı Kanunrsquodan oumlnce 5953 sayılı Kanunrsquoun ilk
halinde bu kişiler de fikir işccedilisi kabul edilmektedir 212 sayılı Kanunrsquoun yeni bir kanun
olmayıp 5953 sayılı Kanunu değiştirmesi nedeniyle 212 sayılı değişiklerle birlikte de
fikir işccedililiği kavramının bu kişiler iccedilin devam ettiğini kabul etmek gerekmektedir 127
123
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları BASHAŞ Şubat
2011s63 124
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı Ccedilalışma ve Toplum
20082 s11 125
AKYİĞİT Ercan s7 126
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001 s26 127
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki Hukuki Muumlnasebet
1962 s62
62
Şuğlersquoye goumlre ise gazete youmlneticileriyle ilgili doğrudan gazeteci sayılma ya da
sayılmama şeklinde bir sonuca bağlanmaması gerekmektedir Youmlnetici şayet makale
seccedilmek yayın ccedilizgisini belirlemek gibi goumlrevleri de yerine getiriyorsa gazeteci
sayılması uygundur Herhangi bir gazetecilik ccedilalışması yapmıyor ise de gazeteci
sayılması iccedilin bir neden bulunmamaktadır128
Duumlnyada gazetecilik mesleğini ele aldığımızda birccedilok uumllkede gazeteci sıfatına sahip
olmak iccedilin bir medya kuruluşunda gazeteci olarak istihdam edilmenin yeterli olmadığı
goumlruumllmektedir Bazı uumllkelerde oumlzel bir kuruluş tarafından mesleki sicile tescil ve bir
kart ccedilıkarılmak suretiyle gazetecilik statuumlsuuml tanınmaktadır Tuumlrkiyersquodeki Basın Yayın
Enformasyon Genel Muumlduumlrluumlğuuml de benzer bir işlev goumlrmektedir
Belccedilikarsquoda oumlzel bir komite adayları değerlendirerek ulusal basın kartı ve oumlzel araba
plakaları sağlamaktadır Fransarsquoda gazetecilerin tabi oldukları ulusal toplu iş
soumlzleşmesinin huumlkuumlmleri uyarınca profesyonel gazeteci unvanı iki yıllık bir kurs
sonunda verilmektedir129
Fransarsquoda gazetecilerin hakları kanuni bir duumlzenlemeye tabi
iken İngilterersquode kollektif soumlzleşmelerle duumlzenlenmektedir130
Tuumlrkiyersquode ise Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın 2012 yılı istatistiklerine
baktığımızda aşağıdaki tabloda yer aldığı uumlzere oumlzel sektoumlrde imzalanan toplu iş
soumlzleşmesi sayısı birdir ve tek bir işyerinde uygulanmıştır Toplu iş soumlzleşmesinden
faydalanan işccedili sayısı 134 iken sendika uumlyesi işccedili sayısı ise 76rsquodır Devlet memurlarına
5953 sayılı Kanun uygulanmadığından tabloda yalnızca oumlzel sektoumlr rakamlarına yer
verilmiştir Buumltuumln işkollarında oumlzel sektoumlrde uygulanan toplu iş soumlzleşmesi sayısına
baktığımızda bu rakamın 349 olduğu goumlzuumlkmektedir Diğer sektoumlrlerle de
kıyaslandığında da Basın sektoumlruumlndeki TİS sayısı azdır Bunun başlıca nedeninin
sektoumlrde ccedilalıştığı halde Basın İş Kanunursquona tabi ccedilalıştırılmayan gazeteciler olduğu
duumlşuumlnuumllmektedir
128
ŞAKAR s11-18 128
AKYİĞİT s7 128
ŞUĞLE s77 129
CcedilAKIR s93 130
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların Korunması Ekonomik ve
Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966 s1
63
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012 (Oumlzel
Sektoumlr)
İşkolu Toplu İş
Soumlzleşme Sayısı
İşyeri Sayısı İşccedili Sayısı Uumlye İşccedili Sayısı
Basın ve
Yayın
1 1 134 76
Toplam 349 1552 131486 87842
412 Basın Sektoumlruumlnuumln Tarihccedilesi
Gazetecinin tanımı detaylı bir şekilde accedilıklandıktan sonra Duumlnyarsquoda ve Tuumlrkiyersquode
basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesini incelemek faydalı olacaktır Avruparsquoda şehirler birbirinden
uzak olduğu iccedilin basın sektoumlruuml insanların haber alma gereksiniminden doğmuş ve
ticaretin gelişmesiyle birlikte buumlyuumlmuumlştuumlr 18 Yuumlzyıla gelindiğinde ise teknoloji ve
ulaşımın da gelişmesiyle gazete guumlnluumlk yaşamın bir parccedilası haline gelmiştir 19
Yuumlzyılda ise basın sektoumlruuml teknolojik gelişmeler sayesinde hedef kitlesine hızla ulaşan
bir sektoumlr konumuna gelmiştir 20 Yuumlzyıla gelindiğinde ccedilağdaş basın sektoumlruuml hızlı
gelişimini suumlrduumlrmuumlştuumlr131
Tuumlrkiyersquode yazılı basın Batı ile karşılaştırıldığında ccedilok uzun bir geccedilmişe sahip değildir
Uumllkemizde duumlnyadaki gelişimin aksine gazetecilik doğrudan ortaya ccedilıkmış
matbaacılığın bir yan uumlruumlnuuml olarak gelişmemiştir Osmanlı İmparatorluğursquonun dağılma
doumlneminde devlet kimliğini korumak iccedilin bizzat devlet eliyle başlatılmıştır132
1950rsquolerden sonra basın işletmeleri yavaş yavaş diğer sektoumlrlerde de olduğu gibi
sermaye yoğun işletmelere doumlnuumlşmuumlştuumlr Ayrıca devletin basın uumlzerindeki denetleyici
tavrı da devam etmiştir133
131
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları Anadolu
Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004 s11 132
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode Gazeteciliğin Gelişim
Evreleri Ankara 1991 s166 133
KARACA Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları s11
64
Tuumlrkiyersquode Basın İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesinde gazetecilik mesleğine oumlzguuml bazı
oumlzel nedenler etkili olmuştur Bunların başında ccedilalışma saatlerinin gazetelerin
ccedilıkarılmasına goumlre ayarlanması gereği gazetecilerin ccediloğunun uumlcretli ccedilalışan olmaları
sebebiyle ccedilıkarlarının her zaman işverenin ccedilıkarlarıyla bağdaşmaması basını devlet
iccedilinde doumlrduumlncuuml guumlccedil olarak kabul eden duumlşuumlncedir134
5953 Sayılı Kanunun kabul
edildiği 1952rsquode İstanbul Gazeteciler Sendikası da kurulmuş sendikanın adı 1963rsquote
Tuumlrkiye Gazeteciler Sendikası (TGS) olarak değiştirilmiş ve 1965rsquote 6 şubeye ulaşan
TGS Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquona uumlye olmuştur135
Guumlnuumlmuumlzde ise guumlccedilluuml
basın işletmeleri holdinglerin yani tekelleşmiş sermayenin elinde bulunmaktadır136
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesi
Gazetecinin iş guumlvencesi gazetecinin bağımsızlığı yoluyla toplumun en temel
haklarından anlatım oumlzguumlrluumlğuumlnuumln bir goumlstergesi olduğundan oumlnem taşımaktadır137
212
sayılı kanunla işverenlere istihdam ettikleri gazetecilerin soumlzleşmesini mahallin en
buumlyuumlk muumllki amir ve boumllge ccedilalışma muumlduumlrluumlkleriyle birlikte ilgili sendikaya bildirme
zorunluluğu getirilmiş ve sendikaların etkinliğine destek verilmiştir Gazeteci ile işveren
arasındaki sorunlarda daha oumlnce hukuk mahkemelerine başvurulurken iş mahkemelerine
başvurma hakkı tanınmıştır Gazetecilerin kıdem esasına goumlre terfi etmeleri esası kabul
edilmiştir
212 Sayılı Kanun işverenlerden buumlyuumlk tepki almıştır İşverenler tepkilerini uumlccedil guumln
suumlreyle gazete ccedilıkarmayarak ortaya koymuşlardır Buna karşın İstanbul Gazeteciler
Sendikası da bu suumlrede Basın adlı bir gazete yayınlamıştır
Gazetecinin iş guumlvencesi oumldemelerinden yararlanabilmesi ile ilgili koşullar ayrıca
kanunun 6 7 ve 11rsquoinci maddelerinde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunursquonun 6rsquoıncı
maddesinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi hali ve bu durumdaki iş
guumlvencesi oumldemeleri (kıdem tazminatı) duumlzenlenmektedir Ayrıca İş Kanunursquonun 18
19 20 21 ve 29rsquouncu maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla
uygulanacağı belirtilmektedir Bu durumda Basın İş Kanunu kapsamına giren
gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale getirilmişlerdir
134
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s40 135
CcedilAKIR s16 136
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978s754 137
CcedilAKIR s62
65
Basın ccedilalışanlarının sosyal ve ekonomik durumları konusunda 1949rsquoda Birleşmiş
Milletler Ekonomik ve Sosyal Konseyirsquonde alınan bir kararla oumlzellikle gazetecilerin
sosyal guumlvenliği uumlzerinde durularak uumllkeler UCcedilOuml normlarına uymaya davet edilmiştir
UCcedilOumlrsquode 1959rsquoda yapılan Fikir İşccedilileri ve İşverenleri Doumlrduumlncuuml Danışma Toplantısında
ldquogazetecilik ccedilalışmalarının uluslararası statuumlsuumlrdquonuumln hazırlanmasına karar verilmiş ancak
buguumlne kadar gerccedilekleştirilmemiştir138
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesi
Ccedilalışmamızın birinci boumlluumlmuumlnde 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesi
incelenmişti Bu noktada Basın-İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin tanımı
yapılacaktır Basın İş Kanunursquonun 1rsquoinci maddesi Kanunun Tuumlrkiyede yayınlanan
gazete ve mevkutelerle(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında her tuumlrluuml fikir ve
sanat işlerinde ccedilalışan ve İş Kanunundaki işccedili tarifi kapsamı haricinde kalan
kimselerle bunların işverenleri hakkında uygulanacağını belirtmektedir
Ancak Kanunun 2rsquonci maddesinde Devlet belediyeler ve İktisadi Devlet Teşekkuumll ve
muumlesseseleriyle sermayesinin yarısından fazlası bu teşekkuumlllere ait şirketlerde istihdam
edilen memur ve hizmetliler hakkında bu Kanun huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı
vurgulanmaktadır
Ayrıca İş Kanunu madde 116 uyarınca İş Kanunursquonun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu
maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla uygulanacaktır Bu durumda
Basın İş Kanunu kapsamına giren gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale
getirilmişlerdir Ancak tuumlm bu olumlu duumlzenlemelere rağmen Deniz İş Kanunu ve
Borccedillar Kanunu kapsamında kalan ve iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccedililer iş guumlvencesinden
faydalanamamaktadır
5953 sayılı Sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki
Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanun (Basın İş Kanunu)rsquoun 4rsquouumlncuuml maddesi
kapsamında gazeteci ile kendisini ccedilalıştıran işveren arasındaki iş akdinin yazılı şekilde
yapılması mecburidir İş soumlzleşmesinde işin nevi(tuumlruuml) uumlcret miktarı gazetecinin
kıdemi belirtilmelidir İşin tuumlruumlnde ve uumlcrette yapılan değişikliklerin soumlzleşmeye
138
CcedilAKIR s71
66
konulması gerekmektedir Ayrıca 4rsquouumlncuuml maddeye istinaden gazetecinin iki yıllık
ccedilalışma sonucu uumlcretinin yuumlzde kaccedil artacağı da soumlzleşmede accedilıkccedila belirtilmelidir
Soumlz konusu Kanunun 5rsquoinci maddesi uyarınca belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde fesih
ihbarının Kanundaki suumlrelere tabi olduğu belirtilmektedir İhbar suumlrelerine uygun uumlcret
miktarındaki tazminatın işveren veya gazeteci tarafından diğer tarafa oumlnceden oumldenmesi
suretiyle soumlzleşmenin derhal feshedilebileceği aynı maddede accedilıklanmaktadır
Kanunun 10rsquouncu maddesinde gazeteciler iccedilin tecruumlbe suumlresi en ccedilok uumlccedil ay olarak
belirlenmiştir Bu suumlre iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini ihbar suumlresine ve tazminat
muumlkellefiyetine tabi olmaksızın feshedebilmektedirler Bu suumlrenin sonunda soumlzleşme
yazılı yapılmak zorundadır
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde ise gazetecinin işverenle yaptığı soumlzleşmede aksi
belirtilmediği takdirde dışarda basınla alakası olsun veya olmasın başka iş tutmasının
serbest olduğu accedilıklanmıştır Buna ek olarak soumlzleşmenin yazılı yapılması kural iken
yapılmadığı durumlarda Yargıtay kararına goumlre gazeteci yine de hak kazanmaktadır
Karardan anlaşıldığı uumlzere yazılı şekil koşulu gazeteci aleyhine kullanılamamaktadır139
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesi
Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesinin İş Kanunursquonda olduğu gibi fesih
dışında yolları bulunmaktadır Bunlardan ilki soumlzleşmenin tarafların anlaşması ile sona
ermesidir Basın iş soumlzleşmesinin tarafları olan gazeteci ve işveren anlaşarak oumlzleşmeyi
her zaman sonlandırabilmektedirler Bu konuda soumlzleşmenin belirli ya da belirsiz suumlreli
olmasının bir oumlnemi bulunmamaktadır Zaten belirli suumlreli basın iş soumlzleşmesi aksi
kararlaştırılmadıkccedila fesih bildirimine gerek olmadan belirlenmiş olan suumlrenin bitiminde
kendiliğinden sona ermektedir Bu durumda gazetecinin işverene karşı ileri suumlrebileceği
bir tazminat hakkı bulunmamaktadır Ancak İş Kanunursquonda da geccedilerli olduğu uumlzere
soumlzleşmede belirtilen suumlrenin dolmasına rağmen gazeteci ccedilalışmaya ve işveren de
ccedilalıştırmaya devam ederse soumlzleşme aynı suumlreyle fakat en fazla bir yıl iccedilin yenilenmiş
sayılırken soumlzleşmenin ikinci defa aynı şekilde yenilenmesi halinde soumlzleşme baştan
itibaren belirsiz suumlreli olarak kabul edilmekte ve fesih kuralları uygulanmaktadır Bunun
dışında gazetecinin oumlluumlmuuml de soumlzleşmeyi sona erdirmektedir
139
ATILGAN s71
67
Basın İş Kanununda gazetecinin kıdemine ve soumlzleşmeyi fesheden tarafın gazeteci veya
işveren olmasına goumlre farklı ihbar oumlnelleri oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Kanunun 6rsquoncı maddesinin
4rsquouumlncuuml fıkrasında işverenin feshi halinde uyulacak ihbar oumlnelleri 7rsquoinci maddesinde ise
gazetecinin feshinde karşı tarafa verilmesi gereken ihbar oumlneli belirlenmiştir Bununla
birlikte Basın İş Kanunursquonda 4857 sayılı Kanunrsquoun aksine ihbar oumlneli iccedilinde iş arama
izni duumlzenlenmemiştir140
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshi
Basın İş Kanunursquonda gazeteci kavramının tanımı yapılmasına karşın işveren tanımı
yapılmamış kanunun gazetecilerin işverenleri hakkında da uygulanacağı belirtilmekle
yetinilmiştir Eğer işverenin gazeteci ile ilişkisi iş soumlzleşmesine dayanıyorsa ve
gazetecinin ccedilalıştığı işyeri kanunda belirtilen işyerlerindense bu işveren Basın İş
Kanunu kapsamında değerlendirilecektir
İşverenin TC vatandaşı olması zorunlu değildir İşveren birkaccedil kişi dernek veya
sendika olabilmektedir Ancak 3984 sayılı Kanunun 29rsquouncu maddesi dikkate
alındığında oumlzel radyo ve televizyon kuruluşu kuramayan ve bunlara ortak
olamayanların işveren de olamayacakları anlaşılmaktadır Basın İş Kanunursquonun 2rsquonci
Maddesinde sayılanlar da şuumlphesiz bu işveren niteliğinden yoksundurlar141
Kanunun 6rsquoncı maddesi işveren tarafından soumlzleşmenin feshi ve kıdem tazminatı
koşullarını accedilıklamaktadır Buna goumlre meslekte en az beş yıl ccedilalışmış olan gazetecilere
kıdem hakkı tanınacağı ve bu hakkın gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanacağı soumlzleşmenin feshi halinde gazetecinin bu suumlreye goumlre hesaplanacak
tazminatı almaya hak kazanacağı işverenle arasındaki ilişki bir veya daha ccedilok
soumlzleşmeye istinaden kesintisiz olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son
verilmesinin yapılacak yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olacağı
hizmeti beş seneden az olanlar iccedilin ihbar suumlresinin bir ay olduğu belirtilmektedir
Hizmetine 6rsquoncı madde huumlkuumlmlerine goumlre son verilen gazeteci son aylığı temel olmak
uumlzere her hizmet yılı iccedilin bir aylık uumlcreti miktarında tazminata hak kazanmaktadır Bir
kez kıdem tazminatı alan gazetecinin kıdeminin yeni işine girişinden itibaren
hesaplanacağı ancak işverenle gazeteci arasında soumlzleşmeyle bu durumun farklı youmlnde 140
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s36 141
AKYİĞİT s8
68
duumlzenlenebileceği maddede ayrıca accedilıklanmaktadır Kanunda ayrıca işverenin maddi
imkansızlık sebebiyle gazetecinin tazminatını bir defada oumldeyememesi halinde oumldeme
en ccedilok doumlrt taksitte yapılacağı ve bu taksitlerin tamamının suumlresinin bir yılı
geccedilemeyeceği belirlenmiştir
İşveren 11rsquoinci maddeye dayanarak gazetecinin goumlrevinin ifasıyla ilgili konularda
bilerek veya ağır ihmal sonucu yayının itibarına zarar verecek harekette bulunması
durumunda ihbar suumlrelerine bağlı kalmaksızın soumlzleşmeyi derhal feshedebilir
Kanunun 12rsquonci maddesinde gazetecinin uğradığı hastalık sebebiyle soumlzleşmenin
işveren tarafından feshedilemeyeceği hastalığın altı aydan fazla uzaması halinde
tazminat verilmek suretiyle feshedilebileceği ve azami bir yıl iccedilinde iyileştiği takdirde
tekrar eski işine tercihan alınacağı huumlkme bağlanmıştır
Kanunun 16rsquoncı maddesinde ise işverenle gazeteci arasındaki iş soumlzleşmesinin belirli
veya belirsiz suumlreli olup olmadığına bakılmaksızın gazetecinin silahaltında bulunduğu
suumlrece soumlzleşmesi işveren tarafından feshedilemeyeceği belirtilmektedir
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından feshedilmesi
5953 sayılı Kanunun 7rsquonci maddesi uyarınca gazeteci en az bir ay oumlnceden işverene
yazılı bildirimde bulunmak suretiyle iş soumlzleşmesini feshedebilmektedir Yazılı bildirim
suumlreleri asgaridir ve soumlzleşmelerle artırılabilir
Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirtildiği uumlzere gazetecinin yazdığı yazı gazetecinin
şerefini zedeleyecek tarzda veya maneviyatına zarar verecek şekilde değişiklik
yapılarak yayınlanırsa gazeteci ihbar suumlrelerini beklemeksiniz derhal soumlzleşmeyi
feshedebilir Bu durumda işverenin kusuru sonucu soumlzleşmeyi feshetmiş gibi tazminata
hak kazanır Belirli suumlreli soumlzleşmelerde de bahse konu durumlar geccedilerliyse fesih hakkı
soumlzleşme suumlresi sona ermeden kullanılabilmektedir
Pek ccedilok uumllkenin uygulamasında gazeteci iccedilin soumlz konusu fesih hakkına rastlanmaktadır
Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquonun 1926rsquodaki birinci kongresinde bu ilke
69
vurgulanmış ve ilk defa 1935rsquode Fransız İş Kodursquona da girmiştir Kanunda veya toplu
soumlzleşmede yer alan bu huumlkme ldquovicdan huumlkmuumlrdquo (conscience clause) denilmektedir142
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatı
Basın İş Kanunu soumlzleşmenin fesih bildirimi ile sonuccedillanması halinde kıdem ve ihbar
tazminatı oumldenme koşulları youmlnuumlnden 4857 sayılı Kanundan farklılık arz etmektedir
Basın İş Kanunu kapsamında kıdem tazminatına hak kazanma koşullarını anlayabilmek
iccedilin oumlncelikle Bas İş Kanunursquonda yer alan huumlkuumlmlere bakmak gerekmektedir Bu
huumlkuumlmler 1 6 7 11rsquoinci maddelerde ve 3984 Sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş
ve Yayınları Hakkında Kanunun 38 Maddesinde de duumlzenlenmektedir 3984 sayılı
Kanunun 38rsquoinci maddesine goumlre ldquoRadyo ve Televizyon kuruluşlarının haberle ilgili
birimlerinde ccedilalışanlar 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar
Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanunrsquoa tabidirrdquo
Gazetecinin kıdem tazminatına hak kazandığı durumlar soumlzleşmenin işveren tarafından
bildirimli veya haksız feshedilmesi veya gazeteci tarafından Kanunun 11rsquoinci maddesi 1
ve 2rsquonci fıkradaki haller nedeniyle derhal feshedilmesidir Birinci fıkrada ldquoBir
mevkutenin veccedilhe ve karakterinde gazeteci iccedilin şeref veya şoumlhretini veya umumiyetle
manevi menfaatlerini ihlal edici bir vaziyet ihdas edecek şekilde bariz bir değişiklik
vukuu halinde gazeteci ihbar muumlhletini beklemeden akdi feshedebilirrdquo denilmektedir
2rsquonci fıkrada ise iş akdini birinci fıkranın verdiği hakka dayanarak fesheden
gazetecinin işverenin kusuru neticesinde iş akdini feshetmiş olsa idi ne miktar tazminat
alacak idiyse o miktar tazminat isteyebileceği huumlkme bağlanmıştır
Basın İş Kanunursquonun kıdem tazminatıyla ilgili huumlkuumlmleri diğer İş Kanunlarından farklı
olarak mutlak değil nisbi emredici niteliktedir Bu yuumlzden kıdem tazminatına hak
kazandıracak haller yapılacak bir soumlzleşmeyle veya Toplu İş Soumlzleşmesi yoluyla
bertaraf edilemez ya da daha zor koşullara bağlanamaz143
Ancak Kanunda belirtilenler
dışında kıdem tazminatına hak kazanılacağı veya miktar artışı soumlzleşmede yer alıyorsa
geccedilerli olmaktadır Bu gazeteci lehine bir durum oluşturmaktadır
142
ŞAKAR s15 143
AKYİĞİT s17
70
İlgili Kanunlarda 5 yıl kıdemi olan gazetecinin kıdem hakkı kazanacağı
duumlzenlenmektedir Kıdem hakkı gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanmaktadır Ancak burada da oumlnceki işverenin yanında ccedilalışılan suumlrelerden de
yeni işverenin sorumlu tutulması ccedilok adil bir uygulama olmamaktadır Kıdem tazminatı
fonu ccedilıkması durumunda Basın İş Kanunursquondaki bu durum da ortadan kalkmış
olacaktır 144
Bunlara ek olarak 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Soumlzleşmesi Kanunursquonun 23rsquouumlncuuml
ve geccedilici 5rsquoinci maddesi ile soumlzleşmenin sona ereceği yeni bir durum getirilmiştir
Kanun oumlncesinde uygulamada tartışmalara yol accedilan işccedili sendikası youmlneticiliğine
seccedililerek işten ayrılan işccediliye youmlneticiliğin sona ermesinden sonra ve belli koşullarda
oumldenen kıdem tazminatı accedilık bir şekilde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunu
kapsamındaki işccedililerin sendikalaşma ve toplu soumlzleşme-grevlokavt haklarıyla ilgili
başka bir Kanun bulunmadığından konuya ilişkin 6356 sayılı Kanun huumlkuumlmlerinin
uygulanması doğru bir yaklaşımdır 6356 sayılı Kanuna goumlre bir gazeteci de uumlyesi
olduğu işccedili sendikası veya konfederasyonunda youmlnetici olması sebebiyle işyerinden
ayrıldığında iş soumlzleşmesi askıda kalmakta ancak kendisi isterse soumlzleşmesini feshedip
kıdem tazminatına hak kazanabilmektedir
Kıdem tazminatı gazetecinin aldığı son uumlcrete goumlre her bir yıllık ccedilalışması iccedilin bir aylık
uumlcreti kadar oumldenmektedir Ayrıca yıldan artan suumlreler iccedilin orantılı oumldeme yapılır ancak
artan suumlre 6 aydan daha az ise bu suumlre iccedilin oumldeme yapılamamaktadır Buna karşılık iş
soumlzleşmesiyle aksi youmlnde huumlkuumlm koyulabilmektedir Genellikle oumlğretide ccedilıplak bruumlt
uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılmaktadır ccediluumlnkuuml gazetecinin kıdem hesabında
giydirilmiş uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılacağı oumlngoumlruumllmemiştir Bu nedenle kıdem
tazminatı basın işccedilisinin bruumlt uumlcreti uumlzerinden hesaplanmaktadır
Ancak gazetecinin kıdemiyle ilgili Yargıtay kararlarına bakıldığında 9 Hukuk
Dairesirsquonin 14 Nisan 2008 tarihinde verdiği kararın buumlyuumlk oumlnem taşıdığı goumlruumllmektedir
Yargıtay bu tarihe kadar gazetecinin haklı fesih yapamayacağını ancak işverenin işten
atması halinde kıdem tazminatı alabileceğine huumlkmediyordu Ancak bu karara goumlre
uumlcreti geccedil oumldenen veya oumldenmeyen fazla mesai uumlcreti oumldenmeyen sosyal guumlvenlik
primi eksik veya hiccedil oumldenmeyen gazetecilerin haklı fesih yaparak kıdem tazminatı
144
ATILGAN s91
71
alabileceği huumlkme bağlanmıştır Karara goumlre ldquoİşverenin uumlcret oumldeme işccediliyi koruyup
goumlzetme eşit davranma borcu gibi borccedilları iş soumlzleşmesinden kaynaklanmaktadır
Borccedillar Kanunursquonun 344rsquouumlncuuml maddesinde ldquoişccedilinin muhik sebeplerin bulunması
halinde ihbar olmaksızın iş soumlzleşmesini feshedebileceği akti icra etmemekte haklı
goumlsteren her halin muhik sebep olduğu aynı yasanın 345rsquoinci maddesi uyarınca da
muhit sebepler ile bir tarafın akte riayet etmemesinden ibaret olduğu takdirde bu tarafın
diğer taraf onun akit ile muumlstahak iken mahrum kaldığı feri menfaatlerde nazara
alınmak uumlzere tam bir tazminat itasıyla muumlkellef olacağırdquo belirtilmektedir145
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2011 ve 2012 yılı istatistiklerine bakıldığında
Basın sektoumlruumlnde 2011 yılında 1 kez grev yapılmışken 2012 yılında hiccedil grev
yapılmadığı ccedilıkarılmaktadır
İkinci bir durumda ise youmlneticiliğin ve iş soumlzleşmesinin devam ettiği doumlnemde yine
youmlneticilik sebebiyle soumlzleşmesini feshedip kıdem tazminatı almayı hak edebilmektedir
Bu fesih oumlnelsiz olup fesihtir Bunların dışında bir nedenle gazetecinin sendika
youmlneticiliğinin sona erdiği durumda da kıdem tazminatı oumldenebilecektir
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı istatistiklerine goumlre Ocak 2013 itibariyle Basın
Yayın ve Gazetecilik sektoumlruumlnde işccedili ve sendikalı işccedili sayısı aşağıdaki tabloda yer
almaktadır
Tablo-3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariyle
İşkolu İşccedili Sayısı Sendikalı İşccedili
Sayısı
Sendikalaşma
Oranı ()
Basın Yayın ve
Gazetecilik
104141 3714 357
Toplam 10881618 1001671 921
Tablodan anlaşıldığı uumlzere Basın sektoumlruumlndeki sendikalaşma oranı Tuumlrkiye
ortalamasının altındadır Tuumlrkiye ortalaması 921 iken Basın sektoumlruumlnde bu oran
145
Yargıtayrsquodan Tarihi Bir Tazminat Kararı httpwwwpmdorgtrhaberlerphpkategori=6amphaber=113
(Erişim Tarihi02122013)
72
357rsquodir Tablodaki bilgilere ek olarak Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2012 yılı
verilerine goumlre Basın ve yayın sektoumlruumlnde 2 işccedili sendikası varken hiccedil işveren sendikası
bulunmamaktadır
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 5rsquoinci maddesine goumlre ihbar tazminatı 4857 sayılı Kanunrsquoda da
olduğu gibi hem işccedili hem de işveren iccedilin oumlngoumlruumllen zarar koşuluna tabi olmayan bir
tazminattır İhbar tazminatı gazeteciler iccedilinde on yıllık zaman aşımına tabidir ve
alacaklısının oumllmesi durumunda bu tazminatı talep etme hakkı mirasccedilılarına
geccedilmektedir Bununla birlikte 4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine Basın İş Kanunursquonda
ihbar oumlnelleri duumlzenlenirken iş arama izni duumlzenlenmemiştir Basın İş Kanunu
kapsamındaki bir işyerinde işverenle ilişkisi bir veya birbirini takip eden soumlzleşmeye
goumlre aralıksız olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son verilmesi yapılacak
yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olmaktadır Beş yıldan az hizmet
suumlresi olanlar iccedilinse bu suumlre bir aydır Gazetecinin kıdem hakkı mesleğe ilk girişinden
itibaren hesaplanır kuralı ihbar oumlneli hakkında uygulanmamaktadır Fesheden tarafın
gazeteci olması durumunda ise kanun koyucu kıdeme goumlre farklı bir duumlzenlemede
bulunmamıştır Bu nedenle gazetecinin işverene işten ayrılacağını 1 ay oumlnceden yazılı
olarak bildirmesi yeterlidir 146
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 14042008 tarih ve 20088314 sayılı kararında ldquoDavacı
gazetecinin davalı basın ve yayın kuruluşundaki hizmetinin 5 yıldan az olduğu ancak
sicil kaydına goumlre daha oumlnce başka işyerlerinde de ccedilalıştığı anlaşıldığına goumlre davacının
meslekte beş yıl kıdeminin olup olmadığı ve davalı yanında geccedilen hizmeti nedeni ile
kıdem tazminatına hak kazanıp kazanmadığının belirlenmesi iccedilin davalı işyerinden
oumlnce basın iş kanunu kapsamında ccedilalışıp ccedilalışmadığı ve bu kanun kapsamındaki
hizmetinin toplam beş yılı doldurup doldurmadığının araştırılması gerekirrdquo
denilmektedir Karardan da anlaşılacağı uumlzere gazetecinin 5 yıl farklı veya aynı işveren
yanında Basın İş Kanunu kapsamında ccedilalışması durumunda kıdem tazminatı hakkı
doğmaktadır
146
GOumlKCcedilE s44
73
Basın İş Kanunursquonda ihbar suumlrelerine denk gelen uumlcret miktarında tazminatın karşı
tarafa oumldeneceği belirtilirken İş Kanunursquonun aksine uumlcretin nasıl hesaplanması
gerektiği ayrıntılı accedilıklanmamıştır Bu noktada bir goumlruumlşe goumlre 4857 sayılı Kanun kıyas
yoluyla gazeteciye uygulanmalıdır Buna karşın Yargıtay 9 Hukuk Dairesi 06102003
tarihli ve 20032919E 200316215K sayılı kararında ldquo4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine
5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda ihbar tazminatının giydirilmiş uumlcretten
hesaplanacağına dair kural bulunmadığından bruumlt ccedilıplak uumlcret yerine giydirilmiş
uumlcretten ihbar tazminatının hesabı hatalıdırrdquo denilmektedir Bu karara goumlre gazetecinin
ihbar tazminatı ccedilıplak uumlcret uumlzerinden oumldenmelidir
Basın İş Kanunun 8rsquoinci maddesi uyarınca ihbar oumlnelleri asgari olup soumlzleşme ile
arttırılabilmektedir 1475 sayılı İş Kanunursquonun 13rsquouumlncuuml maddesinde de benzer bir
duumlzenleme bulunmaktaydı Bu doumlnemde Yargıtay 9 Hukuk Dairesi de ihbar oumlnelinin
yalnız işccedili lehine arttırılabileceğini benimsemiştir 4473 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ve
4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesi ile Yargıtayrsquoın bu konudaki goumlruumlşuumlnuumln
değişip değişmediği bilinmemektedir Buna rağmen uygulanacak ccediloumlzuumlmuumln Basın İş
Kanunursquonu da uygulanması mantıklı goumlzuumlkmektedir147
434 Basın İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesinde ldquoGazetecinin oumlluumlmuuml sebebiyle iş akdinin sona
ermesi halinde eşi ve ccedilocuklarına ve bunlar bulunmadığı takdirde geccedilimi kendisine
terettuumlp eden ailesi efradına muumlteveffanın aylık uumlcretinin uumlccedil mislinden az olmamak
uumlzere kıdem hakkı tutarında oumlluumlm tazminatı verilirrdquo denilmektedir Bu tazminatın
niteliği oumlğretide tartışmalıdır Bir goumlruumlşe goumlre oumlluumlm tazminatı 212 sayılı Kanunrsquodan
oumlnce kıdem tazminatıyla bağlantısı olmayan bir tazminatken kanun değişikliğiyle
kıdem tazminatının oumldeneceği durumlardan birinin de gazetecinin oumlluumlmuuml olduğunu
belirten bir tazminattır
Başka bir goumlruumlşe goumlre ise Kanunun 18rsquoinci maddesinin başlığının oumlluumlm tazminatı
olmasından dolayı ve kıdem tazminatının sadece beş yıllık kıdeme sahip gazeteciye
oumldeneğinden hareketle bu tazminatın kıdeme bakılmaksızın oumldendiği bu yuumlzden kıdem
tazminatı değil sadece hesaplanması kıdem tazminatı gibi olan bir tazminat olduğu ifade
edilmektedir Basın İş Kanunursquona goumlre gazetecinin kıdemine bakılmaksızın oumlluumlmuuml
147
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37
74
durumunda yakınlarına yalnızca oumlluumlm tazminatı oumldenebilmektedir Gazetecinin oumlluumlmuuml
halinde kıdem tazminatı oumldenebileceği belirtilmemiştir148
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklar
Basın İş Kanunun4857 sayılı İş Kanunuyla ilişkisini incelediğimizde bir goumlruumlşe goumlre
iki kanunun arasında oumlzel kanun-genel kanun ilişkisi olduğu ve Basın İş Kanunursquonda
huumlkuumlm bulunmadığı hallerde İş Kanunu huumlkuumlmlerinin uygulanması gerektiği
belirtilmektedir149
Bir başka goumlruumlş ise İş Kanunursquonun salt Basın İş Kanunursquona goumlre daha ayrıntılı
duumlzenlemelere yer vermesi ve daha geniş kapsamlı olmasının bu iki kanun arasında
genel kanun-oumlzel kanun ilişkisi oluşmasına yetmeyeceği ayrıca İş Kanunu veya Basın
İş Kanunursquonda da boumlyle bir huumlkme yer verilmediği vurgulanmaktadır150
Yargıtayrsquoın da
bu konuda farklı goumlruumlşleri bulunmaktadır
İş Kanununun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu maddesi huumlkuumlmleri kıyas yoluyla uygulanır
Basın İş Kanunursquonda gazetecinin kıdem tazminatı ve yıllık uumlcretli izin haklarında
meslekteki hizmet suumlresi temel alınırken İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer iccedilin son
işverenin yanında ccedilalıştığı suumlreler temel alınmaktadır Bu noktada gazeteciler lehine bir
durum oluşmaktadır Hesaplamada meslekteki hizmet suumlresi esas olduğu iccedilin başka
işverenler yanında ccedilalışılan suumlre de hesaplamaya katılmaktadır151
Bunun dışında Basın İş Kanunursquonun 5 10 ve 11rsquoinci maddelerinde belirtildiği uumlzere İş
Kanunursquonda da olduğu gibi iş soumlzleşmeleri belirli ve belirsiz suumlreli ayrıca deneme suumlreli
olacak şekilde gerccedilekleştirilebilmektedir
İş Kanunursquondan farklı olarak Basın İş Kanunursquonda kısmi suumlreli ccedilalışmaya ilişkin bir
huumlkuumlm bulunmamaktadır Duumlzenlemelerde tam suumlreli ccedilalışma esastır 4857 sayılı
Kanunrsquoda kısmi suumlreli ccedilalışanlara youmlnelik ayrımcılık yapılamayacağı belirtilmektedir
148
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s187 149
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 150
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 151
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri İletişim Fakuumlltesi
Dergisi 2002 s9
75
Buna goumlre gazetecilerin de bu şekilde bir ayrımcılığa maruz kalmamaları gerektiği
duumlşuumlnuumllmektedir152
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlar
Tuumlrkiyersquode basın sektoumlruumlnde ccedilalışanlarla ilgili duumlzenlemeler 5953 sayılı Sayılı Basın
Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında
Kanun (Basın İş Kanunu) ve 1961 yılında Kanunda değişiklik yapan 212 sayılı Kanunla
yapılmıştır
Ancak Basın İş Kanunu Tuumlrk Medyasında ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur
Başka bir deyişle fiilen gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın
sektoumlruuml ccedilalışanları ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla
4857 sayılı İş Kanunu uygulanmaktadır Ancak oumlzellikle iş soumlzleşmesinin feshi halinde
işccedili ve işverenin mahkemelik oldukları hallerde gazetecinin Basın İş Kanunu
kapsamındaki işlerde ccedilalıştığını kanıtlaması durumunda mahkeme geriye doumlnuumlk olarak
Basın İş Kanunundan doğan hakların da verilmesini isteyebilmektedir Oumlrneğin bir
medya grubu daha oumlnce 4857 sayılı yasanın esnek ccedilalışma huumlkuumlmlerine uygun bir
soumlzleşme yapmış ancak bu soumlzleşmeler Basın Yayın ve Enformasyon Genel
Muumlduumlrluumlğuumlnce ldquo5953 sayılı yasaya uygun değildir ve basın kartı verilemez
gerekccedilesiyle geri ccedilevrilmiştir
Gazetecilerin bir boumlluumlmuuml de sadece telif uumlcretiyle ccedilalıştırılmak gibi bir durumla karşı
karşıya kalmakta ve bu yolla işveren kıdem tazminatı ve Sosyal Guumlvenlik Kurumuna
primlerinden kurtulmakta ve gazetecinin sosyal guumlvenlik hakkı elinden alınmaktadır153
Tuumlm bu sayılanlar ldquokadrolu goumlruumlnuumlmde gazetecirdquo ve ldquokadrosuz gazetecirdquo tanımlarını
ortaya ccedilıkartmıştır Bunlar kanuni tanımlar olmayıp muvazaalı durumları ifade etmek
iccedilin kullanılmaktadır İşverenle aralarında gerccedilek bir iş ilişkisi bulunmayan sadece
basın kartı almak iccedilin işverene bağlı ccedilalışıyor goumlruumlnen kişiler kadrolu goumlruumlnuumlmde
gazeteci olarak adlandırılırken bunun aksine gerccedilekten iş soumlzleşmesine dayalı ccedilalışması
152
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s106 153
ŞAKAR s11
76
gerekirken bu ilişki kurulmadan ccedilalıştırılan gazetecilere de kadrosuz gazeteciler
denilmektedir154
Kanunda ayrıca stajyer gazetecilerle ilgili duumlzenleme de bulunmaktadır Basın İş
Kanunursquonun 10rsquouncu maddesinde stajyer gazeteci mesleğe ilk giren ve en ccedilok uumlccedil ay
suumlren bir deneme suumlresi iccedilerisinde ccedilalışan gazeteciye denmektedir Daha oumlnce başka bir
işyerinde deneme suumlresi geccediliren gazeteci başka bir işyerinde tekrar stajyer muamelesi
goumlremez
Ayrıca bir araştırma merkezi medyada ccedilalışan kadınlarla bir anket gerccedilekleştirmiştir
Soumlz konusu anketin başlığı Ulusal Medyada Ccedilalışan Kadınların Medyadaki Yeri ve
Sorunlarıdır Buna goumlre Ccedilalışmada Prezantasyon iccedilin kadınların youmlnetim kademeleri
iccedilin daha ccedilok erkeklerin tercih edildiği atamalarda kadının cinsiyetinin evli ve ccedilocuk
sahibi olmasının karşısına hep bir engel olarak ccedilıktığı ve bu yuumlzden mobbinge maruz
kalarak kariyer yapmasının engellendiği belirtilmektedir
Anket iccedilin 156 medya ccedilalışanına Medyada işe alımlarda cinsel ayırım yapılıyor mu
Medya ccedilalışanları uumlzerinde yasaklarbaskı var mı Medya mensubu kadınlar
ccedilalıştıkları kurumlardan memnun mu Ulusal medyada ccedilalışan kadınlara mobbing
(psikolojik taciz) ve cinsel taciz uygulanıyor mu Medya sektoumlruumlnde torpilin etkisi ne
kadar ve Haberlerin doğruluk oranı nedir gibi sorular sorulduğu ve aşağıda yer
alan sonuccedillara ulaşıldığı vurgulanmaktadır
Ccedilalışanların yaklaşık yuumlzde 45i 30 yaş altındadır
41 yaş uumlzeri ccedilalışan yuumlzde 16rsquodır
Ccedilalışan profilinin 96sı yuumlksek oumlğrenim goumlrmuumlştuumlr
Ccedilalışanların yarısı 10 yıldan fazladır medya sektoumlruumlndedir
Medya sektoumlruumlnde ccedilalışan kadınlar sektoumlrden ve ccedilalıştıkları kurumdan birccedilok
şikayetleri olmasına rağmen ağırlıklı olarak yaptıkları işi sevdiklerini belirtmişlerdir
154
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s58-59
77
Ankete katılanların sadece yuumlzde 15i ccedilalıştıkları kurumun verdiği haber niteliği
taşıyan bilgilerin yuumlzde yuumlz doğru olduğunu soumlylemiştir
Yuumlzde 45i ccedilalıştığı kurumun buumltccedile kaynağının doğru projelerde kullanılmadığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 45i haftalık yasal ccedilalışma saati olan 45 saatin uumlzerinde ccedilalışmaktadır
Duumlzenli olarak suumlrekli fazla mesai yapıldığı sonucu ccedilıkmaktadır
Yuumlzde 50si aldığı uumlcretten memnun olmadığını belirtmiştir
Yuumlzde 60ı işe alımkariyer planlaması konularında cinsel ayırım yapıldığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 42si mobbinge uğradığını ifade etmekte mobbing mağdurlarının sadece uumlccedilte
biri bu durumu şikayet ettiğini sadece yuumlzde 5rsquolik bir kesim ise bu konuyu yargıya
taşıdığını belirtmektedir Mobbing uygulayanların yuumlzde 60ının erkek yuumlzde 40ının
kadın olduğu sonucuna varılmaktadır 155
Soumlz konusu anketten de anlaşıldığı uumlzere sektoumlrde ccedilalışan gazetecilerin birccedilok sorunu
bulunmaktadır Oumlzellikle kadın gazeteciler iccedilin cinsiyet ayrımcılığı sektoumlrde sorun
olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
155Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012 httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-
kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim Tarihi 27112013)
78
SONUCcedil
Ccedilalışmamızda iş soumlzleşmesinin feshi ve sonuccedilları hukuki ve sosyal youmlnden
incelenmiştir Suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramları accedilıklanmış
işccedilinin feshe karşı korunması işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam
ettirilmesi anlamına gelmediği iccedilin fesih halinde işccedili ve işverenin hak ve karşılaştıkları
yaptırımlar arasındaki farklılıklar ortaya konmuştur İş guumlvencesinin tarihsel gelişimi ve
uumllke oumlrnekleri aktarılmış guumlvence kapsamında olan ve olmayan işyerleri accedilısından
feshin sonuccedilları irdelenmiştir İşe iade davaları ve dava sonucu huumlkmedilen tazminatlar
anlatılmıştır
İş soumlzleşmesinin feshini daha iyi anlayabilmek iccedilin ccedilalışmada oumlncelikle iş soumlzleşmesinin
ne ifade ettiği incelenmiştir Bu kapsamda oumlncelikle iş soumlzleşmesinin tanımı unsurları
ve tuumlrleri accedilıklanmıştır Sonrasında iş guumlvencesinin Tuumlrkiyersquode ve duumlnyada nasıl
uygulandığı ve koşulları irdelenmiştir Toplu işten ccedilıkarma kavramı accedilıklanmış
sonrasında fesih yoluyla iş soumlzleşmesinin sona ermesi detaylı şekilde ele alınmıştır
Konu bildirimli fesih haklı nedenle fesih ekseninde işveren ve işccedili accedilısından
anlatılmıştır Bu noktada oumlzellikle fesihte geccedilerli ve geccedilersiz nedenlerin neler olduğu
accedilıklanmıştır İşccedili ve işveren accedilısından oumlnemli konular arasında olan ispat yuumlkuuml
değişiklik feshi haksız fesih kavramları anlatılmıştır
Ccedilalışmanın sonraki boumlluumlmlerinde işccedili accedilısından fesih halinde accedilılabilecek işe iade
davaları Yargıtay kararları da incelenmek suretiyle ele alınmıştır Devamında dava
sonucu işccedilinin hakları incelenmiş ldquokıdem tazminatı ihbar tazminatırdquo kavramları
accedilıklanmıştır Fesih ve iş guumlvencesi kavramları uluslararası normlar ışığında
incelenmiştir Bu noktada ILO ve AB normları ve uumllke uygulamaları anlatılmıştır
Son boumlluumlmde fesih ve iş guumlvencesi kavramları Basın sektoumlruuml ve 5953 sayılı Kanun
kapsamında sektoumlr ccedilalışanlarının sorunları da ele alınarak accedilıklanmıştır 4857 ve 5953
sayılı Kanunlar arasında konuyla ilgili farklılıklar vurgulanmıştır Son olarak
ccedilalışmamızdan elde edilen ccedilıkarımlar ve tespit edilen sorunlara ilişkin oumlneriler aşağıda
yer almaktadır
Oumlncelikle ccedilalışmadan elde edilen bilgiler ışığında halen işyerlerinin birccediloğunun 30 kişi
ccedilalıştırma zorunluluğu nedeniyle iş guumlvencesi kapsamına girmediği anlaşılmaktadır Bu
79
accedilıdan iş guumlvencesinin 4857 sayılı Kanunrsquoda daha oumlnce 4773 sayılı Kanunrsquoda geccediltiği
şekliyle 10 işccedili olarak değiştirilmesinin işccedili haklarının korunmasına katkı
sağlayabileceği duumlşuumlnuumllmektedir Oumlrneğin Almanyarsquoda iş guumlvencesi iccedilin bu sınır 10
işccedilidir
Buna ek olarak guumlvence kapsamı dışındaki işyerlerinde ccedilalışan işccedililer iccedilin fesih
hakkının koumltuumlye kullanılmasında ispat yuumlkuumlnuumln guumlvence kapsamındaki işccedililerde olduğu
gibi işverene yuumlklenmesi iccedilin mevzuatta duumlzenleme yapılması yine işccedili haklarının
korunması accedilısından faydalı olabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus da temel ccedilalışma haklarından faydalanılmasının temini iccedilin
kayıt dışılık ile muumlcadele edilmesinin oumlnemidir Birccedilok işveren de haksız rekabete yol
accediltığı gerekccedilesiyle kayıt dışılıkla muumlcadeleyi desteklemektedir Ccedilok sayıda işccedili
soumlzleşmesinin feshi halinde elde edebileceği tazminatlarla ve dava suumlreciyle ilgili bilgi
sahibi değildir Bu accedilıdan teftiş ve yaptırımlar arttırılmalı kamu spotları konferanslar
vb faaliyetler sayesinde işccedilinin hakları konusunda işverenin de yaptırımlar konusunda
farkındalıkları arttırılmalıdır Bu sayede iş guumlvencesinin uumllkemizde
yaygınlaştırılmasına da katkı sağlanacaktır
Tazminatlar konusu incelendiğinde ise karşımıza iş guumlvencesi kapsamı dışında olanlar
iccedilin iş akdinin feshinde koumltuuml niyet tazminatı muumlmkuumln iken guumlvence kapsamında
olanların bu haktan faydalanamaması sorunu ortaya ccedilıkmaktadır Bu sorunun iş
guumlvencesi kapsamındaki işccedilileri de bu tazminattan faydalanacak şekilde duumlzenleme
yapılmasıyla giderilebilmesi muumlmkuumlnduumlr
4857 sayılı İş Kanunursquonda geccedilerli nedenler ve haklı feshe imkacircn tanıyan 25rsquoinci
maddedeki nedenler arasındaki ayrım ccedilok net anlaşılamamaktadır Bazı durumlarda
geccedilerli ve haklı nedenler birbirine karıştırılabilmekte mahkemeye intikal eden
durumlarda davanın geccedilersizliğine kadar varabilen haller veya tazminat haklarından
vazgeccedilmek zorunda kalan işccedililer olabilmektedir Bu noktada kanunun ilgili maddesinin
25rsquoinci maddenin kanun gerekccedilesinde yer alan şekliyle daha fazla detaylandırılarak
duumlzenlenebileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus ise bildirimli feshe goumlre işccedili accedilısından daha ağır yaptırımlar
getiren haklı fesihte savunma hakkı verilmeden işccedilinin soumlzleşmesinin
80
feshedilebilmesidir Bu huumlkmuumln işverenlerce koumltuumlye kullanılmasının oumlnuumlne geccedilmek
iccedilin Kanunda ldquosavunma hakkının getirilmesirdquo faydalı olabilir
İş Kanunu kapsamında yapılabilecek değişiklikler incelendikten sonra Basın İş Kanunu
kapsamında neler yapılacağının da irdelenmesi gerekmektedir Bu accedilıdan Basın İş
Kanunursquonda kıdem tazminatı hakkının 4857 sayılı Kanun kapsamındaki işccedililere
uygulanandan farklı ve yeterli olmayan şekilde duumlzenlendiği goumlruumllmektedir Bu nedenle
4857 sayılı Kanuna paralel olacak şekilde 5953 sayılı Kanunda gerekli duumlzenlemelerin
yapılabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Ayrıca Basın İş Kanunu uumllkemizde ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur Fiilen
gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın sektoumlruuml ccedilalışanları
ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla 4857 sayılı İş
Kanunu uygulanmaktadır Ayrıca soumlz konusu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda feshe
karşı korunduğunu ifade etmek zordur Bu yuumlzden Basın İş Kanunu kapsamındaki
gazeteciler de 4857 sayılı Kanun kapsamına alınabilir ve ek bir maddeyle 5953 sayılı
Kanunrsquoda gazetecilere tanınan haklar korunabilir Bu haklara oumlrnek olarak gazeteciler
iccedilin kıdem tavanının olmaması verilebilir
Ayrıca yine basın sektoumlruumlnde sendikalar aracılığı ile gazetecinin işverene karşı
haklarını daha guumlccedilluuml bir şekilde koruyabilmeleri iccedilin gazeteciler accedilısından sendikal
konularda bilinccedil arttırıcı toplantılar duumlzenlenebilir
Son olarak Avrupa Birliğirsquone giriş suumlrecinde bir uumllke olarak ILO normları ve AB
muumlktesebatına uygun olarak 4857 sayılı İş Kanunu ile 158 sayılı ve 175 sayılı ILO
Soumlzleşmeleriyle sağlanan uyumlaştırma ccedilalışmalarının oumlnuumlmuumlzdeki doumlnemde de devam
etmesi gerektiği duumlşuumlnuumllmektedir
81
KAYNAKCcedilA
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri
İletişim Fakuumlltesi Dergisi2002
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet
Edilmesine Rağmen İşe Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı
İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl 1 S3
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve
Tuumlrkiye Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Şubat 2013
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması
httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi
02122013)
82
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-
isorgtryayinlaruco_ilopdf (Erişim Tarihi 12012014)
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları
BASHAŞ Şubat 2011
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-
davalari-av-arif-baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013)
BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim
Fakuumlltesi İletişim Ccedilalışmaları Dergisi2010
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim
Tarihi 03112013)
CcedilUKUR Muumlrsel İş Hukukunda İbraname Uygulaması9 Kasım 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8587 (Erişim Tarihi 07112013)
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Jo
b20Securitypdf (Erişim Tarihi 09022014)
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi
12012014)
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve
Bu Usulde Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=article
ampid=437-akdnn-letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-
hukukundak-mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi
15012014)
ERTAN Selccediluk 4857 Sayılı İş Yasası ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel-İş Emek
Araştırma Dergisi 20051
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri
Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat 2013
83
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin
Son Ccedilare Olması 05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-
kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim Tarihi 05102013)
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş
Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullari
nda20esas20degisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki
Sorunları Adalet Yayınevi Ankara 2010
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu
ve İlgili Mevzuat Turhan Kitabevi Ankara 2003
GOumlKTAŞ Seracattin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim
Tarihi 13092013)
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
2009-1
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081
GUumlLTAN Algan İş Soumlzleşmesinde Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Huumlkuumlm
Ve Sonuccedilları Yuumlksek Lisans Tezi TC Başkent Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml
Oumlzel Hukuk Anabilim Dalı Oumlzel Hukuk Yuumlksek Lisans Programı Ankara 2010
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode
Gazeteciliğin Gelişim Evreleri Ankara 1991
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray
Uumlniversitesi İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004
Yılı Toplantısı İstanbul Barosu Yayınları İstanbul 2004
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim
Tarihi11102013)
İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi
12112013)
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe
Dayandırılması 18 Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519
(Erişim Tarihi 05012013)
84
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları
Kadıoğlu Matbaası Ankara 1987
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu
Dergisi Ankara 20081
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve
Sorumlulukları Legal Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve
Sorunları Anadolu Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri ve Bildirimi
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimla
rihtml (Erişim Tarihi 21122013)
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazetecile
r-bu-yazy-mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013)
MAZLUM İsmet Feshe İtiraz Davası Ankara Barosu Dergisi Şubat 2013
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların
Korunması Ekonomik ve Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma
ve Toplum 20124
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi
Ankara 2011
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki
Hukuki Muumlnasebet 1962
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe
Karşı Korunması Ccedilalışma ve Toplum 20133
85
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-
fesihhtml(Erişim Tarihi 12012014)
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk
İş Hukukuna Etkisi Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013
SUumlZEK Sarper İş Akdini Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Kazancı Yayınları
Ankara 1976
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002
SUumlZEK Sarper İş Hukuku Beta Yayınları İstanbul 2006
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ
İstanbul 2006 3 Baskı
ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf (Erişim Tarihi 14122013)
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007
httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-turkiyede-is-guvencesi-can-
safak(Erişim Tarihi 13122013)
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı
Ccedilalışma ve Toplum 20082
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı
Nedenle Feshinde 4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı Ilo Soumlzleşmesi ve
Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde Değerlendirilmesi 2004
wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014)
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları
Dergisi Ankara 2002
TAŞKENT Savaş İş Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve
Ekleri httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-
ve-ekleri (Erişim Tarihi 21102013)
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-
2html(Erişim Tarihi 22012014)
86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem
Tazminatı TUumlHİS Şubat 2008 Cilt 21
ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii
İşverenleri Sendikası
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi
Ccedilalışma Şartlarında Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt 9
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman
Demirel Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek
Lisans Tezi Isparta 2006
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları
İle Bu Kavramların İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası
Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim
Tarihi 24112013)
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi
153252yyhtm (Erişim Tarihi 05012013)
Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012
httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim
Tarihi 27112013)
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa
Basımevi Ankara 2008
87
OumlZGECcedilMİŞİM
7 Temmuz 1983 tarihinde Ankararsquoda duumlnyaya geldim İlk ve orta oumlğrenimimi
TED Ankara Kolejirsquonde tamamladım 2004 yılında Bilkent Uumlniversitesi İktisadi ve İdari
Bilimler Fakuumlltesi Uluslararası İlişkiler boumlluumlmuumlnden mezun oldum 2010 yılından beri
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı Ccedilalışma Genel Muumlduumlrluumlğuumlnde Ccedilalışma Uzman
Yardımcısı olarak ccedilalışmaktayım Aynı zamanda Ankara Uumlniversitesi Sosyal Bilimler
Enstituumlsuuml Karşılaştırmalı Uluslararası Siyaset Anabilim Dalında yuumlksek lisans
yapmaktayım
88
vii
KAYNAKCcedilAhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip82
OumlZGECcedilMİŞhelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip88
viii
TABLOLAR
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip58
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012(Oumlzel
Sektoumlr)helliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip64
Tablo 3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariylehelliphelliphellip72
ŞEKİLLER
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlrelerihelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip15
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenlerhellip24
ix
KISALTMALAR
AB Avrupa Birliği
ASŞ Avrupa Sosyal Şartı
EC Avrupa Komisyonu
ILO Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
İŞKUR Tuumlrkiye İş Kurumu
UCcedilOuml Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
Y9HD Yargıtay 9 Hukuk Dairesi
YHGK Yargıtay Hukuk Genel Kurulu
1
GİRİŞ
Ccedilağımızda ccedilalışma hakkının korunması hem işccedili hem de işveren accedilısından buumlyuumlk oumlnem
taşımaktadır Bu yuumlzden iş soumlzleşmesi ve soumlzleşmenin feshi kavramları ccedilalışma
hayatının en oumlnemli noktaları olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
İş soumlzleşmesini incelerken ortaya ccedilıkan bir başka oumlnemli kavram da ldquoiş guumlvencesirdquodir İş
guumlvencesi işccedilinin işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı
uğradığı zararı telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlere verilen genel addır
Hukukumuzda iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer ile bu kapsam dışında kalan işccedililer iş
soumlzleşmesinin feshi halinde farklı yaptırımlarla karşılaşmaktadırlar İş guumlvencesinden
yararlanan işccedililerin feshin geccedilersizliğini ve işe iadeyi talep edebilmelerine karşın iş
guumlvencesinden yararlanmayan işccedililer koumltuuml niyet tazminatına hak kazanmaktadır
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri mevzuatımıza 4773 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ile girmiş
2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde de ele alınmıştır
Boumlylece Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen ve
Tuumlrkiyersquonin 1994 yılında onayladığı 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine İşveren Tarafından
Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmerdquo ile de mevzuatımız bu accedilıdan uyumlu hale
getirilmiş ve Avrupa Birliğirsquone uumlyelik suumlrecinde de bu uyumlaştırmayla oumlnemli bir adım
atılmıştır
4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesine goumlre iş guumlvencesinden yararlanacak
işccedililer iccedilin bazı gereklilikler bulunmaktadır Buna goumlre işccedili otuzdan fazla işccedilinin
ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş Kanunu kapsamında
ccedilalışmalı ve uumlst duumlzey youmlnetici konumunda bulunmamalıdır
Bunun dışında 5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda da iş soumlzleşmesinin feshi halinde
gazetecinin hak ve yuumlkuumlmluumlluumlklerini duumlzenleyen maddeler bulunmaktadır Buna karşın
5953 sayılı Kanun ile duumlzenlenmemiş bir takım alanlarda ise 4857 sayılı Kanun
maddeleri kıyas yoluyla uygulanmaktadır
İş Soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını basın sektoumlruumlnuumln sorunlarını da iccedilerecek şekilde
ele alan bu ccedilalışma 4 boumlluumlmden oluşmaktadır Birinci boumlluumlmde oumlncelikle iş
2
soumlzleşmesinin tanımı yapılmakta ve unsurları accedilıklanmaktadır Sonrasında 4857 sayılı
İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin feshi iş guumlvencesi accedilısından ele alınmaktadır
Bu noktada suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramlarına değinilmekte
konu hem işccedili hem de işveren accedilısından accedilıklanmaktadır
İkinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları incelenmektedir Oumlncelikle iş
guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde feshin ne gibi sonuccedillar doğurduğu
accedilıklanmaktadır Bu noktada en oumlnemli konu olan ve işccedilinin feshin geccedilersizliğini ileri
suumlrduumlğuuml işe iade davası dava sırasında ortaya ccedilıkan bir takım durumların davaya etkisi
ve dava sonucu ortaya ccedilıkan haller oumlrnek Yargıtay kararı da incelenerek ele
alınmaktadır Sonrasında iş guumlvencesine tabi olmayan işyerlerinde soumlzleşmenin
feshinin sonuccedilları iyi niyet kurallarına da değinilerek anlatılmaktadır Bu boumlluumlmde
ayrıca fesih sonucu ortaya ccedilıkan kıdem tazminatı ihbar tazminatı koumltuuml niyet tazminatı
vb haklar ve bu haklar arasındaki farklar incelenmektedir
Uumlccediluumlncuuml boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshi kavramı uluslararası normlar ışığında
incelenmektedir Bu noktada oumlncelikle 158 sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Tuumlrk İş Hukuku
mevzuatıyla paralelliği irdelenmektedir Ayrıca Avrupa Sosyal Şartı Avrupa Birliği
Temel Haklar Bildirgesi kapsamında iş guumlvencesi ele alınmaktadır Bu boumlluumlmde son
olarak İngiltere Almanya Fransa vb uumllkelerdeki iş guumlvencesi uygulamaları
anlatılmaktadır
Doumlrduumlncuuml boumlluumlmde ilk olarak 5953 sayılı Basın-İş Kanunu kapsamında iş
soumlzleşmesinin feshi incelenmektedir Bu amaccedilla ilk olarak gazetecinin tanımı
yapılmakta neden ayrı bir kanun yapıldığı accedilıklanmakta ve basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesine
değinilmektedir Sonrasında basın iş soumlzleşmesinin feshine neden olabilecek durumlar
ve feshin sonucunda ortaya ccedilıkan kıdem ihbar ve oumlluumlm tazminatı vb haklar
accedilıklanmakta oumlrnek Yargıtay kararı incelemesi yapılmaktadır Sonrasında konuya
ilişkin olarak Basın-İş Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu arasındaki temel farklar ve
benzerlikler kıyas yoluyla uygulamalar belirtilmektedir Boumlluumlmuumln sonunda Basın
sektoumlruumlnde yaşanan sorunlar oumlzellikle kadın gazeteciler accedilısından ele alınmaktadır
Sonuccedil ve oumlneriler boumlluumlmuumlnde ccedilalışmanın genel olarak değerlendirmesi yapılmakta
mevzuata ve ccedilalışma hayatına youmlnelik oumlnerilere yer verilmektedir
3
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ
11 İş Soumlzleşmesi
Guumlnuumlmuumlzde ccedilalışma hakkı sadece bir işccedili hakkı değil temel bir insan hakkı olarak
değerlendirilmektedir Bu anlamda ccedilalışma hakkının korunması sosyal barış accedilısından
da oumlnem taşımaktadır1 Ccedilalışma hakkının korunması noktasında da şuumlphesiz en oumlnemli
husus iş soumlzleşmesidir
111 İş soumlzleşmesinin tanımı
4857 sayılı İş Kanunursquondan oumlnce bireysel iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonda
tanımlanmamıştı İş soumlzleşmesinin tanımı 818 sayılı bir oumlnceki Borccedillar Kanunursquonun
313rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlenmişti Borccedillar Kanunursquonun bu maddesinde ldquoHizmet
akdi bir mukaveledir ki onunla işccedili muayyen veya gayri muayyen bir zamanda hizmet
goumlrmeyi ve iş sahibi ona bir uumlcret vermeyi taahhuumlt ederrdquo denilmekteydi2
4857 sayılı İş Kanunursquonun 8rsquoinci maddesine goumlre ise ldquoİş soumlzleşmesi bir tarafın (işccedili)
bağımlı olarak iş goumlrmeyi diğer tarafın (işveren) da uumlcret oumldemeyi uumlstlenmesinden
oluşan soumlzleşmedir İş soumlzleşmesi Kanunda aksi belirtilmedikccedile oumlzel bir şekle tacircbi
değildir Suumlresi bir yıl ve daha fazla olan iş soumlzleşmelerinin yazılı şekilde yapılması
zorunludurrdquo Kanunun bu maddesinden anlaşılacağı uumlzere iş soumlzleşmesi işccedilinin belirli
veya belirsiz bir suumlrede iş goumlrmeyi işverenin de bunun karşılığında ona uumlcret oumldemeyi
taahhuumlt ettiği bir soumlzleşmedir
1 BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010 s83
2 GUumlLTAN s3
4
112 İş soumlzleşmesinin unsurları
İş soumlzleşmesinin unsurları incelendiğinde oumlncelikle karşımıza işin ifası ccedilıkmaktadır
İşccedilinin ifa edeceği işin bedenen veya fikren olması oumlnemli değildir Burada bahsedilen
iş bir gerccedilek kişinin ekonomik youmlnden iş olarak değerlendirilen her tuumlrluuml davranışıdır3
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise işin ifası karşılığında işccediliye işveren tarafından
oumldenen uumlcrettir Uumlcret olmaksızın yapılan iş soumlzleşmesinden soumlz edilemez Ancak
uumlcretin iş soumlzleşmesinde kesin bir biccedilimde belirlenmemiş olması o iş soumlzleşmesinin
varlığını etkilemez İşin bir uumlcret karşılığında yapılacağının belirlenmesi kafidir4
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise bağımlılıktır Bağımlılık iş soumlzleşmesini konusu
iş goumlrme olan diğer soumlzleşmelerden ayıran en oumlnemli unsur olarak karşımıza
ccedilıkmaktadır Burada soumlzuuml edilen kişisel bir bağımlılıktır İşccedilinin işverenin talimatlarına
uyması ve işverenin sağladığı malzemelerle ccedilalışması gerekmektedir Bu durum
bağımlılık unsurunun bir gereğidir ldquoKişisel bağımlılık işverenin işccedili uumlzerinde kurmuş
olduğu kişisel otoritedir Bu otorite ile işveren işccedilinin kişiliği uumlzerinde bazı hak ve
yetkilere sahip olmaktadır5 İşccedilinin iş soumlzleşmesinde işverene bağlı olması iş
soumlzleşmesinin feshinde de etkili olmaktadır ldquoİş soumlzleşmelerinde taraflara fesih bildirimi
hakkının tanınması tarafların kişilik haklarının korunması amacına youmlneliktir Ancak iş
soumlzleşmesiyle kişilik haklarından asıl vazgeccedilen taraf işverenin kişisel bağımlılığı altına
giren işccedilidir Bu nedenle iş soumlzleşmesinin feshinde işccediliye işverenden daha fazla serbesti
sağlanması gerekli goumlruumllmuumlştuumlr6
113 İş soumlzleşmesi tuumlrleri
İş soumlzleşmesi tuumlrleri incelendiğinde ilk olarak belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleri
karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirli ve belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmelerinin arasındaki fark belirtilmektedir Buna goumlre ldquoİş ilişkisinin bir
suumlreye bağlı olarak yapılmadığı halde soumlzleşme belirsiz suumlreli sayılır Belirli suumlreli
işlerde veya belli bir işin tamamlanması veya belirli bir olgunun ortaya ccedilıkması gibi
objektif koşullara bağlı olarak işveren ile işccedili arasında yazılı şekilde yapılan iş
3 SUumlZEK Sarper İş Hukuku İstanbul Beta Yayınları 2006 s189
4 SUumlZEK İş Hukuku s418
5 GUumlLTAN s4
6 SUumlZEK Sarper İş Hukuku s418
5
soumlzleşmesi belirli suumlreli iş soumlzleşmesidir Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi esaslı bir neden
olmadıkccedila birden fazla uumlst uumlste (zincirleme) yapılamaz Aksi halde iş soumlzleşmesi
başlangıccediltan itibaren belirsiz suumlreli kabul edilir Esaslı nedene dayalı zincirleme iş
soumlzleşmeleri belirli suumlreli olma oumlzelliğini korurlarrdquo Bu ifadeden zincirleme yapılan
belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinin belirsiz iş soumlzleşmesi olarak kabul edilmesi gerektiği
anlaşılmaktadır
İş Kanunu belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedili konusu uumlzerinde oumlzellikle
durduğu iccedilin Kanunun 12rsquonci maddesinde de belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi
ayırımın sınırları ortaya konulmaktadır Bu maddeye goumlre belirli suumlreli iş soumlzleşmesiyle
ccedilalışan işccedili ayırımı haklı kılan bir neden olmadıkccedila salt iş soumlzleşmesinin suumlreli
olmasından dolayı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan emsal işccediliye goumlre farklı
işleme tacircbi tutulamaz denilmektedir
Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccediliye belirli bir zaman oumllccediluumlt alınarak oumldenecek
uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerin işccedilinin ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak
verilmesi gerektiği yine 12rsquonci maddede belirtilmekte ve herhangi bir ccedilalışma şartından
yararlanmak iccedilin aynı işyeri veya işletmede geccedilirilen kıdem arandığında belirli suumlreli iş
soumlzleşmesine goumlre ccedilalışan işccedili iccedilin farklı kıdem uygulanmasını haklı goumlsteren bir neden
olmadıkccedila belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan emsal işccedili hakkında esas alınan
kıdemin uygulanacağı vurgulanmaktadır
Bu noktada Kanunun 12rsquonci maddesinde telaffuz edilen ldquoemsal işccedilirdquo kavramını
accedilıklamak faydalı olacaktır Kanuna goumlre emsal işccedili işyerinde aynı veya benzeri işte
belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedilidir İşyerinde boumlyle bir işccedili bulunmadığı
takdirde o işkolunda şartlara uygun bir işyerinde aynı veya benzer işi uumlstlenen belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedili dikkate alınmalıdır
Belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerini inceledikten sonra bir diğer ayrımın da kısmi
suumlreli ve tam suumlreli iş soumlzleşmeleri şeklinde yapıldığını belirtmeliyiz İş Kanunursquonun
13rsquouumlncuuml maddesinde kısmi suumlreli iş soumlzleşmesinin tanımı ldquoişccedilinin normal haftalık
ccedilalışma suumlresinin tam suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalışan emsal işccediliye goumlre oumlnemli oumllccediluumlde
daha az belirlenmesi durumunda yapılan soumlzleşmerdquo şeklinde geccedilmektedir Kısmi suumlreli
iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedilinin tam suumlreli emsal işccediliye goumlre farklı işleme tacircbi
tutulamayacağı ve işccedilinin uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerinin tam suumlreli
6
emsal işccediliye goumlre ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak oumldeneceği de 13rsquouumlncuuml maddede accedilıkccedila
belirtilmektedir
Kısmi suumlreli ccedilalışma ile ilgili bir diğer oumlnemli husus da Kanunda geccedilen ldquooumlnemli oumllccediluumlde
daha azrdquo ifadesinin ne anlama geldiğidir İfadenin tam anlamıyla anlaşılabilmesi iccedilin
ldquoİş Kanununa İlişkin Ccedilalışma Suumlreleri Youmlnetmeliğirdquonin 6rsquoncı maddesindeki kısmi suumlreli
iş tanımına bakmak gerekmektedir Bu madde uyarınca ldquokısmi suumlreli ccedilalışma işyerinde
tam suumlreli iş soumlzleşmesi ile yapılan emsal ccedilalışmanın uumlccedilte ikisi oranına kadar yapılan
ccedilalışmardquodır Youmlnetmelikteki accedilıklamaya goumlre kısmi suumlreli ccedilalışma haftalık tam suumlreli
ccedilalışma olan 45 saatin 23rsquouuml oranında yani 30 saat ve daha az suumlreli ccedilalışmalar olarak
tanımlanmaktadır
Kısmi suumlreli ccedilalışma konusu ile ilgili olarak 4857 sayılı İş Kanunursquonun gerekccedilesine
baktığımızda Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde yer alan ldquoişyerinde ccedilalışan işccedililerin kısmicirc
suumlreliden tam suumlreliye ya da tam suumlreliden kısmicirc suumlreliye geccedilişi iccedilin işverence kolaylık
sağlanmasınardquo ilişkin yapılan duumlzenlemenin 9781 EC sayılı Avrupa Birliğirsquonin Kısmi
Suumlreli Ccedilalışmayı Duumlzenleyen Youmlnergesirsquonin bir gereği olduğu anlaşılmaktadır7 Soumlz
konusu duumlzenlemenin işguumlcuuml piyasasında esnekliğin artırılmasının ccedilalışma hayatının
en oumlnemli konusu haline geldiği guumlnuumlmuumlz duumlnyasında da oumlnemi buumlyuumlktuumlr İşccedililerin tek
bir işyerinde ve tek bir işverene bağımlı olarak ccedilalışmasının yanında standart olmayan
(atipik) ccedilalışma biccedilimleri de hızla yaygınlaşmaktadır Duumlnyada artan işsizlik sorununun
ccediloumlzuumlmuumlnde esnek ccedilalışma biccedilimleri bir youmlntem olarak oumlnerilmektedir8
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesi 9781 EC sayılı AB Youmlnergesi haricinde ILOrsquonun
esnekliğe imkan tanıyan 1998 tarihli ve 175 sayılı ldquoKısmi Zamanlı Ccedilalışma
Soumlzleşmesirdquonin huumlkuumlmleriyle de uyumludur9 Bu noktada ccedilalışma hayatımızın ILO
normlarıyla uyumlaştırılmasının oumlnemini vurgulamak faydalı olacaktır Oumlyle ki ILO
normları Tuumlrk İş Hukukursquonu kuruluşundan itibaren etkilemiş ancak Tuumlrkiyersquonin uumlyeliği
gecikme goumlstermiştir Bunun nedenlerinin başında gerekli işbirliğinin kurulamaması
7 4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s92-93 8 İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15 Ağustos 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi 12112013) 9ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf s3 (Erişim Tarihi 14122013)
7
gelmektedir Buna rağmen Ccedilalışma Bakanlığırsquonın kurulduğu 1945 yılından itibaren
ILO normlarının ccedilalışma mevzuatımıza etkisi belirgin olarak goumlruumllmektedir10
Kısmi suumlreli ccedilalışmayı inceledikten sonra yine kısmi suumlreli ccedilalışmanın bir tuumlruuml olan
ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmaya değinmek yerinde olacaktır Ccedilağrıya dayalı iş İş Kanunursquonun
14rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlendiği uumlzere ldquoyazılı soumlzleşme ile işccedilinin yapmayı uumlstlendiği
işle ilgili olarak kendisine ihtiyaccedil duyulması halinde iş goumlrme ediminin yerine
getirileceğinin kararlaştırıldığı bir ilişki tuumlruumlduumlrrdquo Hafta ay veya yıl gibi bir zaman
dilimi iccedilinde işccedilinin ne kadar suumlreyle ccedilalışacağını taraflar belirlemedikleri takdirde
haftalık ccedilalışma suumlresi yirmi saat kabul edilmektedir Ccedilağrı uumlzerine ccedilalıştırılmak iccedilin
belirlenen suumlrede işccedili ccedilalıştırılsın veya ccedilalıştırılmasın uumlcrete hak kazanmaktadır Kanuna
goumlre işveren ccedilağrıyı aksi kararlaştırılmadıkccedila işccedilinin ccedilalışacağı zamandan en az doumlrt
guumln oumlnce yapmak zorundadır Suumlreye uygun ccedilağrı uumlzerine işccedili iş goumlrme edimini yerine
getirmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Soumlzleşmede guumlnluumlk ccedilalışma suumlresi kararlaştırılmamış ise
işveren her ccedilağrıda işccediliyi guumlnde en az doumlrt saat uumlst uumlste ccedilalıştırmak zorundadır
Ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmayı inceledikten sonra ele alınacak son soumlzleşme tuumlruuml de deneme
suumlreli iş soumlzleşmeleridir Bu soumlzleşmelerle ilgili duumlzenlemeler İş Kanunursquonun 15rsquoinci
maddesinde yapılmıştır Hukuken soumlzleşmeye konulan deneme suumlresi en ccedilok iki ay
olabilmektedir Ancak deneme suumlresi toplu iş soumlzleşmeleriyle doumlrt aya kadar
uzatılabilmektedir Deneme suumlresi iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini bildirim suumlresine gerek
olmaksızın ve tazminatsız feshedebilmektedirler İşccedilinin ccedilalıştığı guumlnler iccedilin uumlcret ve
diğer hakları saklı kalmaktadır
12 İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesini genel hatlarıyla accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin ccedilalışanlara getirdiği
hakları geniş bir perspektiften accedilıklayabilmek iccedilin oumlncelikle iş guumlvencesinin ne
olduğunu tuumlm youmlnleriyle ele almak gerekmektedir
İş guumlvencesinin birccedilok tanımı bulunmakla birlikte geniş anlamda iş guumlvencesi işccedilinin
işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı uğradığı zararı ve riski
10
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk İş Hukukuna Etkisi
Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013 s18
8
hafifletmeye hatta telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlerken dar anlamda iş guumlvencesi
ise işverenin fesih hakkını kullanırken geccedilerli bir nedene dayanmasını bunun işveren
tarafından bir uyuşmazlık halinde ispat edilme yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuuml ve buna bağlı olarak ya
işccedilinin işe iadesini ya da yargı tarafından uygun goumlruumllecek bir tazminatın oumldenmesini
kapsayan bir guumlvence olarak accedilıklanmaktadır11
Burada uumlzerinde durulması oumlnemli olan bir nokta vardır O da işccedilinin feshe karşı
korunmasının işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam ettirilmesi
anlamına gelmemesidir İşveren de haklı geccedilerli nedenlerle iş soumlzleşmesini feshetme
hakkına sahiptir İş guumlvencesinin sağladığı işverenin nedensiz ve sınırsız olarak iş
ilişkisine son vermesinin ortadan kaldırılması veya sınırlandırılmasıdır
İş guumlvencesinin tanımını ortaya koyduktan sonra kısaca tarihsel gelişime bakmak
faydalı olacaktır Uumllkemizde iş guumlvencesi konusu birccedilok doumlnemde guumlndeme getirilmiş
bunun yanı sıra Tuumlrkiyersquode iş soumlzleşmesine ilişkin mevzuat genel olarak işccedili ve
işverenin eşitliği anlayışı uumlzerine kurulu soumlzleşme yapma ve feshetme oumlzguumlrluumlğuumlne
dayanmıştırrdquo12
Ayrıca işccedilinin geleceğe guumlven duymasının sağlanması suumlrekli olarak
işini kaybetme ve dolayısıyla kendisinin ve ailesinin geccedilim kaynağını oluşturan
uumlcretinden yoksun kalma endişesinin dışında tutularak ccedilalışmalarını devam ettirmesi
modern iş hukukunun en temel amaccedilları arasındadır13
Bu yuumlzdendir ki ccedilalışma hakkı
anayasal bir hak olarak hukuk sistemimizde yer almaktadır
Bilindiği uumlzere Avruparsquoda 18 Yuumlzyılda başlayan sanayileşme hareketi Tuumlrkiyersquode
oumlzellikle 1950 sonrasında goumlruumllmeye başlamıştır Ancak işccedililerin işverenler karşısında
korunması gerektiği fikri 1960rsquolarda ilerlemeye başlamıştır 1963 yılında 274 sayılı
Sendikalar Kanunu ile 275 sayılı Toplu İş Soumlzleşmesi Grev ve Lokavt Kanunları
ccedilıkarılmış ccedilalışanlara sendikalaşma oumlzguumlrluumlğuuml toplu iş soumlzleşmesi ve grev hakkı
tanınmıştır14
4857 sayılı İş Kanunundan oumlnce yuumlruumlrluumlkte bulunan 1971 tarihli 1475 sayılı İş
Kanununun 13rsquouumlncuuml maddesinde işverenlere belirli bir suumlre oumlnceden bildirmek
11
MAZLUM s251 12
BAYRAMOĞLU s83 13
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ İstanbul 2006 3
Baskı s430 14
TASKENT Savaş İs Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991 s31
9
koşuluyla sınırsız bir fesih serbestisi tanınmıştı Bu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda
feshe karşı korunduğunu ifade etmek zordur Aynı şekilde 854 sayılı Deniz İş Kanunu
ile 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin
Tanzimi Hakkında Kanunda da aynı durum geccedilerlidir15
İş Guumlvencesi Yasasırdquo olarak bilinen 4773 sayılı ldquoİş Kanunu Sendikalar Kanunu ile
Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi
Hakkında Kanunda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunrsquoun ccedilıkartılmasıyla İş
Kanununda iş soumlzleşmesinin feshinde geccedilerli bir sebep goumlsterilmesi geccedilerli sebebin
ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuumln işverene ait olması geccedilersiz fesih halinde ise iade ve tazminat
oumldenmesi gibi duumlzenlemeler yapılmıştır16
Ancak 2003 yılında 4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte 158
sayılı ILO Soumlzleşmesiyle de uyum sağlanmış ve geccedilerli neden kavramı mevzuata
girmiştir Boumlylece iş guumlvencesi accedilısından en oumlnemli adımlardan bir tanesi atılmıştır
Uumllkemizdeki iş guumlvencesinin tarihine kısaca değindikten sonra 4857 sayılı İş
Kanunursquona goumlre iş guumlvencesinin ne anlama geldiğini accedilıklamak yerinde olacaktır İş
guumlvencesinden yararlanacak işccedililer bir takım unsurlar bulunmaktadır Buna goumlre işccedili
otuzdan fazla işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş
Kanunu kapsamında ccedilalışmalıdır17
İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer kavramının
iccedilerisinde Basın İş Kanunu kapsamındaki gazeteciler ve işccedili sayısı 50rsquoyi aştığı iccedilin
Kanun kapsamına alınan tarım ve orman işccedilileri de bulunmaktadır
İş guumlvencesinden stajyerler ccedilıraklar işyerinde mesleki ve teknik eğitim goumlren
oumlğrenciler sporcular ev hizmetleri ccedilalışanları esnaf olarak tanımlanan işyeri sahibi ile
birlikte toplam uumlccedil işccediliyi geccedilmeyen işyerlerinde ccedilalışanlar evlerde ve el sanatlarının
yapıldığı iş yerlerinde ccedilalışanlar rehabilite edilenler ve 50rsquoden az işccedili ccedilalıştıran tarım ve
orman işyerlerinde ccedilalışanlar yararlanamamaktadırlar18
15
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005 s 33 16
BAYRAMOĞLU s84 17
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005 s165 18
CcedilALIK 165
10
Ayrıca bir işccedilinin iş guumlvencesi kapsamına girip girmediğinin tespitinde o işccedilinin aynı
işverenin aynı veya değişik işyerlerinde ccedilalıştığı toplam suumlrenin altı aydan fazla olması
temeldir
İş guumlvencesi konusu ele alındığında anlatılması gereken bir konu da işveren vekillerinin
durumudur İşveren vekili işveren adına hareket eden ve işin işyerinin ve işletmenin
youmlnetiminde goumlrev alan kimselere denilmektedir İşveren vekilinin bu sıfatla işccedililere
karşı işlem ve yuumlkuumlmluumlluumlklerinden doğrudan işverenin sorumlu olduğu İş Kanunursquonun
2rsquonci maddesinde accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre ise
işletmenin buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden işveren vekili ve yardımcıları ile işyerinin
buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden ve işccediliyi işe alma ve işten ccedilıkarma yetkisi bulunan işveren
vekilleri hakkında maddenin huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı ancak 17rsquonci maddedeki
bildirim suumlreleri ihbar ve kıdem tazminatlarıyla ilgili huumlkuumlmlerin geccedilerliliğini koruduğu
belirtilmiştir
Guumlnuumlmuumlzuumln ekonomik koşullarında iş ve işletme hacminin genişlemesi işverenlerin
youmlnetme yetkilerini etkin bir şekilde kullanmalarını zorlaştırmaktadır Bu yuumlzden işccedili
olmalarına rağmen işin işyerinin ve işletmenin youmlnetiminde işveren gibi hareket işveren
vekillerine ccedilalışma hayatında sıkccedila rastlanmaktadır19
Yukarıdaki Kanun maddeleri irdelendiğinde işveren vekilleri accedilısından yasanın geniş
tutulduğu anlaşılmaktadır İşvereni temsil eden işccedili alma ve ccedilıkarmaya da yetkili olan
işveren vekillerinin işverenle karşılıklı guumlvene dayalı bir ilişkilerinin olması sebebiyle
Kanunun bu duruma doğru bir yaklaşımı olduğu soumlylenebilmektedir
Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuumlnuumln 158 sayılı Soumlzleşmesi işccedililerin oumlzel istihdam şartları
bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği accedilısından esaslı
sorunlar bulunan durumlarda işccedililerden bir kategorinin iş guumlvencesinin tamamı veya bir
kısım huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında tutulabileceğini oumlngoumlrmektedir20
Dolayısıyla iş
guumlvencesi kapsamına alınan kişilerin bu şekilde kısıtlanması uluslararası normlara
aykırı bulunmamaktadır21
19
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi 20091 s61 20
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97 21
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi s97
11
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramı
İş guumlvencesinin iccedileriği ve kapsamı accedilıklandıktan sonra toplu işten ccedilıkarma ve
sonuccedillarını da incelemek bir gereklilik olarak karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı İş
Kanunursquonun 29rsquouncu maddesine goumlre bir işyerindeki işccedili ccedilıkarmanın toplu işccedili ccedilıkarma
olabilmesi iccedilin o işyerinde en az yirmi işccedili ccedilalışması gerekmektedir Yirmi işccediliden az
işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde işccedililerin tamamının işten ccedilıkarıldığı durumlarda bile toplu
işten ccedilıkarmadan bahsedilemez İşccedili sayısının hesabı bir aylık zaman diliminde ccedilıkarılan
işccedililerin toplamı goumlz oumlnuumlnde bulundurularak yapılmaktadır Buna goumlre 20-100 arası işccedili
ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10 işccedili 101-300 arası işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10
oranında işccedili 301 ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 30 işccedili
ccedilıkaran işyerlerinde toplu işten ccedilıkarmanın varlığı soumlz konusu olmaktadır İşveren
boumlylesi durumlarda neden belirtmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu tarz bir işten ccedilıkarmanın beş
nedeni vardır Bunlar a)ekonomik nedenler uumllkedeki genel ya da sektoumlrel durum veya
krizler b)teknolojik nedenler işyerindeki teknolojik yenilikler ve bu yeniliğin getirdiği
sermaye yoğun teknolojinin kullanılmaya başlanması c) yapısal nedenler işyerinde
yapılan işin yapısının daha az işccedili ccedilalıştırılan bir iş şeklinde değiştirilmesi d)işyerinin
gereği(işyerinin fiziki olarak kuumlccediluumllmesi) ve e) işin gereği yani işyerinde yapılan işin
ccedileşit ya da miktar olarak daraltılmasıdır22
Toplu işten ccedilıkarma işyerinin kapanması nedeniyle yapılmaktaysa işveren durumu
ilgili Boumllge Muumlduumlrluumlğuumlne ve Tuumlrkiye İş Kurumursquona 30 guumln oumlnceden bildirmeli ve
işyerinde yazılı veya soumlzluuml anons ettirmelidir Ancak ekonomik teknolojik yapısal
nedenlerle iş ccedilıkarma soumlz konusu ise yine 30 guumln oumlnceden Boumllge Muumlduumlrluumlğuuml ve
İŞKURrsquoa ayrıca o işyerindeki işyeri sendika temsilcisine yazılı olarak bildirmelidir Bu
bildirimde ccedilıkarma nedenleri ve zamanı da belirtilmelidir İşveren bunun dışında işyeri
sendika temsilcisiyle bir goumlruumlşme de yapmak zorundadır Bildirimden sonra 1 aylık
suumlrede aynı veya farklı zamanlarda işccedililerin ccedilıkartılması zorunludur23
İşveren toplu işccedili ccedilıkarmanın kesinleşmesinden itibaren altı ay iccedilinde aynı nitelikteki iş
iccedilin yeniden işccedili almak istediği takdirde nitelikleri uygun olanları tercihen işe
22
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri Ve Bildirimi2005
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimlarihtml (Erişim
Tarihi 21122013) 23
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010 s45-68
12
ccedilağırmalıdır İşveren veya vekilinin Kanuna aykırı olarak işten ccedilıkardığı her işccedili iccedilin
para cezası oumldeme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır
Yukarıdaki ifadelerden yola ccedilıkarak toplu işccedili ccedilıkarma iş ilişkileri accedilısından oumlzellikli
bir durum olması ve iş soumlzleşmelerinin toplu halde feshinin ccedilalışma ilişkilerine derin
etkiler yapabilme potansiyeli nedeniyle yasa koyucunun iş barışının bozulmaması ve iş
soumlzleşmesinin taraflarının hiccedilbirinin haklarının zarar goumlrmemesi iccedilin toplu işccedili
ccedilıkarmayı mevzuatta oumlzel olarak duumlzenlendiği belirtilmelidir24
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesi
İş guumlvencesi kavramını inceledikten sonra bu noktada guumlvence kavramının en oumlnemli
kısmını oluşturan iş soumlzleşmesinin sona erme hallerinden bahsetmek yerinde olacaktır
İş soumlzleşmeleri tarafların karşılıklı anlaşması ile işccedilinin oumlluumlmuuml ile belirli suumlre ile
yapılmış ise bu suumlrenin sona ermesi ile ve fesih yoluyla sona erebilmektedir Bunların
dışında haklı sebeple derhal fesih dediğimiz oumlnelsiz fesih ile belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmelerinde de haklı sebebin varlığı halinde derhal ( yani oumlnel vermeden ) ve haklı
sebep yok ise suumlresiz iş soumlzleşmelerinde ihbar oumlnel vererek feshedilebilmektedir
ldquoİki farklı ccedilıkar ccedilatışmasının en yoğun yaşandığı alan olması nedeni ile iş soumlzleşmesinin
sona ermesi işccedilinin en fazla korunma ihtiyacı iccedilinde olduğu konuların başında
gelmektedir Bu nedenle iş hukukunun en ccedilok uumlzerinde durduğu ve oumlnem verdiği alan
olmuşturrdquo25
141 Bildirimli(Suumlreli) fesih
İş soumlzleşmesinin fesih yoluyla sona ermesi incelendiğinde oumlncelikle bildirimli fesihten
bahsetmek yerinde olacaktır Fesih bildirimi soumlzleşmeyi belirli bir suumlrenin geccedilmesiyle
veya derhal sona erdiren karşı tarafa youmlneltilmesi gerekli tek taraflı bir irade beyanıdır
Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli olup beyanın geccedilerliliği karşı tarafın
24
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat
2013 s327 25
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081 s16
13
kabuluumlne bağlı değildir Soumlzleşmeyi sona erdirme isteğinin accedilık olması yeterli
olmaktadır26
Suumlreli(bildirimli) fesih-feshi ihbar hakkı işverene ve işccediliye belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesini sona erdirme iradesi veren ve bozucu yenilik doğuran bir haktır Bu hakkın
taraflara tanınmış olmasının gerekccedilesi Yargıtay Genel Kurulursquonun bir kararında ldquoSuumlresi
belli olmayan iş akitleri de buguumln yuumlruumlrluumlkte olan sisteme goumlre taraflardan birinin irade
accedilıklaması ile bozulabilir Ccediluumlnkuuml ebedi iş akdi insan huumlrriyeti ilkesine aykırı duumlşerrdquo
şeklinde accedilıklanmaktadır27
Feshin suumlreli fesih olarak adlandırılması iccedilin iş soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
yeterlidir Bu durumda fesih serbestisi ilkesi geccedilerlidir İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesi
uyarınca bildirim suumlrelerine uymak yeterlidir Bu durumda hakkın koumltuumlye kullanımı
varsa da fesih geccedilerli olmaktadır Boumlylesi durumlarda tazminat hakkı saklıdır
Kanunun soumlz konusu maddesinde ayrıca belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin feshinden
oumlnce durumun diğer tarafa bildirilmesi gerektiği accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunda iş
soumlzleşmelerinin işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin bildirimin diğer tarafa
yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk yıla kadar suumlrmuumlş olan
işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı
hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim yapılmasından başlayarak sekiz
hafta sonra feshedilmiş sayılacağı bildirilmektedir İş Kanunursquonda duumlzenlenen bu
suumlreler asgari olup bireysel veya toplu iş soumlzleşmeleri ile azaltılması muumlmkuumln
bulunmamakta ancak arttırılabilmektedir Bu noktada dikkat edilmesi gereken hususu
bir oumlrnekle accedilıklamak gerekirse ldquoişverenin uymak zorunda olduğu bildirim suumlresi on
işccedilininki onikiyse işverenin tabi olacağı suumlrenin de oniki haftaya yuumlkseltilmesinin
uygun olacağıdırrdquo28
26
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat
Turhan Kitabevi Ankara 2003 s33 27
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s400-406
14
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlreleri
İşverenlerin ve ccedilalışanların asgari fesih bildirim suumlreleri
Ccedilalışma suumlresi Bildirim suumlresi
0 - 6 ay 2 hafta
6 - 18 ay 4 hafta
18 - 36 ay 6 hafta
36 aydan fazla 8 hafta
Ayrıca fesih bildirimi yenilik doğuran bir hak niteliğinde olduğundan accedilık bir şekilde
yapılması gerekmektedir İş Kanunursquonun 19rsquouncu maddesinde işverenin fesih
bildirimini yazılı olarak yapmak ve fesih sebebini accedilık ve kesin bir şekilde belirtmek
zorunda olduğu huumlkme bağlanmıştır Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli
olup geccedilerliliği onun kabuluumlne bağlı olmamakla birlikte işccedili veya işverenin davranışı
amacını belirgin şekilde ortaya koyuyorsa bu durumda da fesih yapılmış sayılmaktadır
Bu duruma oumlrnek olarak işccedilinin işi terk etmesi goumlsterilebilir29
Yargıtay 9 Hukuk
Dairesinin bir kararına goumlre de ldquoolayların akışından bir tarafın davranışı ile son verildiği
anlaşılabiliyorsa bu davranışın da fesih şeklinde değerlendirilmesi gerekmektedirrdquo30
Bir diğer husus ise feshin geccedilerliliğinin gelecekteki belirsiz bir olaya bağlanmasının
hukuken muumlmkuumln olmamasıdır Bu nedenle koşula bağlı feshin geccedilerliliği yoktur
ldquoOumlrneğin bir ay iccedilinde yeni bir iş alınmaması halinde iş akdiniz sona erecektir şeklinde
ifadeler ne fesih iradesini ve ne de fesih zamanını accedilıklamaya yeterli olmamaktadırrdquo31
Fesih bildirimi suumlresince işveren ve işccedili arasında ilişki eskisi gibi devam eder bu
suumlrede yeni bir toplu iş soumlzleşmesi yapılırsa yeni haklardan işccedili de yararlandırılır Buna
karşın bildirim suumlresi iccedilinde haklı bir fesih nedeninin ortaya ccedilıkması halinde karşı taraf
derhal fesih hakkını kullanabilir
29
GOumlKTAŞ Soumlzleşmenin Feshi s18 30
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s402 31
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve Bu Usulde
Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=articleampid=437-akdnn-
letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-hukukundak-
mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
15
Bildirim suumlreleri iccedilinde işverenin işccediliye yeni bir iş bulması iccedilin gerekli olan iş arama
iznini iş saatleri iccedilinde ve uumlcret kesintisi yapmadan vermesi gerektiği bu izin suumlresini
guumlnde iki saatten az olamayacağı ve işccedilinin isterse iş arama izin saatlerini birleştirerek
toplu kullanabileceği işverenin yeni iş arama iznini vermemesi veya eksik
kullandırtması durumunda o suumlreye ilişkin uumlcret işccediliye oumldemesi gerektiği iş arama izni
esnasında işccediliyi ccedilalıştıran işverenin işccediliye alacağı uumlcrete ilaveten ccedilalıştırdığı suumlrenin
uumlcretini yuumlzde yuumlz zamlı oumldeyeceği Kanunun 27rsquonci maddesinde belirlenmiştir
Bunların dışında bildirim suumlresini durduran bazı haller bulunmaktadır Bu hallerin ilki
askerlik veya herhangi bir kanundan doğan ccedilalışmalardır 4857 sayılı İş Kanunursquonun
31rsquoinci maddesinde bu haktan yararlanmak iccedilin işccedilinin o işte bir yıllık ccedilalışmasının
bulunması gerektiği belirtilmektedir Diğer bir hal ise yıllık izindir Kanunun 59rsquouncu
maddesinde ldquoİşveren tarafından iş soumlzleşmesinin feshedilmesi halinde 17rsquonci maddede
belirtilen bildirim suumlresiyle 27rsquonci madde gereğince işccediliye verilmesi zorunlu yeni iş
arama izinleri yıllık uumlcretli izin suumlreleri ile iccedil iccedile giremezrdquo denilmektedir
Bildirim suumlresini durduran bir başka koşul ise sağlık sebepleri nedeniyle bildirim
suumlresinin askıya alınmasıdır Kanunun 25rsquoinci maddesinde bildirim suumlresinin hastalık
kaza doğum gebelik gibi nedenlerle oluşan istirahat suumlresinin bitiminden sonra
işlemeye başlayacağı accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin bildirim suumlresini 6 hafta aşan
istirahat durumlarında haklı nedenle fesih hakkı oluşmaktadır Kanuni greve katılanlar
ile grev sırasında ccedilalışmayı arzu etmekle birlikte işveren tarafından ccedilalıştırılmayanların
ve kanuni lokavta uğramış işccedililerin grev ve lokavt boyunca iş soumlzleşmeleri askıda
kalmaktadır Bu suumlre zarfında iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshi halinde
bildirim suumlresi grev ve lokavt sona erinceye kadar işlememektedir32
Soumlzleşmeyi fesheden taraflar accedilısından Kanunda belirtilen suumlrelerden az oumlnel tanınması
oumlnelsiz fesih bildiriminin sonuccedillarını doğurmaktadır Buna ihbar oumlnellerinin
boumlluumlnmezliği ilkesi denilmektedir Bu ilkeye goumlre belirtilenden az oumlnel tanınması veya
bir kısmının tazminat olarak karşılanırken bir kısmının ihbar oumlneli olması muumlmkuumln
32
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi 15012014)
16
değildir Boumlyle bir durumda yine tuumlm oumlnele ait uumlcret kadar tazminattan sorumlu
olunmaktadır33
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramı
4857 sayılı İş Kanunursquonun ccedilalışma hayatı accedilısından getirdiği birccedilok yenilik
bulunmaktadır Birccedilok ccedilalışan iccedilin iş guumlvencesi sağlayan ve işverenin fesih yetkilerini
sınırlayan huumlkuumlmler bu yeniliklerin en kayda değerlerinden bir tanesidir34
4857 sayılı İş Kanunu ile hukuk sistemimize yeni bir kavram sokulmuştur Bu yeni
kavram geccedilerli neden kavramıdır ldquogeccedilerli nedenrdquo kavramı ldquohaklı nedenrdquo ağırlığında
olmayan ama iş soumlzleşmesinin devamını olanaksız kılan bir takım nedenler olarak
goumlruumllmektedir35
4857 sayılı yeni İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte işverenin
suumlreli fesih hakkını kullanabilmesi feshin ldquogeccedilerli bir nedenrdquoe dayanmasına
bağlanmıştır Boumlylelikle suumlreli fesih bildiriminde bulunma konusunda irade oumlzguumlrluumlğuumlne
dayalı kurallar değişmiş taraflar arasındaki hukuki eşitlik işccedili lehine bozulmuştur Yani
fesih serbestisi ilkesi yerini feshin istisna soumlzleşmeye bağlılığın kural olduğu iş
guumlvencesi sistemine bırakmıştır36
İşverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetmesi 4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci
maddesinde yer almaktadır Buna goumlre otuz veya daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde
en az altı aydan beri ccedilalışmakta olan işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesini fesheden
işverenin bu feshi geccedilerli bir sebebe dayandırma zorunluluğu bulunmaktadır Kanunun
bu huumlkmuuml otuz ve uumlstuuml işccedili ccedilalıştıran işyerleri accedilısından geccedilerli olduğundan otuzdan az
işccedilisi bulunan işverenin fesih nedenini bildirme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmamaktadır37
Kanun maddesinden de anlaşıldığı uumlzere İş Kanununda geccedilerli bir nedene
dayandırılmayan fesih geccedilersiz sayılmış ve bu yolla iş ilişkisinin devamlılığı
sağlanmıştır
33
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37 34
CcedilALIK s159 35
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe Dayandırılması 18
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519 (Erişim Tarihi 05012013) 36
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray Uumlniversitesi
İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004 Yılı Toplantısı İstanbul Barosu
Yayınları İstanbul 2004 s15-16 37
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki Sorunları Adalet
Yayınevi Ankara 2010s65
17
İş Kanunursquonda geccedilerli neden sayılamayacak haller accedilık bir şekilde belirlenmiştir
Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya
işverenin rızası ile ccedilalışma saatleri iccedilinde sendikal faaliyetlere katılmak işyeri sendika
temsilciliği yapmak mevzuattan veya soumlzleşmeden doğan haklarını takip iccedilin işveren
aleyhine idari veya adli makamlara başvurmak veya bu hususta başlatılmış suumlrece
katılmak ırk renk cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri hamilelik doğum din
siyasi goumlruumlş ve benzeri nedenler kadın işccedililerin ccedilalıştırılmasının yasak olduğu suumlrelerde
işe gelmemek hastalık veya kaza nedeniyle 25rsquoinci maddenin (I) numaralı bendinin (b)
alt bendinde oumlngoumlruumllen bekleme suumlresinde işe geccedilici devamsızlık iş soumlzleşmesinin
feshedilmesi iccedilin geccedilerli neden kabul edilmemektedir
4857 sayılı kanunun 18rsquoinci maddesinin gerekccedilesinde geccedilerli sebep kavramına uygun
yorum yapılırken suumlrekli olarak fesihten kaccedilınma olanağının olup olmadığının
araştırılması gerektiği vurgulanmaktadır Bu doğrultuda fesih son ccedilare olarak
uygulamaya konulmalıdır Buna ultima ratio-feshin son ccedilare olması ilkesi
denilmektedir38
Başka bir deyişle işveren oumlncelikle feshi oumlnleyebilecek hafif oumlnlemleri
duumlşuumlnmelidir
Yargıtay 22 HD 201230122E ve 2013340 sayılı kararına goumlre ldquoişletmenin işyerinin ve
işin gereklerinden kaynaklanan sebeplerle soumlzleşmeyi feshetmek isteyen işverenin
fesihten oumlnce fazla ccedilalışmaları kaldırmak işccedilinin rızası ile ccedilalışma suumlresini kısaltmak ve
bunu iccedilin muumlmkuumln olduğu oumllccediluumlde esnek ccedilalışma şekillerini geliştirmek işi zamana
yaymak işccedilileri başka işlerde ccedilalıştırmak ve işccediliyi yeniden eğiterek sorunu aşmak gibi
varsa fesihten kaccedilınma olanaklarını kullanması kısaca feshe son ccedilare olarak bakması
gerekmektedirrdquo Bu karardan da anlaşılacağı uumlzere işveren işletmeden kaynaklı bir
nedenle işccedilinin iş akdini feshetmek istiyorsa işletmede işccedili ccedilıkarmak yerine başka ne
tedbir alabiliyorsa araştırması bu konuda oumlzen goumlstermesi ve ancak işccedilinin iş akdini
feshetmek kaccedilınılmaz ise son ccedilare olarak bu yola başvurması gerekmektedir39
38
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-fesihhtml(Erişim
Tarihi 12012014) 39
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi-153252yyhtm (Erişim Tarihi
05012013)
18
Kanunun 21rsquoinci maddesini incelediğimizde ise işverence geccedilerli sebep goumlsterilmediği
veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı mahkemece veya oumlzel hakem tarafından tespit
edilerek feshin geccedilersizliğine karar verildiğinde işverenin işccediliyi bir ay iccedilinde işe
başlatmak zorunda olduğu başlatmaz ise işccediliye en az doumlrt aylık ve en ccedilok sekiz aylık
uumlcreti tutarında tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacağı accedilıkccedila belirtilmiştir Kanunda
ayrıca bildirim suumlresine ait uumlcreti peşin oumldemek şartıyla işverenin iş soumlzleşmesini
feshedebileceği de huumlkme bağlanmıştır Bu hak Kanunda yalnızca işverene tanınmış bir
haktır bunun nedeni de işten ayrılacağı iccedilin işccedilinin işyerine zarar verecek hareketlerde
bulunma riskidir
Kanun gerekccedilesinde ayrıca 25rsquoinci maddede yer alan haklı nedenlerle fesih olgusunu
geccedilerli sebeplerle fesih iccedilin aranan sebeplerden ayırmak ve aradaki farkları ortaya
koymak maddi olayları hukuk tekniği bakımından soumlz konusu iki farklı fesih tuumlruuml
accedilısından değerlendirmenin gerekliliği vurgulanmış olup bu alanda konunun
gerektirdiği oumllccediluumller iccedilinde uumllke koşullarını da dikkate alarak iki fesih tuumlruuml accedilısından
geccedilerli olacak ayrımları yapmak ve farklılıkları ortaya koymanın yargının yanı sıra
oumlğretinin katkıları ile sağlanacağı belirtilmiştir
Bu doğrultuda gerekccedilede geccedilerli sebeplerin 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen haller
olduğu bu nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebeplerin işccedilinin iş goumlrme
borcunu kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir
biccedilimde olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine
olanak vermeyen sebepler olabileceği belirtilmektedir Kanun gerekccedilesinde accedilıkccedila
işccedilinin yetersizliğinden veya davranışlarından kaynaklanan sebepler ancak işyerinde
olumsuzluklara yol accedilması halinde geccedilerli sebepler olarak feshe neden olabileceği
belirtilmektedir İşccedilinin sosyal accedilıdan olumsuz bir davranışının toplumsal ve etik accedilıdan
onaylanmayacak bir tutumunun işyerindeki uumlretim ve iş ilişkisi suumlrecine herhangi bir
olumsuz etki yapmıyorsa geccedilerli sebep sayılamayacağı accedilıklanmaktadır
Haklı nedenle fesihle geccedilerli nedenle feshin ayrımını ortaya bir oumlrnekle koyarsak İyi
derecede bilgisayar kullandığını soumlyleyerek işe giren ancak orta duumlzeyde bildiği
anlaşılan işccedilinin soumlzleşmesi bilgisayar kullanmayı gerccedilekten ileri derecede bilmesini
gerektiren bir işyerinde işverene haklı nedenle derhal fesih hakkı verirken başka bir
işyerinde işlerin yalnızca yavaşlamasına neden oluyorsa geccedilerli nedenle fesih hakkı
19
vermektedir Verilebilecek bir başka oumlrnek ise işccedilinin işini uyarılara rağmen
yapmaması haklı fesih nedeni iken eksik koumltuuml ve yetersiz olarak yerine getirmesi ise
geccedilerli fesih nedenini oluşturmasıdırrdquo 40
Bu noktada geccedilersiz fesih kavramını da accedilıklamak gerekmektedir ldquoGeccedilersiz fesih iş
guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi olan işccedilinin iş soumlzleşmesinin işverence İş Kanunursquonun 17
18 19 20 21rsquoinci maddelerine aykırı biccedilimde feshedilmesi veya Kanunun 22rsquonci
maddesindeki esaslı değişiklik ya da 29rsquouncu maddesindeki toplu işccedili ccedilıkarmadaki
yasada oumlngoumlruumllen koşullara uyulmadan işverence yapılan fesihtirrdquo41
Bu durumda
hakkın koumltuumlye kullanımı soumlz konusu olmayıp işverence Kanundaki geccedilerli nedenlerin
bulunmadığı tuumlrde bir fesih yapılmıştır ve bu fesih bildirimi geccedilersiz sayılmaktadır İşccedili
ve işverenin arasındaki iş ilişkisi devam etmektedir
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin gereklerine
bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklar
İşverenin iş soumlzleşmesini feshi iccedilin gerekli koşulları ve geccedilerli neden kavramını
accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklara değinmek faydalı olacaktır İş
Kanunursquonun 18 maddesinin gerekccedilesinde işccedilinin yeterliliği veya davranışları işccedilinin
kişiliği ile ilgili olan fesih sebeplerini oluştururken işletmenin işyerinin veya işin
gereklerinden kaynaklanan sebepler ise işyeri ile ilgili fesih sebepleri olarak
sayılmaktadır Bu sebeplerin Kanun maddesinde belirtilmesi geccedilerli sebeplerin
kapsamını somutlaştırıcı bir oumlzellik taşımaktadır ldquoİşccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan
nedenler onun bireysel nitelikleri ve yetenekleri ile ilgilidir Davranışlarından
kaynaklanan nedenler ise işccedilinin işyeri uygulamalarıyla ccedilelişen hatalı davranışlarıdır ve
bir anlamda iş soumlzleşmesine aykırılıktırrdquo42
İş Kanunursquonun feshin geccedilerli nedene dayandırılmasını duumlzenleyen 18 inci maddesinde
işveren iş soumlzleşmesini feshederken işccedilinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya
da işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geccedilerli bir sebebe
dayanmak zorundadır Buna goumlre iş soumlzleşmesini sona erdirebilecek geccedilerli nedenler
işccedilinin yetersizliği işccedilinin davranışlarındaki kusur ve oumlzensizlik işyerinde yeni ccedilalışma
40
CcedilALIK s167 41
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi Ankara 2011 s60 42
CcedilALIK s167
20
ve uumlretim youmlntemlerine gidilecek olması iş yerinin bazı boumlluumlmlerinin kapatılması işle
ilgili teknolojik değişikliklere gidilmesi sektoumlrel olumsuzluklar nedeni ile oumlnem
alınması işyerinin ekonomik sıkıntıları genel ekonomik sıkıntılar olarak sayılabilir Bu
madde bakımından geccedilerli sebepler 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen hallerdir Bu
nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebepler işccedilinin iş goumlrme borcunu
kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir biccedilimde
olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine olanak
vermeyen sebepler olabilecektir43
Yukarıdaki ifadeden de anlaşıldığı uumlzere işccedilinin davranışlarından doğan sebepler
25rsquoinci maddede belirtilen derhal fesih iccedilin oumlngoumlruumllen sebepler niteliğinde olmamakla
birlikte işccedilinin iş soumlzleşmesine aykırı davranışları olarak nitelendirilebilir Bunlara
oumlrnek olarak kanun gerekccedilesinde yer aldığı uumlzere işverene zarar vermek ya da zararın
tekrarı tedirginliğini yaratmak işyerinde rahatsızlık yaratacak şekilde ccedilalışma
arkadaşlarından borccedil para istemek arkadaşlarını işverene karşı kışkırtmak işini
uyarılara rağmen eksik koumltuuml veya yetersiz olarak yerine getirmek işyerinde iş akışını ve
iş ortamını olumsuz etkileyecek bir biccedilimde diğer kişilerle ilişkilere girmek işin akışını
durduracak şekilde uzun telefon goumlruumlşmeleri yapmak sık sık işe geccedil gelmek ve işini
aksatarak işyerinde dolaşmak amirleri veya iş arkadaşları ile ciddi geccedilimsizlik
goumlstermek sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmek gibi haller sayılmaktadır
Belirtilenler haricinde işccedilinin kusur veya ihmaline dayanmayan soumlzleşmeye aykırı
davranışlar bu konuda işccediliye bir sorumluluk yuumlklenemeyeceğinden işccedilinin
davranışlarından kaynaklanan geccedilerli bir neden oluşturmamaktadırlar
Kanunrsquoun 19rsquouncu maddesinin gerekccedilesinde ise soumlzleşmenin işccedilinin davranışı veya
verimi ile ilgili bir nedenle feshedilmesi durumunda oumlncelikle hakkındaki iddialara
karşı savunma fırsatı verilmesi gerektiği işccedilinin zihinsel veya bedensel yetersizliği
arkadaşları veya amirleri ile sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmiş olması gibi
durumlarda savunmasının alınmasının işverenden beklenmeyeceği 25rsquoinci madde bend
43
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim Tarihi 24112013)
21
IIrsquodeki şartlar gerccedilekleşmiş ise işverenin bildirimsiz (derhal) fesih hakkını
kullanabileceği belirtilmektedir44
İşccedilinin yeterliliği konusunun goumlreceli olması nedeniyle oumlzel olarak ele alınması uygun
olacaktır ldquoİşccedilinin yeterliliğinden kısaca işccedilinin kedisinden kaynaklanan fesih nedenleri
işccedilinin iş goumlrme borcunu yeterli bir biccedilimde yerine getirememesi veya getiremeyecek
olması gibi tartışmalı bir soruyla ilgilidirrdquo45
Bu durumda işccedilinin ccedilalıştığı işin
gereklerini yerine getirip getiremediğine bakılması doğru olacaktır İşccedilinin iş goumlrme
borcunu yerine getirmesinin muumlmkuumln olmaması halinde işverenin iş soumlzleşmesini
feshetme hakkı bulunmaktadır
İş Kanunursquonun gerekccedilesinde işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan sebepler ortalama
olarak benzer işi goumlrenlerden daha az verimli ccedilalışma beklenenden daha duumlşuumlk
performansa sahip olma işe yoğunlaşmasının giderek azalması işe yatkın olmama
oumlğrenme ve kendini yetiştirme yetersizliği sık sık hastalanma ccedilalışamaz duruma
getirmemekle birlikte işini gerektiği şekilde yapmasını devamlı olarak etkileyen hastalık
uyum yetersizliği emeklilik yaşına gelmiş olma halleri olarak goumlsterilmiştir
Bu kapsamda Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 24062004 tarih 20043740 Esas ve
200415625 sayılı kararında işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan fesihlerde
verimliliğin tespitinin teknik bilirkişi yoluyla muumlmkuumln olabileceği uumlstuumlnde durulmuştur
Soumlz konusu karara goumlre Ccedilelişkili tanık anlatımları ile huumlkuumlm kurulması hatalıdır
Mahkemece uzman bilirkişi yardımı ile işyerinde keşif yapılarak yaptırılan işin
standartlara uygun olup olmadığı uygun ise davacının makul bir suumlreccedilte aynı işi yapan
diğer işccedililere goumlre bir performans duumlşuumlkluumlğuuml goumlsterip goumlstermediği boumlyle bir
performans eksikliği varsa bunun arızi mi yoksa suumlrekli mi olduğu ve bunun sonucunda
bir uumlretim duumlşuumlkluumlğuuml meydana gelip gelmediği saptanmalı bu durumlar Kanunun 18
inci madde iccedileriğinde değerlendirilerek sonucuna goumlre huumlkuumlm kurulmalıdır
denilmektedir46
Yargıtayrsquoın bu kararı Kanun gerekccedilesinde yer alan ldquoişccedilinin yeterliliğinden veya
davranışlarından kaynaklanan sebeplerin hangi durumlarda geccedilerli sebeplerden
44
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008s98-99 45
ULUCAN s45 46
9HD24062004200437E 200415625K
22
sayılacağı ve hangi durumların işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan
sebepler olarak kabul edileceği ise ancak yargı kararları ile zaman iccedilinde
belirginleşebilecektirrdquo goumlruumlşuumlyle bağdaşmaktadır
Bir başka Yargıtay kararında ise işccedilinin yaşlı ve emekliliğe hak kazanır durumda
olmasıyla ilgili fesih talebi huumlkme bağlanmıştır Buna goumlre Yargıtay ldquoİş Kanununda iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışan bir kişi iccedilin ccedilalışma yaşının uumlst sınırının belirlenmediğini
vurgulamış bu durumun fesih iccedilin bir neden oluşturamayacağına karar verilmiştir47
Yargıtay iş guumlvencesi kapsamında olmayan işccedilinin emekliliğe sevk edilmesini de
işverence iş soumlzleşmesinin feshi kapsamında değerlendirmiş ihbar ve kıdem tazminatı
oumldenmesine karar vermiştir
İşletmenin İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebepler ise iki accedilıdan
değerlendirilmektedir Bunlardan ilki işyeri dışından kaynaklanan sebeplerdir Bunlar
kanun gerekccedilesinde suumlruumlm ve satış olanaklarının azalması talep ve sipariş azalması
enerji sıkıntısı uumllkede yaşanan ekonomik kriz piyasada genel durgunluk dış pazar
kaybı hammadde sıkıntısı gibi sebeplerle işyerinde işin suumlrduumlruumllmesinin olanaksız hale
gelmesi olarak sayılmaktadır48
İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebeplerden ikincisi ise işyeri iccedili
sebeplerdir Bu sebepler ise yeni ccedilalışma youmlntemlerinin uygulanması işyerinin
daraltılması yeni teknolojinin uygulanması işyerlerinin bazı boumlluumlmlerinin iptal
edilmesi bazı iş tuumlrlerinin kaldırılması gibi sebepler olarak accedilıklanmaktadır
47
CcedilALIK s170 48
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97
23
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenler49
1422 İspat Yuumlkuuml
Bunların dışında Kanunun 20rsquonci maddesinde de işveren fesih bildiriminde sebep
goumlstermemiş ise veya işccedili goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı inancında ise fesih
bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilılabileceği
veya uyuşmazlığın oumlzel hakeme goumltuumlruumllebileceği kabul edilmekte ILO 158 sayılı
Soumlzleşmenin 9 maddesinin 2a fıkrasına uygun olarak fesihte geccedilerli nedenin ispatından
işveren sorumlu tutulmaktadır
Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer iccedilin feshin geccedilerli bir nedene dayandığını
işveren ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 19102009 tarih ve
2009 27865K nolu kararında da ldquofeshin geccedilerli nedene dayandığının ispat yuumlkuuml
işverendedir Feshin başka bir sebebe dayandığını iddia etmesi halinde işccedili bu iddiasını
ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlrrdquo denilmektedir
Ayrıca Yargıtayrsquoın bir başka kararında da ldquo Feshin geccedilerli nedene dayandığının ispat
yuumlkuuml işverendedir İşveren oumlncelikle feshin biccedilimsel koşullarına uyduğunu daha sonra
fesih nedenlerinin haklı olduğunu kanıtlamalıdır feshin işletme işyeri ve işin gerekleri
nedenleri ile yapıldığı ileri suumlruumllduumlğuumlnde oumlncelikle bu konuda işverenin işletmesel
kararı aranmalı istihdamı engelleyen bir durum olup olmadığı araştırılmalı işletmesel
49
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007 httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-
turkiyede-is-guvencesi-can-safak (Erişim Tarihi 13122013)
24
karar ile istihdam fazlalığının meydana gelip gelmediği işverenin bu kararı tutarlı
şekilde uygulayıp uygulamadığı işverenin fesihte keyfi davranıp davranmadığı ve
işletmesel karar sonucu feshin kaccedilınılmaz olup olmadığı accedilıklığa kavuşturulmalıdırrdquo
denilerek ispat yuumlkuumlnuumln işverene ait olduğu tekrar vurgulanmaktadır Ancak iş
guumlvencesi kapsamı dışındaki işccedililer iccedilin işverenin fesih hakkını koumltuumlye kullandığını
ispat yuumlkuuml işverene değil işccediliye aittirrdquo50
İş soumlzleşmesinin feshi 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında incelendikten sonra sendikal
nedenle fesih kavramının 6356 sayılı Kanunu ccedilerccedilevesinde daha detaylı şekilde ele
alınması gerekmektedir Soumlz konusu Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesinin 3rsquouumlncuuml fıkrasında
işccedililerin sendikaya uumlye olmaları veya olmamaları iş saatleri dışında veya işverenin izni
ile iş saatleri iccedilinde işccedili kuruluşlarının faaliyetlerine katılmaları veya sendikal faaliyette
bulunmalarından dolayı işten ccedilıkarılamayacağı veya farklı işleme tabi tutulamayacağı
doumlrduumlncuuml fıkrasında işverenin fesih dışında yukarıdaki fıkralara aykırı hareket etmesi
hacirclinde işccedilinin bir yıllık uumlcret tutarından az olmamak uumlzere sendikal tazminata
huumlkmedileceği belirtilmektedir
Kanun maddesinin 5rsquoinci fıkrasında ise sendikal bir nedenle iş soumlzleşmesinin feshi
hacirclinde işccedili 4857 sayılı Kanunun 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilma
hakkına sahip olduğu iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiğinin tespit edilmesi
hacirclinde 4857 sayılı Kanunun 21rsquoinci maddesine goumlre işccedilinin başvurusu işverenin işe
başlatması veya başlatmaması şartına bağlı olmaksızın sendikal tazminata karar
verileceği accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin işe başlatılmaması hacirclinde ayrıca 4857 sayılı
Kanunun 21rsquoinci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen tazminata huumlkmedilemeyeceği
işccedilinin 4857 sayılı Kanunun yukarıdaki huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilmaması ayrıca
sendikal tazminat talebini engellemeyeceği de belirtilmektedir
Ayrıca Kanunun 25rsquoinci maddesinin 6rsquoncı fıkrasında iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle
feshedildiği iddiası ile accedilılacak davada feshin nedenini ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuuml işverene ait
olduğu belirtilmekte feshin işverenin ileri suumlrduumlğuuml nedene dayanmadığını iddia eden
işccedilinin feshin sendikal nedene dayandığını ispatla yuumlkuumlmluuml olduğu vurgulanmaktadır
Ancak 7rsquonci fıkra uyarınca fesih dışında işverenin sendikal ayrımcılık yaptığı iddiasını
işccedili ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Ancak işccedili sendikal ayrımcılık yapıldığını guumlccedilluuml biccedilimde
50
SUumlZEK İş Hukuku s537
25
goumlsteren bir durumu ortaya koyduğunda işveren davranışının nedenini ispat etmekle
yuumlkuumlmluuml olmaktadır
25rsquoinci maddenin fıkraları incelendiğinde 6356 sayılı Kanun ile iş guumlvencesi
kapsamındaki işccedililere iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiği iddiasıyla işe iade
davası ya da sendikal tazminat talepli dava accedilmak olanağı tanındığı anlaşılmaktadır İşe
iade davasında işveren geccedilerli sebebi ispat etmek işccedili ise sendikal ayrımcılığı goumlsteren
durumlara dikkat ccedilekmekle yuumlkuumlmluumlduumlr İşveren kendisini haklı goumlsteremezse bu
durumda sendikal tazminata huumlkmedilecektir Bu tazminat işccedili işe başlatılmak uumlzere
işverene başvurmasa da oumldenmelidir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurmamış olsa da 4 aya
kadar uumlcret ve diğer haklarını almalıdır Soumlzleşme 10 iş guumlnluumlk suumlrenin sonunda
işverence haksız feshedilmiş sayılmakta ve ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre
oumldenmektedir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurursa soumlzleşme işverenin işe başlatmadığı
tarihte ve en geccedil bir aylık suumlrenin sonunda işverence haksız feshedilmiş sayılmakta
ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre oumldenmektedir51
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesi
Bildirimli ve geccedilerli feshin niteliği ve sonuccedilları accedilıklandıktan sonra bu noktada
bildirimsiz fesihten bahsetme gerekliliği doğmaktadır Bildirimsiz fesih taraflardan
birinin iş soumlzleşmesini haklı nedenlerle oumlnceden bir bildirimde bulunmadan derhal sona
erdirmesidir Hem belirli hem de belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde uygulanabilmektedir
Haklı nedenin ortaya ccedilıkması halinde soumlzleşme kendiliğinden sona ermemekte iş
soumlzleşmesini sona erdirmesi gereken kimsenin fesih bildiriminde bulunması
gerekmektedir
4857 sayılı İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinde işverenin iş soumlzleşmesini suumlrenin
bitiminden oumlnce veya bildirim suumlresini beklemeksizin derhal feshedebileceği durumlar
sıralanmıştır Buna goumlre sağlık sebebiyle ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallerde ve zorlayıcı sebep olması durumunda işveren iş soumlzleşmesini derhal
feshedebilmektedir 25rsquoinci maddenin son huumlkmuumlne goumlre işccedili feshin oumlngoumlruumllen
sebeplere uygun olmadığı iddiası ile 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmleri ccedilerccedilevesinde
yargı yoluna başvurabilmektedir
51
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe Karşı Korunması
Ccedilalışma ve Toplum 20133 s238-239
26
Kanunun 25rsquoinci maddesinde işverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı 1475 sayılı bir
oumlnceki İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesinin paralelinde duumlzenlenmiştir Fesih iccedilin haklı
neden oluşturacak sağlık sebepleri aynen korunmakla birlikte ahlak ve iyi niyet
kurallarına uymayan haller kapsamından işccedilinin işverenin evinde oturması olgusu 4857
sayılı yeni İş Kanunundan ccedilıkarılmıştır Eski Kanunda yer almayan ldquoişccedilinin işverenin
başka bir işccedilisine cinsel tacizde bulunmasırdquo ise derhal fesih nedeni olarak kabul
edilmiştir
25rsquoinci maddedeki fesih sebeplerini Kanun ayrıntılı biccedilimde accedilıklamaktadır Buna
goumlre sağlık sebepleriyle fesih iccedilin işccedilinin kendi kastından veya derli toplu olmayan
yaşayışından yahut iccedilkiye duumlşkuumlnluumlğuumlnden doğacak bir hastalığa veya sakatlığa
uğraması halinde bu sebeple doğacak devamsızlığın ardı ardına uumlccedil iş guumlnuuml veya bir
ayda beş iş guumlnuumlnden fazla suumlrmesi işccedilinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek
nitelikte olması ve işyerinde ccedilalışmasında sakınca bulunması gerekmektedir
Kanunun 25rsquoinci maddesinde ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve
benzerleri de ayrıntılı bir biccedilimde accedilıklanmıştır Buna goumlre iş soumlzleşmesi yapıldığı
sırada bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri iccedilin gerekli vasıflar veya şartlar
kendisinde bulunmadığı halde bunların kendisinde bulunduğunu ileri suumlrerek yahut
gerccedileğe uygun olmayan bilgiler veya soumlzler soumlyleyerek işccedilinin işvereni yanıltması
işccedilinin işveren yahut bunların aile uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
soumlzler sarf etmesi veya davranışlarda bulunması yahut işveren hakkında şeref ve
haysiyet kırıcı asılsız ihbar ve isnatlarda bulunması işccedilinin işverenin başka bir işccedilisine
cinsel tacizde bulunması işccedilinin işverene yahut onun ailesi uumlyelerinden birine yahut
işverenin başka işccedilisine sataşması veya 84rsquouumlncuuml maddeye aykırı hareket etmesi(iccedilki
veya uyuşturucu madde kullanma yasağı) işccedilinin işverenin guumlvenini koumltuumlye kullanmak
hırsızlık yapmak işverenin meslek sırlarını ortaya atmak gibi doğruluk ve bağlılığa
uymayan davranışlarda bulunması işccedilinin işyerinde yedi guumlnden fazla hapisle
cezalandırılan ve cezası ertelenmeyen bir succedil işlemesi işccedilinin işverenden izin
almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işguumlnuuml veya bir ay
iccedilinde iki defa herhangi bir tatil guumlnuumlnden sonraki iş guumlnuuml yahut bir ayda uumlccedil işguumlnuuml
işine devam etmemesi işccedilinin yapmakla oumldevli bulunduğu goumlrevleri kendisine
hatırlatıldığı halde yapmamakta ısrar etmesi işccedilinin kendi isteği veya savsaması
yuumlzuumlnden işin guumlvenliğini tehlikeye duumlşuumlrmesi işyerinin malı olan veya malı olmayıp
27
da eli altında bulunan makineleri tesisatı veya başka eşya ve maddeleri otuz guumlnluumlk
uumlcretinin tutarıyla oumldeyemeyecek derecede hasara ve kayba uğratması durumunda
işverenin soumlzleşmeyi bildirimsiz fesih hakkı vardır
Ayrıca işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan zorlayıcı bir
sebebin ortaya ccedilıkması veya işccedilinin goumlzaltına alınması veya tutuklanması halinde
devamsızlığın 17rsquonci maddedeki bildirim suumlresini(işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin
bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk
yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar
suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim
yapılmasından başlayarak sekiz hafta) aşması durumunda da işverenin iş soumlzleşmesini
derhal fesih hakkı bulunmaktadır
Derhal fesih nedenleri arasında sayılan işccedilinin işvereni yanıltmasını daha iyi
accedilıklayabilmek iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin bir kararı bu duruma bir oumlrnek teşkil
etmektedir Dairersquonin kararının oumlzuumlnde ldquo davacının doktorları ziyaret edip ilaccedil
tanıtımı yapmadığı halde bu tanıtımı yaptığı şeklinde rapor duumlzenleyip işverene vermesi
doğruluk ve bağlılığa uymayan davranış olduğu gibi işverenin goumlrevini koumltuumlye
kullanmak anlamında bulunduğu ve bu eylemin karşılığı olarak iş kanununun 17rsquonci
maddesi işverene bildirimsiz fesih hakkı verdiğinden ve işverende kanununun bu
maddesi kapsamında davacının iş akdini haklı olarak feshettiği accedilık olup davacı ihbar
ve kıdem tazminatlarına hak kazanamazrdquo accedilıklaması yapılmaktadır Buna goumlre işccedili
işvereni esaslı biccedilimde yanıltmış ve bu durumda tazminat hakkını da kaybetmiştir52
Başka bir Yargıtay kararında ise ldquoDavacı işccedili işe girmeden oumlnce muumlessir fiil succedilundan
huumlkuumlm giymiş olduğu halde ise giriş formunda hiccedilbir sabıkası yani mahkucircmiyeti
bulunmadığı şeklinde cevap vermiştir Daha sonra davalı işveren durumu oumlğrenmesi
uumlzerine anılan kural uyarınca fesih yetkisini kullanmıştır Bu durumda davacı işccedilinin
ihbar ve kıdem tazminatına hak kazanmadığı accedilıktır O halde davanın reddine karar
verilmelidirrdquo53
denilmektedir Bu karar da işccedilinin işvereni yanıltmasının haklı fesih
sonucunu doğurduğuna somut bir oumlrnek oluşturmaktadır
52
Yargıtay 9 HD 2262000 20006539E 20008990K 53
Yargıtay 9 HD 66200020004727E 20007993K
28
İşverenin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshetmesine imkan tanıyan durumların accedilıklandığı
Kanunun 25rsquoinci maddesini inceledikten sonra 26rsquoncı maddede yer alan huumlkuumlmlere
değinmek yerinde olacaktır 26rsquoncı maddede ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallere dayanarak işccedili veya işveren iccedilin tanınmış olan soumlzleşmeyi fesih yetkisinin iki
taraftan birinin bu ccedileşit davranışlarda bulunduğunu diğer tarafın oumlğrendiği guumlnden
başlayarak altı iş guumlnuuml geccediltikten ve her halde fiilin gerccedilekleşmesinden itibaren bir yıl
sonra kullanılamayacağı ancak işccedilinin olayda maddi ccedilıkar sağlaması halinde bir yıllık
suumlrenin uygulanmayacağı ve belirtilen suumlre iccedilinde soumlzleşmeyi feshedenlerin tazminat
haklarının saklı olduğu bildirilmektedir
Kanunun 26rsquoncı maddesinin gerekccedilesinde hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmamasının
nedeni detaylı şekilde accedilıklanmaktadır 1475 sayılı Kanundan alınan bu maddeye yeni
metinde bir ekleme yapıldığı son yıllarda oumlzellikle bankacılık alanında yaşanan koumltuuml
niyetli davranışların dikkate alındığı ve işccedilinin maddi bir ccedilıkar sağlaması durumunda bir
yıllık hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmayacağı belirtilmektedir Buna goumlre işccedilinin
kendisine maddi ccedilıkar sağlayacak bir yolsuzluk yaptığının aradan bir yıl geccediltikten sonra
oumlğrenilmesi veya anlaşılması durumunda da soumlzleşmesi feshedilebilecektir54
İş Kanununda iş soumlzleşmesinin işverence feshi iccedilin zorlayıcı sebepler ve işccedilinin
goumlzaltına alınması veya tutuklanması da haklı neden olarak sayılmıştır Buna goumlre
zorlayıcı sebepler işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan
zorlayıcı bir sebebin ortaya ccedilıkması olarak tanımlanırken işccedilinin goumlzaltına alınması
veya tutuklanması halinde devamsızlığın bildirim suumlresini aşması da işverenin iş
soumlzleşmesini feshi iccedilin haklı neden olarak goumlsterilmiştir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 08121997 tarih 199716453 Esas ve 199720401 sayılı
kararında ldquoİşyeri dışında işlediği bir succediltan dolayı tutuklanma ve bu nedenle işe
devamsızlık işk m 17ııı kapsamında zorlayıcı sebebe dayalı bir hal olduğu iccedilin hizmet
akdi fesihten sebeble feshedilen işccedili kıdem tazminatı hak kazanırrdquo denilmektedir
Yargıtay başka bir kararında ise ldquoİşccedilinin işyeri dışında işyeri ile ilgili olmayan bir
succediltan dolayı goumlzaltında bulunması nedeniyle iş akdi işverence feshedildiğinde kıdem
tazminatı hakkı doğar ancak ihbar tazminatına karar verilemezrdquo diyerek goumlzaltının
54
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s106
29
zorlayıcı bir sebep olduğunu vurgulamış ve kıdem tazminatına hak kazanılması
gerektiğini ancak ihbar tazminatı hakkı doğmayacağını vurgulamıştır55
Haklı nedenle fesihte işccedili iş guumlvencesine tabi ise sonuccedil iş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi
olmayan işccediliye goumlre farklılık goumlsterecektir Bu durumda işccedili İş Kanunursquonun 20 ve
21rsquonci maddelerine istinaden işe iade(feshin geccedilersizliği) davası accedilabilmektedir Ancak
işe iade edilmek istemeyen iccedilinin alacaklarını isteme hakkı bulunmaktadır İşccedili iş
guumlvencesine sahip değil ise feshin haksızlığının tespitini ve işccedililik alacaklarını
isteyebilmektedir56
İş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi işccedili geccedilerli veya haklı nedenle fesih
sonucunda işe iade davası accedilabilir veya feshi kabul edip işccedililik alacakları iccedilin dava
accedilabilir İş guumlvencesine tabi olmayan işccedili ise feshin haksızlığını ve sonucunda koumltuuml
niyet tazminatını ve işccedililik alacaklarını isteyebilmektedir
Bir başka deyişle Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesine istinaden işveren işccedilinin soumlzleşmesini
haklı nedenle bildirimsiz olarak feshettiyse işccedili iş guumlvencesine tabi ise işe iade davası
veya tazminat ve işccedililik alacakları davası accedilabilmektedir Bu durumda işverenin
savunma almamış olması yazı fesih bildirimi koşulu aranmaz Ancak bildirimli olarak
feshedildiyse Kanunun18 19 20 21rsquoinci maddelerindeki koşulların gerccedilekleşmesi
feshin geccedilerli nedene dayandırılması yazılı olması belli durumlarda savunma alınması
gerekmektedir
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshi
İş soumlzleşmesinin işverence derhal fesih koşulları incelendikten sonra soumlzleşmenin işccedili
tarafından feshini de incelemek faydalı olacaktır 4857 sayılı İş Kanununun 24rsquouumlncuuml
maddesinin gerekccedilesinde işccedili accedilısından derhal fesih nedenlerinin eski Kanun metinde
olduğu gibi uumlccedil grupta toplandığı iccedilerikte ise ccedilok kuumlccediluumlk değişiklikler yapıldığı
belirtilmektedir 24rsquouumlncuuml maddeye goumlre işccedilinin iş soumlzleşmesini derhal ve tek taraflı
olarak feshedebileceği haller sağlık sebepleri ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
haller ve benzerleri ve zorlayıcı sebepler şeklinde duumlzenlenmiştir Kanunda derhal fesih
nedenleri accedilıklanırken kullanılan rsquobenzerlerirsquo ibaresi bu nedenlerin kanundakilerle
sınırlı olmadığı sonucunu ortaya ccedilıkmaktadır
55
Yargıtay 9HD 08101998 199811794E 199814133K 56
OumlZCAN s63
30
Sağlık sebepleri Kanunda iş soumlzleşmesinin konusu olan işin yapılması işin niteliğinden
doğan bir sebeple işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olursa veya işccedilinin suumlrekli
olarak yakından ve doğrudan buluşup goumlruumlştuumlğuuml işveren yahut başka bir işccedili bulaşıcı
veya işccedilinin işi ile bağdaşmayan bir hastalığa tutulursa işccedilinin soumlzleşmeyi derhal
feshedebileceği şeklinde yer almaktadır Kanun gerekccedilesinde accedilıklandığı uumlzere sağlık
sebepleri ile yapılacak fesihlerde işin yapılmasının işin niteliğinden doğan bir sebeple
işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olması yeterli goumlruumllmuumlş bu durumun
soumlzleşme sırasında bilinmemesi koşulu kaldırılmıştır
Ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan haller ise işveren iş soumlzleşmesi yapıldığı sırada
bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri hakkında yanlış vasıflar veya şartlar goumlstermek
yahut gerccedileğe uygun olmayan bilgiler vermek veya soumlzler soumlylemek suretiyle işccediliyi
yanıltırsa işveren işccedilinin veya ailesi uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
şekilde soumlzler soumlyler davranışlarda bulunursa veya işccediliye cinsel tacizde bulunursa
işveren işccediliye veya ailesi uumlyelerinden birine karşı sataşmada bulunur veya goumlzdağı
verirse yahut işccediliyi veya ailesi uumlyelerinden birini kanuna karşı davranışa oumlzendirir
kışkırtır suumlruumlkler yahut işccediliye ve ailesi uumlyelerinden birine karşı hapsi gerektiren bir succedil
işlerse yahut işccedili hakkında şeref ve haysiyet kırıcı asılsız ağır isnad veya ithamlarda
bulunursa işccedilinin diğer bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler tarafından işyerinde cinsel tacize
uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen gerekli oumlnlemler alınmazsa
işveren tarafından işccedilinin uumlcreti kanun huumlkuumlmleri veya soumlzleşme şartlarına uygun olarak
hesap edilmez veya oumldenmezse uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden oumldenmesi
kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş verildiği
hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı uumlcret
karşılanmazsa yahut ccedilalışma şartları uygulanmazsa şeklinde sıralanmaktadır
1475 sayılı Kanunda işccedilinin işverenin evinde oturması durumunda belirli koşullarda
işccediliye iş soumlzleşmesini derhal fesih yoluyla sona erdirme hakkı tanınmıştı Guumlnuumlmuumlzde
işccedilinin işverenin evinde oturması gibi bir olguya rastlamak soumlz konusu olmadığından
bu fıkranın metninden ccedilıkarıldığı Kanun gerekccedilesinde belirtilmektedir
Gerekccedilede ayrıca maddeye cinsel tacize ilişkin olarak yeni bir fıkra eklendiği
vurgulanmaktadır Buna goumlre işccedilinin işyerinde başka bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler
tarafından cinsel tacize uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen onun
gerekli oumlnlemleri almaması durumunda işccedili soumlzleşmeyi haklı nedenle feshedebilecektir
31
Gerekli oumlnlemlerden kasıt işverenin olayın tekrar etmemesi iccedilin ccedilaba goumlstermesi
işccedilinin ccedilalıştığı yeri değiştirmesi ya da tacizin ağırlığı karşısında tacizci işccedilinin işine son
vermesidir
Kanunda yer alan sağlık sebepleri ile ahlak ve iyiniyet kuralları accedilıklandıktan sonra bu
noktada zorlayıcı sebepler tanımının iccediline nelerin girdiğini accedilıklamak gerekmektedir
Zorlayıcı sebepler işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile işin durmasını
gerektirecek zorlayıcı sebepler ortaya ccedilıkması olarak tanımlanmaktadır ldquoZorlayıcı
neden doktrinde yapılan birccedilok tarif de goumlz oumlnuumlne alınarak borcun ifa edilememesine
kaccedilınılmaz bir şekilde neden olan borccedillunun faaliyeti veveya işletmesi dışında
meydana gelen oumlngoumlruumllmesi ve karşı konulması muumlmkuumln olmayan bir olay şeklinde
tanımlanabilmektedirrdquo57
Ayrıca zorlayıcı sebeplerin beklenmedik sebeplerle ortaya ccedilıkması gerekmektedir Bu
beklenmedik durumun ortaya ccedilıkmasından sonra işccedilinin iş soumlzleşmesini feshedip
etmeyeceği kendi isteğine bırakılmıştır İşccedili bir haftanın sonunda iş soumlzleşmesini
feshedebileceği gibi zorlayıcı sebebin ve sonuccedillarının ortadan kalkmasını da
bekleyebilir Bu durumda iş soumlzleşmesi askıda kalır Zorlayıcı sebep nedeniyle işveren
bir haftalık suumlre iccedilin işccediliye yarım guumlndelik oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu suumlrenin bir
haftayı geccediltiği durumlarda işccedili iş soumlzleşmesini feshetmemişse işveren uumlcret oumldemek
zorunda değildir
Bunlara ilaveten Kanun gerekccedilesinde yeni duumlzenleme ile işverenin belirli koşullarla
ccedilalışma şartlarında değişiklik yapabileceğinin de 22rsquonci maddede kabul edildiği
belirtilmektedir Bu nedenle iş şartlarının esaslı bir tarzda değişmesi veya
başkalaşmasının derhal fesih nedeni olamayacağı accedilıklanmakta buna karşılık ccedilalışma
şartlarının ldquouygulanmamasırdquo kavramının 24rsquouumlncuuml maddedeki yerini koruduğu
anlatılmaktadır
İşccedilinin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshettiği durumda işverenin maddi ve manevi
tazminat davası accedilma hakkı bulunmaktadır İşccedilinin soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
durumunda işveren feshin haksız ve usulsuumlz olduğunun tespiti ile ihbar tazminatı
talebinde bulunabilmektedir
57
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları İle Bu Kavramların
İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123 s1-15
32
145 Haksız fesih kavramı
Bazı durumlarda yapılan derhal(bildirimsiz) fesih haksız feshe doumlnuumlşebilmektedir Bu
durumlardan ilki ortada haklı bir neden yokken fesih yapılmasıdır İkinci bir durumda
ise haklı neden gerccedilekte mevcuttur ancak fesih suumlresi iccedilerisinde yapılmamıştır Uumlccediluumlncuuml
bir durumda ise haklı neden bulunmakta ancak iş soumlzleşmesinde feshin disiplin kurulu
gibi bir kuruldan geccedilmesi gerektiği belirtilirken buna uyulmaması feshi haksız hale
getirmektedir Doumlrduumlncuuml bir durumda ise fesih nedeni mevcutken derhal fesih hakkı
4721 sayılı Medeni Kanunrsquoun 2rsquonci maddesindeki duumlruumlstluumlk ve hakkın koumltuumlye
kullanılması ilkelerine istinaden makul sayılamayacak suumlre geccediltikten sonra
yapılmıştır58
Başka bir deyişle haklı neden bulunmadan yapılan fesih haksız fesih
olarak kabul edilmektedir Yani haksız fesihte fesih hakkı hiccedil doğmamış veya
duumlşmuumlştuumlr59
Haksız fesih ve sonuccedilları accedilısından oumlğretide farklı goumlruumlşler bulunmaktadır Bunlardan
ilki belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde haksız fesih halinde soumlzleşmenin işverenin
davranışı nedeniyle kendiliğinden sona erdiği goumlruumlştuumlr Bu durumda işveren işccedilinin
ccedilalışmasını imkansız hale getirmektedir60
Farklı bir goumlruumlş ise feshin geccedilerli kabul edilmesi gerektiğini savunmaktadır Bu goumlruumlşe
goumlre fesih tuumlm sonuccedillarını doğurmaktadır Fesih tek taraflı bozmayı iccedileren bir kavram
olduğuna goumlre soumlzleşmenin haklı veya haksız şekilde olmasına bakılmaksızın fesih
hakkı kullanmış sayılmalıdır61
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere haksız fesih uygulamada tartışmalı bir konudur ancak Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 10112013 tarihli ve E 200318919 K 200318913 sayılı kararında
ldquoDavacı işccedili İş soumlzleşmesinin geccedilerli bir neden olmadan feshedildiğini belirterek 4857
Sayılı İş Kanunursquonun 19rsquouncu ve devamı maddelerine goumlre feshin geccedilersizliğine işe
iadesine işe başlatılmaması halinde 8 aylık uumlcret tutarında tazminata ve en ccedilok doumlrt aya
kadar boşta geccedilen suumlreye ait uumlcret alacağına karar verilmesini talep etmiştir Belirtmek
gerekir ki otuz ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerleri kavramının işverenin aynı
58
OumlZCAN s59 59
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002 s529 60
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi İş Hukuku 2 Baskı Ankara 2005 s513 61
GOumlKTAŞ Seracettin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim Tarihi 13092013)
33
işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde bu işyerlerinde ccedilalışan toplam işccedili
sayısına goumlre belirlenmesi gerekir Dosyadaki bilgi ve belgelere goumlre fesih tarihinde
davalının henuumlz zarar etmediği 2003 yılı ilk 6 ay karının oumlnceki yıla goumlre azaldığı bu
azalmanın nedenlerinden birinin de kredi alacakların taksitlendirilmesi ve bir kısmından
vazgeccedililmesi olduğu davalı işverenin istihdam fazlası personel olduğunu savunmasına
karşı youmlnetim kurulunun fesih tarihine yakın tarihte alınan karar ile kendi buumlnyesindeki
iştiraklerine personel alınmasına karar verildiği davacının konumu gereği ccedilalıştığı
kadro ve yaptığı işte hizmetine ihtiyaccedil duyulduğu bu olgulara goumlre feshin işletmenin
işyerini ve işin gereklerinden bir nedene dayanmadığı davacının verimsizliğinin de ileri
suumlruumllmediği anlaşıldığından feshin geccedilersizliği ve davacının işe iadesine karar
verilmesi gerekir Fesih nedeni emekliliğe hak kazanma ve tazminatların oumldenmiş
olması karşısında işe başlatılmama halinde oumldenecek tazminat 4 aylık uumlcret olarak
belirlenmiştirrdquo denilmektedir Yargıtayrsquoın bu kararından da anlaşıldığı uumlzere işverenin
iş soumlzleşmesini haksız bir şekilde feshetmesi durumunda işccedili iccedilin tazminat hakkı
doğmaktadır
146 Değişiklik feshi
4857 sayılı İş Kanunursquonun 22rsquonci maddesinde işverenin ccedilalışma koşullarında esaslı bir
değişikliği ancak durumu işccediliye yazılı olarak bildirmek suretiyle yapabileceği işccedili
tarafından altı işguumlnuuml iccedilinde yazılı olarak kabul edilmeyen değişikliklerin işccediliyi
bağlamayacağı işccedili değişiklik oumlnerisini bu suumlre iccedilinde kabul etmezse işverenin
değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka bir geccedilerli nedenin
bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak suretiyle iş
soumlzleşmesini feshedebileceği bu durumda işccedilinin 17 ila 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine
goumlre dava accedilabileceği accedilıklanmaktadır Maddenin gerekccedilesinde olumsuz koşulların
varlığında işccedilinin soumlzleşmesinin doğrudan feshedilmesi yerine ccedilalışma koşullarında
belirli değişiklikler yapılması yoluyla iş ilişkisinin suumlrduumlruumllmesinin sağlanmasının
amaccedillandığı accedilıklanmaktadır
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 20059992 Esas numaralı 04102005 tarih ve 2005
32333K sayılı kararında ldquoDavacının temizlik işinde goumlrevlendirilmesi iş koşullarının
esaslı değişikliği niteliğindedir Oumlte yandan davacının işe girdiği tarihten itibaren ifa
ettiği goumlrevin 657 sayılı yasaya tabi kamu goumlrevlileri tarafından goumlruumllmesi gerektiği
youmlnuumlnden yasa huumlkuumlmlerine rağmen iş koşullarının işccedili aleyhine değiştirilmesi doğru
34
olmaz Fesih iccedilin geccedilerli neden oluşturur ise de işverene haklı fesih imkanı vermediği
gibi oumlnceki goumlrevi ile bağdaşmayacak bir işte goumlrevlendirilmesinin haklı gerekccedilesi
olarak değerlendirilemezrdquo denilmektedir Karardan anlaşıldığı uumlzere Yargıtay bu
kararında işccedili lehine davranmış ve oumlnceki goumlrev ile bağdaşmayan bir işte
goumlrevlendirilmenin haklı bir sebebi olmadığına huumlkmetmiştir
İş guumlvencesinin olmadığı 1475 sayılı İş Kanunu doumlneminde iş soumlzleşmesini feshetmek
isteyen işveren ccedilalışma koşullarında değişiklik yapmakta bu durumda işccedili bu
değişikliği kabul etmek ya da iş soumlzleşmesini haklı nedenle sona erdirmekteydi Soumlz
konusu Kanunun 16rsquoncı maddesinde uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden
oumldenmesi kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş
verildiği hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı
uumlcret karşılanmazsa yahut iş şartları esaslı bir tarzda değişir başkalaşır veya
uygulanmazsa işccedilinin bildirimsiz haklı nedenle fesih hakkının doğduğu
belirtilmekteydi Buna bağlı olarak da kıdem tazminatı alabilmekteydi Bununla birlikte
işveren bu durumda ihbar tazminatı oumldemekten kaccedilınabilmekteydi Bunun dışında
işveren işccedilinin soumlzleşmeyi altı iş guumlnuuml iccedilerisinde feshetmemesi ve yeni belirlenen
ccedilalışmaya uymaması durumunda devamsızlık veya işin yerine getirilmemesini neden
goumlstererek haklı nedenle feshedebilmekte ve işccedili hiccedilbir tazminat alamamaktaydı Ancak
işverenin tek taraflı soumlzleşmede değişiklik yapması halinde işccedili teklifi imzalamazsa bu
durumda işverenin yaptığı fesih haksız olarak nitelendiriliyordu
4857 sayılı Kanundaki yenilikler ile değişiklik feshi durumunda aslında tarafların
anlaşması sağlanmazsa işverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetme hakkı
doğmakta bu durum karşısında ise işccedilinin değişikliği kabul etmesi sağlanmaktadır
Dolayısıyla soumlzleşmenin bildirimli feshinin muumlmkuumln olduğu bir durumda esaslı bir
değişiklik yoluyla feshi engellemek muumlmkuumln olabilmektedir 62
İşveren ccedilalışma koşullarında esaslı değişlik yapmak istiyorsa işccedilinin yazılı onayını
almalıdır Değişiklik oumlnerisi işccedili tarafından altı iş guumlnluumlk suumlre iccedilinde yazılı olarak kabul
edilmediği suumlrece bağlayıcılığı bulunmamaktadır İşccedili ccedilalışma koşullarında esaslı
değişikliği kabul etmez ve işyerinde ccedilalışmaya devam edilirse değişiklik
62
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi Ccedilalışma Şartlarında
Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt
9 s211-271
35
gerccedilekleşmemiş ve soumlzleşme eski şartlarla devam ediyor sayılır Bu durumda işveren
değişiklik teklifinden vazgeccedilerek soumlzleşmenin eski şartlarda devamını isteyebilir ya da
ccedilalışma koşullarında değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka
bir nedenin bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak koşulu ile
soumlzleşmeyi feshedebilir63
63
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullarinda20esas20d
egisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
36
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARI
21 İşe İade Davası-Feshe İtiraz
İş Soumlzleşmesinin feshedilmesi iccedilin gereken koşullar birinci boumlluumlmde accedilıklanmıştı İkinci
boumlluumlmde ise iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları accedilıklanacaktır Bu noktada oumlncelikle
fesih bildirimine itiraz ve işe iade davaları incelenecektir
Feshe itiraz davası feshin işverence geccedilerli nedenle veya usuluumlne uygun yapılmadığı
durumlarda işccedililere tanınmış bulunan bir haktır Feshe itiraz davası ile feshin
geccedilersizliğinin tespiti ve işccedilinin işe iadesi sağlanabilmektedir Bu davanın amacı işe
iadenin sağlanması olduğu iccedilin direkt olarak tazminat talebini kapsamamaktadır64
4857 Sayılı İş Kanunursquonun 20rsquonci maddesinde fesih bildirimine itiraz
duumlzenlenmektedir Buna goumlre iş soumlzleşmesi feshedilen işccedilinin fesih bildiriminde neden
goumlsterilmediği veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı iddiası ile fesih bildiriminin
tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilabilmesi muumlmkuumlnduumlr
Bu durumda feshin geccedilerli bir sebebe dayandığının ispatından işveren sorumlu
tutulmaktadır Ancak işccedili feshin başka bir sebebe dayandığını iddia ediyorsa bu
iddiasını kendisi ispat etmelidir
Ayrıca yine 20rsquonci maddeye goumlre geccedilerli bir neden bulunmadan veya sebep
goumlsterilmeden yapılan fesihlerin geccedilersiz kabul edileceği belirtilmektedir Boumlylece iş
ilişkisinin suumlrekliliği ve istikrarı sağlanmaya ccedilalışılmıştır İşe iade davası accedilılabilmesi
iccedilin işccedilinin iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışıyor olması iş soumlzleşmesinin İş Kanunursquona
veya Basın İş Kanunursquona tabi olması iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi
gerekmektedir İş soumlzleşmesinin diğer sona erme hallerinde feshe karşı koruma
huumlkuumlmlerinden işccedili faydalanamayacaktır Mevsimlik işccedililer de eğer ki belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışıyorlarsa dava accedilma hakkına sahip olurlar İş soumlzleşmeleri mevsim
sonunda değil iş akdi askıda iken işveren tarafından yeniden ccedilağırılmadıkları bir
64
MAZLUM s6
37
sonraki mevsim başında feshedilmiş sayılır ve işe iade davasında dava accedilma suumlresi de
yeni mevsimde işe başlamadıkları guumlnden itibaren başlar65
Denilmektedir
İşccedili iccedilin dava accedilma suumlresinin başlangıcı feshin tebliğ tarihidir İşverenin ihbar oumlnelli
fesih bildirimi yapması durumunda işccedilinin iş soumlzleşmesi fesih bildiriminin işccediliye
bildirilmesiyle değil işccedilinin kıdemine goumlre geccedilmesi gereken ihbar oumlneli sonunda
feshedilmiş sayılır İşe iade davası fesih bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay
iccedilinde accedilılmalıdır Ayrıca fesih bildirimi yazılı olarak yapılmalıdır İşccedili dava
dilekccedilesinde esas olarak feshin geccedilersizliğini ve işe iadesine karar verilmesini talep
edecektir Bunun yanı sıra mahkeme kararının kesinleşmesine kadar boşta geccedilireceği
suumlre iccedilinde en fazla doumlrt aya kadar olan uumlcreti tutarında tazminat da talep edebilecektir
İşverenin suumlresi iccedilinde işe başlatmaması durumunda ise sekiz aya kadar iş guumlvencesi
tazminatına karar verilmesini de talep edebilecektir66
İş mahkemesinin feshin geccedilersizliğine ve işccedilinin işine iadesine karar vermesi halinde
işccedili tebliğ tarihinden itibaren on iş guumlnuuml iccedilinde işe başlamak uumlzere işverenine
başvurmalıdır Bu suumlre hak duumlşuumlruumlcuuml suumlre olup kesindir taraflara ya da hakime bağlı bir
suumlre değildir İşveren de bir ay iccedilinde bu kişiyi işine başlatmalı veya işccediliye en az doumlrt en
ccedilok sekiz aylık uumlcreti tutarında tazminat oumldemelidir Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki
işccedilinin soumlzleşmesinin sendikal faaliyet sendika uumlyeliği veya sendika temsilciliği
nedeniyle feshetmesi halinde işccedilinin bir yıllık uumlcreti tutarından az olmamak uumlzere
tazminat da oumldemesi gerekmektedir Koumltuuml niyet tazminatının aksine sendikal tazminat
talebinde ispat yuumlkuuml işccedilidedir Bu tazminat miktarları da Kanunun 21rsquoinci maddesi
uyarınca mahkemece belirlenmelidir Hesaplanmasında ise son bruumlt ccedilıplak uumlcret esas
alınmaktadır Zamanaşımı suumlresi 10 yıldır Mahkemenin verdiği işe iade kararı eda
huumlkmuuml olduğu iccedilin kararın yerine getirilip getirilmemesine İş Kanunu uyarınca işveren
seccedilimlik olarak karar vermektedir67
Bunların dışında tarafların anlaşması halinde aynı suumlrede sorun oumlzel hakeme de
goumltuumlruumllebilmektedir Tahkime gidilmesi olanağının sağlanmasının nedeni
mahkemelerde sonuccedillanması uzun zaman alan iş davalarının iş guumlvencesine ilişkin
65
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-davalari-av-arif-
baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013) 66
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-
1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi 02122013) 67
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim Tarihi 03112013)
38
uyuşmazlıklar bakımından daha kısa suumlrede ccediloumlzuumlmlenmesidir Taraflar ile hakem
arasındaki ilişki hakem soumlzleşmesi ile kurulmaktadır Bu soumlzleşme borccedillar hukukuna
dayalı bir soumlzleşmedir Hakem soumlzleşmesi ile hakemler uyuşmazlığın ccediloumlzuumlmuumlnuuml
taraflar ise bunun karşılığında hakemlere bir uumlcret oumldemeyi kararlaştırmaktadırlar68
Accedilıklanması gereken bir başka konuda feshin geccedilerli değil haklı nedenle yapıldığı
durumlardır Haklı nedene dayalı yapılan bir feshin geccedilersizliğine ilişkin işccedilinin accedilacağı
bir davada savunma alınması konusu davayı etkileyebilmektedir Bilindiği uumlzere
geccedilerli nedenle yapılan fesihlerde savunma alınması zorunlu olup boumlyle bir zorunluluk
haklı nedenle fesihte bulunmamaktadır Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 2009 yılında
verdiği bir kararda haklı nedenle fesihte savunma alma zorunluluğu olmadığını accedilıkccedila
ortaya koymaktadır Ancak bazı durumlarda mahkemeler nedenin haklı değil geccedilerli
olduğuna huumlkuumlm verebilmektedirler Boumlyle bir durumda şayet işveren işccedilinin
savunmasını almadıysa mahkeme suumlrecinde sıkıntı yaşanabilmektedir69
İş Kanunursquonun 20 ve 21rsquoinci maddelerine goumlre feshe itiraz davalarında yerel
mahkemece verilen kararların temyizi muumlmkuumln bulunmaktadır İş mahkemesinin feshe
itiraz davası sonucunda verdiği kararlara karşı sekiz guumln iccedilinde temyize
başvurulabilmektedir Kanunun 20rsquonci maddesine goumlre mahkemece verilen kararın
temyizi halinde Yargıtay bir ay iccedilinde kesin olarak karar vermelidir70
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisi
İşe iade davaları suumlrerken ortaya ccedilıkabilecek bazı durumlar davayı etkileyebilmektedir
Bu durumlardan ilki dava esnasında işccedilinin oumllmesidir Dava devam ederken işccedilinin
oumlluumlmuuml halinde mirasccedilıların doumlrt aylık uumlcret talebinde bulunabilmeleri tartışmalı bir
konudur Buna goumlre doumlrt aylık uumlcret iccedilin işccedilinin suumlresinde işverene işe başlatılmak iccedilin
muumlracaat etmesi şarttır Mirasccedilıların işe başlatılmak iccedilin işverene başvurmaları iş
soumlzleşmesinin kişiselliği uyarınca muumlmkuumln olmadığına goumlre uumlcret bakımından da
davanın konusuz kaldığını kabul etmek gerekeceği savunulurken Mollamahmutoğlursquona
68
MAZLUM s13 69
MAZLUM s21-30 70
MAZLUM s21-30
39
goumlre mirasccedilılar boşta geccedilen suumlre uumlcreti ve diğer hakları kadar bir miktara hak
kazanmalıdırlarrdquo71
İş yerinin kapanması durumu da işccedilinin oumllmesi gibi tartışmalı bir konudur İşyerinin
kapanması halinde işyeri artık mevcut olmadığından işe iade kararının anlamlı
olmayacağını ifade eden goumlruumlşler olduğu gibi kapanma olayının hiccedil yaşanmamış gibi
mahkeme kararının sonuccedillarını doğuracağını işverenin adresine başvuru ile geccedilersiz
feshin sonuccedillarından yararlanılabileceğini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır72
İşe iade davası suumlrerken işccedilinin işe iade edilmesi halinde farklı goumlruumlşler bulunmasına
karşılık Yargıtay yine de davaya devam edilip davanın sonlandırılması gerektiğini
kabul etmektedir Buna goumlre işccedilinin işverence işe başlatılması accedilılmış bulunan feshin
geccedilersizliğinin tespiti davasının goumlruumllmesini etkilememektedir İşccedilinin işverenin işe
davetini kabul etmediği durumda accedilılmış feshin geccedilersizliğinin tespiti davasının
reddine ilişkin bir sonuca neden olmamaktadır İşccedilinin dava devam ederken başka bir
işte de ccedilalışması durumunda iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinden yararlanmaya devam etmesi
gerekmektedir Bunların dışında işccedilinin mahkeme huumlkmuuml kesinleşinceye kadar
davadan feragat etme şansı bulunmaktadır73
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesi
İşe iade davasının iccedileriğinin daha iyi anlaşılabilmesi iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin
11072005 tarihli 200520810 Esas ve 200524800 norsquolu kararını incelemek faydalı
olacaktır
Soumlz konusu kararda 4857 sayılı İş Kanunu huumlkuumlmleri gereği geccedilersiz fesih dolayısıyla
dava accedilan ve davası yerel mahkemece kabul edilen işccedili işverene başvurarak işbaşı
yaptırılmasını talep etmiştir İşveren bu talebe olumlu cevap vererek işccedilinin işbaşı
yapmasını istemiştir Ancak işccedili bu arada başka işe girmiş ve işbaşı yapmayarak ihbar
ve kıdem tazminatlarının oumldenmesini talep etmiştir İşveren de işbaşı yapmayan işccediliye
ihbar ve kıdem tazminatlarını oumldememiştir Yargıtay ise davete rağmen işbaşı
yapmayan işccediliye kıdem ve ihbar tazminatlarının oumldetilmesi gerektiğine karar vermiştir
71
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012 s757 72
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin Son Ccedilare Olması
05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim
Tarihi 05102013)
73 MAZLUM s25-30
40
Nizamettin Aktayrsquoa goumlre işccedilinin ihbar suumlrelerine uyulmaksızın ve kıdem tazminatı
oumldenmeksizin işten ccedilıkarıldığı anlaşıldığı iccedilin işccedilinin iş soumlzleşmesinin feshini yerel
mahkeme geccedilerli olmayan sebeplerle yapılan bir fesih olarak kabul etmiştir Bunun
sonucunda da işccedilinin işe iadesine huumlkmedilmiştir İşveren de bunun uumlzerine yedi guumln
iccedilerisinde davacının işe başlamasını istemiş işccedilinin işe başlamaması uumlzerine ikinci
ihtarname goumlnderilmiştir Tuumlm bunlara rağmen işccedili işe başlamamıştır Davacı vekili ise
işverenin koumltuumlniyetli olduğunu iddia ederek iş soumlzleşmesinin haklı nedenlerle sona
erdirdiğini kanıtlayamamıştır Bu durumda işveren mahkeme kararına karşın işccediliyi bir
ay iccedilerisinde işe başlatmamış olsaydı tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacaktı Yerel
mahkeme işccedilinin iş soumlzleşmesinin devam ettiğine karar vermesine rağmen işccedili işe
başlamamıştır bu da iş soumlzleşmesinin işccedili tarafından sona erdirildiği anlamına
gelmektedir Bu accedilıdan işccedilinin kıdem ve ihbar tazminatlarına hak kazanmamalıdır Bu
noktada Yargıtay kararının kanun huumlkuumlmleri ile ccedileliştiği kabul edilmelidir74
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamaları
Uumllkemizdeki işe iade koşulları incelendikten sonra kısaca Avrupa uumllkelerindeki
uygulamalardan bahsedilecektir Avruparsquoda işe iade koşulları accedilısından farklı uumllkelerde
farklı yaklaşımlar goumlze ccedilarpmaktadır Oumlrneğin İtalyarsquoda işveren işe iade huumlkmuumlne
uymayarak işccediliyi işe iade etmediği her guumln iccedilin para cezası oumldemekle sorumlu
tutulmaktadır Fransız iş hukukunda ise işveren uumlzerinde psikolojik baskı kurularak
işccedilinin iadesi icra edilmeye ccedilalışılmaktadır75
İspanyarsquoda ise işccedilinin işe iadesi huumlkmuumlnuuml işveren yerine getirmezse yaptırım sadece
işten ayrılma tazminatı verilmektedir İspanya ve İtalyarsquoda uygulanan youmlntemler dolaylı
icra youmlntemleridir76
İngiliz hukuku incelendiğinde ise mahkeme haklı sebep olmaksızın işten ccedilıkarılan
işccedilinin işe iadesine karar verebilmektedir İşe iade kararı uumlzerine de işverenin işccediliyi
eski işine veya muadili bir işe tekrar yerleştirmesi gerekmektedir İngilterersquode işe iade
74
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet Edilmesine Rağmen İşe
Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl
1 S3 s103 75
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma ve Toplum
20124 s16 76
OumlZBEK Mustafa S s16
41
davalarının başlangıcında uzlaşma sağlanmaya ccedilalışılmakta işccedili muumlzakereler sırasında
işe doumlnmekten vazgeccedilerse taraflar arasında bir tazminat miktarı belirlenmektedir77
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramları
Birinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin işverence feshedilmesinin koşulları accedilıklanmıştı
Buna goumlre belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshedilebilmesinin iki
yolu bulunduğu belirtilmişti Bunlardan ilki iş kanununda sayılan sebeplerle tazminatsız
olarak derhal fesih ikincisi ise işccedilinin kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı oumldenerek veya
ihbar suumlrelerinin işccediliye kullandırılması yoluyla fesihtir Fesih dışında iş soumlzleşmesinin
sonra ermesi soumlzleşme suumlresinin dolması işccedili veya işverenin oumllmesi veya soumlzleşme
taraflarının anlaşması yoluyla da olabilmektedir
Bu noktada uygulamada sıkccedila karşılaşılan usulsuumlz fesih kavramının tanımını yapmak ve
detaylıca accedilıklamak gerekmektedir Belirsiz suumlreli bir iş soumlzleşmesi taraflarca bildirim
suumlresi verilmeksizin veya eksik verilerek feshedilmiş veya peşin oumldemeyle fesihte
bildirim suumlrelerine ilişkin uumlcret oumldenmemiş ya da eksik oumldenmişse usulsuumlz bir fesih
ortaya ccedilıkarrdquo78
Başka bir deyişle ldquousulsuumlz fesih belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde iş soumlzleşmesinin
feshinde İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesindeki ihbar oumlnelinin hiccedil verilmemesi eksik
verilmesi peşin oumldeme yoluyla fesihte ise peşin oumldemeye ait uumlcretin oumldenmemesi veya
eksik oumldenmesidirrdquo79
Oumlğretide birbiriyle sıkccedila karıştırılan geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarının
arasındaki ayrımı da belirtmekte fayda bulunmaktadır Geccedilersiz fesihle usulsuumlz fesih
aynı anlama gelmemektedir Usulsuumlz fesih iş guumlvencesine tabi olmayan işccedililer
accedilısından geccedilerli bir fesih tuumlruumlduumlr ancak iş guumlvencesine tabi işccedilinin geccedilerli neden
goumlsterilmeden veya savunması alınmadan soumlzleşmesinin feshedilmesi kendisine ihbar
suumlresi verildiğinden geccedilersiz fesihtir ancak usulsuumlz değildir80
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih yaptırımları bakımından da birbirlerinden farklıdır
Feshin usulsuumlz olması durumunda yaptırım ihbar tazminatıdır Feshin geccedilersiz olması
77
OumlZBEK Mustafa S s16 78
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s413 79
OumlZCAN s60 80
OumlZCAN s61
42
durumunda ise yaptırım işe başlatmama tazminatıdır Fesih davası aynı anda hem
geccedilersizlik hem de usulsuumlzluumlk sebebine dayandırılamamaktadır İşverenin belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesinde geccedilersiz veya haksız fesih yapması halinde iş guumlvencesine tabi
olmayan işccedililer iccedilin de aynı huumlkuumlmlerden yararlanma durumu ortaya ccedilıkmaktadır
Ayrıca bu durumda da işveren feshin haklılığını ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr81
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarını aralarındaki fark ve sonuccedilları bakımından
ele aldıktan sonra yine hukukta sıkccedila karşılaşılan fesih hakkının koumltuumlye kullanımı
başka bir deyişle iyi niyet kurallarına uygun olmayan feshi accedilıklamak yerinde olacaktır
Hukukta iş guumlvencesi kapsamı dışında kalan işccedililerin soumlzleşmelerinin işverence feshine
getirilen sınıra ldquohakkın koumltuumlye kullanılması teorisirdquo denmektedir82
Bu noktanın
tespitindeki oumllccediluumlt ise objektif iyi niyet yani duumlruumlstluumlk kurallarına aykırılıktır
Fesih hakkının koumltuumlye kullanımı ise fesih hakkı ortaya ccedilıkmış olmasına rağmen iyi
niyet kurallarına uymayan şekilde meydana gelmesi veya fesih hakkı ortaya ccedilıkmadan
bu hakkın kullanımıdır Bazı hallerde ortada ihbar tazminatı oumldenmesini gerektiren bir
durum olmamakla birlikte koumltuuml niyet tazminatı oumldenmesini gerektiren bir durum
bulunabilmektedir
Koumltuuml niyet tazminatı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleriyle 4857 sayılı İş Kanunu ve Deniz İş
Kanunursquona tabi ccedilalışıp iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan işccedililerin soumlzleşmesinin koumltuuml
niyetle feshinden doğan bir tazminat hakkıdır Basın İş Kanunursquonda koumltuuml niyet tazminatı
hakkı bulunmadığından iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan gazetecilerin iş
soumlzleşmelerinin feshi halinde koumltuuml niyet tazminatı hakları da bulunmamaktadır İş
Kanunun 17rsquonci maddesine istinaden fesih hakkının koumltuumlye kullanılarak sona
erdirilmesi halinde işccediliye bildirim suumlresinin 3 katı tutarında tazminat oumldenmesi
gerekmektedir Bu maddeye goumlre uumlcretin hesabında uumlcrete ek olarak işccediliye sağlanmış
para veya para ile oumllccediluumllebilen soumlzleşme ve kanundan doğan menfaatler de
81
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s435 82
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi 12012014)
43
hesaplanmalıdır83
İşveren hem bildirim suumlrelerine uymamış hem de iş soumlzleşmesini
koumltuuml niyetli olarak feshetmişse ihbar ve koumltuuml niyet tazminatlarının ayrı ayrı
hesaplanması gerekmektedir84
Koumltuuml niyet tazminatı gerektirecek fesihler genel olarak iş
guumlvencesinde belirtilen haklı veya geccedilerli nedene girmeyen fesihlerdir Koumltuuml niyet
tazminatına neden olabilecek durumlara oumlrnek olarak sendikal faaliyetler ırk renk
cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri gebelik doğum din siyasi goumlruumlş
sayılabilmektedir
Ancak iş guumlvencesine tabi olmayan bir işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi bildirim
suumlrelerine uymak koşuluyla feshedildiğinde bir hakkın koumltuumlye kullanılması oluşturuyor
olsa da geccedilerli bir fesihtir ve iş soumlzleşmesini yine de sona erdirir Ancak işccedilinin
tazminat hakkı saklıdır85
Koumltuuml niyet tazminatı işccedilinin son giydirilmiş bir guumlnluumlk bruumlt uumlcreti uumlzerinden
hesaplanmaktadır İşccedilinin kıdemine goumlre oumlnel suumlresi bulunup uumlccedille ccedilarpılır Bu sonuccedilta
bir guumlnluumlk bruumlt uumlcretle ccedilarpılır gelir ve damga vergisi duumlşuumlluumlp net miktar
hesaplanmaktadır Bu davalarda zamanaşımı suumlresi ise 10 yıldır86
24 Kıdem Tazminatı Hakkı
İş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedillarını incelerken karşımıza ccedilıkan en oumlnemli konu kıdem
tazminatı konusudur Kıdem tazminatı iş soumlzleşmesi sona eren ve belirli suumlre kıdemi
bulunan işccediliye işccedilinin oumlluumlmuuml halinde mirasccedilılarına işveren tarafından oumldenmesi
gereken işccedilinin ccedilalışma suumlresine ve uumlcretine goumlre belirlenen paradır
Kıdem tazminatı ile ilgili duumlzenlemeler 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesinde
duumlzenlenmiştir Kıdem tazminatı Kanunrsquoda goumlsterilen fesih hallerinde en az bir yıllık
kıdeme sahip işccediliye veya işccedilinin oumlluumlmuuml halinde hak sahiplerine işveren tarafından kanun
gereği oumldenmesi gereken miktarı işccedilinin kıdemine ve son bruumlt kazancına goumlre
83
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve Ekleri
httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-ve-ekleri(Erişim Tarihi
21102013) 84
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-2html(Erişim
Tarihi 22012014) 85
SUumlZEK s413 86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem Tazminatı TUumlHİS Şubat
2008 Cilt 21 s40
44
belirlenen paradır 4857 sayılı İş Kanunursquonda kıdem tazminatına ilişkin duumlzenleme
yapılmamıştır Kanunrsquoun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilerek 1475 sayılı Yasarsquonın
kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi yuumlruumlrluumlkte bırakılmıştır
1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesine goumlre Kanuna tabi işccedililerin soumlzleşmeleri
işveren tarafından ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan hallerde işccedili tarafından
derhal fesih yoluyla muvazzaf askerlik hizmeti dolayısıyla bağlı bulundukları Kurum
veya sandıklardan yaşlılık emeklilik veya malulluumlk aylığı veya toptan oumldeme almak
amacıyla kadının evlendiği tarihten itibaren bir yıl iccedilerisinde kendi arzusu ile sona
erdirmesi veya işccedilinin oumlluumlmuuml sebebiyle son bulması hallerinde işccedilinin işe başladığı
tarihten itibaren iş soumlzleşmesinin devamı suumlresince her geccedilen tam yıl iccedilin işverence
işccediliye 30 guumlnluumlk uumlcreti tutarında kıdem tazminatı oumldenmesi gerekmektedir İşccedililerin
kıdemleri iş soumlzleşmesinin devam etmiş veya fasılalarla yeniden akdedilmiş olmasına
bakılmaksızın aynı işverenin bir veya değişik işyerlerinde ccedilalıştıkları suumlreler goumlz oumlnuumlne
alınarak hesaplanmaktadır İşyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir
işverenden başka bir işverene geccedilmesi veya başka bir yere nakli halinde işccedilinin kıdemi
işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri suumlrelerinin toplamı uumlzerinden
hesaplanmaktadır
Toplu soumlzleşmelerle ve iş soumlzleşmesiyle belirlenen kıdem tazminatlarının yıllık miktarı
Devlet Memurları Kanununa tabi en yuumlksek Devlet memuruna bir hizmet yılı iccedilin
oumldenecek azamicirc emeklilik ikramiyesini geccedilmemelidir Tuumlm tazminat alacaklarında
zaman aşımı suumlresi 10 yıl olarak belirlendiğinden ihbar ve kıdem tazminatlarında
zamanaşımı akdin feshi tarihinden itibaren 10 yıldır Kıdem tazminatı işccedilinin ccedilalışma
suumlresince geccedilen bruumlt uumlcretin iccediline ikramiyeler primler yakacak aile vb yardımlar
hesaba katılırken evlenme yardımı gibi suumlrekliliği bulunmayan yardımlar hesaplamada
dikkate alınmamaktadır Her bir yıl iccedilin giydirilmiş son bruumlt uumlcretinin otuz guumlnluumlk
tutarı şeklinde hesaplanmaktadır Bir yıldan artan suumlreler iccedilin ise aynı uumlcret uumlzerinden
oranlama yapılarak oumldeme yapılması gerekmektedir87
87
1475 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
45
4857 sayılı İş Kanunun 17rsquonci maddesine goumlre ise işccedilinin soumlzleşmesinin bildirimli
olarak feshedilmesi durumunda ve İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinin 1rsquoinci ve 3 uumlncuuml
fıkralarına istinaden fesih halinde ise işccedili kıdem tazminatını hak etmektedir
Bir yıllık suumlrenin tespitinde fesih bildirimli ise bildirim suumlresinin sonu fesih bildirimsiz
ise beyanın karşı tarafa ulaştığı tarih esas alınmaktadır Mevcut durumda işccedilinin
ccedilalışma suumlresi 1 yılın altında ise kıdem tazminatı oumldenmemektedir İş soumlzleşmesi ancak
bu suumlre bittiğinde sona erdirilebilir Şayet bu suumlre iccedilinde soumlzleşme ile yapılması gereken
bir zam varsa kıdem tazminatı raporun bittiği tarihte ve zamlı uumlcret uumlzerinden
hesaplanmalıdır İşccedilinin işi kendi isteğiyle bıraktığı durumlarda da işverenin kıdem
tazminatı oumldemesi gerekmemektedir Buna karşılık işccedili askerlik ve emeklilik iccedilin kadın
işccedili de evlendiği tarihten bir yıl iccedilinde işi kendi isteğiyle bırakıyorsa kıdem tazminatını
hak etmektedir
Bunların dışında işccedili iş soumlzleşmesini Kanunun 24rsquouumlncuuml maddesindeki haklı
nedenlerden birine dayanarak feshediyorsa veya işveren Kanunun 25rsquoinci maddesinin 1
ve 3rsquouumlncuuml fıkralarına dayanarak soumlzleşmeyi feshediyorsa tazminat hakkı doğmaktadır
Belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde soumlzleşme suumlresinin sona ermesi halinde kıdem tazminatı
oumldenmemektedir İşccedilinin aynı işverene bağlı olarak değişik iş yerlerinde ccedilalışması
durumunda kıdem tazminatı suumlresi hesaplanırken bu suumlreler birleştirmektedir İşyerinin
devri durumunda kıdem tazminatından eski ve yeni işveren birlikte sorumlu
olmaktadırlar İşccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak kazanması ancak ccedilalışmaya devam
etmesi durumunda işccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak ettiği tarihte kıdem tazminatı
hesaplanıp oumldenir sonra yeni bir iş soumlzleşmesi ile işccedili işe başlatılabilir Ccedilıraklıkta geccedilen
suumlre ve yasal ccedilalışma yaşının altında ccedilalışılan zamanda geccedilen suumlre kıdem tazminatının
hesabında dikkate alınmamaktadır İşccedilinin raporlu olduğu suumlrede iş soumlzleşmesi askıda
kalmaktadır İşccedilinin uumlcretsiz izin kullandığı doumlnemler kıdem tazminatının hesabında
dikkate alınmamaktadır İşccedilinin hak kazanıp kullanmadığı uumlcretli izinler iş
soumlzleşmesinin sona erdiği tarihte uumlcret olarak oumldenmelidir Kıdem tazminatı nakden
oumldenmelidir ancak İşccediliyle anlaşılması halinde taksitle de oumldenme imkanı
bulunmaktadır Kıdem tazminatının suumlresinde oumldenmemesi halinde geccedilen suumlre iccedilin
mevduata uygulanan en yuumlksek faizin uygulanması gerekmektedir88
88
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
46
Kanuna goumlre kıdem tazminatının miktarı en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emekli ikramiyesini geccedilmemelidir Bu miktara kıdem tazminatının tavanı da
denmektedir Toplu iş soumlzleşmeleri ile de miktar ancak tavan kadar
yuumlkseltilebilmektedir Basın-İş Kanununda ise Deniz-İş ve İş Kanunlarından farklı
olarak tavan uygulanmamaktadır89
İş Kanunursquonda kıdemin nasıl belirleneceği ihbar tazminatı hakkından nasıl
yararlanılacağı accedilıkccedila duumlzenlenmemiş yargı kararlarına bırakılmıştır Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 2001 yılına ait bir kararında ldquoKısmi ccedilalışma ister haftanın bir veya
bazı guumlnleri ccedilalışma şeklinde gerccedilekleşsin ister her guumln bir kaccedil saat şeklinde olsun
işccedilinin iş yerinde ccedilalışmaya başladığı tarihten itibaren bir yıl geccedilince kıdem tazminatı
hakkının doğabileceği ve izin hak kazanacağı Dairemizce kabul edilmiştir
Hesaplamada esas alınacak uumlcret ise işccedilinin kısmi ccedilalışma karşılığı aldığı uumlcret
olmalıdırrdquo denilmektedir90
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin hakları
4857 sayılı İş Kanunursquonun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin Kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilmektedir Kanun maddesinden
de anlaşılacağı uumlzere kıdem tazminatına dair bir fon kurulması oumlngoumlruumllmektedir
Bu durumda feshin haklı nedenle yapılıp yapılmadığının bir oumlnemi kalmayacak belirli
yıl ccedilalışmış olmak gibi bir takım koşullar arandığından işccedili fesihte en azından kıdem
tazminatından faydalanabilecektir Ccediluumlnkuuml Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı
istatistiklerine goumlre işccedililerin yalnızca 10rsquou kıdem tazminatından yararlanabilmektedir
İşccedililerin pek ccediloğu bilgisizlik nedeniyle kıdem tazminatı hakkını talep etmiyor ya da
işveren kıdem tazminatı oumldemeden işccediliyi işten ccedilıkartabiliyor 4857 sayılı İş Kanunursquonda
kıdem tazminatına verilen oumlnem diğer maddeler değiştirilirken 1475 sayılı Kanunrsquoun
sadece kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi korunması bunu kanıtlamaktadır
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın uumlzerinde ccedilalıştığı formuumllde fon
89
OumlZCAN s61 90
Yargıtay 9 HD 462001 tarih 20016848 E 20019525 K
47
kesintilerinin yuumlzde 25inin devlet tarafından uumlstlenilmesi şeklindedir Bu sayede kıdem
tazminatının 30 guumln uumlzerinden oumldenebilmesi sağlanabilecektir
Kıdem tazminatı fonunun kurulması halinde Basın-İş Kanunursquona tabi ccedilalışanlar
accedilısından oumlnemli bir değişiklik olacaktır Bunun nedeni ise Basın İş kanununda kıdem
tazminatında İş Kanunursquonun aksine tavan uygulaması bulunmamaktadır Basın sektoumlruuml
ccedilalışanları da fona dahil olacağından en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emeklilik ikramiyesi tavanı onlara da uygulanacaktır91
2014 Ocak ayı itibariyle işccedili ve işveren taraflarıyla mutabakat sağlanamaması
sebebiyle kıdem tazminatı fonunun kurulmasına dair ccedilalışmalar daha sonraki bir
doumlneme bırakılmıştır
25 İhbar Tazminatı Hakkı
Kıdem tazminatından sonra iş soumlzleşmesinin feshinin bir diğer oumlnemli sonucu da ihbar
tazminatı hakkının doğup doğmayacağıdır İhbar tazminatının tanımı yasada
yapılmamış olup İş Kanunun 17rsquonci maddesinde duumlzenlenmektedir Fesihte usulsuumlzluumlk
yapan tarafın karşı taraf oumldemek zorunda olduğu zarar koşuluna bağlı olmayan bir
tazminattır
İhbar tazminatına hak kazanılması iccedilin soumlzleşmenin belirsiz suumlreli olması gerekmektedir
Soumlzleşmeyi fesheden tarafın ihbar tazminatı isteme hakkı bulunmamaktadır Ancak İş
Kanunursquonun 26rsquoncı maddesi uyarınca maddi tazminat veya kıdem tazminatı
isteyebilmektedir Bunun dışında deneme suumlrecinde ihbar tazminatı hakkı
doğmamaktadır İşyeri devrinde ise ihbar tazminatından sadece işyerini devralan
sorumlu olmaktadır
İlaveten Basın İş Kanununda ihbar tazminatı konusunda 2 ayrı suumlre tespit edilmiştir
Basın İş Kanunursquonun 6rsquoncı maddesine goumlre eğer işveren meslekte 5 yılını doldurmuş
bir gazetecinin iş akdini feshetmek isterse bunu gazeteciye yazılı olarak bildirmek
zorundadır Bu durumda gazetecinin iş akdi bu bildirimin yapıldığı tarihten itibaren 3
aylık suumlrenin sonunda feshedilmiş sayılır Beş seneden az hizmeti olan gazeteciler iccedilin
bu suumlre 1 aydır Eğer iş soumlzleşmesi gazeteci tarafından feshedilmek istenirse hizmet
91
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu Dergisi 20081 s81
48
suumlresine bakılmaksızın en az 1 ay oumlnceden işverene haber verme zorunluluğu vardır
İşveren iş soumlzleşmesini hemen feshetmek isterse hizmeti en az 5 yıl suumlren gazeteciye 3
aylık ihbar tazminatı oumldemek zorundadır Hizmeti 5 yıldan az suumlren gazeteciye ise 1
aylık ihbar tazminatını oumldemelidir92
Deniz İş ve Basın İş Kanunlarına tabi ccedilalışanlara da ihbar tazminatı huumlkuumlmleri
uygulanmaktadır Ancak 818 sayılı Borccedillar kanunu huumlkuumlmlerine tabi iş soumlzleşmelerinin
feshinde ihbar tazminatı bulunmamaktadır İhbar tazminatı hesabında giydirilmiş bruumlt
uumlcret esas alınmaktadır Devamlılık goumlstermeyen oumldemeler hesaba katılmamaktadır93
26 İşsizlik Oumldeneği
Belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonun 17rsquonci gazeteciler iccedilin Basın İş Kanununun
6rsquoncı maddelerine istinaden işverence bildirimli olarak veya bildirim suumlrelerine ait uumlcret
peşin olarak oumldenmek suretiyle ya da ahlak ve iyi niyet hallerine aykırı olmamak
koşuluyla haklı nedenle feshedilen işccedili belirli koşulları sağlaması halinde işsizlik
oumldeneğine hak kazanmaktadır
4447 sayılı İşsizlik Sigortası Kanunursquonun 50rsquonci maddesine goumlre işccedili iş soumlzleşmesi sona
ermeden oumlnceki 3 yıl iccedilinde 600 guumln sigortalı ccedilalışmış işsizlik sigortası primlerini
oumldemiş ve işten ayrılmadan oumlnceki 120 guumln iccedilinde prim oumldeyip suumlrekli ccedilalışmış
olmalıdır Bunun yanı sıra başvuru sırasında iş soumlzleşmesi grev lokavt veya kanundan
doğan oumldevler sebebiyle askıya alınmış olmamalıdır İşyerinin başkasına geccedilmesi
kapanması vb nedenlerle de işccedilinin işsiz kaldığı durumlarda işsizlik oumldeneğinin
oumldenmesi gerekmektedir94
İşccedili Tuumlrkiye İş Kurumursquona suumlresi iccedilerisinde başvurarak yeni bir iş iccedilin hazır olduğunu
kaydettirmelidir İşsizlik oumldeneği işccedilinin prime esas son doumlrt aylık kazancının guumlnluumlk
ortalama 50rsquosine goumlre hesaplanmaktadır Bu miktar net asgari uumlcreti geccedilemeyecek
şekilde oumldenmelidir95
92
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazeteciler-bu-yazy-
mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013) 93
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatorgtr (05092013) 94
4447 sayılı İşsizlik sigortası Kanunu wwwmevzuatgovtr 95
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
49
27 İbraname
İş soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını incelerken İş Kanunursquonda bulunmayan fakat
işccedili ve işvereni yakından ilgilendiren ibraname konusuna da değinilmesi gerekli
goumlruumllmektedir İbraname işccedilinin birden fazla alacağını ortadan kaldıran bir soumlzleşmedir
Şekle tabi olmayıp yazılık esastır 818 sayılı Borccedillar Kanunu ve İş Kanunursquonda yer
almayıp uygulamada bu ismi almıştır Bunların dışında mahkemeye intikal eden
durumlarda ibranamenin bazı kalemlerinin geccedilersiz olması tuumlm ibranameyi geccedilersiz
kılmamaktadır
İşe girerken ya da iş devam ederken duumlzenlenen ibranamenin geccedilerliliği
bulunmamaktadır İş soumlzleşmesi sona erdikten sonra yapılmalıdır ve sadece geccedilmişteki
borccedillar iccedilin duumlzenlenmelidir Gelecekteki borccedillar iccedilin duumlzenlenmiş bir ibraname bu
accedilıdan geccedilerlilik taşımamaktadır96
İbranamede alacakların accedilıkccedila teke tek belirtilmesi
gerekmektedir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 2961995 tarihli E5431 K22861 sayılı kararında
davacı uumlcret alacağının oumldetilmesine karar verilmesini yerel mahkemeden talep etmiş
yerel mahkeme de talebi reddetmiştir Yargıtay ise yerel mahkemece huumlkme dayanak
yapılan ibranamede belirtilen hak tuumlrlerinin oumldendiği soumlz edilmesine karşın ibraname ile
davalının savunmasının ccedileliştiğini gerccedilekten doğmadığı ileri suumlruumllen hakların oumldenmiş
olmasının da muumlmkuumln olmadığını bu durumda savunma ile ccedilelişen ibranameye değer
verilemeyeceği bu durumda tarafların iddia ve savunmaları doğrultusunda
goumlsterecekleri delillerin toplanıp değerlendirilerek bir sonuca varılması gerektiğinirdquo
vurgulamış ve yerel mahkemenin kararını bozmuştur97
Yargıtayrsquoın bu kararı ibraname ile savunmanın ccedilelişmesi durumunda ibranamenin
geccedilerliliğinin sorgulanması gerektiğine ve işccedili lehine yoruma bir oumlrnek oluşturmaktadır
96
OumlZCAN s90 97
CcedilUKUR Muumlrsel İŞ Hukukunda İbraname Uygulaması
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8519(Erişim Tarihi 07112013)
50
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA İNCELENMESİ
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesinin feshi neden ve sonuccedillarıyla uumllkemiz iş hukuku kapsamında
incelendikten sonra bu boumlluumlmde soumlzleşmesinin feshi ve iş guumlvencesi kavramları
uluslararası normlar ışığında incelenecektir Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (UCcedilOuml-ILO)
ccedilalışma yaşamına ilişkin ldquouluslararası ccedilalışma standartlarınırdquo oluşturan ve Birleşmiş
Milletlerin uzmanlık kuruluşu olarak goumlrev yapan 1919 yılında kurulmuş olan bir
oumlrguumlttuumlr
ILOrsquonun temel belgesi Anayasasıdır İkinci oumlnemli belgesi 1944 yılında Filadelfiyarsquoda
toplanan Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul edilen ldquoFiladelfiya Bildirgesirdquodir
Diğer bir oumlnemli belge ise 1998 yılındaki Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul
edilen ldquoTemel İlkeler ve İşyerindeki Haklar Konulu ILO Deklarasyonurdquodur Tuumlrkiye
1932 yılında Milletler Cemiyetirsquone ve boumlylece ILOrsquoya uumlye olmuştur98
İş guumlvencesi kavramı ve ILOrsquonun duumlzenlemeleri incelendiğinde ise ilk olarak ILOrsquonun
iş guumlvencesini duumlzenleyen temel soumlzleşmesi olan ve 1982 yılında yuumlruumlrluumlğe konulan
Hizmet İlişkisine İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında 158 Sayılı Uluslararası
Ccedilalışma Soumlzleşmesi karşımıza ccedilıkmaktadır Bu Soumlzleşmenin uygulama esaslarını
belirleyen 161 Sayılı Tavsiye de aynı yıl kabul edilmiştir Ayrıca ldquoİşletmelerde İşccedili
Temsilcilerinin Korunması ve Onlara Sağlanacak Kolaylıklar Hakkında 135 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesirdquo de 1971 yılından beri yuumlruumlrluumlkte bulunmaktadır99
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri Tuumlrk İş Hukuku mevzuatına 4773 ve 4857 sayılı Kanunlarla
girmiştir 2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde ele alınan
iş guumlvencesi Tuumlrk İş Hukukunda koumlkluuml bir değişikliğe yol accedilmıştır100
Uluslararası
Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine
İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşme 1994 yılında Tuumlrkiye tarafından
98
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
99 ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi(Erişim Tarihi 13122013)
100ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii İşverenleri
Sendikası s25
51
onaylanmıştır 4857 sayılı İş kanunu ile ILO soumlzleşmelerine ve AB normlarına uyum
sağlama accedilısından da oumlnemli bir adım atılmıştır
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşme
158 sayılı Hizmet İlişkisine Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmersquonin 2 Maddesinde
soumlzleşmenin tuumlm ekonomik faaliyet alanlarına ve hizmet soumlzleşmesi ile istihdam
olunanlara uygulanacağı accedilıkccedila belirtilmektedir Ancak
a Belirli suumlreli veya belirli bir işin tamamlanması ile ilgili hizmet soumlzleşmesiyle
ccedilalıştırılan işccedililer
b Suumlresi oumlnceden ve makul olarak belirlenmiş deneme suumlreli hizmet soumlzleşmesi ile ccedilalışan
işccedililerden deneme suumlresi iccedilinde bulunanlar
c Suumlreksiz hizmet ilişkisi iccedilinde ccedilalışan işccedililerin soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamının veya
bir kısmının uygulama alanı dışında bırakılabileceği belirtilmektedir
Uumllkemiz accedilısından durum incelendiğinde ikinci maddede yer alan ldquoİşccedililerin oumlzel
istihdam şartları bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği
accedilısından esaslı sorunlar bulunan durumlarda hizmet soumlzleşmesiyle istihdam
olunanlardan sınırlı bir kategori gerektiği taktirde bir uumllkedeki yetkili makam veya
uygun bir kuruluşccedila varsa işccedili ve işveren kuruluşlarına danışıldıktan sonra bu
Soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamı veya bazı huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında bırakabilirrdquo
ifadesi Tuumlrkiyersquode 30 işccedili ccedilalıştıran işletmelerde iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinin
uygulanmasının yasal zeminini oluşturmaktadır
Soumlzleşmenin 4rsquouumlncuuml maddesinde ise ldquoİşccedilinin kapasitesine veya işin yuumlruumltuumlmuumlne veya
işyeri gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilemezrdquo denilmektedir 5rsquoinci Madde de ise geccedilerli neden olamayacak durumlar
sıralanmaktadır Bu haller
-Sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya işverenin rızasıyla ccedilalışma
saatlerinde sendikal faaliyetlere katılma
-İşccedili temsilciliği yapmış olmak yapmak veya işccedili temsilciliğine talip olmak
-İşvereni şikayet etmek veya işveren aleyhine mevzuata aykırılık iddiasıyla başlatılmış
suumlrece katılım veya işveren aleyhine idari makamlar nezdinde muumlracaatta bulunmak
-Irk renk cinsiyet medeni hal aile sorumlulukları hamilelik din siyasi goumlruumlş etnik
veya sosyal koumlken
52
-Doğum izni esnasında işe gelmeme olarak Soumlzleşmede belirtilmektedir
Soumlzleşmenin 6 Maddesinde de Hastalık veya kaza nedeniyle geccedilici devamsızlık işten
ccedilıkarma iccedilin geccedilerli neden olmadığı ayrıca ifade edilmektedir
Soumlzleşmede yer alan bir diğer oumlnemli unsur da 7rsquonci madde uyarınca hakkındaki
iddialara karşı savunma fırsatı verilmeden bir işccedilinin hizmet ilişkisinin o işccedilinin tutumu
ve verimi ile ilgili nedenlerle sona erdirilemeyeceğidir 9rsquouncu madde uyarınca da
hizmet ilişkisine haksız olarak son verildiği kanısında olan bir işccedilinin mahkeme iş
mahkemesi hakemlik kurulu veya hakem gibi tarafsız bir merci nezdinde itirazda
bulunma hakkının bulunduğu da ayrıca belirtilmektedir Ayrıca geccedilerli bir neden
bulunduğunu ispat yuumlkuuml de soumlzleşme uyarınca işveren yuumlklenmektedir
Soumlzleşmenin 12Nci maddesinde hizmet ilişkisine son verilen işccedilinin ulusal mevzuat ve
uygulamaya uygun olarak yararlanacağı haklar sıralanmaktadır Bu haklar
a Miktarı diğer unsurların yanısıra hizmet suumlresine ve uumlcret seviyesine goumlre belirlenecek
ve doğrudan işveren tarafından veya işverenlerin katkısıyla oluşturulmuş bir fondan
oumldenecek bir kıdem tazminatı veya işten ayrılma nedeniyle doğan başka haklar
b Tabi oldukları koşullar ccedilerccedilevesinde işsizlik sigortası veya yardımından doğan haklar
veya yaşlılık yahut maluumllluumlk gibi diğer sosyal guumlvenlik tuumlrleri
c Bu tazminat ve oumldeneklerin birleşimi şeklinde ifade edilmektedir
158 sayılı ILO soumlzleşmesi oumlzellikle işccedilinin kapasitesine işin yuumlruumltuumlmuumlne veya işyeri
gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilmemesi huumlkmuumlnuuml getirmiştir Ayrıca soumlzleşmenin 5rsquoinci maddesinde geccedilerli neden
oluşturmayan durumlar belirtilmiştir Bunlar sendika uumlyeliği işccedili temsilciliği işvereni
şikacircyet etmek ayrımcılık doğum ve hastalık gibi nedenlerdir Soumlzleşmede ayrıca işccediliye
savunma şansı ve bildirim suumlresi(veya tazminat) tanınması gerektiği de belirtilmektedir
Ayrıca işverene işccediliye kıdem tazminatı oumldeme ve işccedilinin işine ekonomik teknolojik
yapısal veya benzer nedenlerle son verme halinde bunun nedenlerini işlemden
etkilenecek işccedili sayısını suumlresini işccedili temsilcisine belirtme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml getirilmiştir
Tuumlrkiyersquonin soumlzleşmeyi onaylamasıyla birlikte İş Kanunursquonda değişiklik yapma ihtiyacı
da doğmuştur 4857 sayılı İş Kanunu ile birlikte soumlzleşmeyle uyum sağlanmıştır101
101
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman Demirel Uumlniversitesi
Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek Lisans Tezi Isparta 2006 s32-34
53
Yukarıda incelenen maddelerden de anlaşıldığı uumlzere 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesine
gore belirli suumlreli hizmet akitleri deneme suumlreli hizmet akitleri ile ccedilalışanlar suumlreksiz
hizmet ilişkisi ile ccedilalışanlar kapsam dışı tutulacaktır Ancak bu soumlzleşmenin koruyucu
huumlkuumlmlerinden kaccedilınmak amacıyla belirli suumlreli hizmet soumlzleşmeleri yapılmasına karşı
yeterli guumlvenceler alınmalıdır
158 sayılı soumlzleşmenin TBMMde onaylanmasından oumlnce bu soumlzleşmenin
onaylanmaması iccedilin işveren ccedilevreleri yoğun kampanya başlatmış kamuoyunda buumlyuumlk
tartışmalar yaşanmıştır Buna karşın iş guumlvencesi ile ilgili yasal duumlzenlemelerin
yuumlruumlrluumlkte olduğu uumllkelerde istihdamın olumsuz etkilenmesi bir yana işleri guumlvencede
olan işccedililerin verimliliğinin arttığı da goumlzlemlenmektedir102
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşme
87 sayılı soumlzleşme 25 Kasım 1992 tarih ve 3847 sayılı yasa ile Tuumlrkiye tarafından
onaylanmış olup yasanın yuumlruumlrluumlk tarihi 11 Aralık 1992rsquodir Soumlzleşmenin getirdiği
haklar işccedililerin ve işverenlerin oumlnceden izin almadan kendi istenccedilleriyle diledikleri
sendikayı kurma ve diledikleri sendikaya uumlye olma hakkı işccedili ve işveren oumlrguumltlerinin
oumlzguumlr bir biccedilimde kendi ana tuumlzuumlk ve youmlnetmeliklerini oluşturma temsilcilerini ve
youmlnetimlerini seccedilme etkinliklerini duumlzenleme ve programlarını oluşturma hakkı İşccedili ve
işveren oumlrguumltlerinin idari makamlarca ccedilalışmadan alıkonmama ve kapatılmaya karşı
korunma hakkı İşccedili ve işveren oumlrguumltlerinin federasyon ya da konfederasyon biccediliminde
oumlrguumltlenme ve oumlzguumlrce uluslararası kuruluşlara uumlye olma hakkı olarak sıralanabilir103
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşme
Oumlrguumltlenme ve Toplu Goumlruumlşme Hakkı Prensiplerinin Uygulanması Hakkında 98 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesi Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml tarafından 1 Temmuz
1949rsquoda kabul edilmiş 18 Temmuz 1951rsquode yuumlruumlrluumlğe girmiştir Soumlzleşme Tuumlrkiye
tarafından 8 Ağustos 1951 tarihinde 5834 sayılı kanunla onaylanmıştır Bu soumlzleşme 87
102
ERTAN Selccediluk 4857 Sayili İş Yasasi ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel İş Emek Araştırma
Dergisi 20051 s137-150 103
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-isorgtryayinlaruco_ilopdf
(Erişim Tarihi 12012014)
54
sayılı Soumlzleşmenin tamamlayıcısı niteliğinde olup sendika ile toplu pazarlık hakkının
işverenlere karşı korunmasını sağlama amacını guumltmektedir 98 sayılı Soumlzleşme sendika
oumlzguumlrluumlğuumlnuumln zedelenmesine youmlnelik olarak işverenlerden gelecek olumsuz hareketlere
karşı işccediliyi koruma youmlnuumlnden oumlnemli bir soumlzleşmedir104
32 AB normları ışığında iş guumlvencesi
Avrupa Birliği İs Hukuku ağırlıklı olarak işccedili haklarının korunmasına youmlnelik huumlkuumlmler
iccedileren bir hukuk alanı olarak karsımıza ccedilıkmaktadır İş guumlvencesi konusu da Avrupa
Birliği İş Hukukunun temel esaslarından biridir105
1975 yılında Bakanlar Konseyi uumlye uumllkelerde ldquoToplu İşccedili Ccedilıkarmaya İlişkin Hukuki
Duumlzenlemelerin Uyumuna İlişkin 9859 Sayılı Youmlnergerdquoyi kabul etmiştir Buna goumlre
işveren toplu işccedili ccedilıkartmak iccedilin oumlncelikle iyi niyetli bir anlaşmanın yollarını aramak
durumu sebepleri ccedilıkarılacak işccedili sayısı mevcut toplam sayıyı resmi makamlara
bildirmek mecburiyetindedir
321 Avrupa Sosyal Şartı
1961 yılında imzalanan Avrupa Sosyal Şartı ccedilalışma hakkını duumlzenlemesi accedilısından
oumlnemli bir belgedir Buna goumlre ccedilalışma hakkı adil ccedilalışma koşulları hakkı oumlrguumltlenme
hakkı grev dahil toplu pazarlık hakkı sosyal guumlvenlik hakkı gibi hakları iccedileren ASŞ
sadece kamu otoritesine bazı yuumlkuumlmluumlluumlkler getirmektedir Ancak bu normların
mahkemeler nezdinde ayrı bir duumlzenleme olmaksızın talep edilmeleri zordur106
Avrupa Sosyal Şartırsquonın 1rsquoinci maddesi ccedilalışma hakkını duumlzenlemekte ve anlaşmayı
onaylayan uumllkelerin tam istihdamı gerccedilekleştirmek uumlzere olabildiğince yuumlksek ve
istikrarlı bir istihdam duumlzeyine ulaşmayı ve bu duumlzeyi korumayı başta gelen amaccedil ve
sorumluluklardan biri saymaları gerektiğini belirtmektedir 2rsquonci maddede ise tarafların
adil ccedilalışma koşulları hakkının etkin biccedilimde kullanılmasını sağlama yuumlkuumlmluumlluumlkleri
vurgulanmaktadır 107
104
98 sayılı ILO Soumlzleşmesi httpsendikamblogspotcomtr20110298-sayl-ilo-sozlesmesi-135-sayl-
ilohtml (Erişim Tarihi 15102013) 105
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 s88 106
AKTUĞ s94 107
Avrupa Sosyal Şartı wwwdpbgovtr (Erişim Tarihi 21012014)
55
ASŞrsquonin Tuumlrk mevzuatına da birccedilok yansıması bulunmaktadır Oumlrnek vermek gerekirse
belgenin 28rsquoinci maddesi işccedili temsilcilerinin işletmede korunma ve kolaylıklardan
yararlanma hakkını duumlzenlemektedir 2821 sayılı eski Sendikalar Kanunursquonun 30rsquouncu
maddesi ise işyeri sendika temsilcilerinin teminatını duumlzenlemektedir Temsilcinin
sadece temsilcilik faaliyetlerinden dolayı iş akdinin feshedilmesi halinde İş
Kanunursquonun 21rsquoinci maddesi uyarınca en az bir yıllık uumlcreti tutarında tazminata hak
kazanacağı belirtilmektedir Ayrıca işverenin işyeri temsilcisinin yazılı rızası
olmadıkccedila temsilcinin işyerini değiştirmesi ve işinde esaslı bir değişlik yapması da
yasaktır108
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi
2000 yılında Nice Zirvesirsquonde ilan edilen AB Temel Haklar Bildirgesi Nice
Antlaşmasırsquonda yer almamıştır Ancak Bildirge hiccedilbir değişiklik yapılmaksızın Avrupa
Birliği Anayasasırsquonın ikinci boumlluumlmuumlne olduğu gibi aktarılmıştır109
Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi oumlzellikle iş guumlvencesi ile ilgili 30rsquouncu
maddesi accedilısından oumlnemlidir 30rsquouncu maddeye goumlre ldquo Her işccedili topluluk hukuku ve
ulusal kanunlar ve uygulamalara goumlre geccedilersiz sebeple işten ccedilıkarmaya karşı korunma
hakkına sahiptirrdquo110
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesi
İş guumlvencesi birccedilok uumllkede işccedililerin atılmasını engelleyen yasal bir hak olarak
tanımlanmaktadır Bazı uumllkelerde ccediloğunlukla Avruparsquoda bu hak mevzuatta yer
almaktadır Amerika Birleşik Devletleri gibi başka uumllkelerde ise fesih daha ccedilok
işverenin insiyatifine bırakılmış olan bir haktır111
Aşağıda iş guumlvencesinin ccedileşitli
uumllkelerde nasıl uygulandığına dair oumlrnekler yer almaktadır
108
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim Tarihi11102013)
109AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 110
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları Dergisi Ankara
2002 111
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Job20Securitypdf
(Erişim Tarihi 09022014)
56
331 İngiltere
İşverenin doğruluk kurallarına aykırı olarak soumlzleşmeyi feshettiği durumlarda hukuka
aykırılık bulunduğu kabul edilmektedir Ancak işveren iş ilişkisini işccedilinin mesleki
yeteneksizliği davranışları ekonomik durumun zorunlu kıldığı oumllccediluumlde işguumlcuumlnuuml
azaltmak gibi sebeplerle ortadan kaldırdığını ispat ettiği halde fesih haklı kabul
edilmektedir112
332 Almanya
Almanyarsquoda 1 Ocak 2004 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren Feshe Karşı Korunma Yasasırsquonda
geccedilerli nedenle işccedili ccedilıkartabilmek iccedilin işletmelerde ccedilalışan asgari işccedili sayısı 5rsquoden 10rsquoa
yuumlkseltilmiştir Boumlylece iş guumlvencesinden en az 6 aylık kıdemi olan ve 10rsquoun uumlzerinde
işccedili ccedilalıştıran işyerlerindeki işccedililer yararlanabilmektedir 113
333 Fransa
İşveren idari makamdan izin almadan işccedili ccedilıkarmalarda fesih hakkını koumltuumlye kullandığı
gerekccedilesiyle tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlrler İşyeri kurulu uumlyeleri işyeri işccedili
temsilcileri ve sendika temsilcileri işlerini keyfi bir fesih tehlikesi altında
bulunmaksızın serbestccedile yapabilmek iccedilin feshe karşı oumlzel bir biccedilimde
korunmaktadırlar İşccedilinin iş soumlzleşmesinin derhal feshi ancak ağır bir kusurunun
varlığında soumlz konusudur Bunun iccedilin uyulması gereken youmlntem suumlreli fesihle aynıdır114
334 Belccedilika
İncelenen diğer uumllkelerden farklı olarak Belccedilikarsquoda feshi ihbar konusunda soumlzleşme
serbestisi ilkesi geccedilerlidir Taraflar ihbar oumlnellerine uymak şartıyla belirsiz suumlreli hizmet
akitlerine her zaman son verebilmektedirler Soumlzleşmeyi işverenin feshetmesi halinde
112
TAŞKENT s46 113
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı Nedenle Feshinde
4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde
Değerlendirilmesi 2004 wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014) 114
UYAN Sefa s18
57
fesih bildiriminin yazılı olarak taahhuumltluuml mektupla yapılması gerekmektedir Geccedilerlilik
iccedilin bir sebep veya bir makamın onayına gerek duyulmamaktadır115
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesi
Uumllkeler Geccedilerli Neden Yargı Denetimi İşe İade
Sistemi
İşsizlik
Sigortası
Almanya Sosyal
Bakımdan
Geccedilerli Neden
Haksız Fesih
Mahkemece
İptal Edilir
Var Var
Fransa Gerccedilek ve
Ciddi Neden
Ekonomik
Nedenle Fesih
İzne Tabi
Var Var
İtalya Var Var Var Var
İngiltere Var Var Tazminat Var
İsveccedil Var Var 16-32 aylık
uumlcret
Var
İspanya Var Var Var Var
Yukarıdaki tabloda AB uumllkerinde iş guumlvencesi kapsamında tanınan haklar yer
alamkatadır116
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamaları
Kanada Ontario eyaletinde işccedilinin ırkı ataları memleketi rengi etnik koumlkeni
vatandaşlığı inanccedilları cinsiyeti hamileliği cinsel eğilimi yaşı succedil dosyası evlilik
durumu ailevi durumu veya sakatlığı nedeniyle hizmet akdi feshedilemez
Yeni Zelanda cinsiyet evlilik durumu dinsel veya etnik inanccedil etnik veya ulusal
koumlken renk ırk sakatlık yaş siyasi duumlşuumlnce istihdam edinilen statuuml ailevi durum veya
cinsel eğilim nedeniyle hizmet akdinin feshi yasaktır
115
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları Kadıoğlu Matbaası
Ankara 1987 s82 116
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi
58
Arjantin Hamileliğini doktor raporuyla belgeleyen kadın işccedilinin hizmet akdi hamilelik
doumlneminin tuumlmuumlnde feshedilememektedir117
117
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000 s5
59
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARI
41 Basın İş-Kanunu
4857 sayılı İş Kanunu kapsamında soumlzleşmenin feshi kavramı ele alındıktan sonra
ccedilalışmamızın bu boumlluumlmuumlnde Basın-İş Kanunu kapsamında ccedilalışan gazeteciler ve onların
işverenleri accedilısından iş soumlzleşmesinin feshi incelenecektir Bilindiği uumlzere Tuumlrk İş
Hukuku alanında bireysel iş ilişkilerini duumlzenleyen kurallarda birlik mevcut olmayıp
değişik ccedilalışma alanları iccedilin ayrı ayrı iş yasaları ccedilıkarılmıştır İşte bunlardan birisi de
gazeteciler ile oumlzel Radyo ve TVrsquolerin haberle ilgili boumlluumlmuumlnde ccedilalışanların bireysel iş
ilişkilerini duumlzenleyen Basın İş Kanunursquodur 1 13061952 tarih ve 5953 sayılı olan bu
Kanun 04011961rsquode 212 sayılı Kanun ile oumlnemli bir değişiklik geccedilirmiş olup soumlz
konusu değişikliklerin bir sonucu olarak kimi zaman Basın İş Kanunursquona 212 sayılı
Kanun denildiği de goumlruumllmektedir118
Basın İş Kanunursquonun ccedilıkarılmasının temel amacı gazetecinin korunmasıdır Buna ilişkin
olarak Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 332003 tarihli 20031375E 20032718K sayılı
kararı gazetecinin hukuk oumlnuumlnde korunmasına guumlzel bir oumlrnek teşkil etmektedir Soumlz
konusu davada gazeteci uumlzerinde ccedilalıştığı haberdeki kaynağın sızdırılması uumlzerine
kıdem tazminatı izin uumlcreti ikramiye fazla ccedilalışma uumlcreti talebiyle iş akdini
feshetmiştir Yerel mahkeme ise sadece yıllık izin uumlcreti ve ikramiye alacağına
huumlkmetmiş diğer istekler reddedilmiştir Temyize goumltuumlruumllen davada ise Yargıtay
Basın-İş Kanunursquonun amacının gazeteciyi korumak olduğunu vurgulamış ve kararı
bozmuştur119
411 Gazetecinin Tanımı
Basın İş Kanunu oumlzellikle gazetecilerin ccedilalışma koşullarını duumlzenleyen bir Kanun
olduğundan oumlncelikle gazeteci kavramının tanımını yapmak gerekmektedir
Gazeteciliğin meslek olarak oumlzellikleri birccedilok uumllkede gazeteci-işveren ilişkilerinin diğer
118
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Şubat
2013 s1 119
Y9HD 332003 T 20031375 E 20032718 K
60
ccedilalışanlarla ilişkilerden farklı şekilde duumlzenlenmesine sebep olmuştur Fransarsquoda
gazetecilerin hakları 1935 yılında İş Kanununa eklenen huumlkuumlmler ile ayrı bir
duumlzenlemeye konu olmuştur Almanyarsquoda ise Gazeteciler Birliği ve basın ccedilalışanları
arasında imzalanan toplu iş soumlzleşmesi ile duumlzenlemeler gerccedilekleştirilmiştir
Haberin haber olma niteliğini kaybetmemesi iccedilin gazeteci haberi en kısa suumlrede
ulaştırmalıdır Bu yuumlzden gazetecilik yoğun ccedilalışma temposu gerektirmektedir Duumlnya
Sağlık Oumlrguumltuuml (WHO)rsquonuumln meslek ve yaşam suumlrelerine dair araştırmasında
gazeteciliğin en kısa oumlmuumlrluuml meslek olduğu ortaya konmaktadır Bunun nedeni
gazetecilerin zaman zaman ccedilalışmak zorunda oldukları ccedilatışma veya afet boumllgeleri ve
gazetecilere youmlnelik suikast ve saldırılardır120
Gazeteci ifadesi geleneksel olarak basın guumlnuumlmuumlzde daha ccedilok medya olarak
adlandırılan alanda ccedilalışanları tanımlamaktadır121
Medya gelenekccedili liberal duumlşuumlnceye
goumlre ccediloğulcu siyasal sistemlerin ayrılmaz bir parccedilasıdır ve yasama yuumlruumltme yargı
guumlccedillerini toplum yararına denetleyen bir doumlrduumlncuuml guumlccediltuumlr Uluslararası Ccedilalışma
Oumlrguumltuumlrsquonuumln 1981 tarihli mesleklerin uluslararası standart sınıflandırmasında ldquoyazılı
basın araccedillarında ccedilalışan gazetecinin goumlrevlerine benzer şekilde radyo ve televizyon
iccedilin haber ve yorumların hazırlanmasında ve yayınlanmasında uzmanlaşan guumlncel
olaylar uumlzerine bilgi sahibi olan ve bu olaylarla ilgili kişilerle canlı roumlportajlar yapan
kişirdquo radyo ve televizyon gazetecisi olarak tanımlanmıştır122
Basın İş Kanununa goumlre gazetecinin bu kanundan faydalanabilmesi iccedilin gazete
mevkute(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında ccedilalışması gerekmektedir 212
sayılı kanunla ldquove benzerlerirdquo ifadesi kaldırılmış kanunun uygulama alanı daraltılmıştır
Bunun dışında Kanunun ilk şeklinde uumlcret alma şartı aranmazken 212 sayılı Kanun ile
yapılan değişiklikle belirtilen işlerde ldquouumlcretrdquo karşılığı ccedilalışanlara gazeteci deneceği
belirtilmektedir Kanunun uygulanabilmesi iccedilin uumlcretin suumlreklilik goumlsterir nitelikte
olması gerekmektedir Bu yuumlzden belirli zamanlarda bir anlaşma olmaksızın yazı
120
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları Legal
Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı s20 121
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim Fakuumlltesi İletişim
Ccedilalışmaları Dergisi2010 s62 122
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s55
61
yazanlar karikatuumlristler geccedilici defter tutan muhasebeciler kanun kapsamına
girmemektedirler123
Bir goumlruumlşe goumlre Kanundan faydalanmanın bir koşulu da gazetecinin tek geccedilim
kaynağının gazetecilik olmasıdır İlaveten Kanunun 3rsquouumlncuuml maddesi uyarınca kanun
kapsamına girmekte olan işletmelerin kurulmasını veya devredilmesini bildirme
yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır Profesyonel gazetecilikte başlıca geccedilim kaynağının
gazetecilik olması esas olduğundan mesleği bağımlı veya bağımsız olarak suumlrduumlrmesi
gazeteci sayılması bakımından oumlnem taşımamaktadır denilmektedir Ancak bunun
tersini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır Bir goumlruumlşe goumlre ldquoGazeteciliğin başlıca
geccedilim kaynağı olarak benimsenmesirdquo koşulunun gazetecilik mesleğinin doğasından
kaynaklandığı ileri suumlruumllmektedir124
Bu goumlruumlşe goumlre gazete veya dergilere suumlrekli
biccedilimde yazı yazan profesoumlr edebiyatccedilıların gazeteci sayılamayacağı kabul
edilmektedir Basın İş Kanununa baktığımızda ise ldquoGazeteci işverenle yaptığı
mukavelede aksi zikredilmediği takdirde dışarıda basınla alakası olsun veya olmasın
başka iş tutmakta serbesttirrdquo denmektedir Bu durumda gazeteciliğin başlıca geccedilim
kaynağı olması gerektiği sonucuna varmak muumlmkuumln goumlruumlnmemektedir125
Bunlara ek olarak Basın İş Kanunursquona goumlre gazeteci sayılma Tuumlrkiyersquode yayınlanma
koşuluna bağlıdır ldquoKanunun 1rsquoinci maddesinde gazeteci sayılabilmek iccedilin kişinin
Tuumlrkiyede yayımlanan gazete ve suumlreli yayınlarla haber ve fotoğraf ajanslarında
ccedilalışması oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Buna goumlre gazetecinin ccedilalışma yerleri yasada accedilıkccedila sayılmış
ve sınırlanmıştır rdquo 126
Tartışmalı olan bir konu da gazete muumlduumlrlerinin fikir işccedilisi kabul edilip
edilmeyecekleridir Oumlzekrsquo e goumlre 212 sayılı Kanunrsquodan oumlnce 5953 sayılı Kanunrsquoun ilk
halinde bu kişiler de fikir işccedilisi kabul edilmektedir 212 sayılı Kanunrsquoun yeni bir kanun
olmayıp 5953 sayılı Kanunu değiştirmesi nedeniyle 212 sayılı değişiklerle birlikte de
fikir işccedililiği kavramının bu kişiler iccedilin devam ettiğini kabul etmek gerekmektedir 127
123
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları BASHAŞ Şubat
2011s63 124
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı Ccedilalışma ve Toplum
20082 s11 125
AKYİĞİT Ercan s7 126
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001 s26 127
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki Hukuki Muumlnasebet
1962 s62
62
Şuğlersquoye goumlre ise gazete youmlneticileriyle ilgili doğrudan gazeteci sayılma ya da
sayılmama şeklinde bir sonuca bağlanmaması gerekmektedir Youmlnetici şayet makale
seccedilmek yayın ccedilizgisini belirlemek gibi goumlrevleri de yerine getiriyorsa gazeteci
sayılması uygundur Herhangi bir gazetecilik ccedilalışması yapmıyor ise de gazeteci
sayılması iccedilin bir neden bulunmamaktadır128
Duumlnyada gazetecilik mesleğini ele aldığımızda birccedilok uumllkede gazeteci sıfatına sahip
olmak iccedilin bir medya kuruluşunda gazeteci olarak istihdam edilmenin yeterli olmadığı
goumlruumllmektedir Bazı uumllkelerde oumlzel bir kuruluş tarafından mesleki sicile tescil ve bir
kart ccedilıkarılmak suretiyle gazetecilik statuumlsuuml tanınmaktadır Tuumlrkiyersquodeki Basın Yayın
Enformasyon Genel Muumlduumlrluumlğuuml de benzer bir işlev goumlrmektedir
Belccedilikarsquoda oumlzel bir komite adayları değerlendirerek ulusal basın kartı ve oumlzel araba
plakaları sağlamaktadır Fransarsquoda gazetecilerin tabi oldukları ulusal toplu iş
soumlzleşmesinin huumlkuumlmleri uyarınca profesyonel gazeteci unvanı iki yıllık bir kurs
sonunda verilmektedir129
Fransarsquoda gazetecilerin hakları kanuni bir duumlzenlemeye tabi
iken İngilterersquode kollektif soumlzleşmelerle duumlzenlenmektedir130
Tuumlrkiyersquode ise Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın 2012 yılı istatistiklerine
baktığımızda aşağıdaki tabloda yer aldığı uumlzere oumlzel sektoumlrde imzalanan toplu iş
soumlzleşmesi sayısı birdir ve tek bir işyerinde uygulanmıştır Toplu iş soumlzleşmesinden
faydalanan işccedili sayısı 134 iken sendika uumlyesi işccedili sayısı ise 76rsquodır Devlet memurlarına
5953 sayılı Kanun uygulanmadığından tabloda yalnızca oumlzel sektoumlr rakamlarına yer
verilmiştir Buumltuumln işkollarında oumlzel sektoumlrde uygulanan toplu iş soumlzleşmesi sayısına
baktığımızda bu rakamın 349 olduğu goumlzuumlkmektedir Diğer sektoumlrlerle de
kıyaslandığında da Basın sektoumlruumlndeki TİS sayısı azdır Bunun başlıca nedeninin
sektoumlrde ccedilalıştığı halde Basın İş Kanunursquona tabi ccedilalıştırılmayan gazeteciler olduğu
duumlşuumlnuumllmektedir
128
ŞAKAR s11-18 128
AKYİĞİT s7 128
ŞUĞLE s77 129
CcedilAKIR s93 130
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların Korunması Ekonomik ve
Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966 s1
63
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012 (Oumlzel
Sektoumlr)
İşkolu Toplu İş
Soumlzleşme Sayısı
İşyeri Sayısı İşccedili Sayısı Uumlye İşccedili Sayısı
Basın ve
Yayın
1 1 134 76
Toplam 349 1552 131486 87842
412 Basın Sektoumlruumlnuumln Tarihccedilesi
Gazetecinin tanımı detaylı bir şekilde accedilıklandıktan sonra Duumlnyarsquoda ve Tuumlrkiyersquode
basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesini incelemek faydalı olacaktır Avruparsquoda şehirler birbirinden
uzak olduğu iccedilin basın sektoumlruuml insanların haber alma gereksiniminden doğmuş ve
ticaretin gelişmesiyle birlikte buumlyuumlmuumlştuumlr 18 Yuumlzyıla gelindiğinde ise teknoloji ve
ulaşımın da gelişmesiyle gazete guumlnluumlk yaşamın bir parccedilası haline gelmiştir 19
Yuumlzyılda ise basın sektoumlruuml teknolojik gelişmeler sayesinde hedef kitlesine hızla ulaşan
bir sektoumlr konumuna gelmiştir 20 Yuumlzyıla gelindiğinde ccedilağdaş basın sektoumlruuml hızlı
gelişimini suumlrduumlrmuumlştuumlr131
Tuumlrkiyersquode yazılı basın Batı ile karşılaştırıldığında ccedilok uzun bir geccedilmişe sahip değildir
Uumllkemizde duumlnyadaki gelişimin aksine gazetecilik doğrudan ortaya ccedilıkmış
matbaacılığın bir yan uumlruumlnuuml olarak gelişmemiştir Osmanlı İmparatorluğursquonun dağılma
doumlneminde devlet kimliğini korumak iccedilin bizzat devlet eliyle başlatılmıştır132
1950rsquolerden sonra basın işletmeleri yavaş yavaş diğer sektoumlrlerde de olduğu gibi
sermaye yoğun işletmelere doumlnuumlşmuumlştuumlr Ayrıca devletin basın uumlzerindeki denetleyici
tavrı da devam etmiştir133
131
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları Anadolu
Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004 s11 132
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode Gazeteciliğin Gelişim
Evreleri Ankara 1991 s166 133
KARACA Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları s11
64
Tuumlrkiyersquode Basın İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesinde gazetecilik mesleğine oumlzguuml bazı
oumlzel nedenler etkili olmuştur Bunların başında ccedilalışma saatlerinin gazetelerin
ccedilıkarılmasına goumlre ayarlanması gereği gazetecilerin ccediloğunun uumlcretli ccedilalışan olmaları
sebebiyle ccedilıkarlarının her zaman işverenin ccedilıkarlarıyla bağdaşmaması basını devlet
iccedilinde doumlrduumlncuuml guumlccedil olarak kabul eden duumlşuumlncedir134
5953 Sayılı Kanunun kabul
edildiği 1952rsquode İstanbul Gazeteciler Sendikası da kurulmuş sendikanın adı 1963rsquote
Tuumlrkiye Gazeteciler Sendikası (TGS) olarak değiştirilmiş ve 1965rsquote 6 şubeye ulaşan
TGS Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquona uumlye olmuştur135
Guumlnuumlmuumlzde ise guumlccedilluuml
basın işletmeleri holdinglerin yani tekelleşmiş sermayenin elinde bulunmaktadır136
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesi
Gazetecinin iş guumlvencesi gazetecinin bağımsızlığı yoluyla toplumun en temel
haklarından anlatım oumlzguumlrluumlğuumlnuumln bir goumlstergesi olduğundan oumlnem taşımaktadır137
212
sayılı kanunla işverenlere istihdam ettikleri gazetecilerin soumlzleşmesini mahallin en
buumlyuumlk muumllki amir ve boumllge ccedilalışma muumlduumlrluumlkleriyle birlikte ilgili sendikaya bildirme
zorunluluğu getirilmiş ve sendikaların etkinliğine destek verilmiştir Gazeteci ile işveren
arasındaki sorunlarda daha oumlnce hukuk mahkemelerine başvurulurken iş mahkemelerine
başvurma hakkı tanınmıştır Gazetecilerin kıdem esasına goumlre terfi etmeleri esası kabul
edilmiştir
212 Sayılı Kanun işverenlerden buumlyuumlk tepki almıştır İşverenler tepkilerini uumlccedil guumln
suumlreyle gazete ccedilıkarmayarak ortaya koymuşlardır Buna karşın İstanbul Gazeteciler
Sendikası da bu suumlrede Basın adlı bir gazete yayınlamıştır
Gazetecinin iş guumlvencesi oumldemelerinden yararlanabilmesi ile ilgili koşullar ayrıca
kanunun 6 7 ve 11rsquoinci maddelerinde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunursquonun 6rsquoıncı
maddesinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi hali ve bu durumdaki iş
guumlvencesi oumldemeleri (kıdem tazminatı) duumlzenlenmektedir Ayrıca İş Kanunursquonun 18
19 20 21 ve 29rsquouncu maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla
uygulanacağı belirtilmektedir Bu durumda Basın İş Kanunu kapsamına giren
gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale getirilmişlerdir
134
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s40 135
CcedilAKIR s16 136
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978s754 137
CcedilAKIR s62
65
Basın ccedilalışanlarının sosyal ve ekonomik durumları konusunda 1949rsquoda Birleşmiş
Milletler Ekonomik ve Sosyal Konseyirsquonde alınan bir kararla oumlzellikle gazetecilerin
sosyal guumlvenliği uumlzerinde durularak uumllkeler UCcedilOuml normlarına uymaya davet edilmiştir
UCcedilOumlrsquode 1959rsquoda yapılan Fikir İşccedilileri ve İşverenleri Doumlrduumlncuuml Danışma Toplantısında
ldquogazetecilik ccedilalışmalarının uluslararası statuumlsuumlrdquonuumln hazırlanmasına karar verilmiş ancak
buguumlne kadar gerccedilekleştirilmemiştir138
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesi
Ccedilalışmamızın birinci boumlluumlmuumlnde 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesi
incelenmişti Bu noktada Basın-İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin tanımı
yapılacaktır Basın İş Kanunursquonun 1rsquoinci maddesi Kanunun Tuumlrkiyede yayınlanan
gazete ve mevkutelerle(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında her tuumlrluuml fikir ve
sanat işlerinde ccedilalışan ve İş Kanunundaki işccedili tarifi kapsamı haricinde kalan
kimselerle bunların işverenleri hakkında uygulanacağını belirtmektedir
Ancak Kanunun 2rsquonci maddesinde Devlet belediyeler ve İktisadi Devlet Teşekkuumll ve
muumlesseseleriyle sermayesinin yarısından fazlası bu teşekkuumlllere ait şirketlerde istihdam
edilen memur ve hizmetliler hakkında bu Kanun huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı
vurgulanmaktadır
Ayrıca İş Kanunu madde 116 uyarınca İş Kanunursquonun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu
maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla uygulanacaktır Bu durumda
Basın İş Kanunu kapsamına giren gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale
getirilmişlerdir Ancak tuumlm bu olumlu duumlzenlemelere rağmen Deniz İş Kanunu ve
Borccedillar Kanunu kapsamında kalan ve iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccedililer iş guumlvencesinden
faydalanamamaktadır
5953 sayılı Sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki
Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanun (Basın İş Kanunu)rsquoun 4rsquouumlncuuml maddesi
kapsamında gazeteci ile kendisini ccedilalıştıran işveren arasındaki iş akdinin yazılı şekilde
yapılması mecburidir İş soumlzleşmesinde işin nevi(tuumlruuml) uumlcret miktarı gazetecinin
kıdemi belirtilmelidir İşin tuumlruumlnde ve uumlcrette yapılan değişikliklerin soumlzleşmeye
138
CcedilAKIR s71
66
konulması gerekmektedir Ayrıca 4rsquouumlncuuml maddeye istinaden gazetecinin iki yıllık
ccedilalışma sonucu uumlcretinin yuumlzde kaccedil artacağı da soumlzleşmede accedilıkccedila belirtilmelidir
Soumlz konusu Kanunun 5rsquoinci maddesi uyarınca belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde fesih
ihbarının Kanundaki suumlrelere tabi olduğu belirtilmektedir İhbar suumlrelerine uygun uumlcret
miktarındaki tazminatın işveren veya gazeteci tarafından diğer tarafa oumlnceden oumldenmesi
suretiyle soumlzleşmenin derhal feshedilebileceği aynı maddede accedilıklanmaktadır
Kanunun 10rsquouncu maddesinde gazeteciler iccedilin tecruumlbe suumlresi en ccedilok uumlccedil ay olarak
belirlenmiştir Bu suumlre iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini ihbar suumlresine ve tazminat
muumlkellefiyetine tabi olmaksızın feshedebilmektedirler Bu suumlrenin sonunda soumlzleşme
yazılı yapılmak zorundadır
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde ise gazetecinin işverenle yaptığı soumlzleşmede aksi
belirtilmediği takdirde dışarda basınla alakası olsun veya olmasın başka iş tutmasının
serbest olduğu accedilıklanmıştır Buna ek olarak soumlzleşmenin yazılı yapılması kural iken
yapılmadığı durumlarda Yargıtay kararına goumlre gazeteci yine de hak kazanmaktadır
Karardan anlaşıldığı uumlzere yazılı şekil koşulu gazeteci aleyhine kullanılamamaktadır139
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesi
Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesinin İş Kanunursquonda olduğu gibi fesih
dışında yolları bulunmaktadır Bunlardan ilki soumlzleşmenin tarafların anlaşması ile sona
ermesidir Basın iş soumlzleşmesinin tarafları olan gazeteci ve işveren anlaşarak oumlzleşmeyi
her zaman sonlandırabilmektedirler Bu konuda soumlzleşmenin belirli ya da belirsiz suumlreli
olmasının bir oumlnemi bulunmamaktadır Zaten belirli suumlreli basın iş soumlzleşmesi aksi
kararlaştırılmadıkccedila fesih bildirimine gerek olmadan belirlenmiş olan suumlrenin bitiminde
kendiliğinden sona ermektedir Bu durumda gazetecinin işverene karşı ileri suumlrebileceği
bir tazminat hakkı bulunmamaktadır Ancak İş Kanunursquonda da geccedilerli olduğu uumlzere
soumlzleşmede belirtilen suumlrenin dolmasına rağmen gazeteci ccedilalışmaya ve işveren de
ccedilalıştırmaya devam ederse soumlzleşme aynı suumlreyle fakat en fazla bir yıl iccedilin yenilenmiş
sayılırken soumlzleşmenin ikinci defa aynı şekilde yenilenmesi halinde soumlzleşme baştan
itibaren belirsiz suumlreli olarak kabul edilmekte ve fesih kuralları uygulanmaktadır Bunun
dışında gazetecinin oumlluumlmuuml de soumlzleşmeyi sona erdirmektedir
139
ATILGAN s71
67
Basın İş Kanununda gazetecinin kıdemine ve soumlzleşmeyi fesheden tarafın gazeteci veya
işveren olmasına goumlre farklı ihbar oumlnelleri oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Kanunun 6rsquoncı maddesinin
4rsquouumlncuuml fıkrasında işverenin feshi halinde uyulacak ihbar oumlnelleri 7rsquoinci maddesinde ise
gazetecinin feshinde karşı tarafa verilmesi gereken ihbar oumlneli belirlenmiştir Bununla
birlikte Basın İş Kanunursquonda 4857 sayılı Kanunrsquoun aksine ihbar oumlneli iccedilinde iş arama
izni duumlzenlenmemiştir140
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshi
Basın İş Kanunursquonda gazeteci kavramının tanımı yapılmasına karşın işveren tanımı
yapılmamış kanunun gazetecilerin işverenleri hakkında da uygulanacağı belirtilmekle
yetinilmiştir Eğer işverenin gazeteci ile ilişkisi iş soumlzleşmesine dayanıyorsa ve
gazetecinin ccedilalıştığı işyeri kanunda belirtilen işyerlerindense bu işveren Basın İş
Kanunu kapsamında değerlendirilecektir
İşverenin TC vatandaşı olması zorunlu değildir İşveren birkaccedil kişi dernek veya
sendika olabilmektedir Ancak 3984 sayılı Kanunun 29rsquouncu maddesi dikkate
alındığında oumlzel radyo ve televizyon kuruluşu kuramayan ve bunlara ortak
olamayanların işveren de olamayacakları anlaşılmaktadır Basın İş Kanunursquonun 2rsquonci
Maddesinde sayılanlar da şuumlphesiz bu işveren niteliğinden yoksundurlar141
Kanunun 6rsquoncı maddesi işveren tarafından soumlzleşmenin feshi ve kıdem tazminatı
koşullarını accedilıklamaktadır Buna goumlre meslekte en az beş yıl ccedilalışmış olan gazetecilere
kıdem hakkı tanınacağı ve bu hakkın gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanacağı soumlzleşmenin feshi halinde gazetecinin bu suumlreye goumlre hesaplanacak
tazminatı almaya hak kazanacağı işverenle arasındaki ilişki bir veya daha ccedilok
soumlzleşmeye istinaden kesintisiz olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son
verilmesinin yapılacak yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olacağı
hizmeti beş seneden az olanlar iccedilin ihbar suumlresinin bir ay olduğu belirtilmektedir
Hizmetine 6rsquoncı madde huumlkuumlmlerine goumlre son verilen gazeteci son aylığı temel olmak
uumlzere her hizmet yılı iccedilin bir aylık uumlcreti miktarında tazminata hak kazanmaktadır Bir
kez kıdem tazminatı alan gazetecinin kıdeminin yeni işine girişinden itibaren
hesaplanacağı ancak işverenle gazeteci arasında soumlzleşmeyle bu durumun farklı youmlnde 140
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s36 141
AKYİĞİT s8
68
duumlzenlenebileceği maddede ayrıca accedilıklanmaktadır Kanunda ayrıca işverenin maddi
imkansızlık sebebiyle gazetecinin tazminatını bir defada oumldeyememesi halinde oumldeme
en ccedilok doumlrt taksitte yapılacağı ve bu taksitlerin tamamının suumlresinin bir yılı
geccedilemeyeceği belirlenmiştir
İşveren 11rsquoinci maddeye dayanarak gazetecinin goumlrevinin ifasıyla ilgili konularda
bilerek veya ağır ihmal sonucu yayının itibarına zarar verecek harekette bulunması
durumunda ihbar suumlrelerine bağlı kalmaksızın soumlzleşmeyi derhal feshedebilir
Kanunun 12rsquonci maddesinde gazetecinin uğradığı hastalık sebebiyle soumlzleşmenin
işveren tarafından feshedilemeyeceği hastalığın altı aydan fazla uzaması halinde
tazminat verilmek suretiyle feshedilebileceği ve azami bir yıl iccedilinde iyileştiği takdirde
tekrar eski işine tercihan alınacağı huumlkme bağlanmıştır
Kanunun 16rsquoncı maddesinde ise işverenle gazeteci arasındaki iş soumlzleşmesinin belirli
veya belirsiz suumlreli olup olmadığına bakılmaksızın gazetecinin silahaltında bulunduğu
suumlrece soumlzleşmesi işveren tarafından feshedilemeyeceği belirtilmektedir
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından feshedilmesi
5953 sayılı Kanunun 7rsquonci maddesi uyarınca gazeteci en az bir ay oumlnceden işverene
yazılı bildirimde bulunmak suretiyle iş soumlzleşmesini feshedebilmektedir Yazılı bildirim
suumlreleri asgaridir ve soumlzleşmelerle artırılabilir
Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirtildiği uumlzere gazetecinin yazdığı yazı gazetecinin
şerefini zedeleyecek tarzda veya maneviyatına zarar verecek şekilde değişiklik
yapılarak yayınlanırsa gazeteci ihbar suumlrelerini beklemeksiniz derhal soumlzleşmeyi
feshedebilir Bu durumda işverenin kusuru sonucu soumlzleşmeyi feshetmiş gibi tazminata
hak kazanır Belirli suumlreli soumlzleşmelerde de bahse konu durumlar geccedilerliyse fesih hakkı
soumlzleşme suumlresi sona ermeden kullanılabilmektedir
Pek ccedilok uumllkenin uygulamasında gazeteci iccedilin soumlz konusu fesih hakkına rastlanmaktadır
Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquonun 1926rsquodaki birinci kongresinde bu ilke
69
vurgulanmış ve ilk defa 1935rsquode Fransız İş Kodursquona da girmiştir Kanunda veya toplu
soumlzleşmede yer alan bu huumlkme ldquovicdan huumlkmuumlrdquo (conscience clause) denilmektedir142
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatı
Basın İş Kanunu soumlzleşmenin fesih bildirimi ile sonuccedillanması halinde kıdem ve ihbar
tazminatı oumldenme koşulları youmlnuumlnden 4857 sayılı Kanundan farklılık arz etmektedir
Basın İş Kanunu kapsamında kıdem tazminatına hak kazanma koşullarını anlayabilmek
iccedilin oumlncelikle Bas İş Kanunursquonda yer alan huumlkuumlmlere bakmak gerekmektedir Bu
huumlkuumlmler 1 6 7 11rsquoinci maddelerde ve 3984 Sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş
ve Yayınları Hakkında Kanunun 38 Maddesinde de duumlzenlenmektedir 3984 sayılı
Kanunun 38rsquoinci maddesine goumlre ldquoRadyo ve Televizyon kuruluşlarının haberle ilgili
birimlerinde ccedilalışanlar 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar
Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanunrsquoa tabidirrdquo
Gazetecinin kıdem tazminatına hak kazandığı durumlar soumlzleşmenin işveren tarafından
bildirimli veya haksız feshedilmesi veya gazeteci tarafından Kanunun 11rsquoinci maddesi 1
ve 2rsquonci fıkradaki haller nedeniyle derhal feshedilmesidir Birinci fıkrada ldquoBir
mevkutenin veccedilhe ve karakterinde gazeteci iccedilin şeref veya şoumlhretini veya umumiyetle
manevi menfaatlerini ihlal edici bir vaziyet ihdas edecek şekilde bariz bir değişiklik
vukuu halinde gazeteci ihbar muumlhletini beklemeden akdi feshedebilirrdquo denilmektedir
2rsquonci fıkrada ise iş akdini birinci fıkranın verdiği hakka dayanarak fesheden
gazetecinin işverenin kusuru neticesinde iş akdini feshetmiş olsa idi ne miktar tazminat
alacak idiyse o miktar tazminat isteyebileceği huumlkme bağlanmıştır
Basın İş Kanunursquonun kıdem tazminatıyla ilgili huumlkuumlmleri diğer İş Kanunlarından farklı
olarak mutlak değil nisbi emredici niteliktedir Bu yuumlzden kıdem tazminatına hak
kazandıracak haller yapılacak bir soumlzleşmeyle veya Toplu İş Soumlzleşmesi yoluyla
bertaraf edilemez ya da daha zor koşullara bağlanamaz143
Ancak Kanunda belirtilenler
dışında kıdem tazminatına hak kazanılacağı veya miktar artışı soumlzleşmede yer alıyorsa
geccedilerli olmaktadır Bu gazeteci lehine bir durum oluşturmaktadır
142
ŞAKAR s15 143
AKYİĞİT s17
70
İlgili Kanunlarda 5 yıl kıdemi olan gazetecinin kıdem hakkı kazanacağı
duumlzenlenmektedir Kıdem hakkı gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanmaktadır Ancak burada da oumlnceki işverenin yanında ccedilalışılan suumlrelerden de
yeni işverenin sorumlu tutulması ccedilok adil bir uygulama olmamaktadır Kıdem tazminatı
fonu ccedilıkması durumunda Basın İş Kanunursquondaki bu durum da ortadan kalkmış
olacaktır 144
Bunlara ek olarak 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Soumlzleşmesi Kanunursquonun 23rsquouumlncuuml
ve geccedilici 5rsquoinci maddesi ile soumlzleşmenin sona ereceği yeni bir durum getirilmiştir
Kanun oumlncesinde uygulamada tartışmalara yol accedilan işccedili sendikası youmlneticiliğine
seccedililerek işten ayrılan işccediliye youmlneticiliğin sona ermesinden sonra ve belli koşullarda
oumldenen kıdem tazminatı accedilık bir şekilde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunu
kapsamındaki işccedililerin sendikalaşma ve toplu soumlzleşme-grevlokavt haklarıyla ilgili
başka bir Kanun bulunmadığından konuya ilişkin 6356 sayılı Kanun huumlkuumlmlerinin
uygulanması doğru bir yaklaşımdır 6356 sayılı Kanuna goumlre bir gazeteci de uumlyesi
olduğu işccedili sendikası veya konfederasyonunda youmlnetici olması sebebiyle işyerinden
ayrıldığında iş soumlzleşmesi askıda kalmakta ancak kendisi isterse soumlzleşmesini feshedip
kıdem tazminatına hak kazanabilmektedir
Kıdem tazminatı gazetecinin aldığı son uumlcrete goumlre her bir yıllık ccedilalışması iccedilin bir aylık
uumlcreti kadar oumldenmektedir Ayrıca yıldan artan suumlreler iccedilin orantılı oumldeme yapılır ancak
artan suumlre 6 aydan daha az ise bu suumlre iccedilin oumldeme yapılamamaktadır Buna karşılık iş
soumlzleşmesiyle aksi youmlnde huumlkuumlm koyulabilmektedir Genellikle oumlğretide ccedilıplak bruumlt
uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılmaktadır ccediluumlnkuuml gazetecinin kıdem hesabında
giydirilmiş uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılacağı oumlngoumlruumllmemiştir Bu nedenle kıdem
tazminatı basın işccedilisinin bruumlt uumlcreti uumlzerinden hesaplanmaktadır
Ancak gazetecinin kıdemiyle ilgili Yargıtay kararlarına bakıldığında 9 Hukuk
Dairesirsquonin 14 Nisan 2008 tarihinde verdiği kararın buumlyuumlk oumlnem taşıdığı goumlruumllmektedir
Yargıtay bu tarihe kadar gazetecinin haklı fesih yapamayacağını ancak işverenin işten
atması halinde kıdem tazminatı alabileceğine huumlkmediyordu Ancak bu karara goumlre
uumlcreti geccedil oumldenen veya oumldenmeyen fazla mesai uumlcreti oumldenmeyen sosyal guumlvenlik
primi eksik veya hiccedil oumldenmeyen gazetecilerin haklı fesih yaparak kıdem tazminatı
144
ATILGAN s91
71
alabileceği huumlkme bağlanmıştır Karara goumlre ldquoİşverenin uumlcret oumldeme işccediliyi koruyup
goumlzetme eşit davranma borcu gibi borccedilları iş soumlzleşmesinden kaynaklanmaktadır
Borccedillar Kanunursquonun 344rsquouumlncuuml maddesinde ldquoişccedilinin muhik sebeplerin bulunması
halinde ihbar olmaksızın iş soumlzleşmesini feshedebileceği akti icra etmemekte haklı
goumlsteren her halin muhik sebep olduğu aynı yasanın 345rsquoinci maddesi uyarınca da
muhit sebepler ile bir tarafın akte riayet etmemesinden ibaret olduğu takdirde bu tarafın
diğer taraf onun akit ile muumlstahak iken mahrum kaldığı feri menfaatlerde nazara
alınmak uumlzere tam bir tazminat itasıyla muumlkellef olacağırdquo belirtilmektedir145
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2011 ve 2012 yılı istatistiklerine bakıldığında
Basın sektoumlruumlnde 2011 yılında 1 kez grev yapılmışken 2012 yılında hiccedil grev
yapılmadığı ccedilıkarılmaktadır
İkinci bir durumda ise youmlneticiliğin ve iş soumlzleşmesinin devam ettiği doumlnemde yine
youmlneticilik sebebiyle soumlzleşmesini feshedip kıdem tazminatı almayı hak edebilmektedir
Bu fesih oumlnelsiz olup fesihtir Bunların dışında bir nedenle gazetecinin sendika
youmlneticiliğinin sona erdiği durumda da kıdem tazminatı oumldenebilecektir
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı istatistiklerine goumlre Ocak 2013 itibariyle Basın
Yayın ve Gazetecilik sektoumlruumlnde işccedili ve sendikalı işccedili sayısı aşağıdaki tabloda yer
almaktadır
Tablo-3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariyle
İşkolu İşccedili Sayısı Sendikalı İşccedili
Sayısı
Sendikalaşma
Oranı ()
Basın Yayın ve
Gazetecilik
104141 3714 357
Toplam 10881618 1001671 921
Tablodan anlaşıldığı uumlzere Basın sektoumlruumlndeki sendikalaşma oranı Tuumlrkiye
ortalamasının altındadır Tuumlrkiye ortalaması 921 iken Basın sektoumlruumlnde bu oran
145
Yargıtayrsquodan Tarihi Bir Tazminat Kararı httpwwwpmdorgtrhaberlerphpkategori=6amphaber=113
(Erişim Tarihi02122013)
72
357rsquodir Tablodaki bilgilere ek olarak Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2012 yılı
verilerine goumlre Basın ve yayın sektoumlruumlnde 2 işccedili sendikası varken hiccedil işveren sendikası
bulunmamaktadır
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 5rsquoinci maddesine goumlre ihbar tazminatı 4857 sayılı Kanunrsquoda da
olduğu gibi hem işccedili hem de işveren iccedilin oumlngoumlruumllen zarar koşuluna tabi olmayan bir
tazminattır İhbar tazminatı gazeteciler iccedilinde on yıllık zaman aşımına tabidir ve
alacaklısının oumllmesi durumunda bu tazminatı talep etme hakkı mirasccedilılarına
geccedilmektedir Bununla birlikte 4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine Basın İş Kanunursquonda
ihbar oumlnelleri duumlzenlenirken iş arama izni duumlzenlenmemiştir Basın İş Kanunu
kapsamındaki bir işyerinde işverenle ilişkisi bir veya birbirini takip eden soumlzleşmeye
goumlre aralıksız olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son verilmesi yapılacak
yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olmaktadır Beş yıldan az hizmet
suumlresi olanlar iccedilinse bu suumlre bir aydır Gazetecinin kıdem hakkı mesleğe ilk girişinden
itibaren hesaplanır kuralı ihbar oumlneli hakkında uygulanmamaktadır Fesheden tarafın
gazeteci olması durumunda ise kanun koyucu kıdeme goumlre farklı bir duumlzenlemede
bulunmamıştır Bu nedenle gazetecinin işverene işten ayrılacağını 1 ay oumlnceden yazılı
olarak bildirmesi yeterlidir 146
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 14042008 tarih ve 20088314 sayılı kararında ldquoDavacı
gazetecinin davalı basın ve yayın kuruluşundaki hizmetinin 5 yıldan az olduğu ancak
sicil kaydına goumlre daha oumlnce başka işyerlerinde de ccedilalıştığı anlaşıldığına goumlre davacının
meslekte beş yıl kıdeminin olup olmadığı ve davalı yanında geccedilen hizmeti nedeni ile
kıdem tazminatına hak kazanıp kazanmadığının belirlenmesi iccedilin davalı işyerinden
oumlnce basın iş kanunu kapsamında ccedilalışıp ccedilalışmadığı ve bu kanun kapsamındaki
hizmetinin toplam beş yılı doldurup doldurmadığının araştırılması gerekirrdquo
denilmektedir Karardan da anlaşılacağı uumlzere gazetecinin 5 yıl farklı veya aynı işveren
yanında Basın İş Kanunu kapsamında ccedilalışması durumunda kıdem tazminatı hakkı
doğmaktadır
146
GOumlKCcedilE s44
73
Basın İş Kanunursquonda ihbar suumlrelerine denk gelen uumlcret miktarında tazminatın karşı
tarafa oumldeneceği belirtilirken İş Kanunursquonun aksine uumlcretin nasıl hesaplanması
gerektiği ayrıntılı accedilıklanmamıştır Bu noktada bir goumlruumlşe goumlre 4857 sayılı Kanun kıyas
yoluyla gazeteciye uygulanmalıdır Buna karşın Yargıtay 9 Hukuk Dairesi 06102003
tarihli ve 20032919E 200316215K sayılı kararında ldquo4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine
5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda ihbar tazminatının giydirilmiş uumlcretten
hesaplanacağına dair kural bulunmadığından bruumlt ccedilıplak uumlcret yerine giydirilmiş
uumlcretten ihbar tazminatının hesabı hatalıdırrdquo denilmektedir Bu karara goumlre gazetecinin
ihbar tazminatı ccedilıplak uumlcret uumlzerinden oumldenmelidir
Basın İş Kanunun 8rsquoinci maddesi uyarınca ihbar oumlnelleri asgari olup soumlzleşme ile
arttırılabilmektedir 1475 sayılı İş Kanunursquonun 13rsquouumlncuuml maddesinde de benzer bir
duumlzenleme bulunmaktaydı Bu doumlnemde Yargıtay 9 Hukuk Dairesi de ihbar oumlnelinin
yalnız işccedili lehine arttırılabileceğini benimsemiştir 4473 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ve
4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesi ile Yargıtayrsquoın bu konudaki goumlruumlşuumlnuumln
değişip değişmediği bilinmemektedir Buna rağmen uygulanacak ccediloumlzuumlmuumln Basın İş
Kanunursquonu da uygulanması mantıklı goumlzuumlkmektedir147
434 Basın İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesinde ldquoGazetecinin oumlluumlmuuml sebebiyle iş akdinin sona
ermesi halinde eşi ve ccedilocuklarına ve bunlar bulunmadığı takdirde geccedilimi kendisine
terettuumlp eden ailesi efradına muumlteveffanın aylık uumlcretinin uumlccedil mislinden az olmamak
uumlzere kıdem hakkı tutarında oumlluumlm tazminatı verilirrdquo denilmektedir Bu tazminatın
niteliği oumlğretide tartışmalıdır Bir goumlruumlşe goumlre oumlluumlm tazminatı 212 sayılı Kanunrsquodan
oumlnce kıdem tazminatıyla bağlantısı olmayan bir tazminatken kanun değişikliğiyle
kıdem tazminatının oumldeneceği durumlardan birinin de gazetecinin oumlluumlmuuml olduğunu
belirten bir tazminattır
Başka bir goumlruumlşe goumlre ise Kanunun 18rsquoinci maddesinin başlığının oumlluumlm tazminatı
olmasından dolayı ve kıdem tazminatının sadece beş yıllık kıdeme sahip gazeteciye
oumldeneğinden hareketle bu tazminatın kıdeme bakılmaksızın oumldendiği bu yuumlzden kıdem
tazminatı değil sadece hesaplanması kıdem tazminatı gibi olan bir tazminat olduğu ifade
edilmektedir Basın İş Kanunursquona goumlre gazetecinin kıdemine bakılmaksızın oumlluumlmuuml
147
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37
74
durumunda yakınlarına yalnızca oumlluumlm tazminatı oumldenebilmektedir Gazetecinin oumlluumlmuuml
halinde kıdem tazminatı oumldenebileceği belirtilmemiştir148
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklar
Basın İş Kanunun4857 sayılı İş Kanunuyla ilişkisini incelediğimizde bir goumlruumlşe goumlre
iki kanunun arasında oumlzel kanun-genel kanun ilişkisi olduğu ve Basın İş Kanunursquonda
huumlkuumlm bulunmadığı hallerde İş Kanunu huumlkuumlmlerinin uygulanması gerektiği
belirtilmektedir149
Bir başka goumlruumlş ise İş Kanunursquonun salt Basın İş Kanunursquona goumlre daha ayrıntılı
duumlzenlemelere yer vermesi ve daha geniş kapsamlı olmasının bu iki kanun arasında
genel kanun-oumlzel kanun ilişkisi oluşmasına yetmeyeceği ayrıca İş Kanunu veya Basın
İş Kanunursquonda da boumlyle bir huumlkme yer verilmediği vurgulanmaktadır150
Yargıtayrsquoın da
bu konuda farklı goumlruumlşleri bulunmaktadır
İş Kanununun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu maddesi huumlkuumlmleri kıyas yoluyla uygulanır
Basın İş Kanunursquonda gazetecinin kıdem tazminatı ve yıllık uumlcretli izin haklarında
meslekteki hizmet suumlresi temel alınırken İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer iccedilin son
işverenin yanında ccedilalıştığı suumlreler temel alınmaktadır Bu noktada gazeteciler lehine bir
durum oluşmaktadır Hesaplamada meslekteki hizmet suumlresi esas olduğu iccedilin başka
işverenler yanında ccedilalışılan suumlre de hesaplamaya katılmaktadır151
Bunun dışında Basın İş Kanunursquonun 5 10 ve 11rsquoinci maddelerinde belirtildiği uumlzere İş
Kanunursquonda da olduğu gibi iş soumlzleşmeleri belirli ve belirsiz suumlreli ayrıca deneme suumlreli
olacak şekilde gerccedilekleştirilebilmektedir
İş Kanunursquondan farklı olarak Basın İş Kanunursquonda kısmi suumlreli ccedilalışmaya ilişkin bir
huumlkuumlm bulunmamaktadır Duumlzenlemelerde tam suumlreli ccedilalışma esastır 4857 sayılı
Kanunrsquoda kısmi suumlreli ccedilalışanlara youmlnelik ayrımcılık yapılamayacağı belirtilmektedir
148
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s187 149
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 150
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 151
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri İletişim Fakuumlltesi
Dergisi 2002 s9
75
Buna goumlre gazetecilerin de bu şekilde bir ayrımcılığa maruz kalmamaları gerektiği
duumlşuumlnuumllmektedir152
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlar
Tuumlrkiyersquode basın sektoumlruumlnde ccedilalışanlarla ilgili duumlzenlemeler 5953 sayılı Sayılı Basın
Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında
Kanun (Basın İş Kanunu) ve 1961 yılında Kanunda değişiklik yapan 212 sayılı Kanunla
yapılmıştır
Ancak Basın İş Kanunu Tuumlrk Medyasında ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur
Başka bir deyişle fiilen gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın
sektoumlruuml ccedilalışanları ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla
4857 sayılı İş Kanunu uygulanmaktadır Ancak oumlzellikle iş soumlzleşmesinin feshi halinde
işccedili ve işverenin mahkemelik oldukları hallerde gazetecinin Basın İş Kanunu
kapsamındaki işlerde ccedilalıştığını kanıtlaması durumunda mahkeme geriye doumlnuumlk olarak
Basın İş Kanunundan doğan hakların da verilmesini isteyebilmektedir Oumlrneğin bir
medya grubu daha oumlnce 4857 sayılı yasanın esnek ccedilalışma huumlkuumlmlerine uygun bir
soumlzleşme yapmış ancak bu soumlzleşmeler Basın Yayın ve Enformasyon Genel
Muumlduumlrluumlğuumlnce ldquo5953 sayılı yasaya uygun değildir ve basın kartı verilemez
gerekccedilesiyle geri ccedilevrilmiştir
Gazetecilerin bir boumlluumlmuuml de sadece telif uumlcretiyle ccedilalıştırılmak gibi bir durumla karşı
karşıya kalmakta ve bu yolla işveren kıdem tazminatı ve Sosyal Guumlvenlik Kurumuna
primlerinden kurtulmakta ve gazetecinin sosyal guumlvenlik hakkı elinden alınmaktadır153
Tuumlm bu sayılanlar ldquokadrolu goumlruumlnuumlmde gazetecirdquo ve ldquokadrosuz gazetecirdquo tanımlarını
ortaya ccedilıkartmıştır Bunlar kanuni tanımlar olmayıp muvazaalı durumları ifade etmek
iccedilin kullanılmaktadır İşverenle aralarında gerccedilek bir iş ilişkisi bulunmayan sadece
basın kartı almak iccedilin işverene bağlı ccedilalışıyor goumlruumlnen kişiler kadrolu goumlruumlnuumlmde
gazeteci olarak adlandırılırken bunun aksine gerccedilekten iş soumlzleşmesine dayalı ccedilalışması
152
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s106 153
ŞAKAR s11
76
gerekirken bu ilişki kurulmadan ccedilalıştırılan gazetecilere de kadrosuz gazeteciler
denilmektedir154
Kanunda ayrıca stajyer gazetecilerle ilgili duumlzenleme de bulunmaktadır Basın İş
Kanunursquonun 10rsquouncu maddesinde stajyer gazeteci mesleğe ilk giren ve en ccedilok uumlccedil ay
suumlren bir deneme suumlresi iccedilerisinde ccedilalışan gazeteciye denmektedir Daha oumlnce başka bir
işyerinde deneme suumlresi geccediliren gazeteci başka bir işyerinde tekrar stajyer muamelesi
goumlremez
Ayrıca bir araştırma merkezi medyada ccedilalışan kadınlarla bir anket gerccedilekleştirmiştir
Soumlz konusu anketin başlığı Ulusal Medyada Ccedilalışan Kadınların Medyadaki Yeri ve
Sorunlarıdır Buna goumlre Ccedilalışmada Prezantasyon iccedilin kadınların youmlnetim kademeleri
iccedilin daha ccedilok erkeklerin tercih edildiği atamalarda kadının cinsiyetinin evli ve ccedilocuk
sahibi olmasının karşısına hep bir engel olarak ccedilıktığı ve bu yuumlzden mobbinge maruz
kalarak kariyer yapmasının engellendiği belirtilmektedir
Anket iccedilin 156 medya ccedilalışanına Medyada işe alımlarda cinsel ayırım yapılıyor mu
Medya ccedilalışanları uumlzerinde yasaklarbaskı var mı Medya mensubu kadınlar
ccedilalıştıkları kurumlardan memnun mu Ulusal medyada ccedilalışan kadınlara mobbing
(psikolojik taciz) ve cinsel taciz uygulanıyor mu Medya sektoumlruumlnde torpilin etkisi ne
kadar ve Haberlerin doğruluk oranı nedir gibi sorular sorulduğu ve aşağıda yer
alan sonuccedillara ulaşıldığı vurgulanmaktadır
Ccedilalışanların yaklaşık yuumlzde 45i 30 yaş altındadır
41 yaş uumlzeri ccedilalışan yuumlzde 16rsquodır
Ccedilalışan profilinin 96sı yuumlksek oumlğrenim goumlrmuumlştuumlr
Ccedilalışanların yarısı 10 yıldan fazladır medya sektoumlruumlndedir
Medya sektoumlruumlnde ccedilalışan kadınlar sektoumlrden ve ccedilalıştıkları kurumdan birccedilok
şikayetleri olmasına rağmen ağırlıklı olarak yaptıkları işi sevdiklerini belirtmişlerdir
154
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s58-59
77
Ankete katılanların sadece yuumlzde 15i ccedilalıştıkları kurumun verdiği haber niteliği
taşıyan bilgilerin yuumlzde yuumlz doğru olduğunu soumlylemiştir
Yuumlzde 45i ccedilalıştığı kurumun buumltccedile kaynağının doğru projelerde kullanılmadığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 45i haftalık yasal ccedilalışma saati olan 45 saatin uumlzerinde ccedilalışmaktadır
Duumlzenli olarak suumlrekli fazla mesai yapıldığı sonucu ccedilıkmaktadır
Yuumlzde 50si aldığı uumlcretten memnun olmadığını belirtmiştir
Yuumlzde 60ı işe alımkariyer planlaması konularında cinsel ayırım yapıldığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 42si mobbinge uğradığını ifade etmekte mobbing mağdurlarının sadece uumlccedilte
biri bu durumu şikayet ettiğini sadece yuumlzde 5rsquolik bir kesim ise bu konuyu yargıya
taşıdığını belirtmektedir Mobbing uygulayanların yuumlzde 60ının erkek yuumlzde 40ının
kadın olduğu sonucuna varılmaktadır 155
Soumlz konusu anketten de anlaşıldığı uumlzere sektoumlrde ccedilalışan gazetecilerin birccedilok sorunu
bulunmaktadır Oumlzellikle kadın gazeteciler iccedilin cinsiyet ayrımcılığı sektoumlrde sorun
olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
155Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012 httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-
kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim Tarihi 27112013)
78
SONUCcedil
Ccedilalışmamızda iş soumlzleşmesinin feshi ve sonuccedilları hukuki ve sosyal youmlnden
incelenmiştir Suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramları accedilıklanmış
işccedilinin feshe karşı korunması işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam
ettirilmesi anlamına gelmediği iccedilin fesih halinde işccedili ve işverenin hak ve karşılaştıkları
yaptırımlar arasındaki farklılıklar ortaya konmuştur İş guumlvencesinin tarihsel gelişimi ve
uumllke oumlrnekleri aktarılmış guumlvence kapsamında olan ve olmayan işyerleri accedilısından
feshin sonuccedilları irdelenmiştir İşe iade davaları ve dava sonucu huumlkmedilen tazminatlar
anlatılmıştır
İş soumlzleşmesinin feshini daha iyi anlayabilmek iccedilin ccedilalışmada oumlncelikle iş soumlzleşmesinin
ne ifade ettiği incelenmiştir Bu kapsamda oumlncelikle iş soumlzleşmesinin tanımı unsurları
ve tuumlrleri accedilıklanmıştır Sonrasında iş guumlvencesinin Tuumlrkiyersquode ve duumlnyada nasıl
uygulandığı ve koşulları irdelenmiştir Toplu işten ccedilıkarma kavramı accedilıklanmış
sonrasında fesih yoluyla iş soumlzleşmesinin sona ermesi detaylı şekilde ele alınmıştır
Konu bildirimli fesih haklı nedenle fesih ekseninde işveren ve işccedili accedilısından
anlatılmıştır Bu noktada oumlzellikle fesihte geccedilerli ve geccedilersiz nedenlerin neler olduğu
accedilıklanmıştır İşccedili ve işveren accedilısından oumlnemli konular arasında olan ispat yuumlkuuml
değişiklik feshi haksız fesih kavramları anlatılmıştır
Ccedilalışmanın sonraki boumlluumlmlerinde işccedili accedilısından fesih halinde accedilılabilecek işe iade
davaları Yargıtay kararları da incelenmek suretiyle ele alınmıştır Devamında dava
sonucu işccedilinin hakları incelenmiş ldquokıdem tazminatı ihbar tazminatırdquo kavramları
accedilıklanmıştır Fesih ve iş guumlvencesi kavramları uluslararası normlar ışığında
incelenmiştir Bu noktada ILO ve AB normları ve uumllke uygulamaları anlatılmıştır
Son boumlluumlmde fesih ve iş guumlvencesi kavramları Basın sektoumlruuml ve 5953 sayılı Kanun
kapsamında sektoumlr ccedilalışanlarının sorunları da ele alınarak accedilıklanmıştır 4857 ve 5953
sayılı Kanunlar arasında konuyla ilgili farklılıklar vurgulanmıştır Son olarak
ccedilalışmamızdan elde edilen ccedilıkarımlar ve tespit edilen sorunlara ilişkin oumlneriler aşağıda
yer almaktadır
Oumlncelikle ccedilalışmadan elde edilen bilgiler ışığında halen işyerlerinin birccediloğunun 30 kişi
ccedilalıştırma zorunluluğu nedeniyle iş guumlvencesi kapsamına girmediği anlaşılmaktadır Bu
79
accedilıdan iş guumlvencesinin 4857 sayılı Kanunrsquoda daha oumlnce 4773 sayılı Kanunrsquoda geccediltiği
şekliyle 10 işccedili olarak değiştirilmesinin işccedili haklarının korunmasına katkı
sağlayabileceği duumlşuumlnuumllmektedir Oumlrneğin Almanyarsquoda iş guumlvencesi iccedilin bu sınır 10
işccedilidir
Buna ek olarak guumlvence kapsamı dışındaki işyerlerinde ccedilalışan işccedililer iccedilin fesih
hakkının koumltuumlye kullanılmasında ispat yuumlkuumlnuumln guumlvence kapsamındaki işccedililerde olduğu
gibi işverene yuumlklenmesi iccedilin mevzuatta duumlzenleme yapılması yine işccedili haklarının
korunması accedilısından faydalı olabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus da temel ccedilalışma haklarından faydalanılmasının temini iccedilin
kayıt dışılık ile muumlcadele edilmesinin oumlnemidir Birccedilok işveren de haksız rekabete yol
accediltığı gerekccedilesiyle kayıt dışılıkla muumlcadeleyi desteklemektedir Ccedilok sayıda işccedili
soumlzleşmesinin feshi halinde elde edebileceği tazminatlarla ve dava suumlreciyle ilgili bilgi
sahibi değildir Bu accedilıdan teftiş ve yaptırımlar arttırılmalı kamu spotları konferanslar
vb faaliyetler sayesinde işccedilinin hakları konusunda işverenin de yaptırımlar konusunda
farkındalıkları arttırılmalıdır Bu sayede iş guumlvencesinin uumllkemizde
yaygınlaştırılmasına da katkı sağlanacaktır
Tazminatlar konusu incelendiğinde ise karşımıza iş guumlvencesi kapsamı dışında olanlar
iccedilin iş akdinin feshinde koumltuuml niyet tazminatı muumlmkuumln iken guumlvence kapsamında
olanların bu haktan faydalanamaması sorunu ortaya ccedilıkmaktadır Bu sorunun iş
guumlvencesi kapsamındaki işccedilileri de bu tazminattan faydalanacak şekilde duumlzenleme
yapılmasıyla giderilebilmesi muumlmkuumlnduumlr
4857 sayılı İş Kanunursquonda geccedilerli nedenler ve haklı feshe imkacircn tanıyan 25rsquoinci
maddedeki nedenler arasındaki ayrım ccedilok net anlaşılamamaktadır Bazı durumlarda
geccedilerli ve haklı nedenler birbirine karıştırılabilmekte mahkemeye intikal eden
durumlarda davanın geccedilersizliğine kadar varabilen haller veya tazminat haklarından
vazgeccedilmek zorunda kalan işccedililer olabilmektedir Bu noktada kanunun ilgili maddesinin
25rsquoinci maddenin kanun gerekccedilesinde yer alan şekliyle daha fazla detaylandırılarak
duumlzenlenebileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus ise bildirimli feshe goumlre işccedili accedilısından daha ağır yaptırımlar
getiren haklı fesihte savunma hakkı verilmeden işccedilinin soumlzleşmesinin
80
feshedilebilmesidir Bu huumlkmuumln işverenlerce koumltuumlye kullanılmasının oumlnuumlne geccedilmek
iccedilin Kanunda ldquosavunma hakkının getirilmesirdquo faydalı olabilir
İş Kanunu kapsamında yapılabilecek değişiklikler incelendikten sonra Basın İş Kanunu
kapsamında neler yapılacağının da irdelenmesi gerekmektedir Bu accedilıdan Basın İş
Kanunursquonda kıdem tazminatı hakkının 4857 sayılı Kanun kapsamındaki işccedililere
uygulanandan farklı ve yeterli olmayan şekilde duumlzenlendiği goumlruumllmektedir Bu nedenle
4857 sayılı Kanuna paralel olacak şekilde 5953 sayılı Kanunda gerekli duumlzenlemelerin
yapılabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Ayrıca Basın İş Kanunu uumllkemizde ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur Fiilen
gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın sektoumlruuml ccedilalışanları
ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla 4857 sayılı İş
Kanunu uygulanmaktadır Ayrıca soumlz konusu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda feshe
karşı korunduğunu ifade etmek zordur Bu yuumlzden Basın İş Kanunu kapsamındaki
gazeteciler de 4857 sayılı Kanun kapsamına alınabilir ve ek bir maddeyle 5953 sayılı
Kanunrsquoda gazetecilere tanınan haklar korunabilir Bu haklara oumlrnek olarak gazeteciler
iccedilin kıdem tavanının olmaması verilebilir
Ayrıca yine basın sektoumlruumlnde sendikalar aracılığı ile gazetecinin işverene karşı
haklarını daha guumlccedilluuml bir şekilde koruyabilmeleri iccedilin gazeteciler accedilısından sendikal
konularda bilinccedil arttırıcı toplantılar duumlzenlenebilir
Son olarak Avrupa Birliğirsquone giriş suumlrecinde bir uumllke olarak ILO normları ve AB
muumlktesebatına uygun olarak 4857 sayılı İş Kanunu ile 158 sayılı ve 175 sayılı ILO
Soumlzleşmeleriyle sağlanan uyumlaştırma ccedilalışmalarının oumlnuumlmuumlzdeki doumlnemde de devam
etmesi gerektiği duumlşuumlnuumllmektedir
81
KAYNAKCcedilA
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri
İletişim Fakuumlltesi Dergisi2002
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet
Edilmesine Rağmen İşe Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı
İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl 1 S3
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve
Tuumlrkiye Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Şubat 2013
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması
httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi
02122013)
82
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-
isorgtryayinlaruco_ilopdf (Erişim Tarihi 12012014)
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları
BASHAŞ Şubat 2011
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-
davalari-av-arif-baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013)
BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim
Fakuumlltesi İletişim Ccedilalışmaları Dergisi2010
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim
Tarihi 03112013)
CcedilUKUR Muumlrsel İş Hukukunda İbraname Uygulaması9 Kasım 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8587 (Erişim Tarihi 07112013)
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Jo
b20Securitypdf (Erişim Tarihi 09022014)
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi
12012014)
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve
Bu Usulde Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=article
ampid=437-akdnn-letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-
hukukundak-mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi
15012014)
ERTAN Selccediluk 4857 Sayılı İş Yasası ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel-İş Emek
Araştırma Dergisi 20051
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri
Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat 2013
83
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin
Son Ccedilare Olması 05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-
kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim Tarihi 05102013)
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş
Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullari
nda20esas20degisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki
Sorunları Adalet Yayınevi Ankara 2010
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu
ve İlgili Mevzuat Turhan Kitabevi Ankara 2003
GOumlKTAŞ Seracattin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim
Tarihi 13092013)
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
2009-1
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081
GUumlLTAN Algan İş Soumlzleşmesinde Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Huumlkuumlm
Ve Sonuccedilları Yuumlksek Lisans Tezi TC Başkent Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml
Oumlzel Hukuk Anabilim Dalı Oumlzel Hukuk Yuumlksek Lisans Programı Ankara 2010
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode
Gazeteciliğin Gelişim Evreleri Ankara 1991
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray
Uumlniversitesi İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004
Yılı Toplantısı İstanbul Barosu Yayınları İstanbul 2004
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim
Tarihi11102013)
İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi
12112013)
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe
Dayandırılması 18 Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519
(Erişim Tarihi 05012013)
84
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları
Kadıoğlu Matbaası Ankara 1987
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu
Dergisi Ankara 20081
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve
Sorumlulukları Legal Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve
Sorunları Anadolu Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri ve Bildirimi
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimla
rihtml (Erişim Tarihi 21122013)
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazetecile
r-bu-yazy-mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013)
MAZLUM İsmet Feshe İtiraz Davası Ankara Barosu Dergisi Şubat 2013
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların
Korunması Ekonomik ve Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma
ve Toplum 20124
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi
Ankara 2011
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki
Hukuki Muumlnasebet 1962
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe
Karşı Korunması Ccedilalışma ve Toplum 20133
85
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-
fesihhtml(Erişim Tarihi 12012014)
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk
İş Hukukuna Etkisi Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013
SUumlZEK Sarper İş Akdini Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Kazancı Yayınları
Ankara 1976
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002
SUumlZEK Sarper İş Hukuku Beta Yayınları İstanbul 2006
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ
İstanbul 2006 3 Baskı
ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf (Erişim Tarihi 14122013)
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007
httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-turkiyede-is-guvencesi-can-
safak(Erişim Tarihi 13122013)
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı
Ccedilalışma ve Toplum 20082
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı
Nedenle Feshinde 4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı Ilo Soumlzleşmesi ve
Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde Değerlendirilmesi 2004
wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014)
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları
Dergisi Ankara 2002
TAŞKENT Savaş İş Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve
Ekleri httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-
ve-ekleri (Erişim Tarihi 21102013)
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-
2html(Erişim Tarihi 22012014)
86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem
Tazminatı TUumlHİS Şubat 2008 Cilt 21
ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii
İşverenleri Sendikası
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi
Ccedilalışma Şartlarında Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt 9
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman
Demirel Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek
Lisans Tezi Isparta 2006
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları
İle Bu Kavramların İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası
Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim
Tarihi 24112013)
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi
153252yyhtm (Erişim Tarihi 05012013)
Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012
httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim
Tarihi 27112013)
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa
Basımevi Ankara 2008
87
OumlZGECcedilMİŞİM
7 Temmuz 1983 tarihinde Ankararsquoda duumlnyaya geldim İlk ve orta oumlğrenimimi
TED Ankara Kolejirsquonde tamamladım 2004 yılında Bilkent Uumlniversitesi İktisadi ve İdari
Bilimler Fakuumlltesi Uluslararası İlişkiler boumlluumlmuumlnden mezun oldum 2010 yılından beri
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı Ccedilalışma Genel Muumlduumlrluumlğuumlnde Ccedilalışma Uzman
Yardımcısı olarak ccedilalışmaktayım Aynı zamanda Ankara Uumlniversitesi Sosyal Bilimler
Enstituumlsuuml Karşılaştırmalı Uluslararası Siyaset Anabilim Dalında yuumlksek lisans
yapmaktayım
88
viii
TABLOLAR
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesihelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip58
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012(Oumlzel
Sektoumlr)helliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip64
Tablo 3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariylehelliphelliphellip72
ŞEKİLLER
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlrelerihelliphelliphelliphelliphelliphelliphellip15
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenlerhellip24
ix
KISALTMALAR
AB Avrupa Birliği
ASŞ Avrupa Sosyal Şartı
EC Avrupa Komisyonu
ILO Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
İŞKUR Tuumlrkiye İş Kurumu
UCcedilOuml Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
Y9HD Yargıtay 9 Hukuk Dairesi
YHGK Yargıtay Hukuk Genel Kurulu
1
GİRİŞ
Ccedilağımızda ccedilalışma hakkının korunması hem işccedili hem de işveren accedilısından buumlyuumlk oumlnem
taşımaktadır Bu yuumlzden iş soumlzleşmesi ve soumlzleşmenin feshi kavramları ccedilalışma
hayatının en oumlnemli noktaları olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
İş soumlzleşmesini incelerken ortaya ccedilıkan bir başka oumlnemli kavram da ldquoiş guumlvencesirdquodir İş
guumlvencesi işccedilinin işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı
uğradığı zararı telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlere verilen genel addır
Hukukumuzda iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer ile bu kapsam dışında kalan işccedililer iş
soumlzleşmesinin feshi halinde farklı yaptırımlarla karşılaşmaktadırlar İş guumlvencesinden
yararlanan işccedililerin feshin geccedilersizliğini ve işe iadeyi talep edebilmelerine karşın iş
guumlvencesinden yararlanmayan işccedililer koumltuuml niyet tazminatına hak kazanmaktadır
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri mevzuatımıza 4773 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ile girmiş
2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde de ele alınmıştır
Boumlylece Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen ve
Tuumlrkiyersquonin 1994 yılında onayladığı 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine İşveren Tarafından
Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmerdquo ile de mevzuatımız bu accedilıdan uyumlu hale
getirilmiş ve Avrupa Birliğirsquone uumlyelik suumlrecinde de bu uyumlaştırmayla oumlnemli bir adım
atılmıştır
4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesine goumlre iş guumlvencesinden yararlanacak
işccedililer iccedilin bazı gereklilikler bulunmaktadır Buna goumlre işccedili otuzdan fazla işccedilinin
ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş Kanunu kapsamında
ccedilalışmalı ve uumlst duumlzey youmlnetici konumunda bulunmamalıdır
Bunun dışında 5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda da iş soumlzleşmesinin feshi halinde
gazetecinin hak ve yuumlkuumlmluumlluumlklerini duumlzenleyen maddeler bulunmaktadır Buna karşın
5953 sayılı Kanun ile duumlzenlenmemiş bir takım alanlarda ise 4857 sayılı Kanun
maddeleri kıyas yoluyla uygulanmaktadır
İş Soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını basın sektoumlruumlnuumln sorunlarını da iccedilerecek şekilde
ele alan bu ccedilalışma 4 boumlluumlmden oluşmaktadır Birinci boumlluumlmde oumlncelikle iş
2
soumlzleşmesinin tanımı yapılmakta ve unsurları accedilıklanmaktadır Sonrasında 4857 sayılı
İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin feshi iş guumlvencesi accedilısından ele alınmaktadır
Bu noktada suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramlarına değinilmekte
konu hem işccedili hem de işveren accedilısından accedilıklanmaktadır
İkinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları incelenmektedir Oumlncelikle iş
guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde feshin ne gibi sonuccedillar doğurduğu
accedilıklanmaktadır Bu noktada en oumlnemli konu olan ve işccedilinin feshin geccedilersizliğini ileri
suumlrduumlğuuml işe iade davası dava sırasında ortaya ccedilıkan bir takım durumların davaya etkisi
ve dava sonucu ortaya ccedilıkan haller oumlrnek Yargıtay kararı da incelenerek ele
alınmaktadır Sonrasında iş guumlvencesine tabi olmayan işyerlerinde soumlzleşmenin
feshinin sonuccedilları iyi niyet kurallarına da değinilerek anlatılmaktadır Bu boumlluumlmde
ayrıca fesih sonucu ortaya ccedilıkan kıdem tazminatı ihbar tazminatı koumltuuml niyet tazminatı
vb haklar ve bu haklar arasındaki farklar incelenmektedir
Uumlccediluumlncuuml boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshi kavramı uluslararası normlar ışığında
incelenmektedir Bu noktada oumlncelikle 158 sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Tuumlrk İş Hukuku
mevzuatıyla paralelliği irdelenmektedir Ayrıca Avrupa Sosyal Şartı Avrupa Birliği
Temel Haklar Bildirgesi kapsamında iş guumlvencesi ele alınmaktadır Bu boumlluumlmde son
olarak İngiltere Almanya Fransa vb uumllkelerdeki iş guumlvencesi uygulamaları
anlatılmaktadır
Doumlrduumlncuuml boumlluumlmde ilk olarak 5953 sayılı Basın-İş Kanunu kapsamında iş
soumlzleşmesinin feshi incelenmektedir Bu amaccedilla ilk olarak gazetecinin tanımı
yapılmakta neden ayrı bir kanun yapıldığı accedilıklanmakta ve basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesine
değinilmektedir Sonrasında basın iş soumlzleşmesinin feshine neden olabilecek durumlar
ve feshin sonucunda ortaya ccedilıkan kıdem ihbar ve oumlluumlm tazminatı vb haklar
accedilıklanmakta oumlrnek Yargıtay kararı incelemesi yapılmaktadır Sonrasında konuya
ilişkin olarak Basın-İş Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu arasındaki temel farklar ve
benzerlikler kıyas yoluyla uygulamalar belirtilmektedir Boumlluumlmuumln sonunda Basın
sektoumlruumlnde yaşanan sorunlar oumlzellikle kadın gazeteciler accedilısından ele alınmaktadır
Sonuccedil ve oumlneriler boumlluumlmuumlnde ccedilalışmanın genel olarak değerlendirmesi yapılmakta
mevzuata ve ccedilalışma hayatına youmlnelik oumlnerilere yer verilmektedir
3
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ
11 İş Soumlzleşmesi
Guumlnuumlmuumlzde ccedilalışma hakkı sadece bir işccedili hakkı değil temel bir insan hakkı olarak
değerlendirilmektedir Bu anlamda ccedilalışma hakkının korunması sosyal barış accedilısından
da oumlnem taşımaktadır1 Ccedilalışma hakkının korunması noktasında da şuumlphesiz en oumlnemli
husus iş soumlzleşmesidir
111 İş soumlzleşmesinin tanımı
4857 sayılı İş Kanunursquondan oumlnce bireysel iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonda
tanımlanmamıştı İş soumlzleşmesinin tanımı 818 sayılı bir oumlnceki Borccedillar Kanunursquonun
313rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlenmişti Borccedillar Kanunursquonun bu maddesinde ldquoHizmet
akdi bir mukaveledir ki onunla işccedili muayyen veya gayri muayyen bir zamanda hizmet
goumlrmeyi ve iş sahibi ona bir uumlcret vermeyi taahhuumlt ederrdquo denilmekteydi2
4857 sayılı İş Kanunursquonun 8rsquoinci maddesine goumlre ise ldquoİş soumlzleşmesi bir tarafın (işccedili)
bağımlı olarak iş goumlrmeyi diğer tarafın (işveren) da uumlcret oumldemeyi uumlstlenmesinden
oluşan soumlzleşmedir İş soumlzleşmesi Kanunda aksi belirtilmedikccedile oumlzel bir şekle tacircbi
değildir Suumlresi bir yıl ve daha fazla olan iş soumlzleşmelerinin yazılı şekilde yapılması
zorunludurrdquo Kanunun bu maddesinden anlaşılacağı uumlzere iş soumlzleşmesi işccedilinin belirli
veya belirsiz bir suumlrede iş goumlrmeyi işverenin de bunun karşılığında ona uumlcret oumldemeyi
taahhuumlt ettiği bir soumlzleşmedir
1 BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010 s83
2 GUumlLTAN s3
4
112 İş soumlzleşmesinin unsurları
İş soumlzleşmesinin unsurları incelendiğinde oumlncelikle karşımıza işin ifası ccedilıkmaktadır
İşccedilinin ifa edeceği işin bedenen veya fikren olması oumlnemli değildir Burada bahsedilen
iş bir gerccedilek kişinin ekonomik youmlnden iş olarak değerlendirilen her tuumlrluuml davranışıdır3
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise işin ifası karşılığında işccediliye işveren tarafından
oumldenen uumlcrettir Uumlcret olmaksızın yapılan iş soumlzleşmesinden soumlz edilemez Ancak
uumlcretin iş soumlzleşmesinde kesin bir biccedilimde belirlenmemiş olması o iş soumlzleşmesinin
varlığını etkilemez İşin bir uumlcret karşılığında yapılacağının belirlenmesi kafidir4
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise bağımlılıktır Bağımlılık iş soumlzleşmesini konusu
iş goumlrme olan diğer soumlzleşmelerden ayıran en oumlnemli unsur olarak karşımıza
ccedilıkmaktadır Burada soumlzuuml edilen kişisel bir bağımlılıktır İşccedilinin işverenin talimatlarına
uyması ve işverenin sağladığı malzemelerle ccedilalışması gerekmektedir Bu durum
bağımlılık unsurunun bir gereğidir ldquoKişisel bağımlılık işverenin işccedili uumlzerinde kurmuş
olduğu kişisel otoritedir Bu otorite ile işveren işccedilinin kişiliği uumlzerinde bazı hak ve
yetkilere sahip olmaktadır5 İşccedilinin iş soumlzleşmesinde işverene bağlı olması iş
soumlzleşmesinin feshinde de etkili olmaktadır ldquoİş soumlzleşmelerinde taraflara fesih bildirimi
hakkının tanınması tarafların kişilik haklarının korunması amacına youmlneliktir Ancak iş
soumlzleşmesiyle kişilik haklarından asıl vazgeccedilen taraf işverenin kişisel bağımlılığı altına
giren işccedilidir Bu nedenle iş soumlzleşmesinin feshinde işccediliye işverenden daha fazla serbesti
sağlanması gerekli goumlruumllmuumlştuumlr6
113 İş soumlzleşmesi tuumlrleri
İş soumlzleşmesi tuumlrleri incelendiğinde ilk olarak belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleri
karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirli ve belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmelerinin arasındaki fark belirtilmektedir Buna goumlre ldquoİş ilişkisinin bir
suumlreye bağlı olarak yapılmadığı halde soumlzleşme belirsiz suumlreli sayılır Belirli suumlreli
işlerde veya belli bir işin tamamlanması veya belirli bir olgunun ortaya ccedilıkması gibi
objektif koşullara bağlı olarak işveren ile işccedili arasında yazılı şekilde yapılan iş
3 SUumlZEK Sarper İş Hukuku İstanbul Beta Yayınları 2006 s189
4 SUumlZEK İş Hukuku s418
5 GUumlLTAN s4
6 SUumlZEK Sarper İş Hukuku s418
5
soumlzleşmesi belirli suumlreli iş soumlzleşmesidir Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi esaslı bir neden
olmadıkccedila birden fazla uumlst uumlste (zincirleme) yapılamaz Aksi halde iş soumlzleşmesi
başlangıccediltan itibaren belirsiz suumlreli kabul edilir Esaslı nedene dayalı zincirleme iş
soumlzleşmeleri belirli suumlreli olma oumlzelliğini korurlarrdquo Bu ifadeden zincirleme yapılan
belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinin belirsiz iş soumlzleşmesi olarak kabul edilmesi gerektiği
anlaşılmaktadır
İş Kanunu belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedili konusu uumlzerinde oumlzellikle
durduğu iccedilin Kanunun 12rsquonci maddesinde de belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi
ayırımın sınırları ortaya konulmaktadır Bu maddeye goumlre belirli suumlreli iş soumlzleşmesiyle
ccedilalışan işccedili ayırımı haklı kılan bir neden olmadıkccedila salt iş soumlzleşmesinin suumlreli
olmasından dolayı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan emsal işccediliye goumlre farklı
işleme tacircbi tutulamaz denilmektedir
Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccediliye belirli bir zaman oumllccediluumlt alınarak oumldenecek
uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerin işccedilinin ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak
verilmesi gerektiği yine 12rsquonci maddede belirtilmekte ve herhangi bir ccedilalışma şartından
yararlanmak iccedilin aynı işyeri veya işletmede geccedilirilen kıdem arandığında belirli suumlreli iş
soumlzleşmesine goumlre ccedilalışan işccedili iccedilin farklı kıdem uygulanmasını haklı goumlsteren bir neden
olmadıkccedila belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan emsal işccedili hakkında esas alınan
kıdemin uygulanacağı vurgulanmaktadır
Bu noktada Kanunun 12rsquonci maddesinde telaffuz edilen ldquoemsal işccedilirdquo kavramını
accedilıklamak faydalı olacaktır Kanuna goumlre emsal işccedili işyerinde aynı veya benzeri işte
belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedilidir İşyerinde boumlyle bir işccedili bulunmadığı
takdirde o işkolunda şartlara uygun bir işyerinde aynı veya benzer işi uumlstlenen belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedili dikkate alınmalıdır
Belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerini inceledikten sonra bir diğer ayrımın da kısmi
suumlreli ve tam suumlreli iş soumlzleşmeleri şeklinde yapıldığını belirtmeliyiz İş Kanunursquonun
13rsquouumlncuuml maddesinde kısmi suumlreli iş soumlzleşmesinin tanımı ldquoişccedilinin normal haftalık
ccedilalışma suumlresinin tam suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalışan emsal işccediliye goumlre oumlnemli oumllccediluumlde
daha az belirlenmesi durumunda yapılan soumlzleşmerdquo şeklinde geccedilmektedir Kısmi suumlreli
iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedilinin tam suumlreli emsal işccediliye goumlre farklı işleme tacircbi
tutulamayacağı ve işccedilinin uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerinin tam suumlreli
6
emsal işccediliye goumlre ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak oumldeneceği de 13rsquouumlncuuml maddede accedilıkccedila
belirtilmektedir
Kısmi suumlreli ccedilalışma ile ilgili bir diğer oumlnemli husus da Kanunda geccedilen ldquooumlnemli oumllccediluumlde
daha azrdquo ifadesinin ne anlama geldiğidir İfadenin tam anlamıyla anlaşılabilmesi iccedilin
ldquoİş Kanununa İlişkin Ccedilalışma Suumlreleri Youmlnetmeliğirdquonin 6rsquoncı maddesindeki kısmi suumlreli
iş tanımına bakmak gerekmektedir Bu madde uyarınca ldquokısmi suumlreli ccedilalışma işyerinde
tam suumlreli iş soumlzleşmesi ile yapılan emsal ccedilalışmanın uumlccedilte ikisi oranına kadar yapılan
ccedilalışmardquodır Youmlnetmelikteki accedilıklamaya goumlre kısmi suumlreli ccedilalışma haftalık tam suumlreli
ccedilalışma olan 45 saatin 23rsquouuml oranında yani 30 saat ve daha az suumlreli ccedilalışmalar olarak
tanımlanmaktadır
Kısmi suumlreli ccedilalışma konusu ile ilgili olarak 4857 sayılı İş Kanunursquonun gerekccedilesine
baktığımızda Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde yer alan ldquoişyerinde ccedilalışan işccedililerin kısmicirc
suumlreliden tam suumlreliye ya da tam suumlreliden kısmicirc suumlreliye geccedilişi iccedilin işverence kolaylık
sağlanmasınardquo ilişkin yapılan duumlzenlemenin 9781 EC sayılı Avrupa Birliğirsquonin Kısmi
Suumlreli Ccedilalışmayı Duumlzenleyen Youmlnergesirsquonin bir gereği olduğu anlaşılmaktadır7 Soumlz
konusu duumlzenlemenin işguumlcuuml piyasasında esnekliğin artırılmasının ccedilalışma hayatının
en oumlnemli konusu haline geldiği guumlnuumlmuumlz duumlnyasında da oumlnemi buumlyuumlktuumlr İşccedililerin tek
bir işyerinde ve tek bir işverene bağımlı olarak ccedilalışmasının yanında standart olmayan
(atipik) ccedilalışma biccedilimleri de hızla yaygınlaşmaktadır Duumlnyada artan işsizlik sorununun
ccediloumlzuumlmuumlnde esnek ccedilalışma biccedilimleri bir youmlntem olarak oumlnerilmektedir8
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesi 9781 EC sayılı AB Youmlnergesi haricinde ILOrsquonun
esnekliğe imkan tanıyan 1998 tarihli ve 175 sayılı ldquoKısmi Zamanlı Ccedilalışma
Soumlzleşmesirdquonin huumlkuumlmleriyle de uyumludur9 Bu noktada ccedilalışma hayatımızın ILO
normlarıyla uyumlaştırılmasının oumlnemini vurgulamak faydalı olacaktır Oumlyle ki ILO
normları Tuumlrk İş Hukukursquonu kuruluşundan itibaren etkilemiş ancak Tuumlrkiyersquonin uumlyeliği
gecikme goumlstermiştir Bunun nedenlerinin başında gerekli işbirliğinin kurulamaması
7 4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s92-93 8 İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15 Ağustos 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi 12112013) 9ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf s3 (Erişim Tarihi 14122013)
7
gelmektedir Buna rağmen Ccedilalışma Bakanlığırsquonın kurulduğu 1945 yılından itibaren
ILO normlarının ccedilalışma mevzuatımıza etkisi belirgin olarak goumlruumllmektedir10
Kısmi suumlreli ccedilalışmayı inceledikten sonra yine kısmi suumlreli ccedilalışmanın bir tuumlruuml olan
ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmaya değinmek yerinde olacaktır Ccedilağrıya dayalı iş İş Kanunursquonun
14rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlendiği uumlzere ldquoyazılı soumlzleşme ile işccedilinin yapmayı uumlstlendiği
işle ilgili olarak kendisine ihtiyaccedil duyulması halinde iş goumlrme ediminin yerine
getirileceğinin kararlaştırıldığı bir ilişki tuumlruumlduumlrrdquo Hafta ay veya yıl gibi bir zaman
dilimi iccedilinde işccedilinin ne kadar suumlreyle ccedilalışacağını taraflar belirlemedikleri takdirde
haftalık ccedilalışma suumlresi yirmi saat kabul edilmektedir Ccedilağrı uumlzerine ccedilalıştırılmak iccedilin
belirlenen suumlrede işccedili ccedilalıştırılsın veya ccedilalıştırılmasın uumlcrete hak kazanmaktadır Kanuna
goumlre işveren ccedilağrıyı aksi kararlaştırılmadıkccedila işccedilinin ccedilalışacağı zamandan en az doumlrt
guumln oumlnce yapmak zorundadır Suumlreye uygun ccedilağrı uumlzerine işccedili iş goumlrme edimini yerine
getirmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Soumlzleşmede guumlnluumlk ccedilalışma suumlresi kararlaştırılmamış ise
işveren her ccedilağrıda işccediliyi guumlnde en az doumlrt saat uumlst uumlste ccedilalıştırmak zorundadır
Ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmayı inceledikten sonra ele alınacak son soumlzleşme tuumlruuml de deneme
suumlreli iş soumlzleşmeleridir Bu soumlzleşmelerle ilgili duumlzenlemeler İş Kanunursquonun 15rsquoinci
maddesinde yapılmıştır Hukuken soumlzleşmeye konulan deneme suumlresi en ccedilok iki ay
olabilmektedir Ancak deneme suumlresi toplu iş soumlzleşmeleriyle doumlrt aya kadar
uzatılabilmektedir Deneme suumlresi iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini bildirim suumlresine gerek
olmaksızın ve tazminatsız feshedebilmektedirler İşccedilinin ccedilalıştığı guumlnler iccedilin uumlcret ve
diğer hakları saklı kalmaktadır
12 İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesini genel hatlarıyla accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin ccedilalışanlara getirdiği
hakları geniş bir perspektiften accedilıklayabilmek iccedilin oumlncelikle iş guumlvencesinin ne
olduğunu tuumlm youmlnleriyle ele almak gerekmektedir
İş guumlvencesinin birccedilok tanımı bulunmakla birlikte geniş anlamda iş guumlvencesi işccedilinin
işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı uğradığı zararı ve riski
10
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk İş Hukukuna Etkisi
Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013 s18
8
hafifletmeye hatta telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlerken dar anlamda iş guumlvencesi
ise işverenin fesih hakkını kullanırken geccedilerli bir nedene dayanmasını bunun işveren
tarafından bir uyuşmazlık halinde ispat edilme yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuuml ve buna bağlı olarak ya
işccedilinin işe iadesini ya da yargı tarafından uygun goumlruumllecek bir tazminatın oumldenmesini
kapsayan bir guumlvence olarak accedilıklanmaktadır11
Burada uumlzerinde durulması oumlnemli olan bir nokta vardır O da işccedilinin feshe karşı
korunmasının işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam ettirilmesi
anlamına gelmemesidir İşveren de haklı geccedilerli nedenlerle iş soumlzleşmesini feshetme
hakkına sahiptir İş guumlvencesinin sağladığı işverenin nedensiz ve sınırsız olarak iş
ilişkisine son vermesinin ortadan kaldırılması veya sınırlandırılmasıdır
İş guumlvencesinin tanımını ortaya koyduktan sonra kısaca tarihsel gelişime bakmak
faydalı olacaktır Uumllkemizde iş guumlvencesi konusu birccedilok doumlnemde guumlndeme getirilmiş
bunun yanı sıra Tuumlrkiyersquode iş soumlzleşmesine ilişkin mevzuat genel olarak işccedili ve
işverenin eşitliği anlayışı uumlzerine kurulu soumlzleşme yapma ve feshetme oumlzguumlrluumlğuumlne
dayanmıştırrdquo12
Ayrıca işccedilinin geleceğe guumlven duymasının sağlanması suumlrekli olarak
işini kaybetme ve dolayısıyla kendisinin ve ailesinin geccedilim kaynağını oluşturan
uumlcretinden yoksun kalma endişesinin dışında tutularak ccedilalışmalarını devam ettirmesi
modern iş hukukunun en temel amaccedilları arasındadır13
Bu yuumlzdendir ki ccedilalışma hakkı
anayasal bir hak olarak hukuk sistemimizde yer almaktadır
Bilindiği uumlzere Avruparsquoda 18 Yuumlzyılda başlayan sanayileşme hareketi Tuumlrkiyersquode
oumlzellikle 1950 sonrasında goumlruumllmeye başlamıştır Ancak işccedililerin işverenler karşısında
korunması gerektiği fikri 1960rsquolarda ilerlemeye başlamıştır 1963 yılında 274 sayılı
Sendikalar Kanunu ile 275 sayılı Toplu İş Soumlzleşmesi Grev ve Lokavt Kanunları
ccedilıkarılmış ccedilalışanlara sendikalaşma oumlzguumlrluumlğuuml toplu iş soumlzleşmesi ve grev hakkı
tanınmıştır14
4857 sayılı İş Kanunundan oumlnce yuumlruumlrluumlkte bulunan 1971 tarihli 1475 sayılı İş
Kanununun 13rsquouumlncuuml maddesinde işverenlere belirli bir suumlre oumlnceden bildirmek
11
MAZLUM s251 12
BAYRAMOĞLU s83 13
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ İstanbul 2006 3
Baskı s430 14
TASKENT Savaş İs Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991 s31
9
koşuluyla sınırsız bir fesih serbestisi tanınmıştı Bu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda
feshe karşı korunduğunu ifade etmek zordur Aynı şekilde 854 sayılı Deniz İş Kanunu
ile 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin
Tanzimi Hakkında Kanunda da aynı durum geccedilerlidir15
İş Guumlvencesi Yasasırdquo olarak bilinen 4773 sayılı ldquoİş Kanunu Sendikalar Kanunu ile
Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi
Hakkında Kanunda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunrsquoun ccedilıkartılmasıyla İş
Kanununda iş soumlzleşmesinin feshinde geccedilerli bir sebep goumlsterilmesi geccedilerli sebebin
ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuumln işverene ait olması geccedilersiz fesih halinde ise iade ve tazminat
oumldenmesi gibi duumlzenlemeler yapılmıştır16
Ancak 2003 yılında 4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte 158
sayılı ILO Soumlzleşmesiyle de uyum sağlanmış ve geccedilerli neden kavramı mevzuata
girmiştir Boumlylece iş guumlvencesi accedilısından en oumlnemli adımlardan bir tanesi atılmıştır
Uumllkemizdeki iş guumlvencesinin tarihine kısaca değindikten sonra 4857 sayılı İş
Kanunursquona goumlre iş guumlvencesinin ne anlama geldiğini accedilıklamak yerinde olacaktır İş
guumlvencesinden yararlanacak işccedililer bir takım unsurlar bulunmaktadır Buna goumlre işccedili
otuzdan fazla işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş
Kanunu kapsamında ccedilalışmalıdır17
İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer kavramının
iccedilerisinde Basın İş Kanunu kapsamındaki gazeteciler ve işccedili sayısı 50rsquoyi aştığı iccedilin
Kanun kapsamına alınan tarım ve orman işccedilileri de bulunmaktadır
İş guumlvencesinden stajyerler ccedilıraklar işyerinde mesleki ve teknik eğitim goumlren
oumlğrenciler sporcular ev hizmetleri ccedilalışanları esnaf olarak tanımlanan işyeri sahibi ile
birlikte toplam uumlccedil işccediliyi geccedilmeyen işyerlerinde ccedilalışanlar evlerde ve el sanatlarının
yapıldığı iş yerlerinde ccedilalışanlar rehabilite edilenler ve 50rsquoden az işccedili ccedilalıştıran tarım ve
orman işyerlerinde ccedilalışanlar yararlanamamaktadırlar18
15
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005 s 33 16
BAYRAMOĞLU s84 17
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005 s165 18
CcedilALIK 165
10
Ayrıca bir işccedilinin iş guumlvencesi kapsamına girip girmediğinin tespitinde o işccedilinin aynı
işverenin aynı veya değişik işyerlerinde ccedilalıştığı toplam suumlrenin altı aydan fazla olması
temeldir
İş guumlvencesi konusu ele alındığında anlatılması gereken bir konu da işveren vekillerinin
durumudur İşveren vekili işveren adına hareket eden ve işin işyerinin ve işletmenin
youmlnetiminde goumlrev alan kimselere denilmektedir İşveren vekilinin bu sıfatla işccedililere
karşı işlem ve yuumlkuumlmluumlluumlklerinden doğrudan işverenin sorumlu olduğu İş Kanunursquonun
2rsquonci maddesinde accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre ise
işletmenin buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden işveren vekili ve yardımcıları ile işyerinin
buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden ve işccediliyi işe alma ve işten ccedilıkarma yetkisi bulunan işveren
vekilleri hakkında maddenin huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı ancak 17rsquonci maddedeki
bildirim suumlreleri ihbar ve kıdem tazminatlarıyla ilgili huumlkuumlmlerin geccedilerliliğini koruduğu
belirtilmiştir
Guumlnuumlmuumlzuumln ekonomik koşullarında iş ve işletme hacminin genişlemesi işverenlerin
youmlnetme yetkilerini etkin bir şekilde kullanmalarını zorlaştırmaktadır Bu yuumlzden işccedili
olmalarına rağmen işin işyerinin ve işletmenin youmlnetiminde işveren gibi hareket işveren
vekillerine ccedilalışma hayatında sıkccedila rastlanmaktadır19
Yukarıdaki Kanun maddeleri irdelendiğinde işveren vekilleri accedilısından yasanın geniş
tutulduğu anlaşılmaktadır İşvereni temsil eden işccedili alma ve ccedilıkarmaya da yetkili olan
işveren vekillerinin işverenle karşılıklı guumlvene dayalı bir ilişkilerinin olması sebebiyle
Kanunun bu duruma doğru bir yaklaşımı olduğu soumlylenebilmektedir
Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuumlnuumln 158 sayılı Soumlzleşmesi işccedililerin oumlzel istihdam şartları
bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği accedilısından esaslı
sorunlar bulunan durumlarda işccedililerden bir kategorinin iş guumlvencesinin tamamı veya bir
kısım huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında tutulabileceğini oumlngoumlrmektedir20
Dolayısıyla iş
guumlvencesi kapsamına alınan kişilerin bu şekilde kısıtlanması uluslararası normlara
aykırı bulunmamaktadır21
19
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi 20091 s61 20
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97 21
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi s97
11
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramı
İş guumlvencesinin iccedileriği ve kapsamı accedilıklandıktan sonra toplu işten ccedilıkarma ve
sonuccedillarını da incelemek bir gereklilik olarak karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı İş
Kanunursquonun 29rsquouncu maddesine goumlre bir işyerindeki işccedili ccedilıkarmanın toplu işccedili ccedilıkarma
olabilmesi iccedilin o işyerinde en az yirmi işccedili ccedilalışması gerekmektedir Yirmi işccediliden az
işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde işccedililerin tamamının işten ccedilıkarıldığı durumlarda bile toplu
işten ccedilıkarmadan bahsedilemez İşccedili sayısının hesabı bir aylık zaman diliminde ccedilıkarılan
işccedililerin toplamı goumlz oumlnuumlnde bulundurularak yapılmaktadır Buna goumlre 20-100 arası işccedili
ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10 işccedili 101-300 arası işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10
oranında işccedili 301 ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 30 işccedili
ccedilıkaran işyerlerinde toplu işten ccedilıkarmanın varlığı soumlz konusu olmaktadır İşveren
boumlylesi durumlarda neden belirtmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu tarz bir işten ccedilıkarmanın beş
nedeni vardır Bunlar a)ekonomik nedenler uumllkedeki genel ya da sektoumlrel durum veya
krizler b)teknolojik nedenler işyerindeki teknolojik yenilikler ve bu yeniliğin getirdiği
sermaye yoğun teknolojinin kullanılmaya başlanması c) yapısal nedenler işyerinde
yapılan işin yapısının daha az işccedili ccedilalıştırılan bir iş şeklinde değiştirilmesi d)işyerinin
gereği(işyerinin fiziki olarak kuumlccediluumllmesi) ve e) işin gereği yani işyerinde yapılan işin
ccedileşit ya da miktar olarak daraltılmasıdır22
Toplu işten ccedilıkarma işyerinin kapanması nedeniyle yapılmaktaysa işveren durumu
ilgili Boumllge Muumlduumlrluumlğuumlne ve Tuumlrkiye İş Kurumursquona 30 guumln oumlnceden bildirmeli ve
işyerinde yazılı veya soumlzluuml anons ettirmelidir Ancak ekonomik teknolojik yapısal
nedenlerle iş ccedilıkarma soumlz konusu ise yine 30 guumln oumlnceden Boumllge Muumlduumlrluumlğuuml ve
İŞKURrsquoa ayrıca o işyerindeki işyeri sendika temsilcisine yazılı olarak bildirmelidir Bu
bildirimde ccedilıkarma nedenleri ve zamanı da belirtilmelidir İşveren bunun dışında işyeri
sendika temsilcisiyle bir goumlruumlşme de yapmak zorundadır Bildirimden sonra 1 aylık
suumlrede aynı veya farklı zamanlarda işccedililerin ccedilıkartılması zorunludur23
İşveren toplu işccedili ccedilıkarmanın kesinleşmesinden itibaren altı ay iccedilinde aynı nitelikteki iş
iccedilin yeniden işccedili almak istediği takdirde nitelikleri uygun olanları tercihen işe
22
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri Ve Bildirimi2005
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimlarihtml (Erişim
Tarihi 21122013) 23
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010 s45-68
12
ccedilağırmalıdır İşveren veya vekilinin Kanuna aykırı olarak işten ccedilıkardığı her işccedili iccedilin
para cezası oumldeme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır
Yukarıdaki ifadelerden yola ccedilıkarak toplu işccedili ccedilıkarma iş ilişkileri accedilısından oumlzellikli
bir durum olması ve iş soumlzleşmelerinin toplu halde feshinin ccedilalışma ilişkilerine derin
etkiler yapabilme potansiyeli nedeniyle yasa koyucunun iş barışının bozulmaması ve iş
soumlzleşmesinin taraflarının hiccedilbirinin haklarının zarar goumlrmemesi iccedilin toplu işccedili
ccedilıkarmayı mevzuatta oumlzel olarak duumlzenlendiği belirtilmelidir24
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesi
İş guumlvencesi kavramını inceledikten sonra bu noktada guumlvence kavramının en oumlnemli
kısmını oluşturan iş soumlzleşmesinin sona erme hallerinden bahsetmek yerinde olacaktır
İş soumlzleşmeleri tarafların karşılıklı anlaşması ile işccedilinin oumlluumlmuuml ile belirli suumlre ile
yapılmış ise bu suumlrenin sona ermesi ile ve fesih yoluyla sona erebilmektedir Bunların
dışında haklı sebeple derhal fesih dediğimiz oumlnelsiz fesih ile belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmelerinde de haklı sebebin varlığı halinde derhal ( yani oumlnel vermeden ) ve haklı
sebep yok ise suumlresiz iş soumlzleşmelerinde ihbar oumlnel vererek feshedilebilmektedir
ldquoİki farklı ccedilıkar ccedilatışmasının en yoğun yaşandığı alan olması nedeni ile iş soumlzleşmesinin
sona ermesi işccedilinin en fazla korunma ihtiyacı iccedilinde olduğu konuların başında
gelmektedir Bu nedenle iş hukukunun en ccedilok uumlzerinde durduğu ve oumlnem verdiği alan
olmuşturrdquo25
141 Bildirimli(Suumlreli) fesih
İş soumlzleşmesinin fesih yoluyla sona ermesi incelendiğinde oumlncelikle bildirimli fesihten
bahsetmek yerinde olacaktır Fesih bildirimi soumlzleşmeyi belirli bir suumlrenin geccedilmesiyle
veya derhal sona erdiren karşı tarafa youmlneltilmesi gerekli tek taraflı bir irade beyanıdır
Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli olup beyanın geccedilerliliği karşı tarafın
24
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat
2013 s327 25
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081 s16
13
kabuluumlne bağlı değildir Soumlzleşmeyi sona erdirme isteğinin accedilık olması yeterli
olmaktadır26
Suumlreli(bildirimli) fesih-feshi ihbar hakkı işverene ve işccediliye belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesini sona erdirme iradesi veren ve bozucu yenilik doğuran bir haktır Bu hakkın
taraflara tanınmış olmasının gerekccedilesi Yargıtay Genel Kurulursquonun bir kararında ldquoSuumlresi
belli olmayan iş akitleri de buguumln yuumlruumlrluumlkte olan sisteme goumlre taraflardan birinin irade
accedilıklaması ile bozulabilir Ccediluumlnkuuml ebedi iş akdi insan huumlrriyeti ilkesine aykırı duumlşerrdquo
şeklinde accedilıklanmaktadır27
Feshin suumlreli fesih olarak adlandırılması iccedilin iş soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
yeterlidir Bu durumda fesih serbestisi ilkesi geccedilerlidir İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesi
uyarınca bildirim suumlrelerine uymak yeterlidir Bu durumda hakkın koumltuumlye kullanımı
varsa da fesih geccedilerli olmaktadır Boumlylesi durumlarda tazminat hakkı saklıdır
Kanunun soumlz konusu maddesinde ayrıca belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin feshinden
oumlnce durumun diğer tarafa bildirilmesi gerektiği accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunda iş
soumlzleşmelerinin işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin bildirimin diğer tarafa
yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk yıla kadar suumlrmuumlş olan
işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı
hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim yapılmasından başlayarak sekiz
hafta sonra feshedilmiş sayılacağı bildirilmektedir İş Kanunursquonda duumlzenlenen bu
suumlreler asgari olup bireysel veya toplu iş soumlzleşmeleri ile azaltılması muumlmkuumln
bulunmamakta ancak arttırılabilmektedir Bu noktada dikkat edilmesi gereken hususu
bir oumlrnekle accedilıklamak gerekirse ldquoişverenin uymak zorunda olduğu bildirim suumlresi on
işccedilininki onikiyse işverenin tabi olacağı suumlrenin de oniki haftaya yuumlkseltilmesinin
uygun olacağıdırrdquo28
26
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat
Turhan Kitabevi Ankara 2003 s33 27
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s400-406
14
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlreleri
İşverenlerin ve ccedilalışanların asgari fesih bildirim suumlreleri
Ccedilalışma suumlresi Bildirim suumlresi
0 - 6 ay 2 hafta
6 - 18 ay 4 hafta
18 - 36 ay 6 hafta
36 aydan fazla 8 hafta
Ayrıca fesih bildirimi yenilik doğuran bir hak niteliğinde olduğundan accedilık bir şekilde
yapılması gerekmektedir İş Kanunursquonun 19rsquouncu maddesinde işverenin fesih
bildirimini yazılı olarak yapmak ve fesih sebebini accedilık ve kesin bir şekilde belirtmek
zorunda olduğu huumlkme bağlanmıştır Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli
olup geccedilerliliği onun kabuluumlne bağlı olmamakla birlikte işccedili veya işverenin davranışı
amacını belirgin şekilde ortaya koyuyorsa bu durumda da fesih yapılmış sayılmaktadır
Bu duruma oumlrnek olarak işccedilinin işi terk etmesi goumlsterilebilir29
Yargıtay 9 Hukuk
Dairesinin bir kararına goumlre de ldquoolayların akışından bir tarafın davranışı ile son verildiği
anlaşılabiliyorsa bu davranışın da fesih şeklinde değerlendirilmesi gerekmektedirrdquo30
Bir diğer husus ise feshin geccedilerliliğinin gelecekteki belirsiz bir olaya bağlanmasının
hukuken muumlmkuumln olmamasıdır Bu nedenle koşula bağlı feshin geccedilerliliği yoktur
ldquoOumlrneğin bir ay iccedilinde yeni bir iş alınmaması halinde iş akdiniz sona erecektir şeklinde
ifadeler ne fesih iradesini ve ne de fesih zamanını accedilıklamaya yeterli olmamaktadırrdquo31
Fesih bildirimi suumlresince işveren ve işccedili arasında ilişki eskisi gibi devam eder bu
suumlrede yeni bir toplu iş soumlzleşmesi yapılırsa yeni haklardan işccedili de yararlandırılır Buna
karşın bildirim suumlresi iccedilinde haklı bir fesih nedeninin ortaya ccedilıkması halinde karşı taraf
derhal fesih hakkını kullanabilir
29
GOumlKTAŞ Soumlzleşmenin Feshi s18 30
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s402 31
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve Bu Usulde
Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=articleampid=437-akdnn-
letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-hukukundak-
mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
15
Bildirim suumlreleri iccedilinde işverenin işccediliye yeni bir iş bulması iccedilin gerekli olan iş arama
iznini iş saatleri iccedilinde ve uumlcret kesintisi yapmadan vermesi gerektiği bu izin suumlresini
guumlnde iki saatten az olamayacağı ve işccedilinin isterse iş arama izin saatlerini birleştirerek
toplu kullanabileceği işverenin yeni iş arama iznini vermemesi veya eksik
kullandırtması durumunda o suumlreye ilişkin uumlcret işccediliye oumldemesi gerektiği iş arama izni
esnasında işccediliyi ccedilalıştıran işverenin işccediliye alacağı uumlcrete ilaveten ccedilalıştırdığı suumlrenin
uumlcretini yuumlzde yuumlz zamlı oumldeyeceği Kanunun 27rsquonci maddesinde belirlenmiştir
Bunların dışında bildirim suumlresini durduran bazı haller bulunmaktadır Bu hallerin ilki
askerlik veya herhangi bir kanundan doğan ccedilalışmalardır 4857 sayılı İş Kanunursquonun
31rsquoinci maddesinde bu haktan yararlanmak iccedilin işccedilinin o işte bir yıllık ccedilalışmasının
bulunması gerektiği belirtilmektedir Diğer bir hal ise yıllık izindir Kanunun 59rsquouncu
maddesinde ldquoİşveren tarafından iş soumlzleşmesinin feshedilmesi halinde 17rsquonci maddede
belirtilen bildirim suumlresiyle 27rsquonci madde gereğince işccediliye verilmesi zorunlu yeni iş
arama izinleri yıllık uumlcretli izin suumlreleri ile iccedil iccedile giremezrdquo denilmektedir
Bildirim suumlresini durduran bir başka koşul ise sağlık sebepleri nedeniyle bildirim
suumlresinin askıya alınmasıdır Kanunun 25rsquoinci maddesinde bildirim suumlresinin hastalık
kaza doğum gebelik gibi nedenlerle oluşan istirahat suumlresinin bitiminden sonra
işlemeye başlayacağı accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin bildirim suumlresini 6 hafta aşan
istirahat durumlarında haklı nedenle fesih hakkı oluşmaktadır Kanuni greve katılanlar
ile grev sırasında ccedilalışmayı arzu etmekle birlikte işveren tarafından ccedilalıştırılmayanların
ve kanuni lokavta uğramış işccedililerin grev ve lokavt boyunca iş soumlzleşmeleri askıda
kalmaktadır Bu suumlre zarfında iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshi halinde
bildirim suumlresi grev ve lokavt sona erinceye kadar işlememektedir32
Soumlzleşmeyi fesheden taraflar accedilısından Kanunda belirtilen suumlrelerden az oumlnel tanınması
oumlnelsiz fesih bildiriminin sonuccedillarını doğurmaktadır Buna ihbar oumlnellerinin
boumlluumlnmezliği ilkesi denilmektedir Bu ilkeye goumlre belirtilenden az oumlnel tanınması veya
bir kısmının tazminat olarak karşılanırken bir kısmının ihbar oumlneli olması muumlmkuumln
32
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi 15012014)
16
değildir Boumlyle bir durumda yine tuumlm oumlnele ait uumlcret kadar tazminattan sorumlu
olunmaktadır33
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramı
4857 sayılı İş Kanunursquonun ccedilalışma hayatı accedilısından getirdiği birccedilok yenilik
bulunmaktadır Birccedilok ccedilalışan iccedilin iş guumlvencesi sağlayan ve işverenin fesih yetkilerini
sınırlayan huumlkuumlmler bu yeniliklerin en kayda değerlerinden bir tanesidir34
4857 sayılı İş Kanunu ile hukuk sistemimize yeni bir kavram sokulmuştur Bu yeni
kavram geccedilerli neden kavramıdır ldquogeccedilerli nedenrdquo kavramı ldquohaklı nedenrdquo ağırlığında
olmayan ama iş soumlzleşmesinin devamını olanaksız kılan bir takım nedenler olarak
goumlruumllmektedir35
4857 sayılı yeni İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte işverenin
suumlreli fesih hakkını kullanabilmesi feshin ldquogeccedilerli bir nedenrdquoe dayanmasına
bağlanmıştır Boumlylelikle suumlreli fesih bildiriminde bulunma konusunda irade oumlzguumlrluumlğuumlne
dayalı kurallar değişmiş taraflar arasındaki hukuki eşitlik işccedili lehine bozulmuştur Yani
fesih serbestisi ilkesi yerini feshin istisna soumlzleşmeye bağlılığın kural olduğu iş
guumlvencesi sistemine bırakmıştır36
İşverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetmesi 4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci
maddesinde yer almaktadır Buna goumlre otuz veya daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde
en az altı aydan beri ccedilalışmakta olan işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesini fesheden
işverenin bu feshi geccedilerli bir sebebe dayandırma zorunluluğu bulunmaktadır Kanunun
bu huumlkmuuml otuz ve uumlstuuml işccedili ccedilalıştıran işyerleri accedilısından geccedilerli olduğundan otuzdan az
işccedilisi bulunan işverenin fesih nedenini bildirme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmamaktadır37
Kanun maddesinden de anlaşıldığı uumlzere İş Kanununda geccedilerli bir nedene
dayandırılmayan fesih geccedilersiz sayılmış ve bu yolla iş ilişkisinin devamlılığı
sağlanmıştır
33
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37 34
CcedilALIK s159 35
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe Dayandırılması 18
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519 (Erişim Tarihi 05012013) 36
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray Uumlniversitesi
İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004 Yılı Toplantısı İstanbul Barosu
Yayınları İstanbul 2004 s15-16 37
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki Sorunları Adalet
Yayınevi Ankara 2010s65
17
İş Kanunursquonda geccedilerli neden sayılamayacak haller accedilık bir şekilde belirlenmiştir
Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya
işverenin rızası ile ccedilalışma saatleri iccedilinde sendikal faaliyetlere katılmak işyeri sendika
temsilciliği yapmak mevzuattan veya soumlzleşmeden doğan haklarını takip iccedilin işveren
aleyhine idari veya adli makamlara başvurmak veya bu hususta başlatılmış suumlrece
katılmak ırk renk cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri hamilelik doğum din
siyasi goumlruumlş ve benzeri nedenler kadın işccedililerin ccedilalıştırılmasının yasak olduğu suumlrelerde
işe gelmemek hastalık veya kaza nedeniyle 25rsquoinci maddenin (I) numaralı bendinin (b)
alt bendinde oumlngoumlruumllen bekleme suumlresinde işe geccedilici devamsızlık iş soumlzleşmesinin
feshedilmesi iccedilin geccedilerli neden kabul edilmemektedir
4857 sayılı kanunun 18rsquoinci maddesinin gerekccedilesinde geccedilerli sebep kavramına uygun
yorum yapılırken suumlrekli olarak fesihten kaccedilınma olanağının olup olmadığının
araştırılması gerektiği vurgulanmaktadır Bu doğrultuda fesih son ccedilare olarak
uygulamaya konulmalıdır Buna ultima ratio-feshin son ccedilare olması ilkesi
denilmektedir38
Başka bir deyişle işveren oumlncelikle feshi oumlnleyebilecek hafif oumlnlemleri
duumlşuumlnmelidir
Yargıtay 22 HD 201230122E ve 2013340 sayılı kararına goumlre ldquoişletmenin işyerinin ve
işin gereklerinden kaynaklanan sebeplerle soumlzleşmeyi feshetmek isteyen işverenin
fesihten oumlnce fazla ccedilalışmaları kaldırmak işccedilinin rızası ile ccedilalışma suumlresini kısaltmak ve
bunu iccedilin muumlmkuumln olduğu oumllccediluumlde esnek ccedilalışma şekillerini geliştirmek işi zamana
yaymak işccedilileri başka işlerde ccedilalıştırmak ve işccediliyi yeniden eğiterek sorunu aşmak gibi
varsa fesihten kaccedilınma olanaklarını kullanması kısaca feshe son ccedilare olarak bakması
gerekmektedirrdquo Bu karardan da anlaşılacağı uumlzere işveren işletmeden kaynaklı bir
nedenle işccedilinin iş akdini feshetmek istiyorsa işletmede işccedili ccedilıkarmak yerine başka ne
tedbir alabiliyorsa araştırması bu konuda oumlzen goumlstermesi ve ancak işccedilinin iş akdini
feshetmek kaccedilınılmaz ise son ccedilare olarak bu yola başvurması gerekmektedir39
38
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-fesihhtml(Erişim
Tarihi 12012014) 39
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi-153252yyhtm (Erişim Tarihi
05012013)
18
Kanunun 21rsquoinci maddesini incelediğimizde ise işverence geccedilerli sebep goumlsterilmediği
veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı mahkemece veya oumlzel hakem tarafından tespit
edilerek feshin geccedilersizliğine karar verildiğinde işverenin işccediliyi bir ay iccedilinde işe
başlatmak zorunda olduğu başlatmaz ise işccediliye en az doumlrt aylık ve en ccedilok sekiz aylık
uumlcreti tutarında tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacağı accedilıkccedila belirtilmiştir Kanunda
ayrıca bildirim suumlresine ait uumlcreti peşin oumldemek şartıyla işverenin iş soumlzleşmesini
feshedebileceği de huumlkme bağlanmıştır Bu hak Kanunda yalnızca işverene tanınmış bir
haktır bunun nedeni de işten ayrılacağı iccedilin işccedilinin işyerine zarar verecek hareketlerde
bulunma riskidir
Kanun gerekccedilesinde ayrıca 25rsquoinci maddede yer alan haklı nedenlerle fesih olgusunu
geccedilerli sebeplerle fesih iccedilin aranan sebeplerden ayırmak ve aradaki farkları ortaya
koymak maddi olayları hukuk tekniği bakımından soumlz konusu iki farklı fesih tuumlruuml
accedilısından değerlendirmenin gerekliliği vurgulanmış olup bu alanda konunun
gerektirdiği oumllccediluumller iccedilinde uumllke koşullarını da dikkate alarak iki fesih tuumlruuml accedilısından
geccedilerli olacak ayrımları yapmak ve farklılıkları ortaya koymanın yargının yanı sıra
oumlğretinin katkıları ile sağlanacağı belirtilmiştir
Bu doğrultuda gerekccedilede geccedilerli sebeplerin 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen haller
olduğu bu nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebeplerin işccedilinin iş goumlrme
borcunu kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir
biccedilimde olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine
olanak vermeyen sebepler olabileceği belirtilmektedir Kanun gerekccedilesinde accedilıkccedila
işccedilinin yetersizliğinden veya davranışlarından kaynaklanan sebepler ancak işyerinde
olumsuzluklara yol accedilması halinde geccedilerli sebepler olarak feshe neden olabileceği
belirtilmektedir İşccedilinin sosyal accedilıdan olumsuz bir davranışının toplumsal ve etik accedilıdan
onaylanmayacak bir tutumunun işyerindeki uumlretim ve iş ilişkisi suumlrecine herhangi bir
olumsuz etki yapmıyorsa geccedilerli sebep sayılamayacağı accedilıklanmaktadır
Haklı nedenle fesihle geccedilerli nedenle feshin ayrımını ortaya bir oumlrnekle koyarsak İyi
derecede bilgisayar kullandığını soumlyleyerek işe giren ancak orta duumlzeyde bildiği
anlaşılan işccedilinin soumlzleşmesi bilgisayar kullanmayı gerccedilekten ileri derecede bilmesini
gerektiren bir işyerinde işverene haklı nedenle derhal fesih hakkı verirken başka bir
işyerinde işlerin yalnızca yavaşlamasına neden oluyorsa geccedilerli nedenle fesih hakkı
19
vermektedir Verilebilecek bir başka oumlrnek ise işccedilinin işini uyarılara rağmen
yapmaması haklı fesih nedeni iken eksik koumltuuml ve yetersiz olarak yerine getirmesi ise
geccedilerli fesih nedenini oluşturmasıdırrdquo 40
Bu noktada geccedilersiz fesih kavramını da accedilıklamak gerekmektedir ldquoGeccedilersiz fesih iş
guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi olan işccedilinin iş soumlzleşmesinin işverence İş Kanunursquonun 17
18 19 20 21rsquoinci maddelerine aykırı biccedilimde feshedilmesi veya Kanunun 22rsquonci
maddesindeki esaslı değişiklik ya da 29rsquouncu maddesindeki toplu işccedili ccedilıkarmadaki
yasada oumlngoumlruumllen koşullara uyulmadan işverence yapılan fesihtirrdquo41
Bu durumda
hakkın koumltuumlye kullanımı soumlz konusu olmayıp işverence Kanundaki geccedilerli nedenlerin
bulunmadığı tuumlrde bir fesih yapılmıştır ve bu fesih bildirimi geccedilersiz sayılmaktadır İşccedili
ve işverenin arasındaki iş ilişkisi devam etmektedir
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin gereklerine
bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklar
İşverenin iş soumlzleşmesini feshi iccedilin gerekli koşulları ve geccedilerli neden kavramını
accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklara değinmek faydalı olacaktır İş
Kanunursquonun 18 maddesinin gerekccedilesinde işccedilinin yeterliliği veya davranışları işccedilinin
kişiliği ile ilgili olan fesih sebeplerini oluştururken işletmenin işyerinin veya işin
gereklerinden kaynaklanan sebepler ise işyeri ile ilgili fesih sebepleri olarak
sayılmaktadır Bu sebeplerin Kanun maddesinde belirtilmesi geccedilerli sebeplerin
kapsamını somutlaştırıcı bir oumlzellik taşımaktadır ldquoİşccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan
nedenler onun bireysel nitelikleri ve yetenekleri ile ilgilidir Davranışlarından
kaynaklanan nedenler ise işccedilinin işyeri uygulamalarıyla ccedilelişen hatalı davranışlarıdır ve
bir anlamda iş soumlzleşmesine aykırılıktırrdquo42
İş Kanunursquonun feshin geccedilerli nedene dayandırılmasını duumlzenleyen 18 inci maddesinde
işveren iş soumlzleşmesini feshederken işccedilinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya
da işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geccedilerli bir sebebe
dayanmak zorundadır Buna goumlre iş soumlzleşmesini sona erdirebilecek geccedilerli nedenler
işccedilinin yetersizliği işccedilinin davranışlarındaki kusur ve oumlzensizlik işyerinde yeni ccedilalışma
40
CcedilALIK s167 41
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi Ankara 2011 s60 42
CcedilALIK s167
20
ve uumlretim youmlntemlerine gidilecek olması iş yerinin bazı boumlluumlmlerinin kapatılması işle
ilgili teknolojik değişikliklere gidilmesi sektoumlrel olumsuzluklar nedeni ile oumlnem
alınması işyerinin ekonomik sıkıntıları genel ekonomik sıkıntılar olarak sayılabilir Bu
madde bakımından geccedilerli sebepler 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen hallerdir Bu
nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebepler işccedilinin iş goumlrme borcunu
kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir biccedilimde
olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine olanak
vermeyen sebepler olabilecektir43
Yukarıdaki ifadeden de anlaşıldığı uumlzere işccedilinin davranışlarından doğan sebepler
25rsquoinci maddede belirtilen derhal fesih iccedilin oumlngoumlruumllen sebepler niteliğinde olmamakla
birlikte işccedilinin iş soumlzleşmesine aykırı davranışları olarak nitelendirilebilir Bunlara
oumlrnek olarak kanun gerekccedilesinde yer aldığı uumlzere işverene zarar vermek ya da zararın
tekrarı tedirginliğini yaratmak işyerinde rahatsızlık yaratacak şekilde ccedilalışma
arkadaşlarından borccedil para istemek arkadaşlarını işverene karşı kışkırtmak işini
uyarılara rağmen eksik koumltuuml veya yetersiz olarak yerine getirmek işyerinde iş akışını ve
iş ortamını olumsuz etkileyecek bir biccedilimde diğer kişilerle ilişkilere girmek işin akışını
durduracak şekilde uzun telefon goumlruumlşmeleri yapmak sık sık işe geccedil gelmek ve işini
aksatarak işyerinde dolaşmak amirleri veya iş arkadaşları ile ciddi geccedilimsizlik
goumlstermek sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmek gibi haller sayılmaktadır
Belirtilenler haricinde işccedilinin kusur veya ihmaline dayanmayan soumlzleşmeye aykırı
davranışlar bu konuda işccediliye bir sorumluluk yuumlklenemeyeceğinden işccedilinin
davranışlarından kaynaklanan geccedilerli bir neden oluşturmamaktadırlar
Kanunrsquoun 19rsquouncu maddesinin gerekccedilesinde ise soumlzleşmenin işccedilinin davranışı veya
verimi ile ilgili bir nedenle feshedilmesi durumunda oumlncelikle hakkındaki iddialara
karşı savunma fırsatı verilmesi gerektiği işccedilinin zihinsel veya bedensel yetersizliği
arkadaşları veya amirleri ile sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmiş olması gibi
durumlarda savunmasının alınmasının işverenden beklenmeyeceği 25rsquoinci madde bend
43
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim Tarihi 24112013)
21
IIrsquodeki şartlar gerccedilekleşmiş ise işverenin bildirimsiz (derhal) fesih hakkını
kullanabileceği belirtilmektedir44
İşccedilinin yeterliliği konusunun goumlreceli olması nedeniyle oumlzel olarak ele alınması uygun
olacaktır ldquoİşccedilinin yeterliliğinden kısaca işccedilinin kedisinden kaynaklanan fesih nedenleri
işccedilinin iş goumlrme borcunu yeterli bir biccedilimde yerine getirememesi veya getiremeyecek
olması gibi tartışmalı bir soruyla ilgilidirrdquo45
Bu durumda işccedilinin ccedilalıştığı işin
gereklerini yerine getirip getiremediğine bakılması doğru olacaktır İşccedilinin iş goumlrme
borcunu yerine getirmesinin muumlmkuumln olmaması halinde işverenin iş soumlzleşmesini
feshetme hakkı bulunmaktadır
İş Kanunursquonun gerekccedilesinde işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan sebepler ortalama
olarak benzer işi goumlrenlerden daha az verimli ccedilalışma beklenenden daha duumlşuumlk
performansa sahip olma işe yoğunlaşmasının giderek azalması işe yatkın olmama
oumlğrenme ve kendini yetiştirme yetersizliği sık sık hastalanma ccedilalışamaz duruma
getirmemekle birlikte işini gerektiği şekilde yapmasını devamlı olarak etkileyen hastalık
uyum yetersizliği emeklilik yaşına gelmiş olma halleri olarak goumlsterilmiştir
Bu kapsamda Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 24062004 tarih 20043740 Esas ve
200415625 sayılı kararında işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan fesihlerde
verimliliğin tespitinin teknik bilirkişi yoluyla muumlmkuumln olabileceği uumlstuumlnde durulmuştur
Soumlz konusu karara goumlre Ccedilelişkili tanık anlatımları ile huumlkuumlm kurulması hatalıdır
Mahkemece uzman bilirkişi yardımı ile işyerinde keşif yapılarak yaptırılan işin
standartlara uygun olup olmadığı uygun ise davacının makul bir suumlreccedilte aynı işi yapan
diğer işccedililere goumlre bir performans duumlşuumlkluumlğuuml goumlsterip goumlstermediği boumlyle bir
performans eksikliği varsa bunun arızi mi yoksa suumlrekli mi olduğu ve bunun sonucunda
bir uumlretim duumlşuumlkluumlğuuml meydana gelip gelmediği saptanmalı bu durumlar Kanunun 18
inci madde iccedileriğinde değerlendirilerek sonucuna goumlre huumlkuumlm kurulmalıdır
denilmektedir46
Yargıtayrsquoın bu kararı Kanun gerekccedilesinde yer alan ldquoişccedilinin yeterliliğinden veya
davranışlarından kaynaklanan sebeplerin hangi durumlarda geccedilerli sebeplerden
44
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008s98-99 45
ULUCAN s45 46
9HD24062004200437E 200415625K
22
sayılacağı ve hangi durumların işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan
sebepler olarak kabul edileceği ise ancak yargı kararları ile zaman iccedilinde
belirginleşebilecektirrdquo goumlruumlşuumlyle bağdaşmaktadır
Bir başka Yargıtay kararında ise işccedilinin yaşlı ve emekliliğe hak kazanır durumda
olmasıyla ilgili fesih talebi huumlkme bağlanmıştır Buna goumlre Yargıtay ldquoİş Kanununda iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışan bir kişi iccedilin ccedilalışma yaşının uumlst sınırının belirlenmediğini
vurgulamış bu durumun fesih iccedilin bir neden oluşturamayacağına karar verilmiştir47
Yargıtay iş guumlvencesi kapsamında olmayan işccedilinin emekliliğe sevk edilmesini de
işverence iş soumlzleşmesinin feshi kapsamında değerlendirmiş ihbar ve kıdem tazminatı
oumldenmesine karar vermiştir
İşletmenin İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebepler ise iki accedilıdan
değerlendirilmektedir Bunlardan ilki işyeri dışından kaynaklanan sebeplerdir Bunlar
kanun gerekccedilesinde suumlruumlm ve satış olanaklarının azalması talep ve sipariş azalması
enerji sıkıntısı uumllkede yaşanan ekonomik kriz piyasada genel durgunluk dış pazar
kaybı hammadde sıkıntısı gibi sebeplerle işyerinde işin suumlrduumlruumllmesinin olanaksız hale
gelmesi olarak sayılmaktadır48
İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebeplerden ikincisi ise işyeri iccedili
sebeplerdir Bu sebepler ise yeni ccedilalışma youmlntemlerinin uygulanması işyerinin
daraltılması yeni teknolojinin uygulanması işyerlerinin bazı boumlluumlmlerinin iptal
edilmesi bazı iş tuumlrlerinin kaldırılması gibi sebepler olarak accedilıklanmaktadır
47
CcedilALIK s170 48
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97
23
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenler49
1422 İspat Yuumlkuuml
Bunların dışında Kanunun 20rsquonci maddesinde de işveren fesih bildiriminde sebep
goumlstermemiş ise veya işccedili goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı inancında ise fesih
bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilılabileceği
veya uyuşmazlığın oumlzel hakeme goumltuumlruumllebileceği kabul edilmekte ILO 158 sayılı
Soumlzleşmenin 9 maddesinin 2a fıkrasına uygun olarak fesihte geccedilerli nedenin ispatından
işveren sorumlu tutulmaktadır
Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer iccedilin feshin geccedilerli bir nedene dayandığını
işveren ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 19102009 tarih ve
2009 27865K nolu kararında da ldquofeshin geccedilerli nedene dayandığının ispat yuumlkuuml
işverendedir Feshin başka bir sebebe dayandığını iddia etmesi halinde işccedili bu iddiasını
ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlrrdquo denilmektedir
Ayrıca Yargıtayrsquoın bir başka kararında da ldquo Feshin geccedilerli nedene dayandığının ispat
yuumlkuuml işverendedir İşveren oumlncelikle feshin biccedilimsel koşullarına uyduğunu daha sonra
fesih nedenlerinin haklı olduğunu kanıtlamalıdır feshin işletme işyeri ve işin gerekleri
nedenleri ile yapıldığı ileri suumlruumllduumlğuumlnde oumlncelikle bu konuda işverenin işletmesel
kararı aranmalı istihdamı engelleyen bir durum olup olmadığı araştırılmalı işletmesel
49
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007 httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-
turkiyede-is-guvencesi-can-safak (Erişim Tarihi 13122013)
24
karar ile istihdam fazlalığının meydana gelip gelmediği işverenin bu kararı tutarlı
şekilde uygulayıp uygulamadığı işverenin fesihte keyfi davranıp davranmadığı ve
işletmesel karar sonucu feshin kaccedilınılmaz olup olmadığı accedilıklığa kavuşturulmalıdırrdquo
denilerek ispat yuumlkuumlnuumln işverene ait olduğu tekrar vurgulanmaktadır Ancak iş
guumlvencesi kapsamı dışındaki işccedililer iccedilin işverenin fesih hakkını koumltuumlye kullandığını
ispat yuumlkuuml işverene değil işccediliye aittirrdquo50
İş soumlzleşmesinin feshi 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında incelendikten sonra sendikal
nedenle fesih kavramının 6356 sayılı Kanunu ccedilerccedilevesinde daha detaylı şekilde ele
alınması gerekmektedir Soumlz konusu Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesinin 3rsquouumlncuuml fıkrasında
işccedililerin sendikaya uumlye olmaları veya olmamaları iş saatleri dışında veya işverenin izni
ile iş saatleri iccedilinde işccedili kuruluşlarının faaliyetlerine katılmaları veya sendikal faaliyette
bulunmalarından dolayı işten ccedilıkarılamayacağı veya farklı işleme tabi tutulamayacağı
doumlrduumlncuuml fıkrasında işverenin fesih dışında yukarıdaki fıkralara aykırı hareket etmesi
hacirclinde işccedilinin bir yıllık uumlcret tutarından az olmamak uumlzere sendikal tazminata
huumlkmedileceği belirtilmektedir
Kanun maddesinin 5rsquoinci fıkrasında ise sendikal bir nedenle iş soumlzleşmesinin feshi
hacirclinde işccedili 4857 sayılı Kanunun 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilma
hakkına sahip olduğu iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiğinin tespit edilmesi
hacirclinde 4857 sayılı Kanunun 21rsquoinci maddesine goumlre işccedilinin başvurusu işverenin işe
başlatması veya başlatmaması şartına bağlı olmaksızın sendikal tazminata karar
verileceği accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin işe başlatılmaması hacirclinde ayrıca 4857 sayılı
Kanunun 21rsquoinci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen tazminata huumlkmedilemeyeceği
işccedilinin 4857 sayılı Kanunun yukarıdaki huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilmaması ayrıca
sendikal tazminat talebini engellemeyeceği de belirtilmektedir
Ayrıca Kanunun 25rsquoinci maddesinin 6rsquoncı fıkrasında iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle
feshedildiği iddiası ile accedilılacak davada feshin nedenini ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuuml işverene ait
olduğu belirtilmekte feshin işverenin ileri suumlrduumlğuuml nedene dayanmadığını iddia eden
işccedilinin feshin sendikal nedene dayandığını ispatla yuumlkuumlmluuml olduğu vurgulanmaktadır
Ancak 7rsquonci fıkra uyarınca fesih dışında işverenin sendikal ayrımcılık yaptığı iddiasını
işccedili ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Ancak işccedili sendikal ayrımcılık yapıldığını guumlccedilluuml biccedilimde
50
SUumlZEK İş Hukuku s537
25
goumlsteren bir durumu ortaya koyduğunda işveren davranışının nedenini ispat etmekle
yuumlkuumlmluuml olmaktadır
25rsquoinci maddenin fıkraları incelendiğinde 6356 sayılı Kanun ile iş guumlvencesi
kapsamındaki işccedililere iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiği iddiasıyla işe iade
davası ya da sendikal tazminat talepli dava accedilmak olanağı tanındığı anlaşılmaktadır İşe
iade davasında işveren geccedilerli sebebi ispat etmek işccedili ise sendikal ayrımcılığı goumlsteren
durumlara dikkat ccedilekmekle yuumlkuumlmluumlduumlr İşveren kendisini haklı goumlsteremezse bu
durumda sendikal tazminata huumlkmedilecektir Bu tazminat işccedili işe başlatılmak uumlzere
işverene başvurmasa da oumldenmelidir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurmamış olsa da 4 aya
kadar uumlcret ve diğer haklarını almalıdır Soumlzleşme 10 iş guumlnluumlk suumlrenin sonunda
işverence haksız feshedilmiş sayılmakta ve ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre
oumldenmektedir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurursa soumlzleşme işverenin işe başlatmadığı
tarihte ve en geccedil bir aylık suumlrenin sonunda işverence haksız feshedilmiş sayılmakta
ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre oumldenmektedir51
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesi
Bildirimli ve geccedilerli feshin niteliği ve sonuccedilları accedilıklandıktan sonra bu noktada
bildirimsiz fesihten bahsetme gerekliliği doğmaktadır Bildirimsiz fesih taraflardan
birinin iş soumlzleşmesini haklı nedenlerle oumlnceden bir bildirimde bulunmadan derhal sona
erdirmesidir Hem belirli hem de belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde uygulanabilmektedir
Haklı nedenin ortaya ccedilıkması halinde soumlzleşme kendiliğinden sona ermemekte iş
soumlzleşmesini sona erdirmesi gereken kimsenin fesih bildiriminde bulunması
gerekmektedir
4857 sayılı İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinde işverenin iş soumlzleşmesini suumlrenin
bitiminden oumlnce veya bildirim suumlresini beklemeksizin derhal feshedebileceği durumlar
sıralanmıştır Buna goumlre sağlık sebebiyle ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallerde ve zorlayıcı sebep olması durumunda işveren iş soumlzleşmesini derhal
feshedebilmektedir 25rsquoinci maddenin son huumlkmuumlne goumlre işccedili feshin oumlngoumlruumllen
sebeplere uygun olmadığı iddiası ile 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmleri ccedilerccedilevesinde
yargı yoluna başvurabilmektedir
51
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe Karşı Korunması
Ccedilalışma ve Toplum 20133 s238-239
26
Kanunun 25rsquoinci maddesinde işverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı 1475 sayılı bir
oumlnceki İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesinin paralelinde duumlzenlenmiştir Fesih iccedilin haklı
neden oluşturacak sağlık sebepleri aynen korunmakla birlikte ahlak ve iyi niyet
kurallarına uymayan haller kapsamından işccedilinin işverenin evinde oturması olgusu 4857
sayılı yeni İş Kanunundan ccedilıkarılmıştır Eski Kanunda yer almayan ldquoişccedilinin işverenin
başka bir işccedilisine cinsel tacizde bulunmasırdquo ise derhal fesih nedeni olarak kabul
edilmiştir
25rsquoinci maddedeki fesih sebeplerini Kanun ayrıntılı biccedilimde accedilıklamaktadır Buna
goumlre sağlık sebepleriyle fesih iccedilin işccedilinin kendi kastından veya derli toplu olmayan
yaşayışından yahut iccedilkiye duumlşkuumlnluumlğuumlnden doğacak bir hastalığa veya sakatlığa
uğraması halinde bu sebeple doğacak devamsızlığın ardı ardına uumlccedil iş guumlnuuml veya bir
ayda beş iş guumlnuumlnden fazla suumlrmesi işccedilinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek
nitelikte olması ve işyerinde ccedilalışmasında sakınca bulunması gerekmektedir
Kanunun 25rsquoinci maddesinde ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve
benzerleri de ayrıntılı bir biccedilimde accedilıklanmıştır Buna goumlre iş soumlzleşmesi yapıldığı
sırada bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri iccedilin gerekli vasıflar veya şartlar
kendisinde bulunmadığı halde bunların kendisinde bulunduğunu ileri suumlrerek yahut
gerccedileğe uygun olmayan bilgiler veya soumlzler soumlyleyerek işccedilinin işvereni yanıltması
işccedilinin işveren yahut bunların aile uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
soumlzler sarf etmesi veya davranışlarda bulunması yahut işveren hakkında şeref ve
haysiyet kırıcı asılsız ihbar ve isnatlarda bulunması işccedilinin işverenin başka bir işccedilisine
cinsel tacizde bulunması işccedilinin işverene yahut onun ailesi uumlyelerinden birine yahut
işverenin başka işccedilisine sataşması veya 84rsquouumlncuuml maddeye aykırı hareket etmesi(iccedilki
veya uyuşturucu madde kullanma yasağı) işccedilinin işverenin guumlvenini koumltuumlye kullanmak
hırsızlık yapmak işverenin meslek sırlarını ortaya atmak gibi doğruluk ve bağlılığa
uymayan davranışlarda bulunması işccedilinin işyerinde yedi guumlnden fazla hapisle
cezalandırılan ve cezası ertelenmeyen bir succedil işlemesi işccedilinin işverenden izin
almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işguumlnuuml veya bir ay
iccedilinde iki defa herhangi bir tatil guumlnuumlnden sonraki iş guumlnuuml yahut bir ayda uumlccedil işguumlnuuml
işine devam etmemesi işccedilinin yapmakla oumldevli bulunduğu goumlrevleri kendisine
hatırlatıldığı halde yapmamakta ısrar etmesi işccedilinin kendi isteği veya savsaması
yuumlzuumlnden işin guumlvenliğini tehlikeye duumlşuumlrmesi işyerinin malı olan veya malı olmayıp
27
da eli altında bulunan makineleri tesisatı veya başka eşya ve maddeleri otuz guumlnluumlk
uumlcretinin tutarıyla oumldeyemeyecek derecede hasara ve kayba uğratması durumunda
işverenin soumlzleşmeyi bildirimsiz fesih hakkı vardır
Ayrıca işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan zorlayıcı bir
sebebin ortaya ccedilıkması veya işccedilinin goumlzaltına alınması veya tutuklanması halinde
devamsızlığın 17rsquonci maddedeki bildirim suumlresini(işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin
bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk
yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar
suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim
yapılmasından başlayarak sekiz hafta) aşması durumunda da işverenin iş soumlzleşmesini
derhal fesih hakkı bulunmaktadır
Derhal fesih nedenleri arasında sayılan işccedilinin işvereni yanıltmasını daha iyi
accedilıklayabilmek iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin bir kararı bu duruma bir oumlrnek teşkil
etmektedir Dairersquonin kararının oumlzuumlnde ldquo davacının doktorları ziyaret edip ilaccedil
tanıtımı yapmadığı halde bu tanıtımı yaptığı şeklinde rapor duumlzenleyip işverene vermesi
doğruluk ve bağlılığa uymayan davranış olduğu gibi işverenin goumlrevini koumltuumlye
kullanmak anlamında bulunduğu ve bu eylemin karşılığı olarak iş kanununun 17rsquonci
maddesi işverene bildirimsiz fesih hakkı verdiğinden ve işverende kanununun bu
maddesi kapsamında davacının iş akdini haklı olarak feshettiği accedilık olup davacı ihbar
ve kıdem tazminatlarına hak kazanamazrdquo accedilıklaması yapılmaktadır Buna goumlre işccedili
işvereni esaslı biccedilimde yanıltmış ve bu durumda tazminat hakkını da kaybetmiştir52
Başka bir Yargıtay kararında ise ldquoDavacı işccedili işe girmeden oumlnce muumlessir fiil succedilundan
huumlkuumlm giymiş olduğu halde ise giriş formunda hiccedilbir sabıkası yani mahkucircmiyeti
bulunmadığı şeklinde cevap vermiştir Daha sonra davalı işveren durumu oumlğrenmesi
uumlzerine anılan kural uyarınca fesih yetkisini kullanmıştır Bu durumda davacı işccedilinin
ihbar ve kıdem tazminatına hak kazanmadığı accedilıktır O halde davanın reddine karar
verilmelidirrdquo53
denilmektedir Bu karar da işccedilinin işvereni yanıltmasının haklı fesih
sonucunu doğurduğuna somut bir oumlrnek oluşturmaktadır
52
Yargıtay 9 HD 2262000 20006539E 20008990K 53
Yargıtay 9 HD 66200020004727E 20007993K
28
İşverenin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshetmesine imkan tanıyan durumların accedilıklandığı
Kanunun 25rsquoinci maddesini inceledikten sonra 26rsquoncı maddede yer alan huumlkuumlmlere
değinmek yerinde olacaktır 26rsquoncı maddede ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallere dayanarak işccedili veya işveren iccedilin tanınmış olan soumlzleşmeyi fesih yetkisinin iki
taraftan birinin bu ccedileşit davranışlarda bulunduğunu diğer tarafın oumlğrendiği guumlnden
başlayarak altı iş guumlnuuml geccediltikten ve her halde fiilin gerccedilekleşmesinden itibaren bir yıl
sonra kullanılamayacağı ancak işccedilinin olayda maddi ccedilıkar sağlaması halinde bir yıllık
suumlrenin uygulanmayacağı ve belirtilen suumlre iccedilinde soumlzleşmeyi feshedenlerin tazminat
haklarının saklı olduğu bildirilmektedir
Kanunun 26rsquoncı maddesinin gerekccedilesinde hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmamasının
nedeni detaylı şekilde accedilıklanmaktadır 1475 sayılı Kanundan alınan bu maddeye yeni
metinde bir ekleme yapıldığı son yıllarda oumlzellikle bankacılık alanında yaşanan koumltuuml
niyetli davranışların dikkate alındığı ve işccedilinin maddi bir ccedilıkar sağlaması durumunda bir
yıllık hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmayacağı belirtilmektedir Buna goumlre işccedilinin
kendisine maddi ccedilıkar sağlayacak bir yolsuzluk yaptığının aradan bir yıl geccediltikten sonra
oumlğrenilmesi veya anlaşılması durumunda da soumlzleşmesi feshedilebilecektir54
İş Kanununda iş soumlzleşmesinin işverence feshi iccedilin zorlayıcı sebepler ve işccedilinin
goumlzaltına alınması veya tutuklanması da haklı neden olarak sayılmıştır Buna goumlre
zorlayıcı sebepler işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan
zorlayıcı bir sebebin ortaya ccedilıkması olarak tanımlanırken işccedilinin goumlzaltına alınması
veya tutuklanması halinde devamsızlığın bildirim suumlresini aşması da işverenin iş
soumlzleşmesini feshi iccedilin haklı neden olarak goumlsterilmiştir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 08121997 tarih 199716453 Esas ve 199720401 sayılı
kararında ldquoİşyeri dışında işlediği bir succediltan dolayı tutuklanma ve bu nedenle işe
devamsızlık işk m 17ııı kapsamında zorlayıcı sebebe dayalı bir hal olduğu iccedilin hizmet
akdi fesihten sebeble feshedilen işccedili kıdem tazminatı hak kazanırrdquo denilmektedir
Yargıtay başka bir kararında ise ldquoİşccedilinin işyeri dışında işyeri ile ilgili olmayan bir
succediltan dolayı goumlzaltında bulunması nedeniyle iş akdi işverence feshedildiğinde kıdem
tazminatı hakkı doğar ancak ihbar tazminatına karar verilemezrdquo diyerek goumlzaltının
54
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s106
29
zorlayıcı bir sebep olduğunu vurgulamış ve kıdem tazminatına hak kazanılması
gerektiğini ancak ihbar tazminatı hakkı doğmayacağını vurgulamıştır55
Haklı nedenle fesihte işccedili iş guumlvencesine tabi ise sonuccedil iş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi
olmayan işccediliye goumlre farklılık goumlsterecektir Bu durumda işccedili İş Kanunursquonun 20 ve
21rsquonci maddelerine istinaden işe iade(feshin geccedilersizliği) davası accedilabilmektedir Ancak
işe iade edilmek istemeyen iccedilinin alacaklarını isteme hakkı bulunmaktadır İşccedili iş
guumlvencesine sahip değil ise feshin haksızlığının tespitini ve işccedililik alacaklarını
isteyebilmektedir56
İş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi işccedili geccedilerli veya haklı nedenle fesih
sonucunda işe iade davası accedilabilir veya feshi kabul edip işccedililik alacakları iccedilin dava
accedilabilir İş guumlvencesine tabi olmayan işccedili ise feshin haksızlığını ve sonucunda koumltuuml
niyet tazminatını ve işccedililik alacaklarını isteyebilmektedir
Bir başka deyişle Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesine istinaden işveren işccedilinin soumlzleşmesini
haklı nedenle bildirimsiz olarak feshettiyse işccedili iş guumlvencesine tabi ise işe iade davası
veya tazminat ve işccedililik alacakları davası accedilabilmektedir Bu durumda işverenin
savunma almamış olması yazı fesih bildirimi koşulu aranmaz Ancak bildirimli olarak
feshedildiyse Kanunun18 19 20 21rsquoinci maddelerindeki koşulların gerccedilekleşmesi
feshin geccedilerli nedene dayandırılması yazılı olması belli durumlarda savunma alınması
gerekmektedir
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshi
İş soumlzleşmesinin işverence derhal fesih koşulları incelendikten sonra soumlzleşmenin işccedili
tarafından feshini de incelemek faydalı olacaktır 4857 sayılı İş Kanununun 24rsquouumlncuuml
maddesinin gerekccedilesinde işccedili accedilısından derhal fesih nedenlerinin eski Kanun metinde
olduğu gibi uumlccedil grupta toplandığı iccedilerikte ise ccedilok kuumlccediluumlk değişiklikler yapıldığı
belirtilmektedir 24rsquouumlncuuml maddeye goumlre işccedilinin iş soumlzleşmesini derhal ve tek taraflı
olarak feshedebileceği haller sağlık sebepleri ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
haller ve benzerleri ve zorlayıcı sebepler şeklinde duumlzenlenmiştir Kanunda derhal fesih
nedenleri accedilıklanırken kullanılan rsquobenzerlerirsquo ibaresi bu nedenlerin kanundakilerle
sınırlı olmadığı sonucunu ortaya ccedilıkmaktadır
55
Yargıtay 9HD 08101998 199811794E 199814133K 56
OumlZCAN s63
30
Sağlık sebepleri Kanunda iş soumlzleşmesinin konusu olan işin yapılması işin niteliğinden
doğan bir sebeple işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olursa veya işccedilinin suumlrekli
olarak yakından ve doğrudan buluşup goumlruumlştuumlğuuml işveren yahut başka bir işccedili bulaşıcı
veya işccedilinin işi ile bağdaşmayan bir hastalığa tutulursa işccedilinin soumlzleşmeyi derhal
feshedebileceği şeklinde yer almaktadır Kanun gerekccedilesinde accedilıklandığı uumlzere sağlık
sebepleri ile yapılacak fesihlerde işin yapılmasının işin niteliğinden doğan bir sebeple
işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olması yeterli goumlruumllmuumlş bu durumun
soumlzleşme sırasında bilinmemesi koşulu kaldırılmıştır
Ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan haller ise işveren iş soumlzleşmesi yapıldığı sırada
bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri hakkında yanlış vasıflar veya şartlar goumlstermek
yahut gerccedileğe uygun olmayan bilgiler vermek veya soumlzler soumlylemek suretiyle işccediliyi
yanıltırsa işveren işccedilinin veya ailesi uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
şekilde soumlzler soumlyler davranışlarda bulunursa veya işccediliye cinsel tacizde bulunursa
işveren işccediliye veya ailesi uumlyelerinden birine karşı sataşmada bulunur veya goumlzdağı
verirse yahut işccediliyi veya ailesi uumlyelerinden birini kanuna karşı davranışa oumlzendirir
kışkırtır suumlruumlkler yahut işccediliye ve ailesi uumlyelerinden birine karşı hapsi gerektiren bir succedil
işlerse yahut işccedili hakkında şeref ve haysiyet kırıcı asılsız ağır isnad veya ithamlarda
bulunursa işccedilinin diğer bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler tarafından işyerinde cinsel tacize
uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen gerekli oumlnlemler alınmazsa
işveren tarafından işccedilinin uumlcreti kanun huumlkuumlmleri veya soumlzleşme şartlarına uygun olarak
hesap edilmez veya oumldenmezse uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden oumldenmesi
kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş verildiği
hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı uumlcret
karşılanmazsa yahut ccedilalışma şartları uygulanmazsa şeklinde sıralanmaktadır
1475 sayılı Kanunda işccedilinin işverenin evinde oturması durumunda belirli koşullarda
işccediliye iş soumlzleşmesini derhal fesih yoluyla sona erdirme hakkı tanınmıştı Guumlnuumlmuumlzde
işccedilinin işverenin evinde oturması gibi bir olguya rastlamak soumlz konusu olmadığından
bu fıkranın metninden ccedilıkarıldığı Kanun gerekccedilesinde belirtilmektedir
Gerekccedilede ayrıca maddeye cinsel tacize ilişkin olarak yeni bir fıkra eklendiği
vurgulanmaktadır Buna goumlre işccedilinin işyerinde başka bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler
tarafından cinsel tacize uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen onun
gerekli oumlnlemleri almaması durumunda işccedili soumlzleşmeyi haklı nedenle feshedebilecektir
31
Gerekli oumlnlemlerden kasıt işverenin olayın tekrar etmemesi iccedilin ccedilaba goumlstermesi
işccedilinin ccedilalıştığı yeri değiştirmesi ya da tacizin ağırlığı karşısında tacizci işccedilinin işine son
vermesidir
Kanunda yer alan sağlık sebepleri ile ahlak ve iyiniyet kuralları accedilıklandıktan sonra bu
noktada zorlayıcı sebepler tanımının iccediline nelerin girdiğini accedilıklamak gerekmektedir
Zorlayıcı sebepler işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile işin durmasını
gerektirecek zorlayıcı sebepler ortaya ccedilıkması olarak tanımlanmaktadır ldquoZorlayıcı
neden doktrinde yapılan birccedilok tarif de goumlz oumlnuumlne alınarak borcun ifa edilememesine
kaccedilınılmaz bir şekilde neden olan borccedillunun faaliyeti veveya işletmesi dışında
meydana gelen oumlngoumlruumllmesi ve karşı konulması muumlmkuumln olmayan bir olay şeklinde
tanımlanabilmektedirrdquo57
Ayrıca zorlayıcı sebeplerin beklenmedik sebeplerle ortaya ccedilıkması gerekmektedir Bu
beklenmedik durumun ortaya ccedilıkmasından sonra işccedilinin iş soumlzleşmesini feshedip
etmeyeceği kendi isteğine bırakılmıştır İşccedili bir haftanın sonunda iş soumlzleşmesini
feshedebileceği gibi zorlayıcı sebebin ve sonuccedillarının ortadan kalkmasını da
bekleyebilir Bu durumda iş soumlzleşmesi askıda kalır Zorlayıcı sebep nedeniyle işveren
bir haftalık suumlre iccedilin işccediliye yarım guumlndelik oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu suumlrenin bir
haftayı geccediltiği durumlarda işccedili iş soumlzleşmesini feshetmemişse işveren uumlcret oumldemek
zorunda değildir
Bunlara ilaveten Kanun gerekccedilesinde yeni duumlzenleme ile işverenin belirli koşullarla
ccedilalışma şartlarında değişiklik yapabileceğinin de 22rsquonci maddede kabul edildiği
belirtilmektedir Bu nedenle iş şartlarının esaslı bir tarzda değişmesi veya
başkalaşmasının derhal fesih nedeni olamayacağı accedilıklanmakta buna karşılık ccedilalışma
şartlarının ldquouygulanmamasırdquo kavramının 24rsquouumlncuuml maddedeki yerini koruduğu
anlatılmaktadır
İşccedilinin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshettiği durumda işverenin maddi ve manevi
tazminat davası accedilma hakkı bulunmaktadır İşccedilinin soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
durumunda işveren feshin haksız ve usulsuumlz olduğunun tespiti ile ihbar tazminatı
talebinde bulunabilmektedir
57
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları İle Bu Kavramların
İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123 s1-15
32
145 Haksız fesih kavramı
Bazı durumlarda yapılan derhal(bildirimsiz) fesih haksız feshe doumlnuumlşebilmektedir Bu
durumlardan ilki ortada haklı bir neden yokken fesih yapılmasıdır İkinci bir durumda
ise haklı neden gerccedilekte mevcuttur ancak fesih suumlresi iccedilerisinde yapılmamıştır Uumlccediluumlncuuml
bir durumda ise haklı neden bulunmakta ancak iş soumlzleşmesinde feshin disiplin kurulu
gibi bir kuruldan geccedilmesi gerektiği belirtilirken buna uyulmaması feshi haksız hale
getirmektedir Doumlrduumlncuuml bir durumda ise fesih nedeni mevcutken derhal fesih hakkı
4721 sayılı Medeni Kanunrsquoun 2rsquonci maddesindeki duumlruumlstluumlk ve hakkın koumltuumlye
kullanılması ilkelerine istinaden makul sayılamayacak suumlre geccediltikten sonra
yapılmıştır58
Başka bir deyişle haklı neden bulunmadan yapılan fesih haksız fesih
olarak kabul edilmektedir Yani haksız fesihte fesih hakkı hiccedil doğmamış veya
duumlşmuumlştuumlr59
Haksız fesih ve sonuccedilları accedilısından oumlğretide farklı goumlruumlşler bulunmaktadır Bunlardan
ilki belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde haksız fesih halinde soumlzleşmenin işverenin
davranışı nedeniyle kendiliğinden sona erdiği goumlruumlştuumlr Bu durumda işveren işccedilinin
ccedilalışmasını imkansız hale getirmektedir60
Farklı bir goumlruumlş ise feshin geccedilerli kabul edilmesi gerektiğini savunmaktadır Bu goumlruumlşe
goumlre fesih tuumlm sonuccedillarını doğurmaktadır Fesih tek taraflı bozmayı iccedileren bir kavram
olduğuna goumlre soumlzleşmenin haklı veya haksız şekilde olmasına bakılmaksızın fesih
hakkı kullanmış sayılmalıdır61
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere haksız fesih uygulamada tartışmalı bir konudur ancak Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 10112013 tarihli ve E 200318919 K 200318913 sayılı kararında
ldquoDavacı işccedili İş soumlzleşmesinin geccedilerli bir neden olmadan feshedildiğini belirterek 4857
Sayılı İş Kanunursquonun 19rsquouncu ve devamı maddelerine goumlre feshin geccedilersizliğine işe
iadesine işe başlatılmaması halinde 8 aylık uumlcret tutarında tazminata ve en ccedilok doumlrt aya
kadar boşta geccedilen suumlreye ait uumlcret alacağına karar verilmesini talep etmiştir Belirtmek
gerekir ki otuz ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerleri kavramının işverenin aynı
58
OumlZCAN s59 59
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002 s529 60
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi İş Hukuku 2 Baskı Ankara 2005 s513 61
GOumlKTAŞ Seracettin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim Tarihi 13092013)
33
işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde bu işyerlerinde ccedilalışan toplam işccedili
sayısına goumlre belirlenmesi gerekir Dosyadaki bilgi ve belgelere goumlre fesih tarihinde
davalının henuumlz zarar etmediği 2003 yılı ilk 6 ay karının oumlnceki yıla goumlre azaldığı bu
azalmanın nedenlerinden birinin de kredi alacakların taksitlendirilmesi ve bir kısmından
vazgeccedililmesi olduğu davalı işverenin istihdam fazlası personel olduğunu savunmasına
karşı youmlnetim kurulunun fesih tarihine yakın tarihte alınan karar ile kendi buumlnyesindeki
iştiraklerine personel alınmasına karar verildiği davacının konumu gereği ccedilalıştığı
kadro ve yaptığı işte hizmetine ihtiyaccedil duyulduğu bu olgulara goumlre feshin işletmenin
işyerini ve işin gereklerinden bir nedene dayanmadığı davacının verimsizliğinin de ileri
suumlruumllmediği anlaşıldığından feshin geccedilersizliği ve davacının işe iadesine karar
verilmesi gerekir Fesih nedeni emekliliğe hak kazanma ve tazminatların oumldenmiş
olması karşısında işe başlatılmama halinde oumldenecek tazminat 4 aylık uumlcret olarak
belirlenmiştirrdquo denilmektedir Yargıtayrsquoın bu kararından da anlaşıldığı uumlzere işverenin
iş soumlzleşmesini haksız bir şekilde feshetmesi durumunda işccedili iccedilin tazminat hakkı
doğmaktadır
146 Değişiklik feshi
4857 sayılı İş Kanunursquonun 22rsquonci maddesinde işverenin ccedilalışma koşullarında esaslı bir
değişikliği ancak durumu işccediliye yazılı olarak bildirmek suretiyle yapabileceği işccedili
tarafından altı işguumlnuuml iccedilinde yazılı olarak kabul edilmeyen değişikliklerin işccediliyi
bağlamayacağı işccedili değişiklik oumlnerisini bu suumlre iccedilinde kabul etmezse işverenin
değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka bir geccedilerli nedenin
bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak suretiyle iş
soumlzleşmesini feshedebileceği bu durumda işccedilinin 17 ila 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine
goumlre dava accedilabileceği accedilıklanmaktadır Maddenin gerekccedilesinde olumsuz koşulların
varlığında işccedilinin soumlzleşmesinin doğrudan feshedilmesi yerine ccedilalışma koşullarında
belirli değişiklikler yapılması yoluyla iş ilişkisinin suumlrduumlruumllmesinin sağlanmasının
amaccedillandığı accedilıklanmaktadır
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 20059992 Esas numaralı 04102005 tarih ve 2005
32333K sayılı kararında ldquoDavacının temizlik işinde goumlrevlendirilmesi iş koşullarının
esaslı değişikliği niteliğindedir Oumlte yandan davacının işe girdiği tarihten itibaren ifa
ettiği goumlrevin 657 sayılı yasaya tabi kamu goumlrevlileri tarafından goumlruumllmesi gerektiği
youmlnuumlnden yasa huumlkuumlmlerine rağmen iş koşullarının işccedili aleyhine değiştirilmesi doğru
34
olmaz Fesih iccedilin geccedilerli neden oluşturur ise de işverene haklı fesih imkanı vermediği
gibi oumlnceki goumlrevi ile bağdaşmayacak bir işte goumlrevlendirilmesinin haklı gerekccedilesi
olarak değerlendirilemezrdquo denilmektedir Karardan anlaşıldığı uumlzere Yargıtay bu
kararında işccedili lehine davranmış ve oumlnceki goumlrev ile bağdaşmayan bir işte
goumlrevlendirilmenin haklı bir sebebi olmadığına huumlkmetmiştir
İş guumlvencesinin olmadığı 1475 sayılı İş Kanunu doumlneminde iş soumlzleşmesini feshetmek
isteyen işveren ccedilalışma koşullarında değişiklik yapmakta bu durumda işccedili bu
değişikliği kabul etmek ya da iş soumlzleşmesini haklı nedenle sona erdirmekteydi Soumlz
konusu Kanunun 16rsquoncı maddesinde uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden
oumldenmesi kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş
verildiği hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı
uumlcret karşılanmazsa yahut iş şartları esaslı bir tarzda değişir başkalaşır veya
uygulanmazsa işccedilinin bildirimsiz haklı nedenle fesih hakkının doğduğu
belirtilmekteydi Buna bağlı olarak da kıdem tazminatı alabilmekteydi Bununla birlikte
işveren bu durumda ihbar tazminatı oumldemekten kaccedilınabilmekteydi Bunun dışında
işveren işccedilinin soumlzleşmeyi altı iş guumlnuuml iccedilerisinde feshetmemesi ve yeni belirlenen
ccedilalışmaya uymaması durumunda devamsızlık veya işin yerine getirilmemesini neden
goumlstererek haklı nedenle feshedebilmekte ve işccedili hiccedilbir tazminat alamamaktaydı Ancak
işverenin tek taraflı soumlzleşmede değişiklik yapması halinde işccedili teklifi imzalamazsa bu
durumda işverenin yaptığı fesih haksız olarak nitelendiriliyordu
4857 sayılı Kanundaki yenilikler ile değişiklik feshi durumunda aslında tarafların
anlaşması sağlanmazsa işverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetme hakkı
doğmakta bu durum karşısında ise işccedilinin değişikliği kabul etmesi sağlanmaktadır
Dolayısıyla soumlzleşmenin bildirimli feshinin muumlmkuumln olduğu bir durumda esaslı bir
değişiklik yoluyla feshi engellemek muumlmkuumln olabilmektedir 62
İşveren ccedilalışma koşullarında esaslı değişlik yapmak istiyorsa işccedilinin yazılı onayını
almalıdır Değişiklik oumlnerisi işccedili tarafından altı iş guumlnluumlk suumlre iccedilinde yazılı olarak kabul
edilmediği suumlrece bağlayıcılığı bulunmamaktadır İşccedili ccedilalışma koşullarında esaslı
değişikliği kabul etmez ve işyerinde ccedilalışmaya devam edilirse değişiklik
62
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi Ccedilalışma Şartlarında
Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt
9 s211-271
35
gerccedilekleşmemiş ve soumlzleşme eski şartlarla devam ediyor sayılır Bu durumda işveren
değişiklik teklifinden vazgeccedilerek soumlzleşmenin eski şartlarda devamını isteyebilir ya da
ccedilalışma koşullarında değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka
bir nedenin bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak koşulu ile
soumlzleşmeyi feshedebilir63
63
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullarinda20esas20d
egisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
36
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARI
21 İşe İade Davası-Feshe İtiraz
İş Soumlzleşmesinin feshedilmesi iccedilin gereken koşullar birinci boumlluumlmde accedilıklanmıştı İkinci
boumlluumlmde ise iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları accedilıklanacaktır Bu noktada oumlncelikle
fesih bildirimine itiraz ve işe iade davaları incelenecektir
Feshe itiraz davası feshin işverence geccedilerli nedenle veya usuluumlne uygun yapılmadığı
durumlarda işccedililere tanınmış bulunan bir haktır Feshe itiraz davası ile feshin
geccedilersizliğinin tespiti ve işccedilinin işe iadesi sağlanabilmektedir Bu davanın amacı işe
iadenin sağlanması olduğu iccedilin direkt olarak tazminat talebini kapsamamaktadır64
4857 Sayılı İş Kanunursquonun 20rsquonci maddesinde fesih bildirimine itiraz
duumlzenlenmektedir Buna goumlre iş soumlzleşmesi feshedilen işccedilinin fesih bildiriminde neden
goumlsterilmediği veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı iddiası ile fesih bildiriminin
tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilabilmesi muumlmkuumlnduumlr
Bu durumda feshin geccedilerli bir sebebe dayandığının ispatından işveren sorumlu
tutulmaktadır Ancak işccedili feshin başka bir sebebe dayandığını iddia ediyorsa bu
iddiasını kendisi ispat etmelidir
Ayrıca yine 20rsquonci maddeye goumlre geccedilerli bir neden bulunmadan veya sebep
goumlsterilmeden yapılan fesihlerin geccedilersiz kabul edileceği belirtilmektedir Boumlylece iş
ilişkisinin suumlrekliliği ve istikrarı sağlanmaya ccedilalışılmıştır İşe iade davası accedilılabilmesi
iccedilin işccedilinin iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışıyor olması iş soumlzleşmesinin İş Kanunursquona
veya Basın İş Kanunursquona tabi olması iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi
gerekmektedir İş soumlzleşmesinin diğer sona erme hallerinde feshe karşı koruma
huumlkuumlmlerinden işccedili faydalanamayacaktır Mevsimlik işccedililer de eğer ki belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışıyorlarsa dava accedilma hakkına sahip olurlar İş soumlzleşmeleri mevsim
sonunda değil iş akdi askıda iken işveren tarafından yeniden ccedilağırılmadıkları bir
64
MAZLUM s6
37
sonraki mevsim başında feshedilmiş sayılır ve işe iade davasında dava accedilma suumlresi de
yeni mevsimde işe başlamadıkları guumlnden itibaren başlar65
Denilmektedir
İşccedili iccedilin dava accedilma suumlresinin başlangıcı feshin tebliğ tarihidir İşverenin ihbar oumlnelli
fesih bildirimi yapması durumunda işccedilinin iş soumlzleşmesi fesih bildiriminin işccediliye
bildirilmesiyle değil işccedilinin kıdemine goumlre geccedilmesi gereken ihbar oumlneli sonunda
feshedilmiş sayılır İşe iade davası fesih bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay
iccedilinde accedilılmalıdır Ayrıca fesih bildirimi yazılı olarak yapılmalıdır İşccedili dava
dilekccedilesinde esas olarak feshin geccedilersizliğini ve işe iadesine karar verilmesini talep
edecektir Bunun yanı sıra mahkeme kararının kesinleşmesine kadar boşta geccedilireceği
suumlre iccedilinde en fazla doumlrt aya kadar olan uumlcreti tutarında tazminat da talep edebilecektir
İşverenin suumlresi iccedilinde işe başlatmaması durumunda ise sekiz aya kadar iş guumlvencesi
tazminatına karar verilmesini de talep edebilecektir66
İş mahkemesinin feshin geccedilersizliğine ve işccedilinin işine iadesine karar vermesi halinde
işccedili tebliğ tarihinden itibaren on iş guumlnuuml iccedilinde işe başlamak uumlzere işverenine
başvurmalıdır Bu suumlre hak duumlşuumlruumlcuuml suumlre olup kesindir taraflara ya da hakime bağlı bir
suumlre değildir İşveren de bir ay iccedilinde bu kişiyi işine başlatmalı veya işccediliye en az doumlrt en
ccedilok sekiz aylık uumlcreti tutarında tazminat oumldemelidir Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki
işccedilinin soumlzleşmesinin sendikal faaliyet sendika uumlyeliği veya sendika temsilciliği
nedeniyle feshetmesi halinde işccedilinin bir yıllık uumlcreti tutarından az olmamak uumlzere
tazminat da oumldemesi gerekmektedir Koumltuuml niyet tazminatının aksine sendikal tazminat
talebinde ispat yuumlkuuml işccedilidedir Bu tazminat miktarları da Kanunun 21rsquoinci maddesi
uyarınca mahkemece belirlenmelidir Hesaplanmasında ise son bruumlt ccedilıplak uumlcret esas
alınmaktadır Zamanaşımı suumlresi 10 yıldır Mahkemenin verdiği işe iade kararı eda
huumlkmuuml olduğu iccedilin kararın yerine getirilip getirilmemesine İş Kanunu uyarınca işveren
seccedilimlik olarak karar vermektedir67
Bunların dışında tarafların anlaşması halinde aynı suumlrede sorun oumlzel hakeme de
goumltuumlruumllebilmektedir Tahkime gidilmesi olanağının sağlanmasının nedeni
mahkemelerde sonuccedillanması uzun zaman alan iş davalarının iş guumlvencesine ilişkin
65
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-davalari-av-arif-
baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013) 66
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-
1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi 02122013) 67
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim Tarihi 03112013)
38
uyuşmazlıklar bakımından daha kısa suumlrede ccediloumlzuumlmlenmesidir Taraflar ile hakem
arasındaki ilişki hakem soumlzleşmesi ile kurulmaktadır Bu soumlzleşme borccedillar hukukuna
dayalı bir soumlzleşmedir Hakem soumlzleşmesi ile hakemler uyuşmazlığın ccediloumlzuumlmuumlnuuml
taraflar ise bunun karşılığında hakemlere bir uumlcret oumldemeyi kararlaştırmaktadırlar68
Accedilıklanması gereken bir başka konuda feshin geccedilerli değil haklı nedenle yapıldığı
durumlardır Haklı nedene dayalı yapılan bir feshin geccedilersizliğine ilişkin işccedilinin accedilacağı
bir davada savunma alınması konusu davayı etkileyebilmektedir Bilindiği uumlzere
geccedilerli nedenle yapılan fesihlerde savunma alınması zorunlu olup boumlyle bir zorunluluk
haklı nedenle fesihte bulunmamaktadır Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 2009 yılında
verdiği bir kararda haklı nedenle fesihte savunma alma zorunluluğu olmadığını accedilıkccedila
ortaya koymaktadır Ancak bazı durumlarda mahkemeler nedenin haklı değil geccedilerli
olduğuna huumlkuumlm verebilmektedirler Boumlyle bir durumda şayet işveren işccedilinin
savunmasını almadıysa mahkeme suumlrecinde sıkıntı yaşanabilmektedir69
İş Kanunursquonun 20 ve 21rsquoinci maddelerine goumlre feshe itiraz davalarında yerel
mahkemece verilen kararların temyizi muumlmkuumln bulunmaktadır İş mahkemesinin feshe
itiraz davası sonucunda verdiği kararlara karşı sekiz guumln iccedilinde temyize
başvurulabilmektedir Kanunun 20rsquonci maddesine goumlre mahkemece verilen kararın
temyizi halinde Yargıtay bir ay iccedilinde kesin olarak karar vermelidir70
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisi
İşe iade davaları suumlrerken ortaya ccedilıkabilecek bazı durumlar davayı etkileyebilmektedir
Bu durumlardan ilki dava esnasında işccedilinin oumllmesidir Dava devam ederken işccedilinin
oumlluumlmuuml halinde mirasccedilıların doumlrt aylık uumlcret talebinde bulunabilmeleri tartışmalı bir
konudur Buna goumlre doumlrt aylık uumlcret iccedilin işccedilinin suumlresinde işverene işe başlatılmak iccedilin
muumlracaat etmesi şarttır Mirasccedilıların işe başlatılmak iccedilin işverene başvurmaları iş
soumlzleşmesinin kişiselliği uyarınca muumlmkuumln olmadığına goumlre uumlcret bakımından da
davanın konusuz kaldığını kabul etmek gerekeceği savunulurken Mollamahmutoğlursquona
68
MAZLUM s13 69
MAZLUM s21-30 70
MAZLUM s21-30
39
goumlre mirasccedilılar boşta geccedilen suumlre uumlcreti ve diğer hakları kadar bir miktara hak
kazanmalıdırlarrdquo71
İş yerinin kapanması durumu da işccedilinin oumllmesi gibi tartışmalı bir konudur İşyerinin
kapanması halinde işyeri artık mevcut olmadığından işe iade kararının anlamlı
olmayacağını ifade eden goumlruumlşler olduğu gibi kapanma olayının hiccedil yaşanmamış gibi
mahkeme kararının sonuccedillarını doğuracağını işverenin adresine başvuru ile geccedilersiz
feshin sonuccedillarından yararlanılabileceğini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır72
İşe iade davası suumlrerken işccedilinin işe iade edilmesi halinde farklı goumlruumlşler bulunmasına
karşılık Yargıtay yine de davaya devam edilip davanın sonlandırılması gerektiğini
kabul etmektedir Buna goumlre işccedilinin işverence işe başlatılması accedilılmış bulunan feshin
geccedilersizliğinin tespiti davasının goumlruumllmesini etkilememektedir İşccedilinin işverenin işe
davetini kabul etmediği durumda accedilılmış feshin geccedilersizliğinin tespiti davasının
reddine ilişkin bir sonuca neden olmamaktadır İşccedilinin dava devam ederken başka bir
işte de ccedilalışması durumunda iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinden yararlanmaya devam etmesi
gerekmektedir Bunların dışında işccedilinin mahkeme huumlkmuuml kesinleşinceye kadar
davadan feragat etme şansı bulunmaktadır73
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesi
İşe iade davasının iccedileriğinin daha iyi anlaşılabilmesi iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin
11072005 tarihli 200520810 Esas ve 200524800 norsquolu kararını incelemek faydalı
olacaktır
Soumlz konusu kararda 4857 sayılı İş Kanunu huumlkuumlmleri gereği geccedilersiz fesih dolayısıyla
dava accedilan ve davası yerel mahkemece kabul edilen işccedili işverene başvurarak işbaşı
yaptırılmasını talep etmiştir İşveren bu talebe olumlu cevap vererek işccedilinin işbaşı
yapmasını istemiştir Ancak işccedili bu arada başka işe girmiş ve işbaşı yapmayarak ihbar
ve kıdem tazminatlarının oumldenmesini talep etmiştir İşveren de işbaşı yapmayan işccediliye
ihbar ve kıdem tazminatlarını oumldememiştir Yargıtay ise davete rağmen işbaşı
yapmayan işccediliye kıdem ve ihbar tazminatlarının oumldetilmesi gerektiğine karar vermiştir
71
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012 s757 72
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin Son Ccedilare Olması
05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim
Tarihi 05102013)
73 MAZLUM s25-30
40
Nizamettin Aktayrsquoa goumlre işccedilinin ihbar suumlrelerine uyulmaksızın ve kıdem tazminatı
oumldenmeksizin işten ccedilıkarıldığı anlaşıldığı iccedilin işccedilinin iş soumlzleşmesinin feshini yerel
mahkeme geccedilerli olmayan sebeplerle yapılan bir fesih olarak kabul etmiştir Bunun
sonucunda da işccedilinin işe iadesine huumlkmedilmiştir İşveren de bunun uumlzerine yedi guumln
iccedilerisinde davacının işe başlamasını istemiş işccedilinin işe başlamaması uumlzerine ikinci
ihtarname goumlnderilmiştir Tuumlm bunlara rağmen işccedili işe başlamamıştır Davacı vekili ise
işverenin koumltuumlniyetli olduğunu iddia ederek iş soumlzleşmesinin haklı nedenlerle sona
erdirdiğini kanıtlayamamıştır Bu durumda işveren mahkeme kararına karşın işccediliyi bir
ay iccedilerisinde işe başlatmamış olsaydı tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacaktı Yerel
mahkeme işccedilinin iş soumlzleşmesinin devam ettiğine karar vermesine rağmen işccedili işe
başlamamıştır bu da iş soumlzleşmesinin işccedili tarafından sona erdirildiği anlamına
gelmektedir Bu accedilıdan işccedilinin kıdem ve ihbar tazminatlarına hak kazanmamalıdır Bu
noktada Yargıtay kararının kanun huumlkuumlmleri ile ccedileliştiği kabul edilmelidir74
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamaları
Uumllkemizdeki işe iade koşulları incelendikten sonra kısaca Avrupa uumllkelerindeki
uygulamalardan bahsedilecektir Avruparsquoda işe iade koşulları accedilısından farklı uumllkelerde
farklı yaklaşımlar goumlze ccedilarpmaktadır Oumlrneğin İtalyarsquoda işveren işe iade huumlkmuumlne
uymayarak işccediliyi işe iade etmediği her guumln iccedilin para cezası oumldemekle sorumlu
tutulmaktadır Fransız iş hukukunda ise işveren uumlzerinde psikolojik baskı kurularak
işccedilinin iadesi icra edilmeye ccedilalışılmaktadır75
İspanyarsquoda ise işccedilinin işe iadesi huumlkmuumlnuuml işveren yerine getirmezse yaptırım sadece
işten ayrılma tazminatı verilmektedir İspanya ve İtalyarsquoda uygulanan youmlntemler dolaylı
icra youmlntemleridir76
İngiliz hukuku incelendiğinde ise mahkeme haklı sebep olmaksızın işten ccedilıkarılan
işccedilinin işe iadesine karar verebilmektedir İşe iade kararı uumlzerine de işverenin işccediliyi
eski işine veya muadili bir işe tekrar yerleştirmesi gerekmektedir İngilterersquode işe iade
74
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet Edilmesine Rağmen İşe
Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl
1 S3 s103 75
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma ve Toplum
20124 s16 76
OumlZBEK Mustafa S s16
41
davalarının başlangıcında uzlaşma sağlanmaya ccedilalışılmakta işccedili muumlzakereler sırasında
işe doumlnmekten vazgeccedilerse taraflar arasında bir tazminat miktarı belirlenmektedir77
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramları
Birinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin işverence feshedilmesinin koşulları accedilıklanmıştı
Buna goumlre belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshedilebilmesinin iki
yolu bulunduğu belirtilmişti Bunlardan ilki iş kanununda sayılan sebeplerle tazminatsız
olarak derhal fesih ikincisi ise işccedilinin kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı oumldenerek veya
ihbar suumlrelerinin işccediliye kullandırılması yoluyla fesihtir Fesih dışında iş soumlzleşmesinin
sonra ermesi soumlzleşme suumlresinin dolması işccedili veya işverenin oumllmesi veya soumlzleşme
taraflarının anlaşması yoluyla da olabilmektedir
Bu noktada uygulamada sıkccedila karşılaşılan usulsuumlz fesih kavramının tanımını yapmak ve
detaylıca accedilıklamak gerekmektedir Belirsiz suumlreli bir iş soumlzleşmesi taraflarca bildirim
suumlresi verilmeksizin veya eksik verilerek feshedilmiş veya peşin oumldemeyle fesihte
bildirim suumlrelerine ilişkin uumlcret oumldenmemiş ya da eksik oumldenmişse usulsuumlz bir fesih
ortaya ccedilıkarrdquo78
Başka bir deyişle ldquousulsuumlz fesih belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde iş soumlzleşmesinin
feshinde İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesindeki ihbar oumlnelinin hiccedil verilmemesi eksik
verilmesi peşin oumldeme yoluyla fesihte ise peşin oumldemeye ait uumlcretin oumldenmemesi veya
eksik oumldenmesidirrdquo79
Oumlğretide birbiriyle sıkccedila karıştırılan geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarının
arasındaki ayrımı da belirtmekte fayda bulunmaktadır Geccedilersiz fesihle usulsuumlz fesih
aynı anlama gelmemektedir Usulsuumlz fesih iş guumlvencesine tabi olmayan işccedililer
accedilısından geccedilerli bir fesih tuumlruumlduumlr ancak iş guumlvencesine tabi işccedilinin geccedilerli neden
goumlsterilmeden veya savunması alınmadan soumlzleşmesinin feshedilmesi kendisine ihbar
suumlresi verildiğinden geccedilersiz fesihtir ancak usulsuumlz değildir80
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih yaptırımları bakımından da birbirlerinden farklıdır
Feshin usulsuumlz olması durumunda yaptırım ihbar tazminatıdır Feshin geccedilersiz olması
77
OumlZBEK Mustafa S s16 78
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s413 79
OumlZCAN s60 80
OumlZCAN s61
42
durumunda ise yaptırım işe başlatmama tazminatıdır Fesih davası aynı anda hem
geccedilersizlik hem de usulsuumlzluumlk sebebine dayandırılamamaktadır İşverenin belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesinde geccedilersiz veya haksız fesih yapması halinde iş guumlvencesine tabi
olmayan işccedililer iccedilin de aynı huumlkuumlmlerden yararlanma durumu ortaya ccedilıkmaktadır
Ayrıca bu durumda da işveren feshin haklılığını ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr81
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarını aralarındaki fark ve sonuccedilları bakımından
ele aldıktan sonra yine hukukta sıkccedila karşılaşılan fesih hakkının koumltuumlye kullanımı
başka bir deyişle iyi niyet kurallarına uygun olmayan feshi accedilıklamak yerinde olacaktır
Hukukta iş guumlvencesi kapsamı dışında kalan işccedililerin soumlzleşmelerinin işverence feshine
getirilen sınıra ldquohakkın koumltuumlye kullanılması teorisirdquo denmektedir82
Bu noktanın
tespitindeki oumllccediluumlt ise objektif iyi niyet yani duumlruumlstluumlk kurallarına aykırılıktır
Fesih hakkının koumltuumlye kullanımı ise fesih hakkı ortaya ccedilıkmış olmasına rağmen iyi
niyet kurallarına uymayan şekilde meydana gelmesi veya fesih hakkı ortaya ccedilıkmadan
bu hakkın kullanımıdır Bazı hallerde ortada ihbar tazminatı oumldenmesini gerektiren bir
durum olmamakla birlikte koumltuuml niyet tazminatı oumldenmesini gerektiren bir durum
bulunabilmektedir
Koumltuuml niyet tazminatı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleriyle 4857 sayılı İş Kanunu ve Deniz İş
Kanunursquona tabi ccedilalışıp iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan işccedililerin soumlzleşmesinin koumltuuml
niyetle feshinden doğan bir tazminat hakkıdır Basın İş Kanunursquonda koumltuuml niyet tazminatı
hakkı bulunmadığından iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan gazetecilerin iş
soumlzleşmelerinin feshi halinde koumltuuml niyet tazminatı hakları da bulunmamaktadır İş
Kanunun 17rsquonci maddesine istinaden fesih hakkının koumltuumlye kullanılarak sona
erdirilmesi halinde işccediliye bildirim suumlresinin 3 katı tutarında tazminat oumldenmesi
gerekmektedir Bu maddeye goumlre uumlcretin hesabında uumlcrete ek olarak işccediliye sağlanmış
para veya para ile oumllccediluumllebilen soumlzleşme ve kanundan doğan menfaatler de
81
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s435 82
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi 12012014)
43
hesaplanmalıdır83
İşveren hem bildirim suumlrelerine uymamış hem de iş soumlzleşmesini
koumltuuml niyetli olarak feshetmişse ihbar ve koumltuuml niyet tazminatlarının ayrı ayrı
hesaplanması gerekmektedir84
Koumltuuml niyet tazminatı gerektirecek fesihler genel olarak iş
guumlvencesinde belirtilen haklı veya geccedilerli nedene girmeyen fesihlerdir Koumltuuml niyet
tazminatına neden olabilecek durumlara oumlrnek olarak sendikal faaliyetler ırk renk
cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri gebelik doğum din siyasi goumlruumlş
sayılabilmektedir
Ancak iş guumlvencesine tabi olmayan bir işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi bildirim
suumlrelerine uymak koşuluyla feshedildiğinde bir hakkın koumltuumlye kullanılması oluşturuyor
olsa da geccedilerli bir fesihtir ve iş soumlzleşmesini yine de sona erdirir Ancak işccedilinin
tazminat hakkı saklıdır85
Koumltuuml niyet tazminatı işccedilinin son giydirilmiş bir guumlnluumlk bruumlt uumlcreti uumlzerinden
hesaplanmaktadır İşccedilinin kıdemine goumlre oumlnel suumlresi bulunup uumlccedille ccedilarpılır Bu sonuccedilta
bir guumlnluumlk bruumlt uumlcretle ccedilarpılır gelir ve damga vergisi duumlşuumlluumlp net miktar
hesaplanmaktadır Bu davalarda zamanaşımı suumlresi ise 10 yıldır86
24 Kıdem Tazminatı Hakkı
İş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedillarını incelerken karşımıza ccedilıkan en oumlnemli konu kıdem
tazminatı konusudur Kıdem tazminatı iş soumlzleşmesi sona eren ve belirli suumlre kıdemi
bulunan işccediliye işccedilinin oumlluumlmuuml halinde mirasccedilılarına işveren tarafından oumldenmesi
gereken işccedilinin ccedilalışma suumlresine ve uumlcretine goumlre belirlenen paradır
Kıdem tazminatı ile ilgili duumlzenlemeler 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesinde
duumlzenlenmiştir Kıdem tazminatı Kanunrsquoda goumlsterilen fesih hallerinde en az bir yıllık
kıdeme sahip işccediliye veya işccedilinin oumlluumlmuuml halinde hak sahiplerine işveren tarafından kanun
gereği oumldenmesi gereken miktarı işccedilinin kıdemine ve son bruumlt kazancına goumlre
83
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve Ekleri
httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-ve-ekleri(Erişim Tarihi
21102013) 84
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-2html(Erişim
Tarihi 22012014) 85
SUumlZEK s413 86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem Tazminatı TUumlHİS Şubat
2008 Cilt 21 s40
44
belirlenen paradır 4857 sayılı İş Kanunursquonda kıdem tazminatına ilişkin duumlzenleme
yapılmamıştır Kanunrsquoun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilerek 1475 sayılı Yasarsquonın
kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi yuumlruumlrluumlkte bırakılmıştır
1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesine goumlre Kanuna tabi işccedililerin soumlzleşmeleri
işveren tarafından ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan hallerde işccedili tarafından
derhal fesih yoluyla muvazzaf askerlik hizmeti dolayısıyla bağlı bulundukları Kurum
veya sandıklardan yaşlılık emeklilik veya malulluumlk aylığı veya toptan oumldeme almak
amacıyla kadının evlendiği tarihten itibaren bir yıl iccedilerisinde kendi arzusu ile sona
erdirmesi veya işccedilinin oumlluumlmuuml sebebiyle son bulması hallerinde işccedilinin işe başladığı
tarihten itibaren iş soumlzleşmesinin devamı suumlresince her geccedilen tam yıl iccedilin işverence
işccediliye 30 guumlnluumlk uumlcreti tutarında kıdem tazminatı oumldenmesi gerekmektedir İşccedililerin
kıdemleri iş soumlzleşmesinin devam etmiş veya fasılalarla yeniden akdedilmiş olmasına
bakılmaksızın aynı işverenin bir veya değişik işyerlerinde ccedilalıştıkları suumlreler goumlz oumlnuumlne
alınarak hesaplanmaktadır İşyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir
işverenden başka bir işverene geccedilmesi veya başka bir yere nakli halinde işccedilinin kıdemi
işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri suumlrelerinin toplamı uumlzerinden
hesaplanmaktadır
Toplu soumlzleşmelerle ve iş soumlzleşmesiyle belirlenen kıdem tazminatlarının yıllık miktarı
Devlet Memurları Kanununa tabi en yuumlksek Devlet memuruna bir hizmet yılı iccedilin
oumldenecek azamicirc emeklilik ikramiyesini geccedilmemelidir Tuumlm tazminat alacaklarında
zaman aşımı suumlresi 10 yıl olarak belirlendiğinden ihbar ve kıdem tazminatlarında
zamanaşımı akdin feshi tarihinden itibaren 10 yıldır Kıdem tazminatı işccedilinin ccedilalışma
suumlresince geccedilen bruumlt uumlcretin iccediline ikramiyeler primler yakacak aile vb yardımlar
hesaba katılırken evlenme yardımı gibi suumlrekliliği bulunmayan yardımlar hesaplamada
dikkate alınmamaktadır Her bir yıl iccedilin giydirilmiş son bruumlt uumlcretinin otuz guumlnluumlk
tutarı şeklinde hesaplanmaktadır Bir yıldan artan suumlreler iccedilin ise aynı uumlcret uumlzerinden
oranlama yapılarak oumldeme yapılması gerekmektedir87
87
1475 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
45
4857 sayılı İş Kanunun 17rsquonci maddesine goumlre ise işccedilinin soumlzleşmesinin bildirimli
olarak feshedilmesi durumunda ve İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinin 1rsquoinci ve 3 uumlncuuml
fıkralarına istinaden fesih halinde ise işccedili kıdem tazminatını hak etmektedir
Bir yıllık suumlrenin tespitinde fesih bildirimli ise bildirim suumlresinin sonu fesih bildirimsiz
ise beyanın karşı tarafa ulaştığı tarih esas alınmaktadır Mevcut durumda işccedilinin
ccedilalışma suumlresi 1 yılın altında ise kıdem tazminatı oumldenmemektedir İş soumlzleşmesi ancak
bu suumlre bittiğinde sona erdirilebilir Şayet bu suumlre iccedilinde soumlzleşme ile yapılması gereken
bir zam varsa kıdem tazminatı raporun bittiği tarihte ve zamlı uumlcret uumlzerinden
hesaplanmalıdır İşccedilinin işi kendi isteğiyle bıraktığı durumlarda da işverenin kıdem
tazminatı oumldemesi gerekmemektedir Buna karşılık işccedili askerlik ve emeklilik iccedilin kadın
işccedili de evlendiği tarihten bir yıl iccedilinde işi kendi isteğiyle bırakıyorsa kıdem tazminatını
hak etmektedir
Bunların dışında işccedili iş soumlzleşmesini Kanunun 24rsquouumlncuuml maddesindeki haklı
nedenlerden birine dayanarak feshediyorsa veya işveren Kanunun 25rsquoinci maddesinin 1
ve 3rsquouumlncuuml fıkralarına dayanarak soumlzleşmeyi feshediyorsa tazminat hakkı doğmaktadır
Belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde soumlzleşme suumlresinin sona ermesi halinde kıdem tazminatı
oumldenmemektedir İşccedilinin aynı işverene bağlı olarak değişik iş yerlerinde ccedilalışması
durumunda kıdem tazminatı suumlresi hesaplanırken bu suumlreler birleştirmektedir İşyerinin
devri durumunda kıdem tazminatından eski ve yeni işveren birlikte sorumlu
olmaktadırlar İşccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak kazanması ancak ccedilalışmaya devam
etmesi durumunda işccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak ettiği tarihte kıdem tazminatı
hesaplanıp oumldenir sonra yeni bir iş soumlzleşmesi ile işccedili işe başlatılabilir Ccedilıraklıkta geccedilen
suumlre ve yasal ccedilalışma yaşının altında ccedilalışılan zamanda geccedilen suumlre kıdem tazminatının
hesabında dikkate alınmamaktadır İşccedilinin raporlu olduğu suumlrede iş soumlzleşmesi askıda
kalmaktadır İşccedilinin uumlcretsiz izin kullandığı doumlnemler kıdem tazminatının hesabında
dikkate alınmamaktadır İşccedilinin hak kazanıp kullanmadığı uumlcretli izinler iş
soumlzleşmesinin sona erdiği tarihte uumlcret olarak oumldenmelidir Kıdem tazminatı nakden
oumldenmelidir ancak İşccediliyle anlaşılması halinde taksitle de oumldenme imkanı
bulunmaktadır Kıdem tazminatının suumlresinde oumldenmemesi halinde geccedilen suumlre iccedilin
mevduata uygulanan en yuumlksek faizin uygulanması gerekmektedir88
88
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
46
Kanuna goumlre kıdem tazminatının miktarı en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emekli ikramiyesini geccedilmemelidir Bu miktara kıdem tazminatının tavanı da
denmektedir Toplu iş soumlzleşmeleri ile de miktar ancak tavan kadar
yuumlkseltilebilmektedir Basın-İş Kanununda ise Deniz-İş ve İş Kanunlarından farklı
olarak tavan uygulanmamaktadır89
İş Kanunursquonda kıdemin nasıl belirleneceği ihbar tazminatı hakkından nasıl
yararlanılacağı accedilıkccedila duumlzenlenmemiş yargı kararlarına bırakılmıştır Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 2001 yılına ait bir kararında ldquoKısmi ccedilalışma ister haftanın bir veya
bazı guumlnleri ccedilalışma şeklinde gerccedilekleşsin ister her guumln bir kaccedil saat şeklinde olsun
işccedilinin iş yerinde ccedilalışmaya başladığı tarihten itibaren bir yıl geccedilince kıdem tazminatı
hakkının doğabileceği ve izin hak kazanacağı Dairemizce kabul edilmiştir
Hesaplamada esas alınacak uumlcret ise işccedilinin kısmi ccedilalışma karşılığı aldığı uumlcret
olmalıdırrdquo denilmektedir90
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin hakları
4857 sayılı İş Kanunursquonun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin Kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilmektedir Kanun maddesinden
de anlaşılacağı uumlzere kıdem tazminatına dair bir fon kurulması oumlngoumlruumllmektedir
Bu durumda feshin haklı nedenle yapılıp yapılmadığının bir oumlnemi kalmayacak belirli
yıl ccedilalışmış olmak gibi bir takım koşullar arandığından işccedili fesihte en azından kıdem
tazminatından faydalanabilecektir Ccediluumlnkuuml Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı
istatistiklerine goumlre işccedililerin yalnızca 10rsquou kıdem tazminatından yararlanabilmektedir
İşccedililerin pek ccediloğu bilgisizlik nedeniyle kıdem tazminatı hakkını talep etmiyor ya da
işveren kıdem tazminatı oumldemeden işccediliyi işten ccedilıkartabiliyor 4857 sayılı İş Kanunursquonda
kıdem tazminatına verilen oumlnem diğer maddeler değiştirilirken 1475 sayılı Kanunrsquoun
sadece kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi korunması bunu kanıtlamaktadır
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın uumlzerinde ccedilalıştığı formuumllde fon
89
OumlZCAN s61 90
Yargıtay 9 HD 462001 tarih 20016848 E 20019525 K
47
kesintilerinin yuumlzde 25inin devlet tarafından uumlstlenilmesi şeklindedir Bu sayede kıdem
tazminatının 30 guumln uumlzerinden oumldenebilmesi sağlanabilecektir
Kıdem tazminatı fonunun kurulması halinde Basın-İş Kanunursquona tabi ccedilalışanlar
accedilısından oumlnemli bir değişiklik olacaktır Bunun nedeni ise Basın İş kanununda kıdem
tazminatında İş Kanunursquonun aksine tavan uygulaması bulunmamaktadır Basın sektoumlruuml
ccedilalışanları da fona dahil olacağından en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emeklilik ikramiyesi tavanı onlara da uygulanacaktır91
2014 Ocak ayı itibariyle işccedili ve işveren taraflarıyla mutabakat sağlanamaması
sebebiyle kıdem tazminatı fonunun kurulmasına dair ccedilalışmalar daha sonraki bir
doumlneme bırakılmıştır
25 İhbar Tazminatı Hakkı
Kıdem tazminatından sonra iş soumlzleşmesinin feshinin bir diğer oumlnemli sonucu da ihbar
tazminatı hakkının doğup doğmayacağıdır İhbar tazminatının tanımı yasada
yapılmamış olup İş Kanunun 17rsquonci maddesinde duumlzenlenmektedir Fesihte usulsuumlzluumlk
yapan tarafın karşı taraf oumldemek zorunda olduğu zarar koşuluna bağlı olmayan bir
tazminattır
İhbar tazminatına hak kazanılması iccedilin soumlzleşmenin belirsiz suumlreli olması gerekmektedir
Soumlzleşmeyi fesheden tarafın ihbar tazminatı isteme hakkı bulunmamaktadır Ancak İş
Kanunursquonun 26rsquoncı maddesi uyarınca maddi tazminat veya kıdem tazminatı
isteyebilmektedir Bunun dışında deneme suumlrecinde ihbar tazminatı hakkı
doğmamaktadır İşyeri devrinde ise ihbar tazminatından sadece işyerini devralan
sorumlu olmaktadır
İlaveten Basın İş Kanununda ihbar tazminatı konusunda 2 ayrı suumlre tespit edilmiştir
Basın İş Kanunursquonun 6rsquoncı maddesine goumlre eğer işveren meslekte 5 yılını doldurmuş
bir gazetecinin iş akdini feshetmek isterse bunu gazeteciye yazılı olarak bildirmek
zorundadır Bu durumda gazetecinin iş akdi bu bildirimin yapıldığı tarihten itibaren 3
aylık suumlrenin sonunda feshedilmiş sayılır Beş seneden az hizmeti olan gazeteciler iccedilin
bu suumlre 1 aydır Eğer iş soumlzleşmesi gazeteci tarafından feshedilmek istenirse hizmet
91
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu Dergisi 20081 s81
48
suumlresine bakılmaksızın en az 1 ay oumlnceden işverene haber verme zorunluluğu vardır
İşveren iş soumlzleşmesini hemen feshetmek isterse hizmeti en az 5 yıl suumlren gazeteciye 3
aylık ihbar tazminatı oumldemek zorundadır Hizmeti 5 yıldan az suumlren gazeteciye ise 1
aylık ihbar tazminatını oumldemelidir92
Deniz İş ve Basın İş Kanunlarına tabi ccedilalışanlara da ihbar tazminatı huumlkuumlmleri
uygulanmaktadır Ancak 818 sayılı Borccedillar kanunu huumlkuumlmlerine tabi iş soumlzleşmelerinin
feshinde ihbar tazminatı bulunmamaktadır İhbar tazminatı hesabında giydirilmiş bruumlt
uumlcret esas alınmaktadır Devamlılık goumlstermeyen oumldemeler hesaba katılmamaktadır93
26 İşsizlik Oumldeneği
Belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonun 17rsquonci gazeteciler iccedilin Basın İş Kanununun
6rsquoncı maddelerine istinaden işverence bildirimli olarak veya bildirim suumlrelerine ait uumlcret
peşin olarak oumldenmek suretiyle ya da ahlak ve iyi niyet hallerine aykırı olmamak
koşuluyla haklı nedenle feshedilen işccedili belirli koşulları sağlaması halinde işsizlik
oumldeneğine hak kazanmaktadır
4447 sayılı İşsizlik Sigortası Kanunursquonun 50rsquonci maddesine goumlre işccedili iş soumlzleşmesi sona
ermeden oumlnceki 3 yıl iccedilinde 600 guumln sigortalı ccedilalışmış işsizlik sigortası primlerini
oumldemiş ve işten ayrılmadan oumlnceki 120 guumln iccedilinde prim oumldeyip suumlrekli ccedilalışmış
olmalıdır Bunun yanı sıra başvuru sırasında iş soumlzleşmesi grev lokavt veya kanundan
doğan oumldevler sebebiyle askıya alınmış olmamalıdır İşyerinin başkasına geccedilmesi
kapanması vb nedenlerle de işccedilinin işsiz kaldığı durumlarda işsizlik oumldeneğinin
oumldenmesi gerekmektedir94
İşccedili Tuumlrkiye İş Kurumursquona suumlresi iccedilerisinde başvurarak yeni bir iş iccedilin hazır olduğunu
kaydettirmelidir İşsizlik oumldeneği işccedilinin prime esas son doumlrt aylık kazancının guumlnluumlk
ortalama 50rsquosine goumlre hesaplanmaktadır Bu miktar net asgari uumlcreti geccedilemeyecek
şekilde oumldenmelidir95
92
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazeteciler-bu-yazy-
mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013) 93
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatorgtr (05092013) 94
4447 sayılı İşsizlik sigortası Kanunu wwwmevzuatgovtr 95
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
49
27 İbraname
İş soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını incelerken İş Kanunursquonda bulunmayan fakat
işccedili ve işvereni yakından ilgilendiren ibraname konusuna da değinilmesi gerekli
goumlruumllmektedir İbraname işccedilinin birden fazla alacağını ortadan kaldıran bir soumlzleşmedir
Şekle tabi olmayıp yazılık esastır 818 sayılı Borccedillar Kanunu ve İş Kanunursquonda yer
almayıp uygulamada bu ismi almıştır Bunların dışında mahkemeye intikal eden
durumlarda ibranamenin bazı kalemlerinin geccedilersiz olması tuumlm ibranameyi geccedilersiz
kılmamaktadır
İşe girerken ya da iş devam ederken duumlzenlenen ibranamenin geccedilerliliği
bulunmamaktadır İş soumlzleşmesi sona erdikten sonra yapılmalıdır ve sadece geccedilmişteki
borccedillar iccedilin duumlzenlenmelidir Gelecekteki borccedillar iccedilin duumlzenlenmiş bir ibraname bu
accedilıdan geccedilerlilik taşımamaktadır96
İbranamede alacakların accedilıkccedila teke tek belirtilmesi
gerekmektedir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 2961995 tarihli E5431 K22861 sayılı kararında
davacı uumlcret alacağının oumldetilmesine karar verilmesini yerel mahkemeden talep etmiş
yerel mahkeme de talebi reddetmiştir Yargıtay ise yerel mahkemece huumlkme dayanak
yapılan ibranamede belirtilen hak tuumlrlerinin oumldendiği soumlz edilmesine karşın ibraname ile
davalının savunmasının ccedileliştiğini gerccedilekten doğmadığı ileri suumlruumllen hakların oumldenmiş
olmasının da muumlmkuumln olmadığını bu durumda savunma ile ccedilelişen ibranameye değer
verilemeyeceği bu durumda tarafların iddia ve savunmaları doğrultusunda
goumlsterecekleri delillerin toplanıp değerlendirilerek bir sonuca varılması gerektiğinirdquo
vurgulamış ve yerel mahkemenin kararını bozmuştur97
Yargıtayrsquoın bu kararı ibraname ile savunmanın ccedilelişmesi durumunda ibranamenin
geccedilerliliğinin sorgulanması gerektiğine ve işccedili lehine yoruma bir oumlrnek oluşturmaktadır
96
OumlZCAN s90 97
CcedilUKUR Muumlrsel İŞ Hukukunda İbraname Uygulaması
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8519(Erişim Tarihi 07112013)
50
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA İNCELENMESİ
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesinin feshi neden ve sonuccedillarıyla uumllkemiz iş hukuku kapsamında
incelendikten sonra bu boumlluumlmde soumlzleşmesinin feshi ve iş guumlvencesi kavramları
uluslararası normlar ışığında incelenecektir Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (UCcedilOuml-ILO)
ccedilalışma yaşamına ilişkin ldquouluslararası ccedilalışma standartlarınırdquo oluşturan ve Birleşmiş
Milletlerin uzmanlık kuruluşu olarak goumlrev yapan 1919 yılında kurulmuş olan bir
oumlrguumlttuumlr
ILOrsquonun temel belgesi Anayasasıdır İkinci oumlnemli belgesi 1944 yılında Filadelfiyarsquoda
toplanan Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul edilen ldquoFiladelfiya Bildirgesirdquodir
Diğer bir oumlnemli belge ise 1998 yılındaki Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul
edilen ldquoTemel İlkeler ve İşyerindeki Haklar Konulu ILO Deklarasyonurdquodur Tuumlrkiye
1932 yılında Milletler Cemiyetirsquone ve boumlylece ILOrsquoya uumlye olmuştur98
İş guumlvencesi kavramı ve ILOrsquonun duumlzenlemeleri incelendiğinde ise ilk olarak ILOrsquonun
iş guumlvencesini duumlzenleyen temel soumlzleşmesi olan ve 1982 yılında yuumlruumlrluumlğe konulan
Hizmet İlişkisine İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında 158 Sayılı Uluslararası
Ccedilalışma Soumlzleşmesi karşımıza ccedilıkmaktadır Bu Soumlzleşmenin uygulama esaslarını
belirleyen 161 Sayılı Tavsiye de aynı yıl kabul edilmiştir Ayrıca ldquoİşletmelerde İşccedili
Temsilcilerinin Korunması ve Onlara Sağlanacak Kolaylıklar Hakkında 135 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesirdquo de 1971 yılından beri yuumlruumlrluumlkte bulunmaktadır99
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri Tuumlrk İş Hukuku mevzuatına 4773 ve 4857 sayılı Kanunlarla
girmiştir 2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde ele alınan
iş guumlvencesi Tuumlrk İş Hukukunda koumlkluuml bir değişikliğe yol accedilmıştır100
Uluslararası
Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine
İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşme 1994 yılında Tuumlrkiye tarafından
98
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
99 ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi(Erişim Tarihi 13122013)
100ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii İşverenleri
Sendikası s25
51
onaylanmıştır 4857 sayılı İş kanunu ile ILO soumlzleşmelerine ve AB normlarına uyum
sağlama accedilısından da oumlnemli bir adım atılmıştır
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşme
158 sayılı Hizmet İlişkisine Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmersquonin 2 Maddesinde
soumlzleşmenin tuumlm ekonomik faaliyet alanlarına ve hizmet soumlzleşmesi ile istihdam
olunanlara uygulanacağı accedilıkccedila belirtilmektedir Ancak
a Belirli suumlreli veya belirli bir işin tamamlanması ile ilgili hizmet soumlzleşmesiyle
ccedilalıştırılan işccedililer
b Suumlresi oumlnceden ve makul olarak belirlenmiş deneme suumlreli hizmet soumlzleşmesi ile ccedilalışan
işccedililerden deneme suumlresi iccedilinde bulunanlar
c Suumlreksiz hizmet ilişkisi iccedilinde ccedilalışan işccedililerin soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamının veya
bir kısmının uygulama alanı dışında bırakılabileceği belirtilmektedir
Uumllkemiz accedilısından durum incelendiğinde ikinci maddede yer alan ldquoİşccedililerin oumlzel
istihdam şartları bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği
accedilısından esaslı sorunlar bulunan durumlarda hizmet soumlzleşmesiyle istihdam
olunanlardan sınırlı bir kategori gerektiği taktirde bir uumllkedeki yetkili makam veya
uygun bir kuruluşccedila varsa işccedili ve işveren kuruluşlarına danışıldıktan sonra bu
Soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamı veya bazı huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında bırakabilirrdquo
ifadesi Tuumlrkiyersquode 30 işccedili ccedilalıştıran işletmelerde iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinin
uygulanmasının yasal zeminini oluşturmaktadır
Soumlzleşmenin 4rsquouumlncuuml maddesinde ise ldquoİşccedilinin kapasitesine veya işin yuumlruumltuumlmuumlne veya
işyeri gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilemezrdquo denilmektedir 5rsquoinci Madde de ise geccedilerli neden olamayacak durumlar
sıralanmaktadır Bu haller
-Sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya işverenin rızasıyla ccedilalışma
saatlerinde sendikal faaliyetlere katılma
-İşccedili temsilciliği yapmış olmak yapmak veya işccedili temsilciliğine talip olmak
-İşvereni şikayet etmek veya işveren aleyhine mevzuata aykırılık iddiasıyla başlatılmış
suumlrece katılım veya işveren aleyhine idari makamlar nezdinde muumlracaatta bulunmak
-Irk renk cinsiyet medeni hal aile sorumlulukları hamilelik din siyasi goumlruumlş etnik
veya sosyal koumlken
52
-Doğum izni esnasında işe gelmeme olarak Soumlzleşmede belirtilmektedir
Soumlzleşmenin 6 Maddesinde de Hastalık veya kaza nedeniyle geccedilici devamsızlık işten
ccedilıkarma iccedilin geccedilerli neden olmadığı ayrıca ifade edilmektedir
Soumlzleşmede yer alan bir diğer oumlnemli unsur da 7rsquonci madde uyarınca hakkındaki
iddialara karşı savunma fırsatı verilmeden bir işccedilinin hizmet ilişkisinin o işccedilinin tutumu
ve verimi ile ilgili nedenlerle sona erdirilemeyeceğidir 9rsquouncu madde uyarınca da
hizmet ilişkisine haksız olarak son verildiği kanısında olan bir işccedilinin mahkeme iş
mahkemesi hakemlik kurulu veya hakem gibi tarafsız bir merci nezdinde itirazda
bulunma hakkının bulunduğu da ayrıca belirtilmektedir Ayrıca geccedilerli bir neden
bulunduğunu ispat yuumlkuuml de soumlzleşme uyarınca işveren yuumlklenmektedir
Soumlzleşmenin 12Nci maddesinde hizmet ilişkisine son verilen işccedilinin ulusal mevzuat ve
uygulamaya uygun olarak yararlanacağı haklar sıralanmaktadır Bu haklar
a Miktarı diğer unsurların yanısıra hizmet suumlresine ve uumlcret seviyesine goumlre belirlenecek
ve doğrudan işveren tarafından veya işverenlerin katkısıyla oluşturulmuş bir fondan
oumldenecek bir kıdem tazminatı veya işten ayrılma nedeniyle doğan başka haklar
b Tabi oldukları koşullar ccedilerccedilevesinde işsizlik sigortası veya yardımından doğan haklar
veya yaşlılık yahut maluumllluumlk gibi diğer sosyal guumlvenlik tuumlrleri
c Bu tazminat ve oumldeneklerin birleşimi şeklinde ifade edilmektedir
158 sayılı ILO soumlzleşmesi oumlzellikle işccedilinin kapasitesine işin yuumlruumltuumlmuumlne veya işyeri
gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilmemesi huumlkmuumlnuuml getirmiştir Ayrıca soumlzleşmenin 5rsquoinci maddesinde geccedilerli neden
oluşturmayan durumlar belirtilmiştir Bunlar sendika uumlyeliği işccedili temsilciliği işvereni
şikacircyet etmek ayrımcılık doğum ve hastalık gibi nedenlerdir Soumlzleşmede ayrıca işccediliye
savunma şansı ve bildirim suumlresi(veya tazminat) tanınması gerektiği de belirtilmektedir
Ayrıca işverene işccediliye kıdem tazminatı oumldeme ve işccedilinin işine ekonomik teknolojik
yapısal veya benzer nedenlerle son verme halinde bunun nedenlerini işlemden
etkilenecek işccedili sayısını suumlresini işccedili temsilcisine belirtme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml getirilmiştir
Tuumlrkiyersquonin soumlzleşmeyi onaylamasıyla birlikte İş Kanunursquonda değişiklik yapma ihtiyacı
da doğmuştur 4857 sayılı İş Kanunu ile birlikte soumlzleşmeyle uyum sağlanmıştır101
101
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman Demirel Uumlniversitesi
Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek Lisans Tezi Isparta 2006 s32-34
53
Yukarıda incelenen maddelerden de anlaşıldığı uumlzere 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesine
gore belirli suumlreli hizmet akitleri deneme suumlreli hizmet akitleri ile ccedilalışanlar suumlreksiz
hizmet ilişkisi ile ccedilalışanlar kapsam dışı tutulacaktır Ancak bu soumlzleşmenin koruyucu
huumlkuumlmlerinden kaccedilınmak amacıyla belirli suumlreli hizmet soumlzleşmeleri yapılmasına karşı
yeterli guumlvenceler alınmalıdır
158 sayılı soumlzleşmenin TBMMde onaylanmasından oumlnce bu soumlzleşmenin
onaylanmaması iccedilin işveren ccedilevreleri yoğun kampanya başlatmış kamuoyunda buumlyuumlk
tartışmalar yaşanmıştır Buna karşın iş guumlvencesi ile ilgili yasal duumlzenlemelerin
yuumlruumlrluumlkte olduğu uumllkelerde istihdamın olumsuz etkilenmesi bir yana işleri guumlvencede
olan işccedililerin verimliliğinin arttığı da goumlzlemlenmektedir102
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşme
87 sayılı soumlzleşme 25 Kasım 1992 tarih ve 3847 sayılı yasa ile Tuumlrkiye tarafından
onaylanmış olup yasanın yuumlruumlrluumlk tarihi 11 Aralık 1992rsquodir Soumlzleşmenin getirdiği
haklar işccedililerin ve işverenlerin oumlnceden izin almadan kendi istenccedilleriyle diledikleri
sendikayı kurma ve diledikleri sendikaya uumlye olma hakkı işccedili ve işveren oumlrguumltlerinin
oumlzguumlr bir biccedilimde kendi ana tuumlzuumlk ve youmlnetmeliklerini oluşturma temsilcilerini ve
youmlnetimlerini seccedilme etkinliklerini duumlzenleme ve programlarını oluşturma hakkı İşccedili ve
işveren oumlrguumltlerinin idari makamlarca ccedilalışmadan alıkonmama ve kapatılmaya karşı
korunma hakkı İşccedili ve işveren oumlrguumltlerinin federasyon ya da konfederasyon biccediliminde
oumlrguumltlenme ve oumlzguumlrce uluslararası kuruluşlara uumlye olma hakkı olarak sıralanabilir103
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşme
Oumlrguumltlenme ve Toplu Goumlruumlşme Hakkı Prensiplerinin Uygulanması Hakkında 98 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesi Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml tarafından 1 Temmuz
1949rsquoda kabul edilmiş 18 Temmuz 1951rsquode yuumlruumlrluumlğe girmiştir Soumlzleşme Tuumlrkiye
tarafından 8 Ağustos 1951 tarihinde 5834 sayılı kanunla onaylanmıştır Bu soumlzleşme 87
102
ERTAN Selccediluk 4857 Sayili İş Yasasi ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel İş Emek Araştırma
Dergisi 20051 s137-150 103
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-isorgtryayinlaruco_ilopdf
(Erişim Tarihi 12012014)
54
sayılı Soumlzleşmenin tamamlayıcısı niteliğinde olup sendika ile toplu pazarlık hakkının
işverenlere karşı korunmasını sağlama amacını guumltmektedir 98 sayılı Soumlzleşme sendika
oumlzguumlrluumlğuumlnuumln zedelenmesine youmlnelik olarak işverenlerden gelecek olumsuz hareketlere
karşı işccediliyi koruma youmlnuumlnden oumlnemli bir soumlzleşmedir104
32 AB normları ışığında iş guumlvencesi
Avrupa Birliği İs Hukuku ağırlıklı olarak işccedili haklarının korunmasına youmlnelik huumlkuumlmler
iccedileren bir hukuk alanı olarak karsımıza ccedilıkmaktadır İş guumlvencesi konusu da Avrupa
Birliği İş Hukukunun temel esaslarından biridir105
1975 yılında Bakanlar Konseyi uumlye uumllkelerde ldquoToplu İşccedili Ccedilıkarmaya İlişkin Hukuki
Duumlzenlemelerin Uyumuna İlişkin 9859 Sayılı Youmlnergerdquoyi kabul etmiştir Buna goumlre
işveren toplu işccedili ccedilıkartmak iccedilin oumlncelikle iyi niyetli bir anlaşmanın yollarını aramak
durumu sebepleri ccedilıkarılacak işccedili sayısı mevcut toplam sayıyı resmi makamlara
bildirmek mecburiyetindedir
321 Avrupa Sosyal Şartı
1961 yılında imzalanan Avrupa Sosyal Şartı ccedilalışma hakkını duumlzenlemesi accedilısından
oumlnemli bir belgedir Buna goumlre ccedilalışma hakkı adil ccedilalışma koşulları hakkı oumlrguumltlenme
hakkı grev dahil toplu pazarlık hakkı sosyal guumlvenlik hakkı gibi hakları iccedileren ASŞ
sadece kamu otoritesine bazı yuumlkuumlmluumlluumlkler getirmektedir Ancak bu normların
mahkemeler nezdinde ayrı bir duumlzenleme olmaksızın talep edilmeleri zordur106
Avrupa Sosyal Şartırsquonın 1rsquoinci maddesi ccedilalışma hakkını duumlzenlemekte ve anlaşmayı
onaylayan uumllkelerin tam istihdamı gerccedilekleştirmek uumlzere olabildiğince yuumlksek ve
istikrarlı bir istihdam duumlzeyine ulaşmayı ve bu duumlzeyi korumayı başta gelen amaccedil ve
sorumluluklardan biri saymaları gerektiğini belirtmektedir 2rsquonci maddede ise tarafların
adil ccedilalışma koşulları hakkının etkin biccedilimde kullanılmasını sağlama yuumlkuumlmluumlluumlkleri
vurgulanmaktadır 107
104
98 sayılı ILO Soumlzleşmesi httpsendikamblogspotcomtr20110298-sayl-ilo-sozlesmesi-135-sayl-
ilohtml (Erişim Tarihi 15102013) 105
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 s88 106
AKTUĞ s94 107
Avrupa Sosyal Şartı wwwdpbgovtr (Erişim Tarihi 21012014)
55
ASŞrsquonin Tuumlrk mevzuatına da birccedilok yansıması bulunmaktadır Oumlrnek vermek gerekirse
belgenin 28rsquoinci maddesi işccedili temsilcilerinin işletmede korunma ve kolaylıklardan
yararlanma hakkını duumlzenlemektedir 2821 sayılı eski Sendikalar Kanunursquonun 30rsquouncu
maddesi ise işyeri sendika temsilcilerinin teminatını duumlzenlemektedir Temsilcinin
sadece temsilcilik faaliyetlerinden dolayı iş akdinin feshedilmesi halinde İş
Kanunursquonun 21rsquoinci maddesi uyarınca en az bir yıllık uumlcreti tutarında tazminata hak
kazanacağı belirtilmektedir Ayrıca işverenin işyeri temsilcisinin yazılı rızası
olmadıkccedila temsilcinin işyerini değiştirmesi ve işinde esaslı bir değişlik yapması da
yasaktır108
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi
2000 yılında Nice Zirvesirsquonde ilan edilen AB Temel Haklar Bildirgesi Nice
Antlaşmasırsquonda yer almamıştır Ancak Bildirge hiccedilbir değişiklik yapılmaksızın Avrupa
Birliği Anayasasırsquonın ikinci boumlluumlmuumlne olduğu gibi aktarılmıştır109
Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi oumlzellikle iş guumlvencesi ile ilgili 30rsquouncu
maddesi accedilısından oumlnemlidir 30rsquouncu maddeye goumlre ldquo Her işccedili topluluk hukuku ve
ulusal kanunlar ve uygulamalara goumlre geccedilersiz sebeple işten ccedilıkarmaya karşı korunma
hakkına sahiptirrdquo110
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesi
İş guumlvencesi birccedilok uumllkede işccedililerin atılmasını engelleyen yasal bir hak olarak
tanımlanmaktadır Bazı uumllkelerde ccediloğunlukla Avruparsquoda bu hak mevzuatta yer
almaktadır Amerika Birleşik Devletleri gibi başka uumllkelerde ise fesih daha ccedilok
işverenin insiyatifine bırakılmış olan bir haktır111
Aşağıda iş guumlvencesinin ccedileşitli
uumllkelerde nasıl uygulandığına dair oumlrnekler yer almaktadır
108
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim Tarihi11102013)
109AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 110
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları Dergisi Ankara
2002 111
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Job20Securitypdf
(Erişim Tarihi 09022014)
56
331 İngiltere
İşverenin doğruluk kurallarına aykırı olarak soumlzleşmeyi feshettiği durumlarda hukuka
aykırılık bulunduğu kabul edilmektedir Ancak işveren iş ilişkisini işccedilinin mesleki
yeteneksizliği davranışları ekonomik durumun zorunlu kıldığı oumllccediluumlde işguumlcuumlnuuml
azaltmak gibi sebeplerle ortadan kaldırdığını ispat ettiği halde fesih haklı kabul
edilmektedir112
332 Almanya
Almanyarsquoda 1 Ocak 2004 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren Feshe Karşı Korunma Yasasırsquonda
geccedilerli nedenle işccedili ccedilıkartabilmek iccedilin işletmelerde ccedilalışan asgari işccedili sayısı 5rsquoden 10rsquoa
yuumlkseltilmiştir Boumlylece iş guumlvencesinden en az 6 aylık kıdemi olan ve 10rsquoun uumlzerinde
işccedili ccedilalıştıran işyerlerindeki işccedililer yararlanabilmektedir 113
333 Fransa
İşveren idari makamdan izin almadan işccedili ccedilıkarmalarda fesih hakkını koumltuumlye kullandığı
gerekccedilesiyle tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlrler İşyeri kurulu uumlyeleri işyeri işccedili
temsilcileri ve sendika temsilcileri işlerini keyfi bir fesih tehlikesi altında
bulunmaksızın serbestccedile yapabilmek iccedilin feshe karşı oumlzel bir biccedilimde
korunmaktadırlar İşccedilinin iş soumlzleşmesinin derhal feshi ancak ağır bir kusurunun
varlığında soumlz konusudur Bunun iccedilin uyulması gereken youmlntem suumlreli fesihle aynıdır114
334 Belccedilika
İncelenen diğer uumllkelerden farklı olarak Belccedilikarsquoda feshi ihbar konusunda soumlzleşme
serbestisi ilkesi geccedilerlidir Taraflar ihbar oumlnellerine uymak şartıyla belirsiz suumlreli hizmet
akitlerine her zaman son verebilmektedirler Soumlzleşmeyi işverenin feshetmesi halinde
112
TAŞKENT s46 113
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı Nedenle Feshinde
4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde
Değerlendirilmesi 2004 wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014) 114
UYAN Sefa s18
57
fesih bildiriminin yazılı olarak taahhuumltluuml mektupla yapılması gerekmektedir Geccedilerlilik
iccedilin bir sebep veya bir makamın onayına gerek duyulmamaktadır115
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesi
Uumllkeler Geccedilerli Neden Yargı Denetimi İşe İade
Sistemi
İşsizlik
Sigortası
Almanya Sosyal
Bakımdan
Geccedilerli Neden
Haksız Fesih
Mahkemece
İptal Edilir
Var Var
Fransa Gerccedilek ve
Ciddi Neden
Ekonomik
Nedenle Fesih
İzne Tabi
Var Var
İtalya Var Var Var Var
İngiltere Var Var Tazminat Var
İsveccedil Var Var 16-32 aylık
uumlcret
Var
İspanya Var Var Var Var
Yukarıdaki tabloda AB uumllkerinde iş guumlvencesi kapsamında tanınan haklar yer
alamkatadır116
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamaları
Kanada Ontario eyaletinde işccedilinin ırkı ataları memleketi rengi etnik koumlkeni
vatandaşlığı inanccedilları cinsiyeti hamileliği cinsel eğilimi yaşı succedil dosyası evlilik
durumu ailevi durumu veya sakatlığı nedeniyle hizmet akdi feshedilemez
Yeni Zelanda cinsiyet evlilik durumu dinsel veya etnik inanccedil etnik veya ulusal
koumlken renk ırk sakatlık yaş siyasi duumlşuumlnce istihdam edinilen statuuml ailevi durum veya
cinsel eğilim nedeniyle hizmet akdinin feshi yasaktır
115
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları Kadıoğlu Matbaası
Ankara 1987 s82 116
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi
58
Arjantin Hamileliğini doktor raporuyla belgeleyen kadın işccedilinin hizmet akdi hamilelik
doumlneminin tuumlmuumlnde feshedilememektedir117
117
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000 s5
59
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARI
41 Basın İş-Kanunu
4857 sayılı İş Kanunu kapsamında soumlzleşmenin feshi kavramı ele alındıktan sonra
ccedilalışmamızın bu boumlluumlmuumlnde Basın-İş Kanunu kapsamında ccedilalışan gazeteciler ve onların
işverenleri accedilısından iş soumlzleşmesinin feshi incelenecektir Bilindiği uumlzere Tuumlrk İş
Hukuku alanında bireysel iş ilişkilerini duumlzenleyen kurallarda birlik mevcut olmayıp
değişik ccedilalışma alanları iccedilin ayrı ayrı iş yasaları ccedilıkarılmıştır İşte bunlardan birisi de
gazeteciler ile oumlzel Radyo ve TVrsquolerin haberle ilgili boumlluumlmuumlnde ccedilalışanların bireysel iş
ilişkilerini duumlzenleyen Basın İş Kanunursquodur 1 13061952 tarih ve 5953 sayılı olan bu
Kanun 04011961rsquode 212 sayılı Kanun ile oumlnemli bir değişiklik geccedilirmiş olup soumlz
konusu değişikliklerin bir sonucu olarak kimi zaman Basın İş Kanunursquona 212 sayılı
Kanun denildiği de goumlruumllmektedir118
Basın İş Kanunursquonun ccedilıkarılmasının temel amacı gazetecinin korunmasıdır Buna ilişkin
olarak Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 332003 tarihli 20031375E 20032718K sayılı
kararı gazetecinin hukuk oumlnuumlnde korunmasına guumlzel bir oumlrnek teşkil etmektedir Soumlz
konusu davada gazeteci uumlzerinde ccedilalıştığı haberdeki kaynağın sızdırılması uumlzerine
kıdem tazminatı izin uumlcreti ikramiye fazla ccedilalışma uumlcreti talebiyle iş akdini
feshetmiştir Yerel mahkeme ise sadece yıllık izin uumlcreti ve ikramiye alacağına
huumlkmetmiş diğer istekler reddedilmiştir Temyize goumltuumlruumllen davada ise Yargıtay
Basın-İş Kanunursquonun amacının gazeteciyi korumak olduğunu vurgulamış ve kararı
bozmuştur119
411 Gazetecinin Tanımı
Basın İş Kanunu oumlzellikle gazetecilerin ccedilalışma koşullarını duumlzenleyen bir Kanun
olduğundan oumlncelikle gazeteci kavramının tanımını yapmak gerekmektedir
Gazeteciliğin meslek olarak oumlzellikleri birccedilok uumllkede gazeteci-işveren ilişkilerinin diğer
118
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Şubat
2013 s1 119
Y9HD 332003 T 20031375 E 20032718 K
60
ccedilalışanlarla ilişkilerden farklı şekilde duumlzenlenmesine sebep olmuştur Fransarsquoda
gazetecilerin hakları 1935 yılında İş Kanununa eklenen huumlkuumlmler ile ayrı bir
duumlzenlemeye konu olmuştur Almanyarsquoda ise Gazeteciler Birliği ve basın ccedilalışanları
arasında imzalanan toplu iş soumlzleşmesi ile duumlzenlemeler gerccedilekleştirilmiştir
Haberin haber olma niteliğini kaybetmemesi iccedilin gazeteci haberi en kısa suumlrede
ulaştırmalıdır Bu yuumlzden gazetecilik yoğun ccedilalışma temposu gerektirmektedir Duumlnya
Sağlık Oumlrguumltuuml (WHO)rsquonuumln meslek ve yaşam suumlrelerine dair araştırmasında
gazeteciliğin en kısa oumlmuumlrluuml meslek olduğu ortaya konmaktadır Bunun nedeni
gazetecilerin zaman zaman ccedilalışmak zorunda oldukları ccedilatışma veya afet boumllgeleri ve
gazetecilere youmlnelik suikast ve saldırılardır120
Gazeteci ifadesi geleneksel olarak basın guumlnuumlmuumlzde daha ccedilok medya olarak
adlandırılan alanda ccedilalışanları tanımlamaktadır121
Medya gelenekccedili liberal duumlşuumlnceye
goumlre ccediloğulcu siyasal sistemlerin ayrılmaz bir parccedilasıdır ve yasama yuumlruumltme yargı
guumlccedillerini toplum yararına denetleyen bir doumlrduumlncuuml guumlccediltuumlr Uluslararası Ccedilalışma
Oumlrguumltuumlrsquonuumln 1981 tarihli mesleklerin uluslararası standart sınıflandırmasında ldquoyazılı
basın araccedillarında ccedilalışan gazetecinin goumlrevlerine benzer şekilde radyo ve televizyon
iccedilin haber ve yorumların hazırlanmasında ve yayınlanmasında uzmanlaşan guumlncel
olaylar uumlzerine bilgi sahibi olan ve bu olaylarla ilgili kişilerle canlı roumlportajlar yapan
kişirdquo radyo ve televizyon gazetecisi olarak tanımlanmıştır122
Basın İş Kanununa goumlre gazetecinin bu kanundan faydalanabilmesi iccedilin gazete
mevkute(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında ccedilalışması gerekmektedir 212
sayılı kanunla ldquove benzerlerirdquo ifadesi kaldırılmış kanunun uygulama alanı daraltılmıştır
Bunun dışında Kanunun ilk şeklinde uumlcret alma şartı aranmazken 212 sayılı Kanun ile
yapılan değişiklikle belirtilen işlerde ldquouumlcretrdquo karşılığı ccedilalışanlara gazeteci deneceği
belirtilmektedir Kanunun uygulanabilmesi iccedilin uumlcretin suumlreklilik goumlsterir nitelikte
olması gerekmektedir Bu yuumlzden belirli zamanlarda bir anlaşma olmaksızın yazı
120
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları Legal
Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı s20 121
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim Fakuumlltesi İletişim
Ccedilalışmaları Dergisi2010 s62 122
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s55
61
yazanlar karikatuumlristler geccedilici defter tutan muhasebeciler kanun kapsamına
girmemektedirler123
Bir goumlruumlşe goumlre Kanundan faydalanmanın bir koşulu da gazetecinin tek geccedilim
kaynağının gazetecilik olmasıdır İlaveten Kanunun 3rsquouumlncuuml maddesi uyarınca kanun
kapsamına girmekte olan işletmelerin kurulmasını veya devredilmesini bildirme
yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır Profesyonel gazetecilikte başlıca geccedilim kaynağının
gazetecilik olması esas olduğundan mesleği bağımlı veya bağımsız olarak suumlrduumlrmesi
gazeteci sayılması bakımından oumlnem taşımamaktadır denilmektedir Ancak bunun
tersini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır Bir goumlruumlşe goumlre ldquoGazeteciliğin başlıca
geccedilim kaynağı olarak benimsenmesirdquo koşulunun gazetecilik mesleğinin doğasından
kaynaklandığı ileri suumlruumllmektedir124
Bu goumlruumlşe goumlre gazete veya dergilere suumlrekli
biccedilimde yazı yazan profesoumlr edebiyatccedilıların gazeteci sayılamayacağı kabul
edilmektedir Basın İş Kanununa baktığımızda ise ldquoGazeteci işverenle yaptığı
mukavelede aksi zikredilmediği takdirde dışarıda basınla alakası olsun veya olmasın
başka iş tutmakta serbesttirrdquo denmektedir Bu durumda gazeteciliğin başlıca geccedilim
kaynağı olması gerektiği sonucuna varmak muumlmkuumln goumlruumlnmemektedir125
Bunlara ek olarak Basın İş Kanunursquona goumlre gazeteci sayılma Tuumlrkiyersquode yayınlanma
koşuluna bağlıdır ldquoKanunun 1rsquoinci maddesinde gazeteci sayılabilmek iccedilin kişinin
Tuumlrkiyede yayımlanan gazete ve suumlreli yayınlarla haber ve fotoğraf ajanslarında
ccedilalışması oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Buna goumlre gazetecinin ccedilalışma yerleri yasada accedilıkccedila sayılmış
ve sınırlanmıştır rdquo 126
Tartışmalı olan bir konu da gazete muumlduumlrlerinin fikir işccedilisi kabul edilip
edilmeyecekleridir Oumlzekrsquo e goumlre 212 sayılı Kanunrsquodan oumlnce 5953 sayılı Kanunrsquoun ilk
halinde bu kişiler de fikir işccedilisi kabul edilmektedir 212 sayılı Kanunrsquoun yeni bir kanun
olmayıp 5953 sayılı Kanunu değiştirmesi nedeniyle 212 sayılı değişiklerle birlikte de
fikir işccedililiği kavramının bu kişiler iccedilin devam ettiğini kabul etmek gerekmektedir 127
123
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları BASHAŞ Şubat
2011s63 124
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı Ccedilalışma ve Toplum
20082 s11 125
AKYİĞİT Ercan s7 126
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001 s26 127
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki Hukuki Muumlnasebet
1962 s62
62
Şuğlersquoye goumlre ise gazete youmlneticileriyle ilgili doğrudan gazeteci sayılma ya da
sayılmama şeklinde bir sonuca bağlanmaması gerekmektedir Youmlnetici şayet makale
seccedilmek yayın ccedilizgisini belirlemek gibi goumlrevleri de yerine getiriyorsa gazeteci
sayılması uygundur Herhangi bir gazetecilik ccedilalışması yapmıyor ise de gazeteci
sayılması iccedilin bir neden bulunmamaktadır128
Duumlnyada gazetecilik mesleğini ele aldığımızda birccedilok uumllkede gazeteci sıfatına sahip
olmak iccedilin bir medya kuruluşunda gazeteci olarak istihdam edilmenin yeterli olmadığı
goumlruumllmektedir Bazı uumllkelerde oumlzel bir kuruluş tarafından mesleki sicile tescil ve bir
kart ccedilıkarılmak suretiyle gazetecilik statuumlsuuml tanınmaktadır Tuumlrkiyersquodeki Basın Yayın
Enformasyon Genel Muumlduumlrluumlğuuml de benzer bir işlev goumlrmektedir
Belccedilikarsquoda oumlzel bir komite adayları değerlendirerek ulusal basın kartı ve oumlzel araba
plakaları sağlamaktadır Fransarsquoda gazetecilerin tabi oldukları ulusal toplu iş
soumlzleşmesinin huumlkuumlmleri uyarınca profesyonel gazeteci unvanı iki yıllık bir kurs
sonunda verilmektedir129
Fransarsquoda gazetecilerin hakları kanuni bir duumlzenlemeye tabi
iken İngilterersquode kollektif soumlzleşmelerle duumlzenlenmektedir130
Tuumlrkiyersquode ise Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın 2012 yılı istatistiklerine
baktığımızda aşağıdaki tabloda yer aldığı uumlzere oumlzel sektoumlrde imzalanan toplu iş
soumlzleşmesi sayısı birdir ve tek bir işyerinde uygulanmıştır Toplu iş soumlzleşmesinden
faydalanan işccedili sayısı 134 iken sendika uumlyesi işccedili sayısı ise 76rsquodır Devlet memurlarına
5953 sayılı Kanun uygulanmadığından tabloda yalnızca oumlzel sektoumlr rakamlarına yer
verilmiştir Buumltuumln işkollarında oumlzel sektoumlrde uygulanan toplu iş soumlzleşmesi sayısına
baktığımızda bu rakamın 349 olduğu goumlzuumlkmektedir Diğer sektoumlrlerle de
kıyaslandığında da Basın sektoumlruumlndeki TİS sayısı azdır Bunun başlıca nedeninin
sektoumlrde ccedilalıştığı halde Basın İş Kanunursquona tabi ccedilalıştırılmayan gazeteciler olduğu
duumlşuumlnuumllmektedir
128
ŞAKAR s11-18 128
AKYİĞİT s7 128
ŞUĞLE s77 129
CcedilAKIR s93 130
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların Korunması Ekonomik ve
Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966 s1
63
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012 (Oumlzel
Sektoumlr)
İşkolu Toplu İş
Soumlzleşme Sayısı
İşyeri Sayısı İşccedili Sayısı Uumlye İşccedili Sayısı
Basın ve
Yayın
1 1 134 76
Toplam 349 1552 131486 87842
412 Basın Sektoumlruumlnuumln Tarihccedilesi
Gazetecinin tanımı detaylı bir şekilde accedilıklandıktan sonra Duumlnyarsquoda ve Tuumlrkiyersquode
basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesini incelemek faydalı olacaktır Avruparsquoda şehirler birbirinden
uzak olduğu iccedilin basın sektoumlruuml insanların haber alma gereksiniminden doğmuş ve
ticaretin gelişmesiyle birlikte buumlyuumlmuumlştuumlr 18 Yuumlzyıla gelindiğinde ise teknoloji ve
ulaşımın da gelişmesiyle gazete guumlnluumlk yaşamın bir parccedilası haline gelmiştir 19
Yuumlzyılda ise basın sektoumlruuml teknolojik gelişmeler sayesinde hedef kitlesine hızla ulaşan
bir sektoumlr konumuna gelmiştir 20 Yuumlzyıla gelindiğinde ccedilağdaş basın sektoumlruuml hızlı
gelişimini suumlrduumlrmuumlştuumlr131
Tuumlrkiyersquode yazılı basın Batı ile karşılaştırıldığında ccedilok uzun bir geccedilmişe sahip değildir
Uumllkemizde duumlnyadaki gelişimin aksine gazetecilik doğrudan ortaya ccedilıkmış
matbaacılığın bir yan uumlruumlnuuml olarak gelişmemiştir Osmanlı İmparatorluğursquonun dağılma
doumlneminde devlet kimliğini korumak iccedilin bizzat devlet eliyle başlatılmıştır132
1950rsquolerden sonra basın işletmeleri yavaş yavaş diğer sektoumlrlerde de olduğu gibi
sermaye yoğun işletmelere doumlnuumlşmuumlştuumlr Ayrıca devletin basın uumlzerindeki denetleyici
tavrı da devam etmiştir133
131
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları Anadolu
Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004 s11 132
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode Gazeteciliğin Gelişim
Evreleri Ankara 1991 s166 133
KARACA Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları s11
64
Tuumlrkiyersquode Basın İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesinde gazetecilik mesleğine oumlzguuml bazı
oumlzel nedenler etkili olmuştur Bunların başında ccedilalışma saatlerinin gazetelerin
ccedilıkarılmasına goumlre ayarlanması gereği gazetecilerin ccediloğunun uumlcretli ccedilalışan olmaları
sebebiyle ccedilıkarlarının her zaman işverenin ccedilıkarlarıyla bağdaşmaması basını devlet
iccedilinde doumlrduumlncuuml guumlccedil olarak kabul eden duumlşuumlncedir134
5953 Sayılı Kanunun kabul
edildiği 1952rsquode İstanbul Gazeteciler Sendikası da kurulmuş sendikanın adı 1963rsquote
Tuumlrkiye Gazeteciler Sendikası (TGS) olarak değiştirilmiş ve 1965rsquote 6 şubeye ulaşan
TGS Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquona uumlye olmuştur135
Guumlnuumlmuumlzde ise guumlccedilluuml
basın işletmeleri holdinglerin yani tekelleşmiş sermayenin elinde bulunmaktadır136
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesi
Gazetecinin iş guumlvencesi gazetecinin bağımsızlığı yoluyla toplumun en temel
haklarından anlatım oumlzguumlrluumlğuumlnuumln bir goumlstergesi olduğundan oumlnem taşımaktadır137
212
sayılı kanunla işverenlere istihdam ettikleri gazetecilerin soumlzleşmesini mahallin en
buumlyuumlk muumllki amir ve boumllge ccedilalışma muumlduumlrluumlkleriyle birlikte ilgili sendikaya bildirme
zorunluluğu getirilmiş ve sendikaların etkinliğine destek verilmiştir Gazeteci ile işveren
arasındaki sorunlarda daha oumlnce hukuk mahkemelerine başvurulurken iş mahkemelerine
başvurma hakkı tanınmıştır Gazetecilerin kıdem esasına goumlre terfi etmeleri esası kabul
edilmiştir
212 Sayılı Kanun işverenlerden buumlyuumlk tepki almıştır İşverenler tepkilerini uumlccedil guumln
suumlreyle gazete ccedilıkarmayarak ortaya koymuşlardır Buna karşın İstanbul Gazeteciler
Sendikası da bu suumlrede Basın adlı bir gazete yayınlamıştır
Gazetecinin iş guumlvencesi oumldemelerinden yararlanabilmesi ile ilgili koşullar ayrıca
kanunun 6 7 ve 11rsquoinci maddelerinde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunursquonun 6rsquoıncı
maddesinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi hali ve bu durumdaki iş
guumlvencesi oumldemeleri (kıdem tazminatı) duumlzenlenmektedir Ayrıca İş Kanunursquonun 18
19 20 21 ve 29rsquouncu maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla
uygulanacağı belirtilmektedir Bu durumda Basın İş Kanunu kapsamına giren
gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale getirilmişlerdir
134
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s40 135
CcedilAKIR s16 136
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978s754 137
CcedilAKIR s62
65
Basın ccedilalışanlarının sosyal ve ekonomik durumları konusunda 1949rsquoda Birleşmiş
Milletler Ekonomik ve Sosyal Konseyirsquonde alınan bir kararla oumlzellikle gazetecilerin
sosyal guumlvenliği uumlzerinde durularak uumllkeler UCcedilOuml normlarına uymaya davet edilmiştir
UCcedilOumlrsquode 1959rsquoda yapılan Fikir İşccedilileri ve İşverenleri Doumlrduumlncuuml Danışma Toplantısında
ldquogazetecilik ccedilalışmalarının uluslararası statuumlsuumlrdquonuumln hazırlanmasına karar verilmiş ancak
buguumlne kadar gerccedilekleştirilmemiştir138
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesi
Ccedilalışmamızın birinci boumlluumlmuumlnde 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesi
incelenmişti Bu noktada Basın-İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin tanımı
yapılacaktır Basın İş Kanunursquonun 1rsquoinci maddesi Kanunun Tuumlrkiyede yayınlanan
gazete ve mevkutelerle(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında her tuumlrluuml fikir ve
sanat işlerinde ccedilalışan ve İş Kanunundaki işccedili tarifi kapsamı haricinde kalan
kimselerle bunların işverenleri hakkında uygulanacağını belirtmektedir
Ancak Kanunun 2rsquonci maddesinde Devlet belediyeler ve İktisadi Devlet Teşekkuumll ve
muumlesseseleriyle sermayesinin yarısından fazlası bu teşekkuumlllere ait şirketlerde istihdam
edilen memur ve hizmetliler hakkında bu Kanun huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı
vurgulanmaktadır
Ayrıca İş Kanunu madde 116 uyarınca İş Kanunursquonun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu
maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla uygulanacaktır Bu durumda
Basın İş Kanunu kapsamına giren gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale
getirilmişlerdir Ancak tuumlm bu olumlu duumlzenlemelere rağmen Deniz İş Kanunu ve
Borccedillar Kanunu kapsamında kalan ve iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccedililer iş guumlvencesinden
faydalanamamaktadır
5953 sayılı Sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki
Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanun (Basın İş Kanunu)rsquoun 4rsquouumlncuuml maddesi
kapsamında gazeteci ile kendisini ccedilalıştıran işveren arasındaki iş akdinin yazılı şekilde
yapılması mecburidir İş soumlzleşmesinde işin nevi(tuumlruuml) uumlcret miktarı gazetecinin
kıdemi belirtilmelidir İşin tuumlruumlnde ve uumlcrette yapılan değişikliklerin soumlzleşmeye
138
CcedilAKIR s71
66
konulması gerekmektedir Ayrıca 4rsquouumlncuuml maddeye istinaden gazetecinin iki yıllık
ccedilalışma sonucu uumlcretinin yuumlzde kaccedil artacağı da soumlzleşmede accedilıkccedila belirtilmelidir
Soumlz konusu Kanunun 5rsquoinci maddesi uyarınca belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde fesih
ihbarının Kanundaki suumlrelere tabi olduğu belirtilmektedir İhbar suumlrelerine uygun uumlcret
miktarındaki tazminatın işveren veya gazeteci tarafından diğer tarafa oumlnceden oumldenmesi
suretiyle soumlzleşmenin derhal feshedilebileceği aynı maddede accedilıklanmaktadır
Kanunun 10rsquouncu maddesinde gazeteciler iccedilin tecruumlbe suumlresi en ccedilok uumlccedil ay olarak
belirlenmiştir Bu suumlre iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini ihbar suumlresine ve tazminat
muumlkellefiyetine tabi olmaksızın feshedebilmektedirler Bu suumlrenin sonunda soumlzleşme
yazılı yapılmak zorundadır
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde ise gazetecinin işverenle yaptığı soumlzleşmede aksi
belirtilmediği takdirde dışarda basınla alakası olsun veya olmasın başka iş tutmasının
serbest olduğu accedilıklanmıştır Buna ek olarak soumlzleşmenin yazılı yapılması kural iken
yapılmadığı durumlarda Yargıtay kararına goumlre gazeteci yine de hak kazanmaktadır
Karardan anlaşıldığı uumlzere yazılı şekil koşulu gazeteci aleyhine kullanılamamaktadır139
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesi
Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesinin İş Kanunursquonda olduğu gibi fesih
dışında yolları bulunmaktadır Bunlardan ilki soumlzleşmenin tarafların anlaşması ile sona
ermesidir Basın iş soumlzleşmesinin tarafları olan gazeteci ve işveren anlaşarak oumlzleşmeyi
her zaman sonlandırabilmektedirler Bu konuda soumlzleşmenin belirli ya da belirsiz suumlreli
olmasının bir oumlnemi bulunmamaktadır Zaten belirli suumlreli basın iş soumlzleşmesi aksi
kararlaştırılmadıkccedila fesih bildirimine gerek olmadan belirlenmiş olan suumlrenin bitiminde
kendiliğinden sona ermektedir Bu durumda gazetecinin işverene karşı ileri suumlrebileceği
bir tazminat hakkı bulunmamaktadır Ancak İş Kanunursquonda da geccedilerli olduğu uumlzere
soumlzleşmede belirtilen suumlrenin dolmasına rağmen gazeteci ccedilalışmaya ve işveren de
ccedilalıştırmaya devam ederse soumlzleşme aynı suumlreyle fakat en fazla bir yıl iccedilin yenilenmiş
sayılırken soumlzleşmenin ikinci defa aynı şekilde yenilenmesi halinde soumlzleşme baştan
itibaren belirsiz suumlreli olarak kabul edilmekte ve fesih kuralları uygulanmaktadır Bunun
dışında gazetecinin oumlluumlmuuml de soumlzleşmeyi sona erdirmektedir
139
ATILGAN s71
67
Basın İş Kanununda gazetecinin kıdemine ve soumlzleşmeyi fesheden tarafın gazeteci veya
işveren olmasına goumlre farklı ihbar oumlnelleri oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Kanunun 6rsquoncı maddesinin
4rsquouumlncuuml fıkrasında işverenin feshi halinde uyulacak ihbar oumlnelleri 7rsquoinci maddesinde ise
gazetecinin feshinde karşı tarafa verilmesi gereken ihbar oumlneli belirlenmiştir Bununla
birlikte Basın İş Kanunursquonda 4857 sayılı Kanunrsquoun aksine ihbar oumlneli iccedilinde iş arama
izni duumlzenlenmemiştir140
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshi
Basın İş Kanunursquonda gazeteci kavramının tanımı yapılmasına karşın işveren tanımı
yapılmamış kanunun gazetecilerin işverenleri hakkında da uygulanacağı belirtilmekle
yetinilmiştir Eğer işverenin gazeteci ile ilişkisi iş soumlzleşmesine dayanıyorsa ve
gazetecinin ccedilalıştığı işyeri kanunda belirtilen işyerlerindense bu işveren Basın İş
Kanunu kapsamında değerlendirilecektir
İşverenin TC vatandaşı olması zorunlu değildir İşveren birkaccedil kişi dernek veya
sendika olabilmektedir Ancak 3984 sayılı Kanunun 29rsquouncu maddesi dikkate
alındığında oumlzel radyo ve televizyon kuruluşu kuramayan ve bunlara ortak
olamayanların işveren de olamayacakları anlaşılmaktadır Basın İş Kanunursquonun 2rsquonci
Maddesinde sayılanlar da şuumlphesiz bu işveren niteliğinden yoksundurlar141
Kanunun 6rsquoncı maddesi işveren tarafından soumlzleşmenin feshi ve kıdem tazminatı
koşullarını accedilıklamaktadır Buna goumlre meslekte en az beş yıl ccedilalışmış olan gazetecilere
kıdem hakkı tanınacağı ve bu hakkın gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanacağı soumlzleşmenin feshi halinde gazetecinin bu suumlreye goumlre hesaplanacak
tazminatı almaya hak kazanacağı işverenle arasındaki ilişki bir veya daha ccedilok
soumlzleşmeye istinaden kesintisiz olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son
verilmesinin yapılacak yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olacağı
hizmeti beş seneden az olanlar iccedilin ihbar suumlresinin bir ay olduğu belirtilmektedir
Hizmetine 6rsquoncı madde huumlkuumlmlerine goumlre son verilen gazeteci son aylığı temel olmak
uumlzere her hizmet yılı iccedilin bir aylık uumlcreti miktarında tazminata hak kazanmaktadır Bir
kez kıdem tazminatı alan gazetecinin kıdeminin yeni işine girişinden itibaren
hesaplanacağı ancak işverenle gazeteci arasında soumlzleşmeyle bu durumun farklı youmlnde 140
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s36 141
AKYİĞİT s8
68
duumlzenlenebileceği maddede ayrıca accedilıklanmaktadır Kanunda ayrıca işverenin maddi
imkansızlık sebebiyle gazetecinin tazminatını bir defada oumldeyememesi halinde oumldeme
en ccedilok doumlrt taksitte yapılacağı ve bu taksitlerin tamamının suumlresinin bir yılı
geccedilemeyeceği belirlenmiştir
İşveren 11rsquoinci maddeye dayanarak gazetecinin goumlrevinin ifasıyla ilgili konularda
bilerek veya ağır ihmal sonucu yayının itibarına zarar verecek harekette bulunması
durumunda ihbar suumlrelerine bağlı kalmaksızın soumlzleşmeyi derhal feshedebilir
Kanunun 12rsquonci maddesinde gazetecinin uğradığı hastalık sebebiyle soumlzleşmenin
işveren tarafından feshedilemeyeceği hastalığın altı aydan fazla uzaması halinde
tazminat verilmek suretiyle feshedilebileceği ve azami bir yıl iccedilinde iyileştiği takdirde
tekrar eski işine tercihan alınacağı huumlkme bağlanmıştır
Kanunun 16rsquoncı maddesinde ise işverenle gazeteci arasındaki iş soumlzleşmesinin belirli
veya belirsiz suumlreli olup olmadığına bakılmaksızın gazetecinin silahaltında bulunduğu
suumlrece soumlzleşmesi işveren tarafından feshedilemeyeceği belirtilmektedir
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından feshedilmesi
5953 sayılı Kanunun 7rsquonci maddesi uyarınca gazeteci en az bir ay oumlnceden işverene
yazılı bildirimde bulunmak suretiyle iş soumlzleşmesini feshedebilmektedir Yazılı bildirim
suumlreleri asgaridir ve soumlzleşmelerle artırılabilir
Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirtildiği uumlzere gazetecinin yazdığı yazı gazetecinin
şerefini zedeleyecek tarzda veya maneviyatına zarar verecek şekilde değişiklik
yapılarak yayınlanırsa gazeteci ihbar suumlrelerini beklemeksiniz derhal soumlzleşmeyi
feshedebilir Bu durumda işverenin kusuru sonucu soumlzleşmeyi feshetmiş gibi tazminata
hak kazanır Belirli suumlreli soumlzleşmelerde de bahse konu durumlar geccedilerliyse fesih hakkı
soumlzleşme suumlresi sona ermeden kullanılabilmektedir
Pek ccedilok uumllkenin uygulamasında gazeteci iccedilin soumlz konusu fesih hakkına rastlanmaktadır
Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquonun 1926rsquodaki birinci kongresinde bu ilke
69
vurgulanmış ve ilk defa 1935rsquode Fransız İş Kodursquona da girmiştir Kanunda veya toplu
soumlzleşmede yer alan bu huumlkme ldquovicdan huumlkmuumlrdquo (conscience clause) denilmektedir142
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatı
Basın İş Kanunu soumlzleşmenin fesih bildirimi ile sonuccedillanması halinde kıdem ve ihbar
tazminatı oumldenme koşulları youmlnuumlnden 4857 sayılı Kanundan farklılık arz etmektedir
Basın İş Kanunu kapsamında kıdem tazminatına hak kazanma koşullarını anlayabilmek
iccedilin oumlncelikle Bas İş Kanunursquonda yer alan huumlkuumlmlere bakmak gerekmektedir Bu
huumlkuumlmler 1 6 7 11rsquoinci maddelerde ve 3984 Sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş
ve Yayınları Hakkında Kanunun 38 Maddesinde de duumlzenlenmektedir 3984 sayılı
Kanunun 38rsquoinci maddesine goumlre ldquoRadyo ve Televizyon kuruluşlarının haberle ilgili
birimlerinde ccedilalışanlar 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar
Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanunrsquoa tabidirrdquo
Gazetecinin kıdem tazminatına hak kazandığı durumlar soumlzleşmenin işveren tarafından
bildirimli veya haksız feshedilmesi veya gazeteci tarafından Kanunun 11rsquoinci maddesi 1
ve 2rsquonci fıkradaki haller nedeniyle derhal feshedilmesidir Birinci fıkrada ldquoBir
mevkutenin veccedilhe ve karakterinde gazeteci iccedilin şeref veya şoumlhretini veya umumiyetle
manevi menfaatlerini ihlal edici bir vaziyet ihdas edecek şekilde bariz bir değişiklik
vukuu halinde gazeteci ihbar muumlhletini beklemeden akdi feshedebilirrdquo denilmektedir
2rsquonci fıkrada ise iş akdini birinci fıkranın verdiği hakka dayanarak fesheden
gazetecinin işverenin kusuru neticesinde iş akdini feshetmiş olsa idi ne miktar tazminat
alacak idiyse o miktar tazminat isteyebileceği huumlkme bağlanmıştır
Basın İş Kanunursquonun kıdem tazminatıyla ilgili huumlkuumlmleri diğer İş Kanunlarından farklı
olarak mutlak değil nisbi emredici niteliktedir Bu yuumlzden kıdem tazminatına hak
kazandıracak haller yapılacak bir soumlzleşmeyle veya Toplu İş Soumlzleşmesi yoluyla
bertaraf edilemez ya da daha zor koşullara bağlanamaz143
Ancak Kanunda belirtilenler
dışında kıdem tazminatına hak kazanılacağı veya miktar artışı soumlzleşmede yer alıyorsa
geccedilerli olmaktadır Bu gazeteci lehine bir durum oluşturmaktadır
142
ŞAKAR s15 143
AKYİĞİT s17
70
İlgili Kanunlarda 5 yıl kıdemi olan gazetecinin kıdem hakkı kazanacağı
duumlzenlenmektedir Kıdem hakkı gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanmaktadır Ancak burada da oumlnceki işverenin yanında ccedilalışılan suumlrelerden de
yeni işverenin sorumlu tutulması ccedilok adil bir uygulama olmamaktadır Kıdem tazminatı
fonu ccedilıkması durumunda Basın İş Kanunursquondaki bu durum da ortadan kalkmış
olacaktır 144
Bunlara ek olarak 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Soumlzleşmesi Kanunursquonun 23rsquouumlncuuml
ve geccedilici 5rsquoinci maddesi ile soumlzleşmenin sona ereceği yeni bir durum getirilmiştir
Kanun oumlncesinde uygulamada tartışmalara yol accedilan işccedili sendikası youmlneticiliğine
seccedililerek işten ayrılan işccediliye youmlneticiliğin sona ermesinden sonra ve belli koşullarda
oumldenen kıdem tazminatı accedilık bir şekilde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunu
kapsamındaki işccedililerin sendikalaşma ve toplu soumlzleşme-grevlokavt haklarıyla ilgili
başka bir Kanun bulunmadığından konuya ilişkin 6356 sayılı Kanun huumlkuumlmlerinin
uygulanması doğru bir yaklaşımdır 6356 sayılı Kanuna goumlre bir gazeteci de uumlyesi
olduğu işccedili sendikası veya konfederasyonunda youmlnetici olması sebebiyle işyerinden
ayrıldığında iş soumlzleşmesi askıda kalmakta ancak kendisi isterse soumlzleşmesini feshedip
kıdem tazminatına hak kazanabilmektedir
Kıdem tazminatı gazetecinin aldığı son uumlcrete goumlre her bir yıllık ccedilalışması iccedilin bir aylık
uumlcreti kadar oumldenmektedir Ayrıca yıldan artan suumlreler iccedilin orantılı oumldeme yapılır ancak
artan suumlre 6 aydan daha az ise bu suumlre iccedilin oumldeme yapılamamaktadır Buna karşılık iş
soumlzleşmesiyle aksi youmlnde huumlkuumlm koyulabilmektedir Genellikle oumlğretide ccedilıplak bruumlt
uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılmaktadır ccediluumlnkuuml gazetecinin kıdem hesabında
giydirilmiş uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılacağı oumlngoumlruumllmemiştir Bu nedenle kıdem
tazminatı basın işccedilisinin bruumlt uumlcreti uumlzerinden hesaplanmaktadır
Ancak gazetecinin kıdemiyle ilgili Yargıtay kararlarına bakıldığında 9 Hukuk
Dairesirsquonin 14 Nisan 2008 tarihinde verdiği kararın buumlyuumlk oumlnem taşıdığı goumlruumllmektedir
Yargıtay bu tarihe kadar gazetecinin haklı fesih yapamayacağını ancak işverenin işten
atması halinde kıdem tazminatı alabileceğine huumlkmediyordu Ancak bu karara goumlre
uumlcreti geccedil oumldenen veya oumldenmeyen fazla mesai uumlcreti oumldenmeyen sosyal guumlvenlik
primi eksik veya hiccedil oumldenmeyen gazetecilerin haklı fesih yaparak kıdem tazminatı
144
ATILGAN s91
71
alabileceği huumlkme bağlanmıştır Karara goumlre ldquoİşverenin uumlcret oumldeme işccediliyi koruyup
goumlzetme eşit davranma borcu gibi borccedilları iş soumlzleşmesinden kaynaklanmaktadır
Borccedillar Kanunursquonun 344rsquouumlncuuml maddesinde ldquoişccedilinin muhik sebeplerin bulunması
halinde ihbar olmaksızın iş soumlzleşmesini feshedebileceği akti icra etmemekte haklı
goumlsteren her halin muhik sebep olduğu aynı yasanın 345rsquoinci maddesi uyarınca da
muhit sebepler ile bir tarafın akte riayet etmemesinden ibaret olduğu takdirde bu tarafın
diğer taraf onun akit ile muumlstahak iken mahrum kaldığı feri menfaatlerde nazara
alınmak uumlzere tam bir tazminat itasıyla muumlkellef olacağırdquo belirtilmektedir145
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2011 ve 2012 yılı istatistiklerine bakıldığında
Basın sektoumlruumlnde 2011 yılında 1 kez grev yapılmışken 2012 yılında hiccedil grev
yapılmadığı ccedilıkarılmaktadır
İkinci bir durumda ise youmlneticiliğin ve iş soumlzleşmesinin devam ettiği doumlnemde yine
youmlneticilik sebebiyle soumlzleşmesini feshedip kıdem tazminatı almayı hak edebilmektedir
Bu fesih oumlnelsiz olup fesihtir Bunların dışında bir nedenle gazetecinin sendika
youmlneticiliğinin sona erdiği durumda da kıdem tazminatı oumldenebilecektir
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı istatistiklerine goumlre Ocak 2013 itibariyle Basın
Yayın ve Gazetecilik sektoumlruumlnde işccedili ve sendikalı işccedili sayısı aşağıdaki tabloda yer
almaktadır
Tablo-3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariyle
İşkolu İşccedili Sayısı Sendikalı İşccedili
Sayısı
Sendikalaşma
Oranı ()
Basın Yayın ve
Gazetecilik
104141 3714 357
Toplam 10881618 1001671 921
Tablodan anlaşıldığı uumlzere Basın sektoumlruumlndeki sendikalaşma oranı Tuumlrkiye
ortalamasının altındadır Tuumlrkiye ortalaması 921 iken Basın sektoumlruumlnde bu oran
145
Yargıtayrsquodan Tarihi Bir Tazminat Kararı httpwwwpmdorgtrhaberlerphpkategori=6amphaber=113
(Erişim Tarihi02122013)
72
357rsquodir Tablodaki bilgilere ek olarak Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2012 yılı
verilerine goumlre Basın ve yayın sektoumlruumlnde 2 işccedili sendikası varken hiccedil işveren sendikası
bulunmamaktadır
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 5rsquoinci maddesine goumlre ihbar tazminatı 4857 sayılı Kanunrsquoda da
olduğu gibi hem işccedili hem de işveren iccedilin oumlngoumlruumllen zarar koşuluna tabi olmayan bir
tazminattır İhbar tazminatı gazeteciler iccedilinde on yıllık zaman aşımına tabidir ve
alacaklısının oumllmesi durumunda bu tazminatı talep etme hakkı mirasccedilılarına
geccedilmektedir Bununla birlikte 4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine Basın İş Kanunursquonda
ihbar oumlnelleri duumlzenlenirken iş arama izni duumlzenlenmemiştir Basın İş Kanunu
kapsamındaki bir işyerinde işverenle ilişkisi bir veya birbirini takip eden soumlzleşmeye
goumlre aralıksız olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son verilmesi yapılacak
yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olmaktadır Beş yıldan az hizmet
suumlresi olanlar iccedilinse bu suumlre bir aydır Gazetecinin kıdem hakkı mesleğe ilk girişinden
itibaren hesaplanır kuralı ihbar oumlneli hakkında uygulanmamaktadır Fesheden tarafın
gazeteci olması durumunda ise kanun koyucu kıdeme goumlre farklı bir duumlzenlemede
bulunmamıştır Bu nedenle gazetecinin işverene işten ayrılacağını 1 ay oumlnceden yazılı
olarak bildirmesi yeterlidir 146
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 14042008 tarih ve 20088314 sayılı kararında ldquoDavacı
gazetecinin davalı basın ve yayın kuruluşundaki hizmetinin 5 yıldan az olduğu ancak
sicil kaydına goumlre daha oumlnce başka işyerlerinde de ccedilalıştığı anlaşıldığına goumlre davacının
meslekte beş yıl kıdeminin olup olmadığı ve davalı yanında geccedilen hizmeti nedeni ile
kıdem tazminatına hak kazanıp kazanmadığının belirlenmesi iccedilin davalı işyerinden
oumlnce basın iş kanunu kapsamında ccedilalışıp ccedilalışmadığı ve bu kanun kapsamındaki
hizmetinin toplam beş yılı doldurup doldurmadığının araştırılması gerekirrdquo
denilmektedir Karardan da anlaşılacağı uumlzere gazetecinin 5 yıl farklı veya aynı işveren
yanında Basın İş Kanunu kapsamında ccedilalışması durumunda kıdem tazminatı hakkı
doğmaktadır
146
GOumlKCcedilE s44
73
Basın İş Kanunursquonda ihbar suumlrelerine denk gelen uumlcret miktarında tazminatın karşı
tarafa oumldeneceği belirtilirken İş Kanunursquonun aksine uumlcretin nasıl hesaplanması
gerektiği ayrıntılı accedilıklanmamıştır Bu noktada bir goumlruumlşe goumlre 4857 sayılı Kanun kıyas
yoluyla gazeteciye uygulanmalıdır Buna karşın Yargıtay 9 Hukuk Dairesi 06102003
tarihli ve 20032919E 200316215K sayılı kararında ldquo4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine
5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda ihbar tazminatının giydirilmiş uumlcretten
hesaplanacağına dair kural bulunmadığından bruumlt ccedilıplak uumlcret yerine giydirilmiş
uumlcretten ihbar tazminatının hesabı hatalıdırrdquo denilmektedir Bu karara goumlre gazetecinin
ihbar tazminatı ccedilıplak uumlcret uumlzerinden oumldenmelidir
Basın İş Kanunun 8rsquoinci maddesi uyarınca ihbar oumlnelleri asgari olup soumlzleşme ile
arttırılabilmektedir 1475 sayılı İş Kanunursquonun 13rsquouumlncuuml maddesinde de benzer bir
duumlzenleme bulunmaktaydı Bu doumlnemde Yargıtay 9 Hukuk Dairesi de ihbar oumlnelinin
yalnız işccedili lehine arttırılabileceğini benimsemiştir 4473 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ve
4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesi ile Yargıtayrsquoın bu konudaki goumlruumlşuumlnuumln
değişip değişmediği bilinmemektedir Buna rağmen uygulanacak ccediloumlzuumlmuumln Basın İş
Kanunursquonu da uygulanması mantıklı goumlzuumlkmektedir147
434 Basın İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesinde ldquoGazetecinin oumlluumlmuuml sebebiyle iş akdinin sona
ermesi halinde eşi ve ccedilocuklarına ve bunlar bulunmadığı takdirde geccedilimi kendisine
terettuumlp eden ailesi efradına muumlteveffanın aylık uumlcretinin uumlccedil mislinden az olmamak
uumlzere kıdem hakkı tutarında oumlluumlm tazminatı verilirrdquo denilmektedir Bu tazminatın
niteliği oumlğretide tartışmalıdır Bir goumlruumlşe goumlre oumlluumlm tazminatı 212 sayılı Kanunrsquodan
oumlnce kıdem tazminatıyla bağlantısı olmayan bir tazminatken kanun değişikliğiyle
kıdem tazminatının oumldeneceği durumlardan birinin de gazetecinin oumlluumlmuuml olduğunu
belirten bir tazminattır
Başka bir goumlruumlşe goumlre ise Kanunun 18rsquoinci maddesinin başlığının oumlluumlm tazminatı
olmasından dolayı ve kıdem tazminatının sadece beş yıllık kıdeme sahip gazeteciye
oumldeneğinden hareketle bu tazminatın kıdeme bakılmaksızın oumldendiği bu yuumlzden kıdem
tazminatı değil sadece hesaplanması kıdem tazminatı gibi olan bir tazminat olduğu ifade
edilmektedir Basın İş Kanunursquona goumlre gazetecinin kıdemine bakılmaksızın oumlluumlmuuml
147
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37
74
durumunda yakınlarına yalnızca oumlluumlm tazminatı oumldenebilmektedir Gazetecinin oumlluumlmuuml
halinde kıdem tazminatı oumldenebileceği belirtilmemiştir148
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklar
Basın İş Kanunun4857 sayılı İş Kanunuyla ilişkisini incelediğimizde bir goumlruumlşe goumlre
iki kanunun arasında oumlzel kanun-genel kanun ilişkisi olduğu ve Basın İş Kanunursquonda
huumlkuumlm bulunmadığı hallerde İş Kanunu huumlkuumlmlerinin uygulanması gerektiği
belirtilmektedir149
Bir başka goumlruumlş ise İş Kanunursquonun salt Basın İş Kanunursquona goumlre daha ayrıntılı
duumlzenlemelere yer vermesi ve daha geniş kapsamlı olmasının bu iki kanun arasında
genel kanun-oumlzel kanun ilişkisi oluşmasına yetmeyeceği ayrıca İş Kanunu veya Basın
İş Kanunursquonda da boumlyle bir huumlkme yer verilmediği vurgulanmaktadır150
Yargıtayrsquoın da
bu konuda farklı goumlruumlşleri bulunmaktadır
İş Kanununun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu maddesi huumlkuumlmleri kıyas yoluyla uygulanır
Basın İş Kanunursquonda gazetecinin kıdem tazminatı ve yıllık uumlcretli izin haklarında
meslekteki hizmet suumlresi temel alınırken İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer iccedilin son
işverenin yanında ccedilalıştığı suumlreler temel alınmaktadır Bu noktada gazeteciler lehine bir
durum oluşmaktadır Hesaplamada meslekteki hizmet suumlresi esas olduğu iccedilin başka
işverenler yanında ccedilalışılan suumlre de hesaplamaya katılmaktadır151
Bunun dışında Basın İş Kanunursquonun 5 10 ve 11rsquoinci maddelerinde belirtildiği uumlzere İş
Kanunursquonda da olduğu gibi iş soumlzleşmeleri belirli ve belirsiz suumlreli ayrıca deneme suumlreli
olacak şekilde gerccedilekleştirilebilmektedir
İş Kanunursquondan farklı olarak Basın İş Kanunursquonda kısmi suumlreli ccedilalışmaya ilişkin bir
huumlkuumlm bulunmamaktadır Duumlzenlemelerde tam suumlreli ccedilalışma esastır 4857 sayılı
Kanunrsquoda kısmi suumlreli ccedilalışanlara youmlnelik ayrımcılık yapılamayacağı belirtilmektedir
148
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s187 149
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 150
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 151
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri İletişim Fakuumlltesi
Dergisi 2002 s9
75
Buna goumlre gazetecilerin de bu şekilde bir ayrımcılığa maruz kalmamaları gerektiği
duumlşuumlnuumllmektedir152
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlar
Tuumlrkiyersquode basın sektoumlruumlnde ccedilalışanlarla ilgili duumlzenlemeler 5953 sayılı Sayılı Basın
Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında
Kanun (Basın İş Kanunu) ve 1961 yılında Kanunda değişiklik yapan 212 sayılı Kanunla
yapılmıştır
Ancak Basın İş Kanunu Tuumlrk Medyasında ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur
Başka bir deyişle fiilen gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın
sektoumlruuml ccedilalışanları ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla
4857 sayılı İş Kanunu uygulanmaktadır Ancak oumlzellikle iş soumlzleşmesinin feshi halinde
işccedili ve işverenin mahkemelik oldukları hallerde gazetecinin Basın İş Kanunu
kapsamındaki işlerde ccedilalıştığını kanıtlaması durumunda mahkeme geriye doumlnuumlk olarak
Basın İş Kanunundan doğan hakların da verilmesini isteyebilmektedir Oumlrneğin bir
medya grubu daha oumlnce 4857 sayılı yasanın esnek ccedilalışma huumlkuumlmlerine uygun bir
soumlzleşme yapmış ancak bu soumlzleşmeler Basın Yayın ve Enformasyon Genel
Muumlduumlrluumlğuumlnce ldquo5953 sayılı yasaya uygun değildir ve basın kartı verilemez
gerekccedilesiyle geri ccedilevrilmiştir
Gazetecilerin bir boumlluumlmuuml de sadece telif uumlcretiyle ccedilalıştırılmak gibi bir durumla karşı
karşıya kalmakta ve bu yolla işveren kıdem tazminatı ve Sosyal Guumlvenlik Kurumuna
primlerinden kurtulmakta ve gazetecinin sosyal guumlvenlik hakkı elinden alınmaktadır153
Tuumlm bu sayılanlar ldquokadrolu goumlruumlnuumlmde gazetecirdquo ve ldquokadrosuz gazetecirdquo tanımlarını
ortaya ccedilıkartmıştır Bunlar kanuni tanımlar olmayıp muvazaalı durumları ifade etmek
iccedilin kullanılmaktadır İşverenle aralarında gerccedilek bir iş ilişkisi bulunmayan sadece
basın kartı almak iccedilin işverene bağlı ccedilalışıyor goumlruumlnen kişiler kadrolu goumlruumlnuumlmde
gazeteci olarak adlandırılırken bunun aksine gerccedilekten iş soumlzleşmesine dayalı ccedilalışması
152
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s106 153
ŞAKAR s11
76
gerekirken bu ilişki kurulmadan ccedilalıştırılan gazetecilere de kadrosuz gazeteciler
denilmektedir154
Kanunda ayrıca stajyer gazetecilerle ilgili duumlzenleme de bulunmaktadır Basın İş
Kanunursquonun 10rsquouncu maddesinde stajyer gazeteci mesleğe ilk giren ve en ccedilok uumlccedil ay
suumlren bir deneme suumlresi iccedilerisinde ccedilalışan gazeteciye denmektedir Daha oumlnce başka bir
işyerinde deneme suumlresi geccediliren gazeteci başka bir işyerinde tekrar stajyer muamelesi
goumlremez
Ayrıca bir araştırma merkezi medyada ccedilalışan kadınlarla bir anket gerccedilekleştirmiştir
Soumlz konusu anketin başlığı Ulusal Medyada Ccedilalışan Kadınların Medyadaki Yeri ve
Sorunlarıdır Buna goumlre Ccedilalışmada Prezantasyon iccedilin kadınların youmlnetim kademeleri
iccedilin daha ccedilok erkeklerin tercih edildiği atamalarda kadının cinsiyetinin evli ve ccedilocuk
sahibi olmasının karşısına hep bir engel olarak ccedilıktığı ve bu yuumlzden mobbinge maruz
kalarak kariyer yapmasının engellendiği belirtilmektedir
Anket iccedilin 156 medya ccedilalışanına Medyada işe alımlarda cinsel ayırım yapılıyor mu
Medya ccedilalışanları uumlzerinde yasaklarbaskı var mı Medya mensubu kadınlar
ccedilalıştıkları kurumlardan memnun mu Ulusal medyada ccedilalışan kadınlara mobbing
(psikolojik taciz) ve cinsel taciz uygulanıyor mu Medya sektoumlruumlnde torpilin etkisi ne
kadar ve Haberlerin doğruluk oranı nedir gibi sorular sorulduğu ve aşağıda yer
alan sonuccedillara ulaşıldığı vurgulanmaktadır
Ccedilalışanların yaklaşık yuumlzde 45i 30 yaş altındadır
41 yaş uumlzeri ccedilalışan yuumlzde 16rsquodır
Ccedilalışan profilinin 96sı yuumlksek oumlğrenim goumlrmuumlştuumlr
Ccedilalışanların yarısı 10 yıldan fazladır medya sektoumlruumlndedir
Medya sektoumlruumlnde ccedilalışan kadınlar sektoumlrden ve ccedilalıştıkları kurumdan birccedilok
şikayetleri olmasına rağmen ağırlıklı olarak yaptıkları işi sevdiklerini belirtmişlerdir
154
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s58-59
77
Ankete katılanların sadece yuumlzde 15i ccedilalıştıkları kurumun verdiği haber niteliği
taşıyan bilgilerin yuumlzde yuumlz doğru olduğunu soumlylemiştir
Yuumlzde 45i ccedilalıştığı kurumun buumltccedile kaynağının doğru projelerde kullanılmadığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 45i haftalık yasal ccedilalışma saati olan 45 saatin uumlzerinde ccedilalışmaktadır
Duumlzenli olarak suumlrekli fazla mesai yapıldığı sonucu ccedilıkmaktadır
Yuumlzde 50si aldığı uumlcretten memnun olmadığını belirtmiştir
Yuumlzde 60ı işe alımkariyer planlaması konularında cinsel ayırım yapıldığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 42si mobbinge uğradığını ifade etmekte mobbing mağdurlarının sadece uumlccedilte
biri bu durumu şikayet ettiğini sadece yuumlzde 5rsquolik bir kesim ise bu konuyu yargıya
taşıdığını belirtmektedir Mobbing uygulayanların yuumlzde 60ının erkek yuumlzde 40ının
kadın olduğu sonucuna varılmaktadır 155
Soumlz konusu anketten de anlaşıldığı uumlzere sektoumlrde ccedilalışan gazetecilerin birccedilok sorunu
bulunmaktadır Oumlzellikle kadın gazeteciler iccedilin cinsiyet ayrımcılığı sektoumlrde sorun
olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
155Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012 httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-
kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim Tarihi 27112013)
78
SONUCcedil
Ccedilalışmamızda iş soumlzleşmesinin feshi ve sonuccedilları hukuki ve sosyal youmlnden
incelenmiştir Suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramları accedilıklanmış
işccedilinin feshe karşı korunması işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam
ettirilmesi anlamına gelmediği iccedilin fesih halinde işccedili ve işverenin hak ve karşılaştıkları
yaptırımlar arasındaki farklılıklar ortaya konmuştur İş guumlvencesinin tarihsel gelişimi ve
uumllke oumlrnekleri aktarılmış guumlvence kapsamında olan ve olmayan işyerleri accedilısından
feshin sonuccedilları irdelenmiştir İşe iade davaları ve dava sonucu huumlkmedilen tazminatlar
anlatılmıştır
İş soumlzleşmesinin feshini daha iyi anlayabilmek iccedilin ccedilalışmada oumlncelikle iş soumlzleşmesinin
ne ifade ettiği incelenmiştir Bu kapsamda oumlncelikle iş soumlzleşmesinin tanımı unsurları
ve tuumlrleri accedilıklanmıştır Sonrasında iş guumlvencesinin Tuumlrkiyersquode ve duumlnyada nasıl
uygulandığı ve koşulları irdelenmiştir Toplu işten ccedilıkarma kavramı accedilıklanmış
sonrasında fesih yoluyla iş soumlzleşmesinin sona ermesi detaylı şekilde ele alınmıştır
Konu bildirimli fesih haklı nedenle fesih ekseninde işveren ve işccedili accedilısından
anlatılmıştır Bu noktada oumlzellikle fesihte geccedilerli ve geccedilersiz nedenlerin neler olduğu
accedilıklanmıştır İşccedili ve işveren accedilısından oumlnemli konular arasında olan ispat yuumlkuuml
değişiklik feshi haksız fesih kavramları anlatılmıştır
Ccedilalışmanın sonraki boumlluumlmlerinde işccedili accedilısından fesih halinde accedilılabilecek işe iade
davaları Yargıtay kararları da incelenmek suretiyle ele alınmıştır Devamında dava
sonucu işccedilinin hakları incelenmiş ldquokıdem tazminatı ihbar tazminatırdquo kavramları
accedilıklanmıştır Fesih ve iş guumlvencesi kavramları uluslararası normlar ışığında
incelenmiştir Bu noktada ILO ve AB normları ve uumllke uygulamaları anlatılmıştır
Son boumlluumlmde fesih ve iş guumlvencesi kavramları Basın sektoumlruuml ve 5953 sayılı Kanun
kapsamında sektoumlr ccedilalışanlarının sorunları da ele alınarak accedilıklanmıştır 4857 ve 5953
sayılı Kanunlar arasında konuyla ilgili farklılıklar vurgulanmıştır Son olarak
ccedilalışmamızdan elde edilen ccedilıkarımlar ve tespit edilen sorunlara ilişkin oumlneriler aşağıda
yer almaktadır
Oumlncelikle ccedilalışmadan elde edilen bilgiler ışığında halen işyerlerinin birccediloğunun 30 kişi
ccedilalıştırma zorunluluğu nedeniyle iş guumlvencesi kapsamına girmediği anlaşılmaktadır Bu
79
accedilıdan iş guumlvencesinin 4857 sayılı Kanunrsquoda daha oumlnce 4773 sayılı Kanunrsquoda geccediltiği
şekliyle 10 işccedili olarak değiştirilmesinin işccedili haklarının korunmasına katkı
sağlayabileceği duumlşuumlnuumllmektedir Oumlrneğin Almanyarsquoda iş guumlvencesi iccedilin bu sınır 10
işccedilidir
Buna ek olarak guumlvence kapsamı dışındaki işyerlerinde ccedilalışan işccedililer iccedilin fesih
hakkının koumltuumlye kullanılmasında ispat yuumlkuumlnuumln guumlvence kapsamındaki işccedililerde olduğu
gibi işverene yuumlklenmesi iccedilin mevzuatta duumlzenleme yapılması yine işccedili haklarının
korunması accedilısından faydalı olabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus da temel ccedilalışma haklarından faydalanılmasının temini iccedilin
kayıt dışılık ile muumlcadele edilmesinin oumlnemidir Birccedilok işveren de haksız rekabete yol
accediltığı gerekccedilesiyle kayıt dışılıkla muumlcadeleyi desteklemektedir Ccedilok sayıda işccedili
soumlzleşmesinin feshi halinde elde edebileceği tazminatlarla ve dava suumlreciyle ilgili bilgi
sahibi değildir Bu accedilıdan teftiş ve yaptırımlar arttırılmalı kamu spotları konferanslar
vb faaliyetler sayesinde işccedilinin hakları konusunda işverenin de yaptırımlar konusunda
farkındalıkları arttırılmalıdır Bu sayede iş guumlvencesinin uumllkemizde
yaygınlaştırılmasına da katkı sağlanacaktır
Tazminatlar konusu incelendiğinde ise karşımıza iş guumlvencesi kapsamı dışında olanlar
iccedilin iş akdinin feshinde koumltuuml niyet tazminatı muumlmkuumln iken guumlvence kapsamında
olanların bu haktan faydalanamaması sorunu ortaya ccedilıkmaktadır Bu sorunun iş
guumlvencesi kapsamındaki işccedilileri de bu tazminattan faydalanacak şekilde duumlzenleme
yapılmasıyla giderilebilmesi muumlmkuumlnduumlr
4857 sayılı İş Kanunursquonda geccedilerli nedenler ve haklı feshe imkacircn tanıyan 25rsquoinci
maddedeki nedenler arasındaki ayrım ccedilok net anlaşılamamaktadır Bazı durumlarda
geccedilerli ve haklı nedenler birbirine karıştırılabilmekte mahkemeye intikal eden
durumlarda davanın geccedilersizliğine kadar varabilen haller veya tazminat haklarından
vazgeccedilmek zorunda kalan işccedililer olabilmektedir Bu noktada kanunun ilgili maddesinin
25rsquoinci maddenin kanun gerekccedilesinde yer alan şekliyle daha fazla detaylandırılarak
duumlzenlenebileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus ise bildirimli feshe goumlre işccedili accedilısından daha ağır yaptırımlar
getiren haklı fesihte savunma hakkı verilmeden işccedilinin soumlzleşmesinin
80
feshedilebilmesidir Bu huumlkmuumln işverenlerce koumltuumlye kullanılmasının oumlnuumlne geccedilmek
iccedilin Kanunda ldquosavunma hakkının getirilmesirdquo faydalı olabilir
İş Kanunu kapsamında yapılabilecek değişiklikler incelendikten sonra Basın İş Kanunu
kapsamında neler yapılacağının da irdelenmesi gerekmektedir Bu accedilıdan Basın İş
Kanunursquonda kıdem tazminatı hakkının 4857 sayılı Kanun kapsamındaki işccedililere
uygulanandan farklı ve yeterli olmayan şekilde duumlzenlendiği goumlruumllmektedir Bu nedenle
4857 sayılı Kanuna paralel olacak şekilde 5953 sayılı Kanunda gerekli duumlzenlemelerin
yapılabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Ayrıca Basın İş Kanunu uumllkemizde ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur Fiilen
gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın sektoumlruuml ccedilalışanları
ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla 4857 sayılı İş
Kanunu uygulanmaktadır Ayrıca soumlz konusu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda feshe
karşı korunduğunu ifade etmek zordur Bu yuumlzden Basın İş Kanunu kapsamındaki
gazeteciler de 4857 sayılı Kanun kapsamına alınabilir ve ek bir maddeyle 5953 sayılı
Kanunrsquoda gazetecilere tanınan haklar korunabilir Bu haklara oumlrnek olarak gazeteciler
iccedilin kıdem tavanının olmaması verilebilir
Ayrıca yine basın sektoumlruumlnde sendikalar aracılığı ile gazetecinin işverene karşı
haklarını daha guumlccedilluuml bir şekilde koruyabilmeleri iccedilin gazeteciler accedilısından sendikal
konularda bilinccedil arttırıcı toplantılar duumlzenlenebilir
Son olarak Avrupa Birliğirsquone giriş suumlrecinde bir uumllke olarak ILO normları ve AB
muumlktesebatına uygun olarak 4857 sayılı İş Kanunu ile 158 sayılı ve 175 sayılı ILO
Soumlzleşmeleriyle sağlanan uyumlaştırma ccedilalışmalarının oumlnuumlmuumlzdeki doumlnemde de devam
etmesi gerektiği duumlşuumlnuumllmektedir
81
KAYNAKCcedilA
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri
İletişim Fakuumlltesi Dergisi2002
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet
Edilmesine Rağmen İşe Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı
İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl 1 S3
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve
Tuumlrkiye Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Şubat 2013
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması
httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi
02122013)
82
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-
isorgtryayinlaruco_ilopdf (Erişim Tarihi 12012014)
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları
BASHAŞ Şubat 2011
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-
davalari-av-arif-baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013)
BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim
Fakuumlltesi İletişim Ccedilalışmaları Dergisi2010
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim
Tarihi 03112013)
CcedilUKUR Muumlrsel İş Hukukunda İbraname Uygulaması9 Kasım 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8587 (Erişim Tarihi 07112013)
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Jo
b20Securitypdf (Erişim Tarihi 09022014)
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi
12012014)
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve
Bu Usulde Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=article
ampid=437-akdnn-letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-
hukukundak-mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi
15012014)
ERTAN Selccediluk 4857 Sayılı İş Yasası ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel-İş Emek
Araştırma Dergisi 20051
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri
Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat 2013
83
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin
Son Ccedilare Olması 05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-
kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim Tarihi 05102013)
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş
Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullari
nda20esas20degisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki
Sorunları Adalet Yayınevi Ankara 2010
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu
ve İlgili Mevzuat Turhan Kitabevi Ankara 2003
GOumlKTAŞ Seracattin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim
Tarihi 13092013)
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
2009-1
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081
GUumlLTAN Algan İş Soumlzleşmesinde Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Huumlkuumlm
Ve Sonuccedilları Yuumlksek Lisans Tezi TC Başkent Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml
Oumlzel Hukuk Anabilim Dalı Oumlzel Hukuk Yuumlksek Lisans Programı Ankara 2010
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode
Gazeteciliğin Gelişim Evreleri Ankara 1991
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray
Uumlniversitesi İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004
Yılı Toplantısı İstanbul Barosu Yayınları İstanbul 2004
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim
Tarihi11102013)
İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi
12112013)
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe
Dayandırılması 18 Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519
(Erişim Tarihi 05012013)
84
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları
Kadıoğlu Matbaası Ankara 1987
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu
Dergisi Ankara 20081
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve
Sorumlulukları Legal Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve
Sorunları Anadolu Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri ve Bildirimi
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimla
rihtml (Erişim Tarihi 21122013)
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazetecile
r-bu-yazy-mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013)
MAZLUM İsmet Feshe İtiraz Davası Ankara Barosu Dergisi Şubat 2013
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların
Korunması Ekonomik ve Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma
ve Toplum 20124
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi
Ankara 2011
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki
Hukuki Muumlnasebet 1962
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe
Karşı Korunması Ccedilalışma ve Toplum 20133
85
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-
fesihhtml(Erişim Tarihi 12012014)
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk
İş Hukukuna Etkisi Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013
SUumlZEK Sarper İş Akdini Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Kazancı Yayınları
Ankara 1976
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002
SUumlZEK Sarper İş Hukuku Beta Yayınları İstanbul 2006
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ
İstanbul 2006 3 Baskı
ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf (Erişim Tarihi 14122013)
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007
httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-turkiyede-is-guvencesi-can-
safak(Erişim Tarihi 13122013)
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı
Ccedilalışma ve Toplum 20082
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı
Nedenle Feshinde 4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı Ilo Soumlzleşmesi ve
Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde Değerlendirilmesi 2004
wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014)
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları
Dergisi Ankara 2002
TAŞKENT Savaş İş Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve
Ekleri httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-
ve-ekleri (Erişim Tarihi 21102013)
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-
2html(Erişim Tarihi 22012014)
86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem
Tazminatı TUumlHİS Şubat 2008 Cilt 21
ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii
İşverenleri Sendikası
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi
Ccedilalışma Şartlarında Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt 9
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman
Demirel Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek
Lisans Tezi Isparta 2006
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları
İle Bu Kavramların İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası
Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim
Tarihi 24112013)
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi
153252yyhtm (Erişim Tarihi 05012013)
Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012
httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim
Tarihi 27112013)
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa
Basımevi Ankara 2008
87
OumlZGECcedilMİŞİM
7 Temmuz 1983 tarihinde Ankararsquoda duumlnyaya geldim İlk ve orta oumlğrenimimi
TED Ankara Kolejirsquonde tamamladım 2004 yılında Bilkent Uumlniversitesi İktisadi ve İdari
Bilimler Fakuumlltesi Uluslararası İlişkiler boumlluumlmuumlnden mezun oldum 2010 yılından beri
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı Ccedilalışma Genel Muumlduumlrluumlğuumlnde Ccedilalışma Uzman
Yardımcısı olarak ccedilalışmaktayım Aynı zamanda Ankara Uumlniversitesi Sosyal Bilimler
Enstituumlsuuml Karşılaştırmalı Uluslararası Siyaset Anabilim Dalında yuumlksek lisans
yapmaktayım
88
ix
KISALTMALAR
AB Avrupa Birliği
ASŞ Avrupa Sosyal Şartı
EC Avrupa Komisyonu
ILO Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
İŞKUR Tuumlrkiye İş Kurumu
UCcedilOuml Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml
Y9HD Yargıtay 9 Hukuk Dairesi
YHGK Yargıtay Hukuk Genel Kurulu
1
GİRİŞ
Ccedilağımızda ccedilalışma hakkının korunması hem işccedili hem de işveren accedilısından buumlyuumlk oumlnem
taşımaktadır Bu yuumlzden iş soumlzleşmesi ve soumlzleşmenin feshi kavramları ccedilalışma
hayatının en oumlnemli noktaları olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
İş soumlzleşmesini incelerken ortaya ccedilıkan bir başka oumlnemli kavram da ldquoiş guumlvencesirdquodir İş
guumlvencesi işccedilinin işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı
uğradığı zararı telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlere verilen genel addır
Hukukumuzda iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer ile bu kapsam dışında kalan işccedililer iş
soumlzleşmesinin feshi halinde farklı yaptırımlarla karşılaşmaktadırlar İş guumlvencesinden
yararlanan işccedililerin feshin geccedilersizliğini ve işe iadeyi talep edebilmelerine karşın iş
guumlvencesinden yararlanmayan işccedililer koumltuuml niyet tazminatına hak kazanmaktadır
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri mevzuatımıza 4773 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ile girmiş
2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde de ele alınmıştır
Boumlylece Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen ve
Tuumlrkiyersquonin 1994 yılında onayladığı 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine İşveren Tarafından
Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmerdquo ile de mevzuatımız bu accedilıdan uyumlu hale
getirilmiş ve Avrupa Birliğirsquone uumlyelik suumlrecinde de bu uyumlaştırmayla oumlnemli bir adım
atılmıştır
4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesine goumlre iş guumlvencesinden yararlanacak
işccedililer iccedilin bazı gereklilikler bulunmaktadır Buna goumlre işccedili otuzdan fazla işccedilinin
ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş Kanunu kapsamında
ccedilalışmalı ve uumlst duumlzey youmlnetici konumunda bulunmamalıdır
Bunun dışında 5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda da iş soumlzleşmesinin feshi halinde
gazetecinin hak ve yuumlkuumlmluumlluumlklerini duumlzenleyen maddeler bulunmaktadır Buna karşın
5953 sayılı Kanun ile duumlzenlenmemiş bir takım alanlarda ise 4857 sayılı Kanun
maddeleri kıyas yoluyla uygulanmaktadır
İş Soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını basın sektoumlruumlnuumln sorunlarını da iccedilerecek şekilde
ele alan bu ccedilalışma 4 boumlluumlmden oluşmaktadır Birinci boumlluumlmde oumlncelikle iş
2
soumlzleşmesinin tanımı yapılmakta ve unsurları accedilıklanmaktadır Sonrasında 4857 sayılı
İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin feshi iş guumlvencesi accedilısından ele alınmaktadır
Bu noktada suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramlarına değinilmekte
konu hem işccedili hem de işveren accedilısından accedilıklanmaktadır
İkinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları incelenmektedir Oumlncelikle iş
guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde feshin ne gibi sonuccedillar doğurduğu
accedilıklanmaktadır Bu noktada en oumlnemli konu olan ve işccedilinin feshin geccedilersizliğini ileri
suumlrduumlğuuml işe iade davası dava sırasında ortaya ccedilıkan bir takım durumların davaya etkisi
ve dava sonucu ortaya ccedilıkan haller oumlrnek Yargıtay kararı da incelenerek ele
alınmaktadır Sonrasında iş guumlvencesine tabi olmayan işyerlerinde soumlzleşmenin
feshinin sonuccedilları iyi niyet kurallarına da değinilerek anlatılmaktadır Bu boumlluumlmde
ayrıca fesih sonucu ortaya ccedilıkan kıdem tazminatı ihbar tazminatı koumltuuml niyet tazminatı
vb haklar ve bu haklar arasındaki farklar incelenmektedir
Uumlccediluumlncuuml boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin feshi kavramı uluslararası normlar ışığında
incelenmektedir Bu noktada oumlncelikle 158 sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Tuumlrk İş Hukuku
mevzuatıyla paralelliği irdelenmektedir Ayrıca Avrupa Sosyal Şartı Avrupa Birliği
Temel Haklar Bildirgesi kapsamında iş guumlvencesi ele alınmaktadır Bu boumlluumlmde son
olarak İngiltere Almanya Fransa vb uumllkelerdeki iş guumlvencesi uygulamaları
anlatılmaktadır
Doumlrduumlncuuml boumlluumlmde ilk olarak 5953 sayılı Basın-İş Kanunu kapsamında iş
soumlzleşmesinin feshi incelenmektedir Bu amaccedilla ilk olarak gazetecinin tanımı
yapılmakta neden ayrı bir kanun yapıldığı accedilıklanmakta ve basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesine
değinilmektedir Sonrasında basın iş soumlzleşmesinin feshine neden olabilecek durumlar
ve feshin sonucunda ortaya ccedilıkan kıdem ihbar ve oumlluumlm tazminatı vb haklar
accedilıklanmakta oumlrnek Yargıtay kararı incelemesi yapılmaktadır Sonrasında konuya
ilişkin olarak Basın-İş Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu arasındaki temel farklar ve
benzerlikler kıyas yoluyla uygulamalar belirtilmektedir Boumlluumlmuumln sonunda Basın
sektoumlruumlnde yaşanan sorunlar oumlzellikle kadın gazeteciler accedilısından ele alınmaktadır
Sonuccedil ve oumlneriler boumlluumlmuumlnde ccedilalışmanın genel olarak değerlendirmesi yapılmakta
mevzuata ve ccedilalışma hayatına youmlnelik oumlnerilere yer verilmektedir
3
BİRİNCİ BOumlLUumlM
4857 SAYILI İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİ ve İŞ
SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ
11 İş Soumlzleşmesi
Guumlnuumlmuumlzde ccedilalışma hakkı sadece bir işccedili hakkı değil temel bir insan hakkı olarak
değerlendirilmektedir Bu anlamda ccedilalışma hakkının korunması sosyal barış accedilısından
da oumlnem taşımaktadır1 Ccedilalışma hakkının korunması noktasında da şuumlphesiz en oumlnemli
husus iş soumlzleşmesidir
111 İş soumlzleşmesinin tanımı
4857 sayılı İş Kanunursquondan oumlnce bireysel iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonda
tanımlanmamıştı İş soumlzleşmesinin tanımı 818 sayılı bir oumlnceki Borccedillar Kanunursquonun
313rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlenmişti Borccedillar Kanunursquonun bu maddesinde ldquoHizmet
akdi bir mukaveledir ki onunla işccedili muayyen veya gayri muayyen bir zamanda hizmet
goumlrmeyi ve iş sahibi ona bir uumlcret vermeyi taahhuumlt ederrdquo denilmekteydi2
4857 sayılı İş Kanunursquonun 8rsquoinci maddesine goumlre ise ldquoİş soumlzleşmesi bir tarafın (işccedili)
bağımlı olarak iş goumlrmeyi diğer tarafın (işveren) da uumlcret oumldemeyi uumlstlenmesinden
oluşan soumlzleşmedir İş soumlzleşmesi Kanunda aksi belirtilmedikccedile oumlzel bir şekle tacircbi
değildir Suumlresi bir yıl ve daha fazla olan iş soumlzleşmelerinin yazılı şekilde yapılması
zorunludurrdquo Kanunun bu maddesinden anlaşılacağı uumlzere iş soumlzleşmesi işccedilinin belirli
veya belirsiz bir suumlrede iş goumlrmeyi işverenin de bunun karşılığında ona uumlcret oumldemeyi
taahhuumlt ettiği bir soumlzleşmedir
1 BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010 s83
2 GUumlLTAN s3
4
112 İş soumlzleşmesinin unsurları
İş soumlzleşmesinin unsurları incelendiğinde oumlncelikle karşımıza işin ifası ccedilıkmaktadır
İşccedilinin ifa edeceği işin bedenen veya fikren olması oumlnemli değildir Burada bahsedilen
iş bir gerccedilek kişinin ekonomik youmlnden iş olarak değerlendirilen her tuumlrluuml davranışıdır3
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise işin ifası karşılığında işccediliye işveren tarafından
oumldenen uumlcrettir Uumlcret olmaksızın yapılan iş soumlzleşmesinden soumlz edilemez Ancak
uumlcretin iş soumlzleşmesinde kesin bir biccedilimde belirlenmemiş olması o iş soumlzleşmesinin
varlığını etkilemez İşin bir uumlcret karşılığında yapılacağının belirlenmesi kafidir4
İş soumlzleşmesinin bir diğer unsuru ise bağımlılıktır Bağımlılık iş soumlzleşmesini konusu
iş goumlrme olan diğer soumlzleşmelerden ayıran en oumlnemli unsur olarak karşımıza
ccedilıkmaktadır Burada soumlzuuml edilen kişisel bir bağımlılıktır İşccedilinin işverenin talimatlarına
uyması ve işverenin sağladığı malzemelerle ccedilalışması gerekmektedir Bu durum
bağımlılık unsurunun bir gereğidir ldquoKişisel bağımlılık işverenin işccedili uumlzerinde kurmuş
olduğu kişisel otoritedir Bu otorite ile işveren işccedilinin kişiliği uumlzerinde bazı hak ve
yetkilere sahip olmaktadır5 İşccedilinin iş soumlzleşmesinde işverene bağlı olması iş
soumlzleşmesinin feshinde de etkili olmaktadır ldquoİş soumlzleşmelerinde taraflara fesih bildirimi
hakkının tanınması tarafların kişilik haklarının korunması amacına youmlneliktir Ancak iş
soumlzleşmesiyle kişilik haklarından asıl vazgeccedilen taraf işverenin kişisel bağımlılığı altına
giren işccedilidir Bu nedenle iş soumlzleşmesinin feshinde işccediliye işverenden daha fazla serbesti
sağlanması gerekli goumlruumllmuumlştuumlr6
113 İş soumlzleşmesi tuumlrleri
İş soumlzleşmesi tuumlrleri incelendiğinde ilk olarak belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleri
karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirli ve belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmelerinin arasındaki fark belirtilmektedir Buna goumlre ldquoİş ilişkisinin bir
suumlreye bağlı olarak yapılmadığı halde soumlzleşme belirsiz suumlreli sayılır Belirli suumlreli
işlerde veya belli bir işin tamamlanması veya belirli bir olgunun ortaya ccedilıkması gibi
objektif koşullara bağlı olarak işveren ile işccedili arasında yazılı şekilde yapılan iş
3 SUumlZEK Sarper İş Hukuku İstanbul Beta Yayınları 2006 s189
4 SUumlZEK İş Hukuku s418
5 GUumlLTAN s4
6 SUumlZEK Sarper İş Hukuku s418
5
soumlzleşmesi belirli suumlreli iş soumlzleşmesidir Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi esaslı bir neden
olmadıkccedila birden fazla uumlst uumlste (zincirleme) yapılamaz Aksi halde iş soumlzleşmesi
başlangıccediltan itibaren belirsiz suumlreli kabul edilir Esaslı nedene dayalı zincirleme iş
soumlzleşmeleri belirli suumlreli olma oumlzelliğini korurlarrdquo Bu ifadeden zincirleme yapılan
belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinin belirsiz iş soumlzleşmesi olarak kabul edilmesi gerektiği
anlaşılmaktadır
İş Kanunu belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedili konusu uumlzerinde oumlzellikle
durduğu iccedilin Kanunun 12rsquonci maddesinde de belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi
ayırımın sınırları ortaya konulmaktadır Bu maddeye goumlre belirli suumlreli iş soumlzleşmesiyle
ccedilalışan işccedili ayırımı haklı kılan bir neden olmadıkccedila salt iş soumlzleşmesinin suumlreli
olmasından dolayı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan emsal işccediliye goumlre farklı
işleme tacircbi tutulamaz denilmektedir
Belirli suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccediliye belirli bir zaman oumllccediluumlt alınarak oumldenecek
uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerin işccedilinin ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak
verilmesi gerektiği yine 12rsquonci maddede belirtilmekte ve herhangi bir ccedilalışma şartından
yararlanmak iccedilin aynı işyeri veya işletmede geccedilirilen kıdem arandığında belirli suumlreli iş
soumlzleşmesine goumlre ccedilalışan işccedili iccedilin farklı kıdem uygulanmasını haklı goumlsteren bir neden
olmadıkccedila belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan emsal işccedili hakkında esas alınan
kıdemin uygulanacağı vurgulanmaktadır
Bu noktada Kanunun 12rsquonci maddesinde telaffuz edilen ldquoemsal işccedilirdquo kavramını
accedilıklamak faydalı olacaktır Kanuna goumlre emsal işccedili işyerinde aynı veya benzeri işte
belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedilidir İşyerinde boumlyle bir işccedili bulunmadığı
takdirde o işkolunda şartlara uygun bir işyerinde aynı veya benzer işi uumlstlenen belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalıştırılan işccedili dikkate alınmalıdır
Belirli ve belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerini inceledikten sonra bir diğer ayrımın da kısmi
suumlreli ve tam suumlreli iş soumlzleşmeleri şeklinde yapıldığını belirtmeliyiz İş Kanunursquonun
13rsquouumlncuuml maddesinde kısmi suumlreli iş soumlzleşmesinin tanımı ldquoişccedilinin normal haftalık
ccedilalışma suumlresinin tam suumlreli iş soumlzleşmesiyle ccedilalışan emsal işccediliye goumlre oumlnemli oumllccediluumlde
daha az belirlenmesi durumunda yapılan soumlzleşmerdquo şeklinde geccedilmektedir Kısmi suumlreli
iş soumlzleşmesi ile ccedilalıştırılan işccedilinin tam suumlreli emsal işccediliye goumlre farklı işleme tacircbi
tutulamayacağı ve işccedilinin uumlcret ve paraya ilişkin boumlluumlnebilir menfaatlerinin tam suumlreli
6
emsal işccediliye goumlre ccedilalıştığı suumlreye orantılı olarak oumldeneceği de 13rsquouumlncuuml maddede accedilıkccedila
belirtilmektedir
Kısmi suumlreli ccedilalışma ile ilgili bir diğer oumlnemli husus da Kanunda geccedilen ldquooumlnemli oumllccediluumlde
daha azrdquo ifadesinin ne anlama geldiğidir İfadenin tam anlamıyla anlaşılabilmesi iccedilin
ldquoİş Kanununa İlişkin Ccedilalışma Suumlreleri Youmlnetmeliğirdquonin 6rsquoncı maddesindeki kısmi suumlreli
iş tanımına bakmak gerekmektedir Bu madde uyarınca ldquokısmi suumlreli ccedilalışma işyerinde
tam suumlreli iş soumlzleşmesi ile yapılan emsal ccedilalışmanın uumlccedilte ikisi oranına kadar yapılan
ccedilalışmardquodır Youmlnetmelikteki accedilıklamaya goumlre kısmi suumlreli ccedilalışma haftalık tam suumlreli
ccedilalışma olan 45 saatin 23rsquouuml oranında yani 30 saat ve daha az suumlreli ccedilalışmalar olarak
tanımlanmaktadır
Kısmi suumlreli ccedilalışma konusu ile ilgili olarak 4857 sayılı İş Kanunursquonun gerekccedilesine
baktığımızda Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde yer alan ldquoişyerinde ccedilalışan işccedililerin kısmicirc
suumlreliden tam suumlreliye ya da tam suumlreliden kısmicirc suumlreliye geccedilişi iccedilin işverence kolaylık
sağlanmasınardquo ilişkin yapılan duumlzenlemenin 9781 EC sayılı Avrupa Birliğirsquonin Kısmi
Suumlreli Ccedilalışmayı Duumlzenleyen Youmlnergesirsquonin bir gereği olduğu anlaşılmaktadır7 Soumlz
konusu duumlzenlemenin işguumlcuuml piyasasında esnekliğin artırılmasının ccedilalışma hayatının
en oumlnemli konusu haline geldiği guumlnuumlmuumlz duumlnyasında da oumlnemi buumlyuumlktuumlr İşccedililerin tek
bir işyerinde ve tek bir işverene bağımlı olarak ccedilalışmasının yanında standart olmayan
(atipik) ccedilalışma biccedilimleri de hızla yaygınlaşmaktadır Duumlnyada artan işsizlik sorununun
ccediloumlzuumlmuumlnde esnek ccedilalışma biccedilimleri bir youmlntem olarak oumlnerilmektedir8
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesi 9781 EC sayılı AB Youmlnergesi haricinde ILOrsquonun
esnekliğe imkan tanıyan 1998 tarihli ve 175 sayılı ldquoKısmi Zamanlı Ccedilalışma
Soumlzleşmesirdquonin huumlkuumlmleriyle de uyumludur9 Bu noktada ccedilalışma hayatımızın ILO
normlarıyla uyumlaştırılmasının oumlnemini vurgulamak faydalı olacaktır Oumlyle ki ILO
normları Tuumlrk İş Hukukursquonu kuruluşundan itibaren etkilemiş ancak Tuumlrkiyersquonin uumlyeliği
gecikme goumlstermiştir Bunun nedenlerinin başında gerekli işbirliğinin kurulamaması
7 4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s92-93 8 İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15 Ağustos 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi 12112013) 9ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf s3 (Erişim Tarihi 14122013)
7
gelmektedir Buna rağmen Ccedilalışma Bakanlığırsquonın kurulduğu 1945 yılından itibaren
ILO normlarının ccedilalışma mevzuatımıza etkisi belirgin olarak goumlruumllmektedir10
Kısmi suumlreli ccedilalışmayı inceledikten sonra yine kısmi suumlreli ccedilalışmanın bir tuumlruuml olan
ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmaya değinmek yerinde olacaktır Ccedilağrıya dayalı iş İş Kanunursquonun
14rsquouumlncuuml maddesinde duumlzenlendiği uumlzere ldquoyazılı soumlzleşme ile işccedilinin yapmayı uumlstlendiği
işle ilgili olarak kendisine ihtiyaccedil duyulması halinde iş goumlrme ediminin yerine
getirileceğinin kararlaştırıldığı bir ilişki tuumlruumlduumlrrdquo Hafta ay veya yıl gibi bir zaman
dilimi iccedilinde işccedilinin ne kadar suumlreyle ccedilalışacağını taraflar belirlemedikleri takdirde
haftalık ccedilalışma suumlresi yirmi saat kabul edilmektedir Ccedilağrı uumlzerine ccedilalıştırılmak iccedilin
belirlenen suumlrede işccedili ccedilalıştırılsın veya ccedilalıştırılmasın uumlcrete hak kazanmaktadır Kanuna
goumlre işveren ccedilağrıyı aksi kararlaştırılmadıkccedila işccedilinin ccedilalışacağı zamandan en az doumlrt
guumln oumlnce yapmak zorundadır Suumlreye uygun ccedilağrı uumlzerine işccedili iş goumlrme edimini yerine
getirmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Soumlzleşmede guumlnluumlk ccedilalışma suumlresi kararlaştırılmamış ise
işveren her ccedilağrıda işccediliyi guumlnde en az doumlrt saat uumlst uumlste ccedilalıştırmak zorundadır
Ccedilağrı uumlzerine ccedilalışmayı inceledikten sonra ele alınacak son soumlzleşme tuumlruuml de deneme
suumlreli iş soumlzleşmeleridir Bu soumlzleşmelerle ilgili duumlzenlemeler İş Kanunursquonun 15rsquoinci
maddesinde yapılmıştır Hukuken soumlzleşmeye konulan deneme suumlresi en ccedilok iki ay
olabilmektedir Ancak deneme suumlresi toplu iş soumlzleşmeleriyle doumlrt aya kadar
uzatılabilmektedir Deneme suumlresi iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini bildirim suumlresine gerek
olmaksızın ve tazminatsız feshedebilmektedirler İşccedilinin ccedilalıştığı guumlnler iccedilin uumlcret ve
diğer hakları saklı kalmaktadır
12 İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesini genel hatlarıyla accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin ccedilalışanlara getirdiği
hakları geniş bir perspektiften accedilıklayabilmek iccedilin oumlncelikle iş guumlvencesinin ne
olduğunu tuumlm youmlnleriyle ele almak gerekmektedir
İş guumlvencesinin birccedilok tanımı bulunmakla birlikte geniş anlamda iş guumlvencesi işccedilinin
işini kaybetmesini guumlccedilleştiren veya işini kaybetmesinden dolayı uğradığı zararı ve riski
10
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk İş Hukukuna Etkisi
Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013 s18
8
hafifletmeye hatta telafi etmeye youmlnelen tuumlm oumlnlemlerken dar anlamda iş guumlvencesi
ise işverenin fesih hakkını kullanırken geccedilerli bir nedene dayanmasını bunun işveren
tarafından bir uyuşmazlık halinde ispat edilme yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuuml ve buna bağlı olarak ya
işccedilinin işe iadesini ya da yargı tarafından uygun goumlruumllecek bir tazminatın oumldenmesini
kapsayan bir guumlvence olarak accedilıklanmaktadır11
Burada uumlzerinde durulması oumlnemli olan bir nokta vardır O da işccedilinin feshe karşı
korunmasının işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam ettirilmesi
anlamına gelmemesidir İşveren de haklı geccedilerli nedenlerle iş soumlzleşmesini feshetme
hakkına sahiptir İş guumlvencesinin sağladığı işverenin nedensiz ve sınırsız olarak iş
ilişkisine son vermesinin ortadan kaldırılması veya sınırlandırılmasıdır
İş guumlvencesinin tanımını ortaya koyduktan sonra kısaca tarihsel gelişime bakmak
faydalı olacaktır Uumllkemizde iş guumlvencesi konusu birccedilok doumlnemde guumlndeme getirilmiş
bunun yanı sıra Tuumlrkiyersquode iş soumlzleşmesine ilişkin mevzuat genel olarak işccedili ve
işverenin eşitliği anlayışı uumlzerine kurulu soumlzleşme yapma ve feshetme oumlzguumlrluumlğuumlne
dayanmıştırrdquo12
Ayrıca işccedilinin geleceğe guumlven duymasının sağlanması suumlrekli olarak
işini kaybetme ve dolayısıyla kendisinin ve ailesinin geccedilim kaynağını oluşturan
uumlcretinden yoksun kalma endişesinin dışında tutularak ccedilalışmalarını devam ettirmesi
modern iş hukukunun en temel amaccedilları arasındadır13
Bu yuumlzdendir ki ccedilalışma hakkı
anayasal bir hak olarak hukuk sistemimizde yer almaktadır
Bilindiği uumlzere Avruparsquoda 18 Yuumlzyılda başlayan sanayileşme hareketi Tuumlrkiyersquode
oumlzellikle 1950 sonrasında goumlruumllmeye başlamıştır Ancak işccedililerin işverenler karşısında
korunması gerektiği fikri 1960rsquolarda ilerlemeye başlamıştır 1963 yılında 274 sayılı
Sendikalar Kanunu ile 275 sayılı Toplu İş Soumlzleşmesi Grev ve Lokavt Kanunları
ccedilıkarılmış ccedilalışanlara sendikalaşma oumlzguumlrluumlğuuml toplu iş soumlzleşmesi ve grev hakkı
tanınmıştır14
4857 sayılı İş Kanunundan oumlnce yuumlruumlrluumlkte bulunan 1971 tarihli 1475 sayılı İş
Kanununun 13rsquouumlncuuml maddesinde işverenlere belirli bir suumlre oumlnceden bildirmek
11
MAZLUM s251 12
BAYRAMOĞLU s83 13
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ İstanbul 2006 3
Baskı s430 14
TASKENT Savaş İs Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991 s31
9
koşuluyla sınırsız bir fesih serbestisi tanınmıştı Bu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda
feshe karşı korunduğunu ifade etmek zordur Aynı şekilde 854 sayılı Deniz İş Kanunu
ile 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin
Tanzimi Hakkında Kanunda da aynı durum geccedilerlidir15
İş Guumlvencesi Yasasırdquo olarak bilinen 4773 sayılı ldquoİş Kanunu Sendikalar Kanunu ile
Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi
Hakkında Kanunda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunrsquoun ccedilıkartılmasıyla İş
Kanununda iş soumlzleşmesinin feshinde geccedilerli bir sebep goumlsterilmesi geccedilerli sebebin
ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuumlnuumln işverene ait olması geccedilersiz fesih halinde ise iade ve tazminat
oumldenmesi gibi duumlzenlemeler yapılmıştır16
Ancak 2003 yılında 4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte 158
sayılı ILO Soumlzleşmesiyle de uyum sağlanmış ve geccedilerli neden kavramı mevzuata
girmiştir Boumlylece iş guumlvencesi accedilısından en oumlnemli adımlardan bir tanesi atılmıştır
Uumllkemizdeki iş guumlvencesinin tarihine kısaca değindikten sonra 4857 sayılı İş
Kanunursquona goumlre iş guumlvencesinin ne anlama geldiğini accedilıklamak yerinde olacaktır İş
guumlvencesinden yararlanacak işccedililer bir takım unsurlar bulunmaktadır Buna goumlre işccedili
otuzdan fazla işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde en az 6 aydır belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesiyle İş
Kanunu kapsamında ccedilalışmalıdır17
İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer kavramının
iccedilerisinde Basın İş Kanunu kapsamındaki gazeteciler ve işccedili sayısı 50rsquoyi aştığı iccedilin
Kanun kapsamına alınan tarım ve orman işccedilileri de bulunmaktadır
İş guumlvencesinden stajyerler ccedilıraklar işyerinde mesleki ve teknik eğitim goumlren
oumlğrenciler sporcular ev hizmetleri ccedilalışanları esnaf olarak tanımlanan işyeri sahibi ile
birlikte toplam uumlccedil işccediliyi geccedilmeyen işyerlerinde ccedilalışanlar evlerde ve el sanatlarının
yapıldığı iş yerlerinde ccedilalışanlar rehabilite edilenler ve 50rsquoden az işccedili ccedilalıştıran tarım ve
orman işyerlerinde ccedilalışanlar yararlanamamaktadırlar18
15
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005 s 33 16
BAYRAMOĞLU s84 17
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005 s165 18
CcedilALIK 165
10
Ayrıca bir işccedilinin iş guumlvencesi kapsamına girip girmediğinin tespitinde o işccedilinin aynı
işverenin aynı veya değişik işyerlerinde ccedilalıştığı toplam suumlrenin altı aydan fazla olması
temeldir
İş guumlvencesi konusu ele alındığında anlatılması gereken bir konu da işveren vekillerinin
durumudur İşveren vekili işveren adına hareket eden ve işin işyerinin ve işletmenin
youmlnetiminde goumlrev alan kimselere denilmektedir İşveren vekilinin bu sıfatla işccedililere
karşı işlem ve yuumlkuumlmluumlluumlklerinden doğrudan işverenin sorumlu olduğu İş Kanunursquonun
2rsquonci maddesinde accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre ise
işletmenin buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden işveren vekili ve yardımcıları ile işyerinin
buumltuumlnuumlnuuml sevk ve idare eden ve işccediliyi işe alma ve işten ccedilıkarma yetkisi bulunan işveren
vekilleri hakkında maddenin huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı ancak 17rsquonci maddedeki
bildirim suumlreleri ihbar ve kıdem tazminatlarıyla ilgili huumlkuumlmlerin geccedilerliliğini koruduğu
belirtilmiştir
Guumlnuumlmuumlzuumln ekonomik koşullarında iş ve işletme hacminin genişlemesi işverenlerin
youmlnetme yetkilerini etkin bir şekilde kullanmalarını zorlaştırmaktadır Bu yuumlzden işccedili
olmalarına rağmen işin işyerinin ve işletmenin youmlnetiminde işveren gibi hareket işveren
vekillerine ccedilalışma hayatında sıkccedila rastlanmaktadır19
Yukarıdaki Kanun maddeleri irdelendiğinde işveren vekilleri accedilısından yasanın geniş
tutulduğu anlaşılmaktadır İşvereni temsil eden işccedili alma ve ccedilıkarmaya da yetkili olan
işveren vekillerinin işverenle karşılıklı guumlvene dayalı bir ilişkilerinin olması sebebiyle
Kanunun bu duruma doğru bir yaklaşımı olduğu soumlylenebilmektedir
Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuumlnuumln 158 sayılı Soumlzleşmesi işccedililerin oumlzel istihdam şartları
bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği accedilısından esaslı
sorunlar bulunan durumlarda işccedililerden bir kategorinin iş guumlvencesinin tamamı veya bir
kısım huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında tutulabileceğini oumlngoumlrmektedir20
Dolayısıyla iş
guumlvencesi kapsamına alınan kişilerin bu şekilde kısıtlanması uluslararası normlara
aykırı bulunmamaktadır21
19
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi 20091 s61 20
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97 21
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi s97
11
13 Toplu İşten Ccedilıkarma Kavramı
İş guumlvencesinin iccedileriği ve kapsamı accedilıklandıktan sonra toplu işten ccedilıkarma ve
sonuccedillarını da incelemek bir gereklilik olarak karşımıza ccedilıkmaktadır 4857 sayılı İş
Kanunursquonun 29rsquouncu maddesine goumlre bir işyerindeki işccedili ccedilıkarmanın toplu işccedili ccedilıkarma
olabilmesi iccedilin o işyerinde en az yirmi işccedili ccedilalışması gerekmektedir Yirmi işccediliden az
işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde işccedililerin tamamının işten ccedilıkarıldığı durumlarda bile toplu
işten ccedilıkarmadan bahsedilemez İşccedili sayısının hesabı bir aylık zaman diliminde ccedilıkarılan
işccedililerin toplamı goumlz oumlnuumlnde bulundurularak yapılmaktadır Buna goumlre 20-100 arası işccedili
ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10 işccedili 101-300 arası işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 10
oranında işccedili 301 ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde en az 30 işccedili
ccedilıkaran işyerlerinde toplu işten ccedilıkarmanın varlığı soumlz konusu olmaktadır İşveren
boumlylesi durumlarda neden belirtmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu tarz bir işten ccedilıkarmanın beş
nedeni vardır Bunlar a)ekonomik nedenler uumllkedeki genel ya da sektoumlrel durum veya
krizler b)teknolojik nedenler işyerindeki teknolojik yenilikler ve bu yeniliğin getirdiği
sermaye yoğun teknolojinin kullanılmaya başlanması c) yapısal nedenler işyerinde
yapılan işin yapısının daha az işccedili ccedilalıştırılan bir iş şeklinde değiştirilmesi d)işyerinin
gereği(işyerinin fiziki olarak kuumlccediluumllmesi) ve e) işin gereği yani işyerinde yapılan işin
ccedileşit ya da miktar olarak daraltılmasıdır22
Toplu işten ccedilıkarma işyerinin kapanması nedeniyle yapılmaktaysa işveren durumu
ilgili Boumllge Muumlduumlrluumlğuumlne ve Tuumlrkiye İş Kurumursquona 30 guumln oumlnceden bildirmeli ve
işyerinde yazılı veya soumlzluuml anons ettirmelidir Ancak ekonomik teknolojik yapısal
nedenlerle iş ccedilıkarma soumlz konusu ise yine 30 guumln oumlnceden Boumllge Muumlduumlrluumlğuuml ve
İŞKURrsquoa ayrıca o işyerindeki işyeri sendika temsilcisine yazılı olarak bildirmelidir Bu
bildirimde ccedilıkarma nedenleri ve zamanı da belirtilmelidir İşveren bunun dışında işyeri
sendika temsilcisiyle bir goumlruumlşme de yapmak zorundadır Bildirimden sonra 1 aylık
suumlrede aynı veya farklı zamanlarda işccedililerin ccedilıkartılması zorunludur23
İşveren toplu işccedili ccedilıkarmanın kesinleşmesinden itibaren altı ay iccedilinde aynı nitelikteki iş
iccedilin yeniden işccedili almak istediği takdirde nitelikleri uygun olanları tercihen işe
22
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri Ve Bildirimi2005
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimlarihtml (Erişim
Tarihi 21122013) 23
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010 s45-68
12
ccedilağırmalıdır İşveren veya vekilinin Kanuna aykırı olarak işten ccedilıkardığı her işccedili iccedilin
para cezası oumldeme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır
Yukarıdaki ifadelerden yola ccedilıkarak toplu işccedili ccedilıkarma iş ilişkileri accedilısından oumlzellikli
bir durum olması ve iş soumlzleşmelerinin toplu halde feshinin ccedilalışma ilişkilerine derin
etkiler yapabilme potansiyeli nedeniyle yasa koyucunun iş barışının bozulmaması ve iş
soumlzleşmesinin taraflarının hiccedilbirinin haklarının zarar goumlrmemesi iccedilin toplu işccedili
ccedilıkarmayı mevzuatta oumlzel olarak duumlzenlendiği belirtilmelidir24
14 İş Soumlzleşmesinin Fesih Yoluyla Sona Ermesi
İş guumlvencesi kavramını inceledikten sonra bu noktada guumlvence kavramının en oumlnemli
kısmını oluşturan iş soumlzleşmesinin sona erme hallerinden bahsetmek yerinde olacaktır
İş soumlzleşmeleri tarafların karşılıklı anlaşması ile işccedilinin oumlluumlmuuml ile belirli suumlre ile
yapılmış ise bu suumlrenin sona ermesi ile ve fesih yoluyla sona erebilmektedir Bunların
dışında haklı sebeple derhal fesih dediğimiz oumlnelsiz fesih ile belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmelerinde de haklı sebebin varlığı halinde derhal ( yani oumlnel vermeden ) ve haklı
sebep yok ise suumlresiz iş soumlzleşmelerinde ihbar oumlnel vererek feshedilebilmektedir
ldquoİki farklı ccedilıkar ccedilatışmasının en yoğun yaşandığı alan olması nedeni ile iş soumlzleşmesinin
sona ermesi işccedilinin en fazla korunma ihtiyacı iccedilinde olduğu konuların başında
gelmektedir Bu nedenle iş hukukunun en ccedilok uumlzerinde durduğu ve oumlnem verdiği alan
olmuşturrdquo25
141 Bildirimli(Suumlreli) fesih
İş soumlzleşmesinin fesih yoluyla sona ermesi incelendiğinde oumlncelikle bildirimli fesihten
bahsetmek yerinde olacaktır Fesih bildirimi soumlzleşmeyi belirli bir suumlrenin geccedilmesiyle
veya derhal sona erdiren karşı tarafa youmlneltilmesi gerekli tek taraflı bir irade beyanıdır
Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli olup beyanın geccedilerliliği karşı tarafın
24
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat
2013 s327 25
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081 s16
13
kabuluumlne bağlı değildir Soumlzleşmeyi sona erdirme isteğinin accedilık olması yeterli
olmaktadır26
Suumlreli(bildirimli) fesih-feshi ihbar hakkı işverene ve işccediliye belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesini sona erdirme iradesi veren ve bozucu yenilik doğuran bir haktır Bu hakkın
taraflara tanınmış olmasının gerekccedilesi Yargıtay Genel Kurulursquonun bir kararında ldquoSuumlresi
belli olmayan iş akitleri de buguumln yuumlruumlrluumlkte olan sisteme goumlre taraflardan birinin irade
accedilıklaması ile bozulabilir Ccediluumlnkuuml ebedi iş akdi insan huumlrriyeti ilkesine aykırı duumlşerrdquo
şeklinde accedilıklanmaktadır27
Feshin suumlreli fesih olarak adlandırılması iccedilin iş soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
yeterlidir Bu durumda fesih serbestisi ilkesi geccedilerlidir İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesi
uyarınca bildirim suumlrelerine uymak yeterlidir Bu durumda hakkın koumltuumlye kullanımı
varsa da fesih geccedilerli olmaktadır Boumlylesi durumlarda tazminat hakkı saklıdır
Kanunun soumlz konusu maddesinde ayrıca belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin feshinden
oumlnce durumun diğer tarafa bildirilmesi gerektiği accedilıkccedila belirtilmektedir Kanunda iş
soumlzleşmelerinin işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin bildirimin diğer tarafa
yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk yıla kadar suumlrmuumlş olan
işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı
hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim yapılmasından başlayarak sekiz
hafta sonra feshedilmiş sayılacağı bildirilmektedir İş Kanunursquonda duumlzenlenen bu
suumlreler asgari olup bireysel veya toplu iş soumlzleşmeleri ile azaltılması muumlmkuumln
bulunmamakta ancak arttırılabilmektedir Bu noktada dikkat edilmesi gereken hususu
bir oumlrnekle accedilıklamak gerekirse ldquoişverenin uymak zorunda olduğu bildirim suumlresi on
işccedilininki onikiyse işverenin tabi olacağı suumlrenin de oniki haftaya yuumlkseltilmesinin
uygun olacağıdırrdquo28
26
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat
Turhan Kitabevi Ankara 2003 s33 27
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s400-406
14
Şekil 1 İşverenlerin ve Ccedilalışanların Asgari Fesih Bildirim Suumlreleri
İşverenlerin ve ccedilalışanların asgari fesih bildirim suumlreleri
Ccedilalışma suumlresi Bildirim suumlresi
0 - 6 ay 2 hafta
6 - 18 ay 4 hafta
18 - 36 ay 6 hafta
36 aydan fazla 8 hafta
Ayrıca fesih bildirimi yenilik doğuran bir hak niteliğinde olduğundan accedilık bir şekilde
yapılması gerekmektedir İş Kanunursquonun 19rsquouncu maddesinde işverenin fesih
bildirimini yazılı olarak yapmak ve fesih sebebini accedilık ve kesin bir şekilde belirtmek
zorunda olduğu huumlkme bağlanmıştır Fesih bildiriminin karşı tarafa ulaşması yeterli
olup geccedilerliliği onun kabuluumlne bağlı olmamakla birlikte işccedili veya işverenin davranışı
amacını belirgin şekilde ortaya koyuyorsa bu durumda da fesih yapılmış sayılmaktadır
Bu duruma oumlrnek olarak işccedilinin işi terk etmesi goumlsterilebilir29
Yargıtay 9 Hukuk
Dairesinin bir kararına goumlre de ldquoolayların akışından bir tarafın davranışı ile son verildiği
anlaşılabiliyorsa bu davranışın da fesih şeklinde değerlendirilmesi gerekmektedirrdquo30
Bir diğer husus ise feshin geccedilerliliğinin gelecekteki belirsiz bir olaya bağlanmasının
hukuken muumlmkuumln olmamasıdır Bu nedenle koşula bağlı feshin geccedilerliliği yoktur
ldquoOumlrneğin bir ay iccedilinde yeni bir iş alınmaması halinde iş akdiniz sona erecektir şeklinde
ifadeler ne fesih iradesini ve ne de fesih zamanını accedilıklamaya yeterli olmamaktadırrdquo31
Fesih bildirimi suumlresince işveren ve işccedili arasında ilişki eskisi gibi devam eder bu
suumlrede yeni bir toplu iş soumlzleşmesi yapılırsa yeni haklardan işccedili de yararlandırılır Buna
karşın bildirim suumlresi iccedilinde haklı bir fesih nedeninin ortaya ccedilıkması halinde karşı taraf
derhal fesih hakkını kullanabilir
29
GOumlKTAŞ Soumlzleşmenin Feshi s18 30
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s402 31
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve Bu Usulde
Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=articleampid=437-akdnn-
letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-hukukundak-
mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
15
Bildirim suumlreleri iccedilinde işverenin işccediliye yeni bir iş bulması iccedilin gerekli olan iş arama
iznini iş saatleri iccedilinde ve uumlcret kesintisi yapmadan vermesi gerektiği bu izin suumlresini
guumlnde iki saatten az olamayacağı ve işccedilinin isterse iş arama izin saatlerini birleştirerek
toplu kullanabileceği işverenin yeni iş arama iznini vermemesi veya eksik
kullandırtması durumunda o suumlreye ilişkin uumlcret işccediliye oumldemesi gerektiği iş arama izni
esnasında işccediliyi ccedilalıştıran işverenin işccediliye alacağı uumlcrete ilaveten ccedilalıştırdığı suumlrenin
uumlcretini yuumlzde yuumlz zamlı oumldeyeceği Kanunun 27rsquonci maddesinde belirlenmiştir
Bunların dışında bildirim suumlresini durduran bazı haller bulunmaktadır Bu hallerin ilki
askerlik veya herhangi bir kanundan doğan ccedilalışmalardır 4857 sayılı İş Kanunursquonun
31rsquoinci maddesinde bu haktan yararlanmak iccedilin işccedilinin o işte bir yıllık ccedilalışmasının
bulunması gerektiği belirtilmektedir Diğer bir hal ise yıllık izindir Kanunun 59rsquouncu
maddesinde ldquoİşveren tarafından iş soumlzleşmesinin feshedilmesi halinde 17rsquonci maddede
belirtilen bildirim suumlresiyle 27rsquonci madde gereğince işccediliye verilmesi zorunlu yeni iş
arama izinleri yıllık uumlcretli izin suumlreleri ile iccedil iccedile giremezrdquo denilmektedir
Bildirim suumlresini durduran bir başka koşul ise sağlık sebepleri nedeniyle bildirim
suumlresinin askıya alınmasıdır Kanunun 25rsquoinci maddesinde bildirim suumlresinin hastalık
kaza doğum gebelik gibi nedenlerle oluşan istirahat suumlresinin bitiminden sonra
işlemeye başlayacağı accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin bildirim suumlresini 6 hafta aşan
istirahat durumlarında haklı nedenle fesih hakkı oluşmaktadır Kanuni greve katılanlar
ile grev sırasında ccedilalışmayı arzu etmekle birlikte işveren tarafından ccedilalıştırılmayanların
ve kanuni lokavta uğramış işccedililerin grev ve lokavt boyunca iş soumlzleşmeleri askıda
kalmaktadır Bu suumlre zarfında iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshi halinde
bildirim suumlresi grev ve lokavt sona erinceye kadar işlememektedir32
Soumlzleşmeyi fesheden taraflar accedilısından Kanunda belirtilen suumlrelerden az oumlnel tanınması
oumlnelsiz fesih bildiriminin sonuccedillarını doğurmaktadır Buna ihbar oumlnellerinin
boumlluumlnmezliği ilkesi denilmektedir Bu ilkeye goumlre belirtilenden az oumlnel tanınması veya
bir kısmının tazminat olarak karşılanırken bir kısmının ihbar oumlneli olması muumlmkuumln
32
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi 15012014)
16
değildir Boumlyle bir durumda yine tuumlm oumlnele ait uumlcret kadar tazminattan sorumlu
olunmaktadır33
142 İş guumlvencesi kapsamındaki işyerlerinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından
feshedilmesi ve geccedilerli neden kavramı
4857 sayılı İş Kanunursquonun ccedilalışma hayatı accedilısından getirdiği birccedilok yenilik
bulunmaktadır Birccedilok ccedilalışan iccedilin iş guumlvencesi sağlayan ve işverenin fesih yetkilerini
sınırlayan huumlkuumlmler bu yeniliklerin en kayda değerlerinden bir tanesidir34
4857 sayılı İş Kanunu ile hukuk sistemimize yeni bir kavram sokulmuştur Bu yeni
kavram geccedilerli neden kavramıdır ldquogeccedilerli nedenrdquo kavramı ldquohaklı nedenrdquo ağırlığında
olmayan ama iş soumlzleşmesinin devamını olanaksız kılan bir takım nedenler olarak
goumlruumllmektedir35
4857 sayılı yeni İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesiyle birlikte işverenin
suumlreli fesih hakkını kullanabilmesi feshin ldquogeccedilerli bir nedenrdquoe dayanmasına
bağlanmıştır Boumlylelikle suumlreli fesih bildiriminde bulunma konusunda irade oumlzguumlrluumlğuumlne
dayalı kurallar değişmiş taraflar arasındaki hukuki eşitlik işccedili lehine bozulmuştur Yani
fesih serbestisi ilkesi yerini feshin istisna soumlzleşmeye bağlılığın kural olduğu iş
guumlvencesi sistemine bırakmıştır36
İşverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetmesi 4857 sayılı İş Kanunursquonun 18rsquoinci
maddesinde yer almaktadır Buna goumlre otuz veya daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerlerinde
en az altı aydan beri ccedilalışmakta olan işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesini fesheden
işverenin bu feshi geccedilerli bir sebebe dayandırma zorunluluğu bulunmaktadır Kanunun
bu huumlkmuuml otuz ve uumlstuuml işccedili ccedilalıştıran işyerleri accedilısından geccedilerli olduğundan otuzdan az
işccedilisi bulunan işverenin fesih nedenini bildirme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmamaktadır37
Kanun maddesinden de anlaşıldığı uumlzere İş Kanununda geccedilerli bir nedene
dayandırılmayan fesih geccedilersiz sayılmış ve bu yolla iş ilişkisinin devamlılığı
sağlanmıştır
33
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37 34
CcedilALIK s159 35
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe Dayandırılması 18
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519 (Erişim Tarihi 05012013) 36
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray Uumlniversitesi
İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004 Yılı Toplantısı İstanbul Barosu
Yayınları İstanbul 2004 s15-16 37
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki Sorunları Adalet
Yayınevi Ankara 2010s65
17
İş Kanunursquonda geccedilerli neden sayılamayacak haller accedilık bir şekilde belirlenmiştir
Kanunun 18rsquoinci maddesine goumlre sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya
işverenin rızası ile ccedilalışma saatleri iccedilinde sendikal faaliyetlere katılmak işyeri sendika
temsilciliği yapmak mevzuattan veya soumlzleşmeden doğan haklarını takip iccedilin işveren
aleyhine idari veya adli makamlara başvurmak veya bu hususta başlatılmış suumlrece
katılmak ırk renk cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri hamilelik doğum din
siyasi goumlruumlş ve benzeri nedenler kadın işccedililerin ccedilalıştırılmasının yasak olduğu suumlrelerde
işe gelmemek hastalık veya kaza nedeniyle 25rsquoinci maddenin (I) numaralı bendinin (b)
alt bendinde oumlngoumlruumllen bekleme suumlresinde işe geccedilici devamsızlık iş soumlzleşmesinin
feshedilmesi iccedilin geccedilerli neden kabul edilmemektedir
4857 sayılı kanunun 18rsquoinci maddesinin gerekccedilesinde geccedilerli sebep kavramına uygun
yorum yapılırken suumlrekli olarak fesihten kaccedilınma olanağının olup olmadığının
araştırılması gerektiği vurgulanmaktadır Bu doğrultuda fesih son ccedilare olarak
uygulamaya konulmalıdır Buna ultima ratio-feshin son ccedilare olması ilkesi
denilmektedir38
Başka bir deyişle işveren oumlncelikle feshi oumlnleyebilecek hafif oumlnlemleri
duumlşuumlnmelidir
Yargıtay 22 HD 201230122E ve 2013340 sayılı kararına goumlre ldquoişletmenin işyerinin ve
işin gereklerinden kaynaklanan sebeplerle soumlzleşmeyi feshetmek isteyen işverenin
fesihten oumlnce fazla ccedilalışmaları kaldırmak işccedilinin rızası ile ccedilalışma suumlresini kısaltmak ve
bunu iccedilin muumlmkuumln olduğu oumllccediluumlde esnek ccedilalışma şekillerini geliştirmek işi zamana
yaymak işccedilileri başka işlerde ccedilalıştırmak ve işccediliyi yeniden eğiterek sorunu aşmak gibi
varsa fesihten kaccedilınma olanaklarını kullanması kısaca feshe son ccedilare olarak bakması
gerekmektedirrdquo Bu karardan da anlaşılacağı uumlzere işveren işletmeden kaynaklı bir
nedenle işccedilinin iş akdini feshetmek istiyorsa işletmede işccedili ccedilıkarmak yerine başka ne
tedbir alabiliyorsa araştırması bu konuda oumlzen goumlstermesi ve ancak işccedilinin iş akdini
feshetmek kaccedilınılmaz ise son ccedilare olarak bu yola başvurması gerekmektedir39
38
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-fesihhtml(Erişim
Tarihi 12012014) 39
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi-153252yyhtm (Erişim Tarihi
05012013)
18
Kanunun 21rsquoinci maddesini incelediğimizde ise işverence geccedilerli sebep goumlsterilmediği
veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı mahkemece veya oumlzel hakem tarafından tespit
edilerek feshin geccedilersizliğine karar verildiğinde işverenin işccediliyi bir ay iccedilinde işe
başlatmak zorunda olduğu başlatmaz ise işccediliye en az doumlrt aylık ve en ccedilok sekiz aylık
uumlcreti tutarında tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacağı accedilıkccedila belirtilmiştir Kanunda
ayrıca bildirim suumlresine ait uumlcreti peşin oumldemek şartıyla işverenin iş soumlzleşmesini
feshedebileceği de huumlkme bağlanmıştır Bu hak Kanunda yalnızca işverene tanınmış bir
haktır bunun nedeni de işten ayrılacağı iccedilin işccedilinin işyerine zarar verecek hareketlerde
bulunma riskidir
Kanun gerekccedilesinde ayrıca 25rsquoinci maddede yer alan haklı nedenlerle fesih olgusunu
geccedilerli sebeplerle fesih iccedilin aranan sebeplerden ayırmak ve aradaki farkları ortaya
koymak maddi olayları hukuk tekniği bakımından soumlz konusu iki farklı fesih tuumlruuml
accedilısından değerlendirmenin gerekliliği vurgulanmış olup bu alanda konunun
gerektirdiği oumllccediluumller iccedilinde uumllke koşullarını da dikkate alarak iki fesih tuumlruuml accedilısından
geccedilerli olacak ayrımları yapmak ve farklılıkları ortaya koymanın yargının yanı sıra
oumlğretinin katkıları ile sağlanacağı belirtilmiştir
Bu doğrultuda gerekccedilede geccedilerli sebeplerin 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen haller
olduğu bu nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebeplerin işccedilinin iş goumlrme
borcunu kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir
biccedilimde olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine
olanak vermeyen sebepler olabileceği belirtilmektedir Kanun gerekccedilesinde accedilıkccedila
işccedilinin yetersizliğinden veya davranışlarından kaynaklanan sebepler ancak işyerinde
olumsuzluklara yol accedilması halinde geccedilerli sebepler olarak feshe neden olabileceği
belirtilmektedir İşccedilinin sosyal accedilıdan olumsuz bir davranışının toplumsal ve etik accedilıdan
onaylanmayacak bir tutumunun işyerindeki uumlretim ve iş ilişkisi suumlrecine herhangi bir
olumsuz etki yapmıyorsa geccedilerli sebep sayılamayacağı accedilıklanmaktadır
Haklı nedenle fesihle geccedilerli nedenle feshin ayrımını ortaya bir oumlrnekle koyarsak İyi
derecede bilgisayar kullandığını soumlyleyerek işe giren ancak orta duumlzeyde bildiği
anlaşılan işccedilinin soumlzleşmesi bilgisayar kullanmayı gerccedilekten ileri derecede bilmesini
gerektiren bir işyerinde işverene haklı nedenle derhal fesih hakkı verirken başka bir
işyerinde işlerin yalnızca yavaşlamasına neden oluyorsa geccedilerli nedenle fesih hakkı
19
vermektedir Verilebilecek bir başka oumlrnek ise işccedilinin işini uyarılara rağmen
yapmaması haklı fesih nedeni iken eksik koumltuuml ve yetersiz olarak yerine getirmesi ise
geccedilerli fesih nedenini oluşturmasıdırrdquo 40
Bu noktada geccedilersiz fesih kavramını da accedilıklamak gerekmektedir ldquoGeccedilersiz fesih iş
guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi olan işccedilinin iş soumlzleşmesinin işverence İş Kanunursquonun 17
18 19 20 21rsquoinci maddelerine aykırı biccedilimde feshedilmesi veya Kanunun 22rsquonci
maddesindeki esaslı değişiklik ya da 29rsquouncu maddesindeki toplu işccedili ccedilıkarmadaki
yasada oumlngoumlruumllen koşullara uyulmadan işverence yapılan fesihtirrdquo41
Bu durumda
hakkın koumltuumlye kullanımı soumlz konusu olmayıp işverence Kanundaki geccedilerli nedenlerin
bulunmadığı tuumlrde bir fesih yapılmıştır ve bu fesih bildirimi geccedilersiz sayılmaktadır İşccedili
ve işverenin arasındaki iş ilişkisi devam etmektedir
1421 İş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin gereklerine
bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklar
İşverenin iş soumlzleşmesini feshi iccedilin gerekli koşulları ve geccedilerli neden kavramını
accedilıkladıktan sonra iş soumlzleşmesinin işccediliye bağlı nedenlerle feshi ve işyerine-işin
gereklerine bağlı nedenlerle feshi arasındaki farklara değinmek faydalı olacaktır İş
Kanunursquonun 18 maddesinin gerekccedilesinde işccedilinin yeterliliği veya davranışları işccedilinin
kişiliği ile ilgili olan fesih sebeplerini oluştururken işletmenin işyerinin veya işin
gereklerinden kaynaklanan sebepler ise işyeri ile ilgili fesih sebepleri olarak
sayılmaktadır Bu sebeplerin Kanun maddesinde belirtilmesi geccedilerli sebeplerin
kapsamını somutlaştırıcı bir oumlzellik taşımaktadır ldquoİşccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan
nedenler onun bireysel nitelikleri ve yetenekleri ile ilgilidir Davranışlarından
kaynaklanan nedenler ise işccedilinin işyeri uygulamalarıyla ccedilelişen hatalı davranışlarıdır ve
bir anlamda iş soumlzleşmesine aykırılıktırrdquo42
İş Kanunursquonun feshin geccedilerli nedene dayandırılmasını duumlzenleyen 18 inci maddesinde
işveren iş soumlzleşmesini feshederken işccedilinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya
da işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geccedilerli bir sebebe
dayanmak zorundadır Buna goumlre iş soumlzleşmesini sona erdirebilecek geccedilerli nedenler
işccedilinin yetersizliği işccedilinin davranışlarındaki kusur ve oumlzensizlik işyerinde yeni ccedilalışma
40
CcedilALIK s167 41
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi Ankara 2011 s60 42
CcedilALIK s167
20
ve uumlretim youmlntemlerine gidilecek olması iş yerinin bazı boumlluumlmlerinin kapatılması işle
ilgili teknolojik değişikliklere gidilmesi sektoumlrel olumsuzluklar nedeni ile oumlnem
alınması işyerinin ekonomik sıkıntıları genel ekonomik sıkıntılar olarak sayılabilir Bu
madde bakımından geccedilerli sebepler 25rsquoinci maddede belirtilenler kadar ağırlıklı
olmamakla birlikte işin ve işyerinin normal yuumlruumlyuumlşuumlnuuml olumsuz etkileyen hallerdir Bu
nedenle geccedilerli fesih iccedilin soumlz konusu olabilecek sebepler işccedilinin iş goumlrme borcunu
kendisinden kaynaklanan veya işyerinden kaynaklanan sebeplerle ciddi bir biccedilimde
olumsuz etkileyen ve iş goumlrme borcunu gerektiği şekilde yerine getirmesine olanak
vermeyen sebepler olabilecektir43
Yukarıdaki ifadeden de anlaşıldığı uumlzere işccedilinin davranışlarından doğan sebepler
25rsquoinci maddede belirtilen derhal fesih iccedilin oumlngoumlruumllen sebepler niteliğinde olmamakla
birlikte işccedilinin iş soumlzleşmesine aykırı davranışları olarak nitelendirilebilir Bunlara
oumlrnek olarak kanun gerekccedilesinde yer aldığı uumlzere işverene zarar vermek ya da zararın
tekrarı tedirginliğini yaratmak işyerinde rahatsızlık yaratacak şekilde ccedilalışma
arkadaşlarından borccedil para istemek arkadaşlarını işverene karşı kışkırtmak işini
uyarılara rağmen eksik koumltuuml veya yetersiz olarak yerine getirmek işyerinde iş akışını ve
iş ortamını olumsuz etkileyecek bir biccedilimde diğer kişilerle ilişkilere girmek işin akışını
durduracak şekilde uzun telefon goumlruumlşmeleri yapmak sık sık işe geccedil gelmek ve işini
aksatarak işyerinde dolaşmak amirleri veya iş arkadaşları ile ciddi geccedilimsizlik
goumlstermek sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmek gibi haller sayılmaktadır
Belirtilenler haricinde işccedilinin kusur veya ihmaline dayanmayan soumlzleşmeye aykırı
davranışlar bu konuda işccediliye bir sorumluluk yuumlklenemeyeceğinden işccedilinin
davranışlarından kaynaklanan geccedilerli bir neden oluşturmamaktadırlar
Kanunrsquoun 19rsquouncu maddesinin gerekccedilesinde ise soumlzleşmenin işccedilinin davranışı veya
verimi ile ilgili bir nedenle feshedilmesi durumunda oumlncelikle hakkındaki iddialara
karşı savunma fırsatı verilmesi gerektiği işccedilinin zihinsel veya bedensel yetersizliği
arkadaşları veya amirleri ile sıkccedila ve gereksiz yere tartışmaya girişmiş olması gibi
durumlarda savunmasının alınmasının işverenden beklenmeyeceği 25rsquoinci madde bend
43
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim Tarihi 24112013)
21
IIrsquodeki şartlar gerccedilekleşmiş ise işverenin bildirimsiz (derhal) fesih hakkını
kullanabileceği belirtilmektedir44
İşccedilinin yeterliliği konusunun goumlreceli olması nedeniyle oumlzel olarak ele alınması uygun
olacaktır ldquoİşccedilinin yeterliliğinden kısaca işccedilinin kedisinden kaynaklanan fesih nedenleri
işccedilinin iş goumlrme borcunu yeterli bir biccedilimde yerine getirememesi veya getiremeyecek
olması gibi tartışmalı bir soruyla ilgilidirrdquo45
Bu durumda işccedilinin ccedilalıştığı işin
gereklerini yerine getirip getiremediğine bakılması doğru olacaktır İşccedilinin iş goumlrme
borcunu yerine getirmesinin muumlmkuumln olmaması halinde işverenin iş soumlzleşmesini
feshetme hakkı bulunmaktadır
İş Kanunursquonun gerekccedilesinde işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan sebepler ortalama
olarak benzer işi goumlrenlerden daha az verimli ccedilalışma beklenenden daha duumlşuumlk
performansa sahip olma işe yoğunlaşmasının giderek azalması işe yatkın olmama
oumlğrenme ve kendini yetiştirme yetersizliği sık sık hastalanma ccedilalışamaz duruma
getirmemekle birlikte işini gerektiği şekilde yapmasını devamlı olarak etkileyen hastalık
uyum yetersizliği emeklilik yaşına gelmiş olma halleri olarak goumlsterilmiştir
Bu kapsamda Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 24062004 tarih 20043740 Esas ve
200415625 sayılı kararında işccedilinin yetersizliğinden kaynaklanan fesihlerde
verimliliğin tespitinin teknik bilirkişi yoluyla muumlmkuumln olabileceği uumlstuumlnde durulmuştur
Soumlz konusu karara goumlre Ccedilelişkili tanık anlatımları ile huumlkuumlm kurulması hatalıdır
Mahkemece uzman bilirkişi yardımı ile işyerinde keşif yapılarak yaptırılan işin
standartlara uygun olup olmadığı uygun ise davacının makul bir suumlreccedilte aynı işi yapan
diğer işccedililere goumlre bir performans duumlşuumlkluumlğuuml goumlsterip goumlstermediği boumlyle bir
performans eksikliği varsa bunun arızi mi yoksa suumlrekli mi olduğu ve bunun sonucunda
bir uumlretim duumlşuumlkluumlğuuml meydana gelip gelmediği saptanmalı bu durumlar Kanunun 18
inci madde iccedileriğinde değerlendirilerek sonucuna goumlre huumlkuumlm kurulmalıdır
denilmektedir46
Yargıtayrsquoın bu kararı Kanun gerekccedilesinde yer alan ldquoişccedilinin yeterliliğinden veya
davranışlarından kaynaklanan sebeplerin hangi durumlarda geccedilerli sebeplerden
44
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008s98-99 45
ULUCAN s45 46
9HD24062004200437E 200415625K
22
sayılacağı ve hangi durumların işletmenin işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan
sebepler olarak kabul edileceği ise ancak yargı kararları ile zaman iccedilinde
belirginleşebilecektirrdquo goumlruumlşuumlyle bağdaşmaktadır
Bir başka Yargıtay kararında ise işccedilinin yaşlı ve emekliliğe hak kazanır durumda
olmasıyla ilgili fesih talebi huumlkme bağlanmıştır Buna goumlre Yargıtay ldquoİş Kanununda iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışan bir kişi iccedilin ccedilalışma yaşının uumlst sınırının belirlenmediğini
vurgulamış bu durumun fesih iccedilin bir neden oluşturamayacağına karar verilmiştir47
Yargıtay iş guumlvencesi kapsamında olmayan işccedilinin emekliliğe sevk edilmesini de
işverence iş soumlzleşmesinin feshi kapsamında değerlendirmiş ihbar ve kıdem tazminatı
oumldenmesine karar vermiştir
İşletmenin İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebepler ise iki accedilıdan
değerlendirilmektedir Bunlardan ilki işyeri dışından kaynaklanan sebeplerdir Bunlar
kanun gerekccedilesinde suumlruumlm ve satış olanaklarının azalması talep ve sipariş azalması
enerji sıkıntısı uumllkede yaşanan ekonomik kriz piyasada genel durgunluk dış pazar
kaybı hammadde sıkıntısı gibi sebeplerle işyerinde işin suumlrduumlruumllmesinin olanaksız hale
gelmesi olarak sayılmaktadır48
İşyerinin veya İşin Gereklerinden Kaynaklanan Sebeplerden ikincisi ise işyeri iccedili
sebeplerdir Bu sebepler ise yeni ccedilalışma youmlntemlerinin uygulanması işyerinin
daraltılması yeni teknolojinin uygulanması işyerlerinin bazı boumlluumlmlerinin iptal
edilmesi bazı iş tuumlrlerinin kaldırılması gibi sebepler olarak accedilıklanmaktadır
47
CcedilALIK s170 48
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s97
23
Şekil 2 Tuumlrkiyersquode Geccedilerli Neden-İşccediliden Kaynaklı ve İşyeri Kaynaklı Nedenler49
1422 İspat Yuumlkuuml
Bunların dışında Kanunun 20rsquonci maddesinde de işveren fesih bildiriminde sebep
goumlstermemiş ise veya işccedili goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı inancında ise fesih
bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilılabileceği
veya uyuşmazlığın oumlzel hakeme goumltuumlruumllebileceği kabul edilmekte ILO 158 sayılı
Soumlzleşmenin 9 maddesinin 2a fıkrasına uygun olarak fesihte geccedilerli nedenin ispatından
işveren sorumlu tutulmaktadır
Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki işccedililer iccedilin feshin geccedilerli bir nedene dayandığını
işveren ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 19102009 tarih ve
2009 27865K nolu kararında da ldquofeshin geccedilerli nedene dayandığının ispat yuumlkuuml
işverendedir Feshin başka bir sebebe dayandığını iddia etmesi halinde işccedili bu iddiasını
ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlrrdquo denilmektedir
Ayrıca Yargıtayrsquoın bir başka kararında da ldquo Feshin geccedilerli nedene dayandığının ispat
yuumlkuuml işverendedir İşveren oumlncelikle feshin biccedilimsel koşullarına uyduğunu daha sonra
fesih nedenlerinin haklı olduğunu kanıtlamalıdır feshin işletme işyeri ve işin gerekleri
nedenleri ile yapıldığı ileri suumlruumllduumlğuumlnde oumlncelikle bu konuda işverenin işletmesel
kararı aranmalı istihdamı engelleyen bir durum olup olmadığı araştırılmalı işletmesel
49
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007 httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-
turkiyede-is-guvencesi-can-safak (Erişim Tarihi 13122013)
24
karar ile istihdam fazlalığının meydana gelip gelmediği işverenin bu kararı tutarlı
şekilde uygulayıp uygulamadığı işverenin fesihte keyfi davranıp davranmadığı ve
işletmesel karar sonucu feshin kaccedilınılmaz olup olmadığı accedilıklığa kavuşturulmalıdırrdquo
denilerek ispat yuumlkuumlnuumln işverene ait olduğu tekrar vurgulanmaktadır Ancak iş
guumlvencesi kapsamı dışındaki işccedililer iccedilin işverenin fesih hakkını koumltuumlye kullandığını
ispat yuumlkuuml işverene değil işccediliye aittirrdquo50
İş soumlzleşmesinin feshi 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında incelendikten sonra sendikal
nedenle fesih kavramının 6356 sayılı Kanunu ccedilerccedilevesinde daha detaylı şekilde ele
alınması gerekmektedir Soumlz konusu Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesinin 3rsquouumlncuuml fıkrasında
işccedililerin sendikaya uumlye olmaları veya olmamaları iş saatleri dışında veya işverenin izni
ile iş saatleri iccedilinde işccedili kuruluşlarının faaliyetlerine katılmaları veya sendikal faaliyette
bulunmalarından dolayı işten ccedilıkarılamayacağı veya farklı işleme tabi tutulamayacağı
doumlrduumlncuuml fıkrasında işverenin fesih dışında yukarıdaki fıkralara aykırı hareket etmesi
hacirclinde işccedilinin bir yıllık uumlcret tutarından az olmamak uumlzere sendikal tazminata
huumlkmedileceği belirtilmektedir
Kanun maddesinin 5rsquoinci fıkrasında ise sendikal bir nedenle iş soumlzleşmesinin feshi
hacirclinde işccedili 4857 sayılı Kanunun 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilma
hakkına sahip olduğu iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiğinin tespit edilmesi
hacirclinde 4857 sayılı Kanunun 21rsquoinci maddesine goumlre işccedilinin başvurusu işverenin işe
başlatması veya başlatmaması şartına bağlı olmaksızın sendikal tazminata karar
verileceği accedilıklanmaktadır Ancak işccedilinin işe başlatılmaması hacirclinde ayrıca 4857 sayılı
Kanunun 21rsquoinci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen tazminata huumlkmedilemeyeceği
işccedilinin 4857 sayılı Kanunun yukarıdaki huumlkuumlmlerine goumlre dava accedilmaması ayrıca
sendikal tazminat talebini engellemeyeceği de belirtilmektedir
Ayrıca Kanunun 25rsquoinci maddesinin 6rsquoncı fıkrasında iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle
feshedildiği iddiası ile accedilılacak davada feshin nedenini ispat yuumlkuumlmluumlluumlğuuml işverene ait
olduğu belirtilmekte feshin işverenin ileri suumlrduumlğuuml nedene dayanmadığını iddia eden
işccedilinin feshin sendikal nedene dayandığını ispatla yuumlkuumlmluuml olduğu vurgulanmaktadır
Ancak 7rsquonci fıkra uyarınca fesih dışında işverenin sendikal ayrımcılık yaptığı iddiasını
işccedili ispat etmekle yuumlkuumlmluumlduumlr Ancak işccedili sendikal ayrımcılık yapıldığını guumlccedilluuml biccedilimde
50
SUumlZEK İş Hukuku s537
25
goumlsteren bir durumu ortaya koyduğunda işveren davranışının nedenini ispat etmekle
yuumlkuumlmluuml olmaktadır
25rsquoinci maddenin fıkraları incelendiğinde 6356 sayılı Kanun ile iş guumlvencesi
kapsamındaki işccedililere iş soumlzleşmesinin sendikal nedenle feshedildiği iddiasıyla işe iade
davası ya da sendikal tazminat talepli dava accedilmak olanağı tanındığı anlaşılmaktadır İşe
iade davasında işveren geccedilerli sebebi ispat etmek işccedili ise sendikal ayrımcılığı goumlsteren
durumlara dikkat ccedilekmekle yuumlkuumlmluumlduumlr İşveren kendisini haklı goumlsteremezse bu
durumda sendikal tazminata huumlkmedilecektir Bu tazminat işccedili işe başlatılmak uumlzere
işverene başvurmasa da oumldenmelidir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurmamış olsa da 4 aya
kadar uumlcret ve diğer haklarını almalıdır Soumlzleşme 10 iş guumlnluumlk suumlrenin sonunda
işverence haksız feshedilmiş sayılmakta ve ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre
oumldenmektedir İşccedili 10 işguumlnuuml iccedilinde başvurursa soumlzleşme işverenin işe başlatmadığı
tarihte ve en geccedil bir aylık suumlrenin sonunda işverence haksız feshedilmiş sayılmakta
ihbar ve kıdem tazminatları bu tarihe goumlre oumldenmektedir51
143 İşverenin iş soumlzleşmesini haklı nedenle feshetmesi
Bildirimli ve geccedilerli feshin niteliği ve sonuccedilları accedilıklandıktan sonra bu noktada
bildirimsiz fesihten bahsetme gerekliliği doğmaktadır Bildirimsiz fesih taraflardan
birinin iş soumlzleşmesini haklı nedenlerle oumlnceden bir bildirimde bulunmadan derhal sona
erdirmesidir Hem belirli hem de belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde uygulanabilmektedir
Haklı nedenin ortaya ccedilıkması halinde soumlzleşme kendiliğinden sona ermemekte iş
soumlzleşmesini sona erdirmesi gereken kimsenin fesih bildiriminde bulunması
gerekmektedir
4857 sayılı İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinde işverenin iş soumlzleşmesini suumlrenin
bitiminden oumlnce veya bildirim suumlresini beklemeksizin derhal feshedebileceği durumlar
sıralanmıştır Buna goumlre sağlık sebebiyle ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallerde ve zorlayıcı sebep olması durumunda işveren iş soumlzleşmesini derhal
feshedebilmektedir 25rsquoinci maddenin son huumlkmuumlne goumlre işccedili feshin oumlngoumlruumllen
sebeplere uygun olmadığı iddiası ile 18 20 ve 21rsquoinci madde huumlkuumlmleri ccedilerccedilevesinde
yargı yoluna başvurabilmektedir
51
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe Karşı Korunması
Ccedilalışma ve Toplum 20133 s238-239
26
Kanunun 25rsquoinci maddesinde işverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı 1475 sayılı bir
oumlnceki İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesinin paralelinde duumlzenlenmiştir Fesih iccedilin haklı
neden oluşturacak sağlık sebepleri aynen korunmakla birlikte ahlak ve iyi niyet
kurallarına uymayan haller kapsamından işccedilinin işverenin evinde oturması olgusu 4857
sayılı yeni İş Kanunundan ccedilıkarılmıştır Eski Kanunda yer almayan ldquoişccedilinin işverenin
başka bir işccedilisine cinsel tacizde bulunmasırdquo ise derhal fesih nedeni olarak kabul
edilmiştir
25rsquoinci maddedeki fesih sebeplerini Kanun ayrıntılı biccedilimde accedilıklamaktadır Buna
goumlre sağlık sebepleriyle fesih iccedilin işccedilinin kendi kastından veya derli toplu olmayan
yaşayışından yahut iccedilkiye duumlşkuumlnluumlğuumlnden doğacak bir hastalığa veya sakatlığa
uğraması halinde bu sebeple doğacak devamsızlığın ardı ardına uumlccedil iş guumlnuuml veya bir
ayda beş iş guumlnuumlnden fazla suumlrmesi işccedilinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek
nitelikte olması ve işyerinde ccedilalışmasında sakınca bulunması gerekmektedir
Kanunun 25rsquoinci maddesinde ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve
benzerleri de ayrıntılı bir biccedilimde accedilıklanmıştır Buna goumlre iş soumlzleşmesi yapıldığı
sırada bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri iccedilin gerekli vasıflar veya şartlar
kendisinde bulunmadığı halde bunların kendisinde bulunduğunu ileri suumlrerek yahut
gerccedileğe uygun olmayan bilgiler veya soumlzler soumlyleyerek işccedilinin işvereni yanıltması
işccedilinin işveren yahut bunların aile uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
soumlzler sarf etmesi veya davranışlarda bulunması yahut işveren hakkında şeref ve
haysiyet kırıcı asılsız ihbar ve isnatlarda bulunması işccedilinin işverenin başka bir işccedilisine
cinsel tacizde bulunması işccedilinin işverene yahut onun ailesi uumlyelerinden birine yahut
işverenin başka işccedilisine sataşması veya 84rsquouumlncuuml maddeye aykırı hareket etmesi(iccedilki
veya uyuşturucu madde kullanma yasağı) işccedilinin işverenin guumlvenini koumltuumlye kullanmak
hırsızlık yapmak işverenin meslek sırlarını ortaya atmak gibi doğruluk ve bağlılığa
uymayan davranışlarda bulunması işccedilinin işyerinde yedi guumlnden fazla hapisle
cezalandırılan ve cezası ertelenmeyen bir succedil işlemesi işccedilinin işverenden izin
almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işguumlnuuml veya bir ay
iccedilinde iki defa herhangi bir tatil guumlnuumlnden sonraki iş guumlnuuml yahut bir ayda uumlccedil işguumlnuuml
işine devam etmemesi işccedilinin yapmakla oumldevli bulunduğu goumlrevleri kendisine
hatırlatıldığı halde yapmamakta ısrar etmesi işccedilinin kendi isteği veya savsaması
yuumlzuumlnden işin guumlvenliğini tehlikeye duumlşuumlrmesi işyerinin malı olan veya malı olmayıp
27
da eli altında bulunan makineleri tesisatı veya başka eşya ve maddeleri otuz guumlnluumlk
uumlcretinin tutarıyla oumldeyemeyecek derecede hasara ve kayba uğratması durumunda
işverenin soumlzleşmeyi bildirimsiz fesih hakkı vardır
Ayrıca işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan zorlayıcı bir
sebebin ortaya ccedilıkması veya işccedilinin goumlzaltına alınması veya tutuklanması halinde
devamsızlığın 17rsquonci maddedeki bildirim suumlresini(işi altı aydan az suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin
bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak iki hafta sonra işi altı aydan bir buccediluk
yıla kadar suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin doumlrt hafta sonra işi bir buccediluk yıldan uumlccedil yıla kadar
suumlrmuumlş olan işccedili iccedilin altı hafta sonra işi uumlccedil yıldan fazla suumlrmuumlş işccedili iccedilin bildirim
yapılmasından başlayarak sekiz hafta) aşması durumunda da işverenin iş soumlzleşmesini
derhal fesih hakkı bulunmaktadır
Derhal fesih nedenleri arasında sayılan işccedilinin işvereni yanıltmasını daha iyi
accedilıklayabilmek iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin bir kararı bu duruma bir oumlrnek teşkil
etmektedir Dairersquonin kararının oumlzuumlnde ldquo davacının doktorları ziyaret edip ilaccedil
tanıtımı yapmadığı halde bu tanıtımı yaptığı şeklinde rapor duumlzenleyip işverene vermesi
doğruluk ve bağlılığa uymayan davranış olduğu gibi işverenin goumlrevini koumltuumlye
kullanmak anlamında bulunduğu ve bu eylemin karşılığı olarak iş kanununun 17rsquonci
maddesi işverene bildirimsiz fesih hakkı verdiğinden ve işverende kanununun bu
maddesi kapsamında davacının iş akdini haklı olarak feshettiği accedilık olup davacı ihbar
ve kıdem tazminatlarına hak kazanamazrdquo accedilıklaması yapılmaktadır Buna goumlre işccedili
işvereni esaslı biccedilimde yanıltmış ve bu durumda tazminat hakkını da kaybetmiştir52
Başka bir Yargıtay kararında ise ldquoDavacı işccedili işe girmeden oumlnce muumlessir fiil succedilundan
huumlkuumlm giymiş olduğu halde ise giriş formunda hiccedilbir sabıkası yani mahkucircmiyeti
bulunmadığı şeklinde cevap vermiştir Daha sonra davalı işveren durumu oumlğrenmesi
uumlzerine anılan kural uyarınca fesih yetkisini kullanmıştır Bu durumda davacı işccedilinin
ihbar ve kıdem tazminatına hak kazanmadığı accedilıktır O halde davanın reddine karar
verilmelidirrdquo53
denilmektedir Bu karar da işccedilinin işvereni yanıltmasının haklı fesih
sonucunu doğurduğuna somut bir oumlrnek oluşturmaktadır
52
Yargıtay 9 HD 2262000 20006539E 20008990K 53
Yargıtay 9 HD 66200020004727E 20007993K
28
İşverenin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshetmesine imkan tanıyan durumların accedilıklandığı
Kanunun 25rsquoinci maddesini inceledikten sonra 26rsquoncı maddede yer alan huumlkuumlmlere
değinmek yerinde olacaktır 26rsquoncı maddede ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
hallere dayanarak işccedili veya işveren iccedilin tanınmış olan soumlzleşmeyi fesih yetkisinin iki
taraftan birinin bu ccedileşit davranışlarda bulunduğunu diğer tarafın oumlğrendiği guumlnden
başlayarak altı iş guumlnuuml geccediltikten ve her halde fiilin gerccedilekleşmesinden itibaren bir yıl
sonra kullanılamayacağı ancak işccedilinin olayda maddi ccedilıkar sağlaması halinde bir yıllık
suumlrenin uygulanmayacağı ve belirtilen suumlre iccedilinde soumlzleşmeyi feshedenlerin tazminat
haklarının saklı olduğu bildirilmektedir
Kanunun 26rsquoncı maddesinin gerekccedilesinde hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmamasının
nedeni detaylı şekilde accedilıklanmaktadır 1475 sayılı Kanundan alınan bu maddeye yeni
metinde bir ekleme yapıldığı son yıllarda oumlzellikle bankacılık alanında yaşanan koumltuuml
niyetli davranışların dikkate alındığı ve işccedilinin maddi bir ccedilıkar sağlaması durumunda bir
yıllık hak duumlşuumlruumlcuuml suumlrenin uygulanmayacağı belirtilmektedir Buna goumlre işccedilinin
kendisine maddi ccedilıkar sağlayacak bir yolsuzluk yaptığının aradan bir yıl geccediltikten sonra
oumlğrenilmesi veya anlaşılması durumunda da soumlzleşmesi feshedilebilecektir54
İş Kanununda iş soumlzleşmesinin işverence feshi iccedilin zorlayıcı sebepler ve işccedilinin
goumlzaltına alınması veya tutuklanması da haklı neden olarak sayılmıştır Buna goumlre
zorlayıcı sebepler işccediliyi işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile ccedilalışmaktan alıkoyan
zorlayıcı bir sebebin ortaya ccedilıkması olarak tanımlanırken işccedilinin goumlzaltına alınması
veya tutuklanması halinde devamsızlığın bildirim suumlresini aşması da işverenin iş
soumlzleşmesini feshi iccedilin haklı neden olarak goumlsterilmiştir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 08121997 tarih 199716453 Esas ve 199720401 sayılı
kararında ldquoİşyeri dışında işlediği bir succediltan dolayı tutuklanma ve bu nedenle işe
devamsızlık işk m 17ııı kapsamında zorlayıcı sebebe dayalı bir hal olduğu iccedilin hizmet
akdi fesihten sebeble feshedilen işccedili kıdem tazminatı hak kazanırrdquo denilmektedir
Yargıtay başka bir kararında ise ldquoİşccedilinin işyeri dışında işyeri ile ilgili olmayan bir
succediltan dolayı goumlzaltında bulunması nedeniyle iş akdi işverence feshedildiğinde kıdem
tazminatı hakkı doğar ancak ihbar tazminatına karar verilemezrdquo diyerek goumlzaltının
54
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa Basımevi
Ankara 2008 s106
29
zorlayıcı bir sebep olduğunu vurgulamış ve kıdem tazminatına hak kazanılması
gerektiğini ancak ihbar tazminatı hakkı doğmayacağını vurgulamıştır55
Haklı nedenle fesihte işccedili iş guumlvencesine tabi ise sonuccedil iş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi
olmayan işccediliye goumlre farklılık goumlsterecektir Bu durumda işccedili İş Kanunursquonun 20 ve
21rsquonci maddelerine istinaden işe iade(feshin geccedilersizliği) davası accedilabilmektedir Ancak
işe iade edilmek istemeyen iccedilinin alacaklarını isteme hakkı bulunmaktadır İşccedili iş
guumlvencesine sahip değil ise feshin haksızlığının tespitini ve işccedililik alacaklarını
isteyebilmektedir56
İş guumlvencesi huumlkuumlmlerine tabi işccedili geccedilerli veya haklı nedenle fesih
sonucunda işe iade davası accedilabilir veya feshi kabul edip işccedililik alacakları iccedilin dava
accedilabilir İş guumlvencesine tabi olmayan işccedili ise feshin haksızlığını ve sonucunda koumltuuml
niyet tazminatını ve işccedililik alacaklarını isteyebilmektedir
Bir başka deyişle Kanunrsquoun 25rsquoinci maddesine istinaden işveren işccedilinin soumlzleşmesini
haklı nedenle bildirimsiz olarak feshettiyse işccedili iş guumlvencesine tabi ise işe iade davası
veya tazminat ve işccedililik alacakları davası accedilabilmektedir Bu durumda işverenin
savunma almamış olması yazı fesih bildirimi koşulu aranmaz Ancak bildirimli olarak
feshedildiyse Kanunun18 19 20 21rsquoinci maddelerindeki koşulların gerccedilekleşmesi
feshin geccedilerli nedene dayandırılması yazılı olması belli durumlarda savunma alınması
gerekmektedir
144 İş soumlzleşmesinin işccedili tarafından haklı nedenle feshi
İş soumlzleşmesinin işverence derhal fesih koşulları incelendikten sonra soumlzleşmenin işccedili
tarafından feshini de incelemek faydalı olacaktır 4857 sayılı İş Kanununun 24rsquouumlncuuml
maddesinin gerekccedilesinde işccedili accedilısından derhal fesih nedenlerinin eski Kanun metinde
olduğu gibi uumlccedil grupta toplandığı iccedilerikte ise ccedilok kuumlccediluumlk değişiklikler yapıldığı
belirtilmektedir 24rsquouumlncuuml maddeye goumlre işccedilinin iş soumlzleşmesini derhal ve tek taraflı
olarak feshedebileceği haller sağlık sebepleri ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan
haller ve benzerleri ve zorlayıcı sebepler şeklinde duumlzenlenmiştir Kanunda derhal fesih
nedenleri accedilıklanırken kullanılan rsquobenzerlerirsquo ibaresi bu nedenlerin kanundakilerle
sınırlı olmadığı sonucunu ortaya ccedilıkmaktadır
55
Yargıtay 9HD 08101998 199811794E 199814133K 56
OumlZCAN s63
30
Sağlık sebepleri Kanunda iş soumlzleşmesinin konusu olan işin yapılması işin niteliğinden
doğan bir sebeple işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olursa veya işccedilinin suumlrekli
olarak yakından ve doğrudan buluşup goumlruumlştuumlğuuml işveren yahut başka bir işccedili bulaşıcı
veya işccedilinin işi ile bağdaşmayan bir hastalığa tutulursa işccedilinin soumlzleşmeyi derhal
feshedebileceği şeklinde yer almaktadır Kanun gerekccedilesinde accedilıklandığı uumlzere sağlık
sebepleri ile yapılacak fesihlerde işin yapılmasının işin niteliğinden doğan bir sebeple
işccedilinin sağlığı veya yaşayışı iccedilin tehlikeli olması yeterli goumlruumllmuumlş bu durumun
soumlzleşme sırasında bilinmemesi koşulu kaldırılmıştır
Ahlak ve iyiniyet kurallarına uymayan haller ise işveren iş soumlzleşmesi yapıldığı sırada
bu soumlzleşmenin esaslı noktalarından biri hakkında yanlış vasıflar veya şartlar goumlstermek
yahut gerccedileğe uygun olmayan bilgiler vermek veya soumlzler soumlylemek suretiyle işccediliyi
yanıltırsa işveren işccedilinin veya ailesi uumlyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak
şekilde soumlzler soumlyler davranışlarda bulunursa veya işccediliye cinsel tacizde bulunursa
işveren işccediliye veya ailesi uumlyelerinden birine karşı sataşmada bulunur veya goumlzdağı
verirse yahut işccediliyi veya ailesi uumlyelerinden birini kanuna karşı davranışa oumlzendirir
kışkırtır suumlruumlkler yahut işccediliye ve ailesi uumlyelerinden birine karşı hapsi gerektiren bir succedil
işlerse yahut işccedili hakkında şeref ve haysiyet kırıcı asılsız ağır isnad veya ithamlarda
bulunursa işccedilinin diğer bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler tarafından işyerinde cinsel tacize
uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen gerekli oumlnlemler alınmazsa
işveren tarafından işccedilinin uumlcreti kanun huumlkuumlmleri veya soumlzleşme şartlarına uygun olarak
hesap edilmez veya oumldenmezse uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden oumldenmesi
kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş verildiği
hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı uumlcret
karşılanmazsa yahut ccedilalışma şartları uygulanmazsa şeklinde sıralanmaktadır
1475 sayılı Kanunda işccedilinin işverenin evinde oturması durumunda belirli koşullarda
işccediliye iş soumlzleşmesini derhal fesih yoluyla sona erdirme hakkı tanınmıştı Guumlnuumlmuumlzde
işccedilinin işverenin evinde oturması gibi bir olguya rastlamak soumlz konusu olmadığından
bu fıkranın metninden ccedilıkarıldığı Kanun gerekccedilesinde belirtilmektedir
Gerekccedilede ayrıca maddeye cinsel tacize ilişkin olarak yeni bir fıkra eklendiği
vurgulanmaktadır Buna goumlre işccedilinin işyerinde başka bir işccedili veya uumlccediluumlncuuml kişiler
tarafından cinsel tacize uğraması ve bu durumu işverene bildirmesine rağmen onun
gerekli oumlnlemleri almaması durumunda işccedili soumlzleşmeyi haklı nedenle feshedebilecektir
31
Gerekli oumlnlemlerden kasıt işverenin olayın tekrar etmemesi iccedilin ccedilaba goumlstermesi
işccedilinin ccedilalıştığı yeri değiştirmesi ya da tacizin ağırlığı karşısında tacizci işccedilinin işine son
vermesidir
Kanunda yer alan sağlık sebepleri ile ahlak ve iyiniyet kuralları accedilıklandıktan sonra bu
noktada zorlayıcı sebepler tanımının iccediline nelerin girdiğini accedilıklamak gerekmektedir
Zorlayıcı sebepler işccedilinin ccedilalıştığı işyerinde bir haftadan fazla suumlre ile işin durmasını
gerektirecek zorlayıcı sebepler ortaya ccedilıkması olarak tanımlanmaktadır ldquoZorlayıcı
neden doktrinde yapılan birccedilok tarif de goumlz oumlnuumlne alınarak borcun ifa edilememesine
kaccedilınılmaz bir şekilde neden olan borccedillunun faaliyeti veveya işletmesi dışında
meydana gelen oumlngoumlruumllmesi ve karşı konulması muumlmkuumln olmayan bir olay şeklinde
tanımlanabilmektedirrdquo57
Ayrıca zorlayıcı sebeplerin beklenmedik sebeplerle ortaya ccedilıkması gerekmektedir Bu
beklenmedik durumun ortaya ccedilıkmasından sonra işccedilinin iş soumlzleşmesini feshedip
etmeyeceği kendi isteğine bırakılmıştır İşccedili bir haftanın sonunda iş soumlzleşmesini
feshedebileceği gibi zorlayıcı sebebin ve sonuccedillarının ortadan kalkmasını da
bekleyebilir Bu durumda iş soumlzleşmesi askıda kalır Zorlayıcı sebep nedeniyle işveren
bir haftalık suumlre iccedilin işccediliye yarım guumlndelik oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlr Bu suumlrenin bir
haftayı geccediltiği durumlarda işccedili iş soumlzleşmesini feshetmemişse işveren uumlcret oumldemek
zorunda değildir
Bunlara ilaveten Kanun gerekccedilesinde yeni duumlzenleme ile işverenin belirli koşullarla
ccedilalışma şartlarında değişiklik yapabileceğinin de 22rsquonci maddede kabul edildiği
belirtilmektedir Bu nedenle iş şartlarının esaslı bir tarzda değişmesi veya
başkalaşmasının derhal fesih nedeni olamayacağı accedilıklanmakta buna karşılık ccedilalışma
şartlarının ldquouygulanmamasırdquo kavramının 24rsquouumlncuuml maddedeki yerini koruduğu
anlatılmaktadır
İşccedilinin soumlzleşmeyi haklı nedenle feshettiği durumda işverenin maddi ve manevi
tazminat davası accedilma hakkı bulunmaktadır İşccedilinin soumlzleşmesinin belirsiz suumlreli olması
durumunda işveren feshin haksız ve usulsuumlz olduğunun tespiti ile ihbar tazminatı
talebinde bulunabilmektedir
57
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları İle Bu Kavramların
İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123 s1-15
32
145 Haksız fesih kavramı
Bazı durumlarda yapılan derhal(bildirimsiz) fesih haksız feshe doumlnuumlşebilmektedir Bu
durumlardan ilki ortada haklı bir neden yokken fesih yapılmasıdır İkinci bir durumda
ise haklı neden gerccedilekte mevcuttur ancak fesih suumlresi iccedilerisinde yapılmamıştır Uumlccediluumlncuuml
bir durumda ise haklı neden bulunmakta ancak iş soumlzleşmesinde feshin disiplin kurulu
gibi bir kuruldan geccedilmesi gerektiği belirtilirken buna uyulmaması feshi haksız hale
getirmektedir Doumlrduumlncuuml bir durumda ise fesih nedeni mevcutken derhal fesih hakkı
4721 sayılı Medeni Kanunrsquoun 2rsquonci maddesindeki duumlruumlstluumlk ve hakkın koumltuumlye
kullanılması ilkelerine istinaden makul sayılamayacak suumlre geccediltikten sonra
yapılmıştır58
Başka bir deyişle haklı neden bulunmadan yapılan fesih haksız fesih
olarak kabul edilmektedir Yani haksız fesihte fesih hakkı hiccedil doğmamış veya
duumlşmuumlştuumlr59
Haksız fesih ve sonuccedilları accedilısından oumlğretide farklı goumlruumlşler bulunmaktadır Bunlardan
ilki belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde haksız fesih halinde soumlzleşmenin işverenin
davranışı nedeniyle kendiliğinden sona erdiği goumlruumlştuumlr Bu durumda işveren işccedilinin
ccedilalışmasını imkansız hale getirmektedir60
Farklı bir goumlruumlş ise feshin geccedilerli kabul edilmesi gerektiğini savunmaktadır Bu goumlruumlşe
goumlre fesih tuumlm sonuccedillarını doğurmaktadır Fesih tek taraflı bozmayı iccedileren bir kavram
olduğuna goumlre soumlzleşmenin haklı veya haksız şekilde olmasına bakılmaksızın fesih
hakkı kullanmış sayılmalıdır61
Goumlruumllduumlğuuml uumlzere haksız fesih uygulamada tartışmalı bir konudur ancak Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 10112013 tarihli ve E 200318919 K 200318913 sayılı kararında
ldquoDavacı işccedili İş soumlzleşmesinin geccedilerli bir neden olmadan feshedildiğini belirterek 4857
Sayılı İş Kanunursquonun 19rsquouncu ve devamı maddelerine goumlre feshin geccedilersizliğine işe
iadesine işe başlatılmaması halinde 8 aylık uumlcret tutarında tazminata ve en ccedilok doumlrt aya
kadar boşta geccedilen suumlreye ait uumlcret alacağına karar verilmesini talep etmiştir Belirtmek
gerekir ki otuz ve daha fazla işccedili ccedilalıştıran işyerleri kavramının işverenin aynı
58
OumlZCAN s59 59
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002 s529 60
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi İş Hukuku 2 Baskı Ankara 2005 s513 61
GOumlKTAŞ Seracettin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim Tarihi 13092013)
33
işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde bu işyerlerinde ccedilalışan toplam işccedili
sayısına goumlre belirlenmesi gerekir Dosyadaki bilgi ve belgelere goumlre fesih tarihinde
davalının henuumlz zarar etmediği 2003 yılı ilk 6 ay karının oumlnceki yıla goumlre azaldığı bu
azalmanın nedenlerinden birinin de kredi alacakların taksitlendirilmesi ve bir kısmından
vazgeccedililmesi olduğu davalı işverenin istihdam fazlası personel olduğunu savunmasına
karşı youmlnetim kurulunun fesih tarihine yakın tarihte alınan karar ile kendi buumlnyesindeki
iştiraklerine personel alınmasına karar verildiği davacının konumu gereği ccedilalıştığı
kadro ve yaptığı işte hizmetine ihtiyaccedil duyulduğu bu olgulara goumlre feshin işletmenin
işyerini ve işin gereklerinden bir nedene dayanmadığı davacının verimsizliğinin de ileri
suumlruumllmediği anlaşıldığından feshin geccedilersizliği ve davacının işe iadesine karar
verilmesi gerekir Fesih nedeni emekliliğe hak kazanma ve tazminatların oumldenmiş
olması karşısında işe başlatılmama halinde oumldenecek tazminat 4 aylık uumlcret olarak
belirlenmiştirrdquo denilmektedir Yargıtayrsquoın bu kararından da anlaşıldığı uumlzere işverenin
iş soumlzleşmesini haksız bir şekilde feshetmesi durumunda işccedili iccedilin tazminat hakkı
doğmaktadır
146 Değişiklik feshi
4857 sayılı İş Kanunursquonun 22rsquonci maddesinde işverenin ccedilalışma koşullarında esaslı bir
değişikliği ancak durumu işccediliye yazılı olarak bildirmek suretiyle yapabileceği işccedili
tarafından altı işguumlnuuml iccedilinde yazılı olarak kabul edilmeyen değişikliklerin işccediliyi
bağlamayacağı işccedili değişiklik oumlnerisini bu suumlre iccedilinde kabul etmezse işverenin
değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka bir geccedilerli nedenin
bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak suretiyle iş
soumlzleşmesini feshedebileceği bu durumda işccedilinin 17 ila 21rsquoinci madde huumlkuumlmlerine
goumlre dava accedilabileceği accedilıklanmaktadır Maddenin gerekccedilesinde olumsuz koşulların
varlığında işccedilinin soumlzleşmesinin doğrudan feshedilmesi yerine ccedilalışma koşullarında
belirli değişiklikler yapılması yoluyla iş ilişkisinin suumlrduumlruumllmesinin sağlanmasının
amaccedillandığı accedilıklanmaktadır
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 20059992 Esas numaralı 04102005 tarih ve 2005
32333K sayılı kararında ldquoDavacının temizlik işinde goumlrevlendirilmesi iş koşullarının
esaslı değişikliği niteliğindedir Oumlte yandan davacının işe girdiği tarihten itibaren ifa
ettiği goumlrevin 657 sayılı yasaya tabi kamu goumlrevlileri tarafından goumlruumllmesi gerektiği
youmlnuumlnden yasa huumlkuumlmlerine rağmen iş koşullarının işccedili aleyhine değiştirilmesi doğru
34
olmaz Fesih iccedilin geccedilerli neden oluşturur ise de işverene haklı fesih imkanı vermediği
gibi oumlnceki goumlrevi ile bağdaşmayacak bir işte goumlrevlendirilmesinin haklı gerekccedilesi
olarak değerlendirilemezrdquo denilmektedir Karardan anlaşıldığı uumlzere Yargıtay bu
kararında işccedili lehine davranmış ve oumlnceki goumlrev ile bağdaşmayan bir işte
goumlrevlendirilmenin haklı bir sebebi olmadığına huumlkmetmiştir
İş guumlvencesinin olmadığı 1475 sayılı İş Kanunu doumlneminde iş soumlzleşmesini feshetmek
isteyen işveren ccedilalışma koşullarında değişiklik yapmakta bu durumda işccedili bu
değişikliği kabul etmek ya da iş soumlzleşmesini haklı nedenle sona erdirmekteydi Soumlz
konusu Kanunun 16rsquoncı maddesinde uumlcretin parccedila başına veya iş tutarı uumlzerinden
oumldenmesi kararlaştırılıp da işveren tarafından işccediliye yapabileceği sayı ve tutardan az iş
verildiği hallerde aradaki uumlcret farkı zaman esasına goumlre oumldenerek işccedilinin eksik aldığı
uumlcret karşılanmazsa yahut iş şartları esaslı bir tarzda değişir başkalaşır veya
uygulanmazsa işccedilinin bildirimsiz haklı nedenle fesih hakkının doğduğu
belirtilmekteydi Buna bağlı olarak da kıdem tazminatı alabilmekteydi Bununla birlikte
işveren bu durumda ihbar tazminatı oumldemekten kaccedilınabilmekteydi Bunun dışında
işveren işccedilinin soumlzleşmeyi altı iş guumlnuuml iccedilerisinde feshetmemesi ve yeni belirlenen
ccedilalışmaya uymaması durumunda devamsızlık veya işin yerine getirilmemesini neden
goumlstererek haklı nedenle feshedebilmekte ve işccedili hiccedilbir tazminat alamamaktaydı Ancak
işverenin tek taraflı soumlzleşmede değişiklik yapması halinde işccedili teklifi imzalamazsa bu
durumda işverenin yaptığı fesih haksız olarak nitelendiriliyordu
4857 sayılı Kanundaki yenilikler ile değişiklik feshi durumunda aslında tarafların
anlaşması sağlanmazsa işverenin soumlzleşmeyi geccedilerli nedenle feshetme hakkı
doğmakta bu durum karşısında ise işccedilinin değişikliği kabul etmesi sağlanmaktadır
Dolayısıyla soumlzleşmenin bildirimli feshinin muumlmkuumln olduğu bir durumda esaslı bir
değişiklik yoluyla feshi engellemek muumlmkuumln olabilmektedir 62
İşveren ccedilalışma koşullarında esaslı değişlik yapmak istiyorsa işccedilinin yazılı onayını
almalıdır Değişiklik oumlnerisi işccedili tarafından altı iş guumlnluumlk suumlre iccedilinde yazılı olarak kabul
edilmediği suumlrece bağlayıcılığı bulunmamaktadır İşccedili ccedilalışma koşullarında esaslı
değişikliği kabul etmez ve işyerinde ccedilalışmaya devam edilirse değişiklik
62
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi Ccedilalışma Şartlarında
Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt
9 s211-271
35
gerccedilekleşmemiş ve soumlzleşme eski şartlarla devam ediyor sayılır Bu durumda işveren
değişiklik teklifinden vazgeccedilerek soumlzleşmenin eski şartlarda devamını isteyebilir ya da
ccedilalışma koşullarında değişikliğin geccedilerli bir nedene dayandığını veya fesih iccedilin başka
bir nedenin bulunduğunu yazılı olarak accedilıklamak ve bildirim suumlresine uymak koşulu ile
soumlzleşmeyi feshedebilir63
63
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullarinda20esas20d
egisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
36
İKİNCİ BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİNİN SONUCcedilLARI
21 İşe İade Davası-Feshe İtiraz
İş Soumlzleşmesinin feshedilmesi iccedilin gereken koşullar birinci boumlluumlmde accedilıklanmıştı İkinci
boumlluumlmde ise iş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedilları accedilıklanacaktır Bu noktada oumlncelikle
fesih bildirimine itiraz ve işe iade davaları incelenecektir
Feshe itiraz davası feshin işverence geccedilerli nedenle veya usuluumlne uygun yapılmadığı
durumlarda işccedililere tanınmış bulunan bir haktır Feshe itiraz davası ile feshin
geccedilersizliğinin tespiti ve işccedilinin işe iadesi sağlanabilmektedir Bu davanın amacı işe
iadenin sağlanması olduğu iccedilin direkt olarak tazminat talebini kapsamamaktadır64
4857 Sayılı İş Kanunursquonun 20rsquonci maddesinde fesih bildirimine itiraz
duumlzenlenmektedir Buna goumlre iş soumlzleşmesi feshedilen işccedilinin fesih bildiriminde neden
goumlsterilmediği veya goumlsterilen sebebin geccedilerli olmadığı iddiası ile fesih bildiriminin
tebliği tarihinden itibaren bir ay iccedilinde iş mahkemesinde dava accedilabilmesi muumlmkuumlnduumlr
Bu durumda feshin geccedilerli bir sebebe dayandığının ispatından işveren sorumlu
tutulmaktadır Ancak işccedili feshin başka bir sebebe dayandığını iddia ediyorsa bu
iddiasını kendisi ispat etmelidir
Ayrıca yine 20rsquonci maddeye goumlre geccedilerli bir neden bulunmadan veya sebep
goumlsterilmeden yapılan fesihlerin geccedilersiz kabul edileceği belirtilmektedir Boumlylece iş
ilişkisinin suumlrekliliği ve istikrarı sağlanmaya ccedilalışılmıştır İşe iade davası accedilılabilmesi
iccedilin işccedilinin iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışıyor olması iş soumlzleşmesinin İş Kanunursquona
veya Basın İş Kanunursquona tabi olması iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi
gerekmektedir İş soumlzleşmesinin diğer sona erme hallerinde feshe karşı koruma
huumlkuumlmlerinden işccedili faydalanamayacaktır Mevsimlik işccedililer de eğer ki belirsiz suumlreli iş
soumlzleşmesi ile ccedilalışıyorlarsa dava accedilma hakkına sahip olurlar İş soumlzleşmeleri mevsim
sonunda değil iş akdi askıda iken işveren tarafından yeniden ccedilağırılmadıkları bir
64
MAZLUM s6
37
sonraki mevsim başında feshedilmiş sayılır ve işe iade davasında dava accedilma suumlresi de
yeni mevsimde işe başlamadıkları guumlnden itibaren başlar65
Denilmektedir
İşccedili iccedilin dava accedilma suumlresinin başlangıcı feshin tebliğ tarihidir İşverenin ihbar oumlnelli
fesih bildirimi yapması durumunda işccedilinin iş soumlzleşmesi fesih bildiriminin işccediliye
bildirilmesiyle değil işccedilinin kıdemine goumlre geccedilmesi gereken ihbar oumlneli sonunda
feshedilmiş sayılır İşe iade davası fesih bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay
iccedilinde accedilılmalıdır Ayrıca fesih bildirimi yazılı olarak yapılmalıdır İşccedili dava
dilekccedilesinde esas olarak feshin geccedilersizliğini ve işe iadesine karar verilmesini talep
edecektir Bunun yanı sıra mahkeme kararının kesinleşmesine kadar boşta geccedilireceği
suumlre iccedilinde en fazla doumlrt aya kadar olan uumlcreti tutarında tazminat da talep edebilecektir
İşverenin suumlresi iccedilinde işe başlatmaması durumunda ise sekiz aya kadar iş guumlvencesi
tazminatına karar verilmesini de talep edebilecektir66
İş mahkemesinin feshin geccedilersizliğine ve işccedilinin işine iadesine karar vermesi halinde
işccedili tebliğ tarihinden itibaren on iş guumlnuuml iccedilinde işe başlamak uumlzere işverenine
başvurmalıdır Bu suumlre hak duumlşuumlruumlcuuml suumlre olup kesindir taraflara ya da hakime bağlı bir
suumlre değildir İşveren de bir ay iccedilinde bu kişiyi işine başlatmalı veya işccediliye en az doumlrt en
ccedilok sekiz aylık uumlcreti tutarında tazminat oumldemelidir Ayrıca iş guumlvencesi kapsamındaki
işccedilinin soumlzleşmesinin sendikal faaliyet sendika uumlyeliği veya sendika temsilciliği
nedeniyle feshetmesi halinde işccedilinin bir yıllık uumlcreti tutarından az olmamak uumlzere
tazminat da oumldemesi gerekmektedir Koumltuuml niyet tazminatının aksine sendikal tazminat
talebinde ispat yuumlkuuml işccedilidedir Bu tazminat miktarları da Kanunun 21rsquoinci maddesi
uyarınca mahkemece belirlenmelidir Hesaplanmasında ise son bruumlt ccedilıplak uumlcret esas
alınmaktadır Zamanaşımı suumlresi 10 yıldır Mahkemenin verdiği işe iade kararı eda
huumlkmuuml olduğu iccedilin kararın yerine getirilip getirilmemesine İş Kanunu uyarınca işveren
seccedilimlik olarak karar vermektedir67
Bunların dışında tarafların anlaşması halinde aynı suumlrede sorun oumlzel hakeme de
goumltuumlruumllebilmektedir Tahkime gidilmesi olanağının sağlanmasının nedeni
mahkemelerde sonuccedillanması uzun zaman alan iş davalarının iş guumlvencesine ilişkin
65
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-davalari-av-arif-
baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013) 66
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-
1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi 02122013) 67
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim Tarihi 03112013)
38
uyuşmazlıklar bakımından daha kısa suumlrede ccediloumlzuumlmlenmesidir Taraflar ile hakem
arasındaki ilişki hakem soumlzleşmesi ile kurulmaktadır Bu soumlzleşme borccedillar hukukuna
dayalı bir soumlzleşmedir Hakem soumlzleşmesi ile hakemler uyuşmazlığın ccediloumlzuumlmuumlnuuml
taraflar ise bunun karşılığında hakemlere bir uumlcret oumldemeyi kararlaştırmaktadırlar68
Accedilıklanması gereken bir başka konuda feshin geccedilerli değil haklı nedenle yapıldığı
durumlardır Haklı nedene dayalı yapılan bir feshin geccedilersizliğine ilişkin işccedilinin accedilacağı
bir davada savunma alınması konusu davayı etkileyebilmektedir Bilindiği uumlzere
geccedilerli nedenle yapılan fesihlerde savunma alınması zorunlu olup boumlyle bir zorunluluk
haklı nedenle fesihte bulunmamaktadır Yargıtay 9 Hukuk Dairesinin 2009 yılında
verdiği bir kararda haklı nedenle fesihte savunma alma zorunluluğu olmadığını accedilıkccedila
ortaya koymaktadır Ancak bazı durumlarda mahkemeler nedenin haklı değil geccedilerli
olduğuna huumlkuumlm verebilmektedirler Boumlyle bir durumda şayet işveren işccedilinin
savunmasını almadıysa mahkeme suumlrecinde sıkıntı yaşanabilmektedir69
İş Kanunursquonun 20 ve 21rsquoinci maddelerine goumlre feshe itiraz davalarında yerel
mahkemece verilen kararların temyizi muumlmkuumln bulunmaktadır İş mahkemesinin feshe
itiraz davası sonucunda verdiği kararlara karşı sekiz guumln iccedilinde temyize
başvurulabilmektedir Kanunun 20rsquonci maddesine goumlre mahkemece verilen kararın
temyizi halinde Yargıtay bir ay iccedilinde kesin olarak karar vermelidir70
211 Yargılama sırasında ortaya ccedilıkan durumların davaya etkisi
İşe iade davaları suumlrerken ortaya ccedilıkabilecek bazı durumlar davayı etkileyebilmektedir
Bu durumlardan ilki dava esnasında işccedilinin oumllmesidir Dava devam ederken işccedilinin
oumlluumlmuuml halinde mirasccedilıların doumlrt aylık uumlcret talebinde bulunabilmeleri tartışmalı bir
konudur Buna goumlre doumlrt aylık uumlcret iccedilin işccedilinin suumlresinde işverene işe başlatılmak iccedilin
muumlracaat etmesi şarttır Mirasccedilıların işe başlatılmak iccedilin işverene başvurmaları iş
soumlzleşmesinin kişiselliği uyarınca muumlmkuumln olmadığına goumlre uumlcret bakımından da
davanın konusuz kaldığını kabul etmek gerekeceği savunulurken Mollamahmutoğlursquona
68
MAZLUM s13 69
MAZLUM s21-30 70
MAZLUM s21-30
39
goumlre mirasccedilılar boşta geccedilen suumlre uumlcreti ve diğer hakları kadar bir miktara hak
kazanmalıdırlarrdquo71
İş yerinin kapanması durumu da işccedilinin oumllmesi gibi tartışmalı bir konudur İşyerinin
kapanması halinde işyeri artık mevcut olmadığından işe iade kararının anlamlı
olmayacağını ifade eden goumlruumlşler olduğu gibi kapanma olayının hiccedil yaşanmamış gibi
mahkeme kararının sonuccedillarını doğuracağını işverenin adresine başvuru ile geccedilersiz
feshin sonuccedillarından yararlanılabileceğini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır72
İşe iade davası suumlrerken işccedilinin işe iade edilmesi halinde farklı goumlruumlşler bulunmasına
karşılık Yargıtay yine de davaya devam edilip davanın sonlandırılması gerektiğini
kabul etmektedir Buna goumlre işccedilinin işverence işe başlatılması accedilılmış bulunan feshin
geccedilersizliğinin tespiti davasının goumlruumllmesini etkilememektedir İşccedilinin işverenin işe
davetini kabul etmediği durumda accedilılmış feshin geccedilersizliğinin tespiti davasının
reddine ilişkin bir sonuca neden olmamaktadır İşccedilinin dava devam ederken başka bir
işte de ccedilalışması durumunda iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinden yararlanmaya devam etmesi
gerekmektedir Bunların dışında işccedilinin mahkeme huumlkmuuml kesinleşinceye kadar
davadan feragat etme şansı bulunmaktadır73
212 İşe iade davasına ilişkin Yargıtay kararı incelemesi
İşe iade davasının iccedileriğinin daha iyi anlaşılabilmesi iccedilin Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin
11072005 tarihli 200520810 Esas ve 200524800 norsquolu kararını incelemek faydalı
olacaktır
Soumlz konusu kararda 4857 sayılı İş Kanunu huumlkuumlmleri gereği geccedilersiz fesih dolayısıyla
dava accedilan ve davası yerel mahkemece kabul edilen işccedili işverene başvurarak işbaşı
yaptırılmasını talep etmiştir İşveren bu talebe olumlu cevap vererek işccedilinin işbaşı
yapmasını istemiştir Ancak işccedili bu arada başka işe girmiş ve işbaşı yapmayarak ihbar
ve kıdem tazminatlarının oumldenmesini talep etmiştir İşveren de işbaşı yapmayan işccediliye
ihbar ve kıdem tazminatlarını oumldememiştir Yargıtay ise davete rağmen işbaşı
yapmayan işccediliye kıdem ve ihbar tazminatlarının oumldetilmesi gerektiğine karar vermiştir
71
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012 s757 72
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin Son Ccedilare Olması
05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim
Tarihi 05102013)
73 MAZLUM s25-30
40
Nizamettin Aktayrsquoa goumlre işccedilinin ihbar suumlrelerine uyulmaksızın ve kıdem tazminatı
oumldenmeksizin işten ccedilıkarıldığı anlaşıldığı iccedilin işccedilinin iş soumlzleşmesinin feshini yerel
mahkeme geccedilerli olmayan sebeplerle yapılan bir fesih olarak kabul etmiştir Bunun
sonucunda da işccedilinin işe iadesine huumlkmedilmiştir İşveren de bunun uumlzerine yedi guumln
iccedilerisinde davacının işe başlamasını istemiş işccedilinin işe başlamaması uumlzerine ikinci
ihtarname goumlnderilmiştir Tuumlm bunlara rağmen işccedili işe başlamamıştır Davacı vekili ise
işverenin koumltuumlniyetli olduğunu iddia ederek iş soumlzleşmesinin haklı nedenlerle sona
erdirdiğini kanıtlayamamıştır Bu durumda işveren mahkeme kararına karşın işccediliyi bir
ay iccedilerisinde işe başlatmamış olsaydı tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluuml olacaktı Yerel
mahkeme işccedilinin iş soumlzleşmesinin devam ettiğine karar vermesine rağmen işccedili işe
başlamamıştır bu da iş soumlzleşmesinin işccedili tarafından sona erdirildiği anlamına
gelmektedir Bu accedilıdan işccedilinin kıdem ve ihbar tazminatlarına hak kazanmamalıdır Bu
noktada Yargıtay kararının kanun huumlkuumlmleri ile ccedileliştiği kabul edilmelidir74
213 Avrupa uumllkelerinde işe iade uygulamaları
Uumllkemizdeki işe iade koşulları incelendikten sonra kısaca Avrupa uumllkelerindeki
uygulamalardan bahsedilecektir Avruparsquoda işe iade koşulları accedilısından farklı uumllkelerde
farklı yaklaşımlar goumlze ccedilarpmaktadır Oumlrneğin İtalyarsquoda işveren işe iade huumlkmuumlne
uymayarak işccediliyi işe iade etmediği her guumln iccedilin para cezası oumldemekle sorumlu
tutulmaktadır Fransız iş hukukunda ise işveren uumlzerinde psikolojik baskı kurularak
işccedilinin iadesi icra edilmeye ccedilalışılmaktadır75
İspanyarsquoda ise işccedilinin işe iadesi huumlkmuumlnuuml işveren yerine getirmezse yaptırım sadece
işten ayrılma tazminatı verilmektedir İspanya ve İtalyarsquoda uygulanan youmlntemler dolaylı
icra youmlntemleridir76
İngiliz hukuku incelendiğinde ise mahkeme haklı sebep olmaksızın işten ccedilıkarılan
işccedilinin işe iadesine karar verebilmektedir İşe iade kararı uumlzerine de işverenin işccediliyi
eski işine veya muadili bir işe tekrar yerleştirmesi gerekmektedir İngilterersquode işe iade
74
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet Edilmesine Rağmen İşe
Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl
1 S3 s103 75
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma ve Toplum
20124 s16 76
OumlZBEK Mustafa S s16
41
davalarının başlangıcında uzlaşma sağlanmaya ccedilalışılmakta işccedili muumlzakereler sırasında
işe doumlnmekten vazgeccedilerse taraflar arasında bir tazminat miktarı belirlenmektedir77
22 Usulsuumlz Fesih ve Geccedilersiz Fesih Kavramları
Birinci boumlluumlmde iş soumlzleşmesinin işverence feshedilmesinin koşulları accedilıklanmıştı
Buna goumlre belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinin işveren tarafından feshedilebilmesinin iki
yolu bulunduğu belirtilmişti Bunlardan ilki iş kanununda sayılan sebeplerle tazminatsız
olarak derhal fesih ikincisi ise işccedilinin kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı oumldenerek veya
ihbar suumlrelerinin işccediliye kullandırılması yoluyla fesihtir Fesih dışında iş soumlzleşmesinin
sonra ermesi soumlzleşme suumlresinin dolması işccedili veya işverenin oumllmesi veya soumlzleşme
taraflarının anlaşması yoluyla da olabilmektedir
Bu noktada uygulamada sıkccedila karşılaşılan usulsuumlz fesih kavramının tanımını yapmak ve
detaylıca accedilıklamak gerekmektedir Belirsiz suumlreli bir iş soumlzleşmesi taraflarca bildirim
suumlresi verilmeksizin veya eksik verilerek feshedilmiş veya peşin oumldemeyle fesihte
bildirim suumlrelerine ilişkin uumlcret oumldenmemiş ya da eksik oumldenmişse usulsuumlz bir fesih
ortaya ccedilıkarrdquo78
Başka bir deyişle ldquousulsuumlz fesih belirsiz suumlreli iş soumlzleşmelerinde iş soumlzleşmesinin
feshinde İş Kanunursquonun 17rsquonci maddesindeki ihbar oumlnelinin hiccedil verilmemesi eksik
verilmesi peşin oumldeme yoluyla fesihte ise peşin oumldemeye ait uumlcretin oumldenmemesi veya
eksik oumldenmesidirrdquo79
Oumlğretide birbiriyle sıkccedila karıştırılan geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarının
arasındaki ayrımı da belirtmekte fayda bulunmaktadır Geccedilersiz fesihle usulsuumlz fesih
aynı anlama gelmemektedir Usulsuumlz fesih iş guumlvencesine tabi olmayan işccedililer
accedilısından geccedilerli bir fesih tuumlruumlduumlr ancak iş guumlvencesine tabi işccedilinin geccedilerli neden
goumlsterilmeden veya savunması alınmadan soumlzleşmesinin feshedilmesi kendisine ihbar
suumlresi verildiğinden geccedilersiz fesihtir ancak usulsuumlz değildir80
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih yaptırımları bakımından da birbirlerinden farklıdır
Feshin usulsuumlz olması durumunda yaptırım ihbar tazminatıdır Feshin geccedilersiz olması
77
OumlZBEK Mustafa S s16 78
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s413 79
OumlZCAN s60 80
OumlZCAN s61
42
durumunda ise yaptırım işe başlatmama tazminatıdır Fesih davası aynı anda hem
geccedilersizlik hem de usulsuumlzluumlk sebebine dayandırılamamaktadır İşverenin belirsiz
suumlreli iş soumlzleşmesinde geccedilersiz veya haksız fesih yapması halinde iş guumlvencesine tabi
olmayan işccedililer iccedilin de aynı huumlkuumlmlerden yararlanma durumu ortaya ccedilıkmaktadır
Ayrıca bu durumda da işveren feshin haklılığını ispatlamakla yuumlkuumlmluumlduumlr81
23 Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması
Geccedilersiz fesih ve usulsuumlz fesih kavramlarını aralarındaki fark ve sonuccedilları bakımından
ele aldıktan sonra yine hukukta sıkccedila karşılaşılan fesih hakkının koumltuumlye kullanımı
başka bir deyişle iyi niyet kurallarına uygun olmayan feshi accedilıklamak yerinde olacaktır
Hukukta iş guumlvencesi kapsamı dışında kalan işccedililerin soumlzleşmelerinin işverence feshine
getirilen sınıra ldquohakkın koumltuumlye kullanılması teorisirdquo denmektedir82
Bu noktanın
tespitindeki oumllccediluumlt ise objektif iyi niyet yani duumlruumlstluumlk kurallarına aykırılıktır
Fesih hakkının koumltuumlye kullanımı ise fesih hakkı ortaya ccedilıkmış olmasına rağmen iyi
niyet kurallarına uymayan şekilde meydana gelmesi veya fesih hakkı ortaya ccedilıkmadan
bu hakkın kullanımıdır Bazı hallerde ortada ihbar tazminatı oumldenmesini gerektiren bir
durum olmamakla birlikte koumltuuml niyet tazminatı oumldenmesini gerektiren bir durum
bulunabilmektedir
Koumltuuml niyet tazminatı belirsiz suumlreli iş soumlzleşmeleriyle 4857 sayılı İş Kanunu ve Deniz İş
Kanunursquona tabi ccedilalışıp iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan işccedililerin soumlzleşmesinin koumltuuml
niyetle feshinden doğan bir tazminat hakkıdır Basın İş Kanunursquonda koumltuuml niyet tazminatı
hakkı bulunmadığından iş guumlvencesi kapsamında ccedilalışmayan gazetecilerin iş
soumlzleşmelerinin feshi halinde koumltuuml niyet tazminatı hakları da bulunmamaktadır İş
Kanunun 17rsquonci maddesine istinaden fesih hakkının koumltuumlye kullanılarak sona
erdirilmesi halinde işccediliye bildirim suumlresinin 3 katı tutarında tazminat oumldenmesi
gerekmektedir Bu maddeye goumlre uumlcretin hesabında uumlcrete ek olarak işccediliye sağlanmış
para veya para ile oumllccediluumllebilen soumlzleşme ve kanundan doğan menfaatler de
81
SUumlZEK İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) s435 82
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi 12012014)
43
hesaplanmalıdır83
İşveren hem bildirim suumlrelerine uymamış hem de iş soumlzleşmesini
koumltuuml niyetli olarak feshetmişse ihbar ve koumltuuml niyet tazminatlarının ayrı ayrı
hesaplanması gerekmektedir84
Koumltuuml niyet tazminatı gerektirecek fesihler genel olarak iş
guumlvencesinde belirtilen haklı veya geccedilerli nedene girmeyen fesihlerdir Koumltuuml niyet
tazminatına neden olabilecek durumlara oumlrnek olarak sendikal faaliyetler ırk renk
cinsiyet medeni hal aile yuumlkuumlmluumlluumlkleri gebelik doğum din siyasi goumlruumlş
sayılabilmektedir
Ancak iş guumlvencesine tabi olmayan bir işccedilinin belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi bildirim
suumlrelerine uymak koşuluyla feshedildiğinde bir hakkın koumltuumlye kullanılması oluşturuyor
olsa da geccedilerli bir fesihtir ve iş soumlzleşmesini yine de sona erdirir Ancak işccedilinin
tazminat hakkı saklıdır85
Koumltuuml niyet tazminatı işccedilinin son giydirilmiş bir guumlnluumlk bruumlt uumlcreti uumlzerinden
hesaplanmaktadır İşccedilinin kıdemine goumlre oumlnel suumlresi bulunup uumlccedille ccedilarpılır Bu sonuccedilta
bir guumlnluumlk bruumlt uumlcretle ccedilarpılır gelir ve damga vergisi duumlşuumlluumlp net miktar
hesaplanmaktadır Bu davalarda zamanaşımı suumlresi ise 10 yıldır86
24 Kıdem Tazminatı Hakkı
İş soumlzleşmesinin feshinin sonuccedillarını incelerken karşımıza ccedilıkan en oumlnemli konu kıdem
tazminatı konusudur Kıdem tazminatı iş soumlzleşmesi sona eren ve belirli suumlre kıdemi
bulunan işccediliye işccedilinin oumlluumlmuuml halinde mirasccedilılarına işveren tarafından oumldenmesi
gereken işccedilinin ccedilalışma suumlresine ve uumlcretine goumlre belirlenen paradır
Kıdem tazminatı ile ilgili duumlzenlemeler 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesinde
duumlzenlenmiştir Kıdem tazminatı Kanunrsquoda goumlsterilen fesih hallerinde en az bir yıllık
kıdeme sahip işccediliye veya işccedilinin oumlluumlmuuml halinde hak sahiplerine işveren tarafından kanun
gereği oumldenmesi gereken miktarı işccedilinin kıdemine ve son bruumlt kazancına goumlre
83
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve Ekleri
httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-ve-ekleri(Erişim Tarihi
21102013) 84
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-2html(Erişim
Tarihi 22012014) 85
SUumlZEK s413 86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem Tazminatı TUumlHİS Şubat
2008 Cilt 21 s40
44
belirlenen paradır 4857 sayılı İş Kanunursquonda kıdem tazminatına ilişkin duumlzenleme
yapılmamıştır Kanunrsquoun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilerek 1475 sayılı Yasarsquonın
kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi yuumlruumlrluumlkte bırakılmıştır
1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesine goumlre Kanuna tabi işccedililerin soumlzleşmeleri
işveren tarafından ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan hallerde işccedili tarafından
derhal fesih yoluyla muvazzaf askerlik hizmeti dolayısıyla bağlı bulundukları Kurum
veya sandıklardan yaşlılık emeklilik veya malulluumlk aylığı veya toptan oumldeme almak
amacıyla kadının evlendiği tarihten itibaren bir yıl iccedilerisinde kendi arzusu ile sona
erdirmesi veya işccedilinin oumlluumlmuuml sebebiyle son bulması hallerinde işccedilinin işe başladığı
tarihten itibaren iş soumlzleşmesinin devamı suumlresince her geccedilen tam yıl iccedilin işverence
işccediliye 30 guumlnluumlk uumlcreti tutarında kıdem tazminatı oumldenmesi gerekmektedir İşccedililerin
kıdemleri iş soumlzleşmesinin devam etmiş veya fasılalarla yeniden akdedilmiş olmasına
bakılmaksızın aynı işverenin bir veya değişik işyerlerinde ccedilalıştıkları suumlreler goumlz oumlnuumlne
alınarak hesaplanmaktadır İşyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir
işverenden başka bir işverene geccedilmesi veya başka bir yere nakli halinde işccedilinin kıdemi
işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri suumlrelerinin toplamı uumlzerinden
hesaplanmaktadır
Toplu soumlzleşmelerle ve iş soumlzleşmesiyle belirlenen kıdem tazminatlarının yıllık miktarı
Devlet Memurları Kanununa tabi en yuumlksek Devlet memuruna bir hizmet yılı iccedilin
oumldenecek azamicirc emeklilik ikramiyesini geccedilmemelidir Tuumlm tazminat alacaklarında
zaman aşımı suumlresi 10 yıl olarak belirlendiğinden ihbar ve kıdem tazminatlarında
zamanaşımı akdin feshi tarihinden itibaren 10 yıldır Kıdem tazminatı işccedilinin ccedilalışma
suumlresince geccedilen bruumlt uumlcretin iccediline ikramiyeler primler yakacak aile vb yardımlar
hesaba katılırken evlenme yardımı gibi suumlrekliliği bulunmayan yardımlar hesaplamada
dikkate alınmamaktadır Her bir yıl iccedilin giydirilmiş son bruumlt uumlcretinin otuz guumlnluumlk
tutarı şeklinde hesaplanmaktadır Bir yıldan artan suumlreler iccedilin ise aynı uumlcret uumlzerinden
oranlama yapılarak oumldeme yapılması gerekmektedir87
87
1475 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
45
4857 sayılı İş Kanunun 17rsquonci maddesine goumlre ise işccedilinin soumlzleşmesinin bildirimli
olarak feshedilmesi durumunda ve İş Kanunursquonun 25rsquoinci maddesinin 1rsquoinci ve 3 uumlncuuml
fıkralarına istinaden fesih halinde ise işccedili kıdem tazminatını hak etmektedir
Bir yıllık suumlrenin tespitinde fesih bildirimli ise bildirim suumlresinin sonu fesih bildirimsiz
ise beyanın karşı tarafa ulaştığı tarih esas alınmaktadır Mevcut durumda işccedilinin
ccedilalışma suumlresi 1 yılın altında ise kıdem tazminatı oumldenmemektedir İş soumlzleşmesi ancak
bu suumlre bittiğinde sona erdirilebilir Şayet bu suumlre iccedilinde soumlzleşme ile yapılması gereken
bir zam varsa kıdem tazminatı raporun bittiği tarihte ve zamlı uumlcret uumlzerinden
hesaplanmalıdır İşccedilinin işi kendi isteğiyle bıraktığı durumlarda da işverenin kıdem
tazminatı oumldemesi gerekmemektedir Buna karşılık işccedili askerlik ve emeklilik iccedilin kadın
işccedili de evlendiği tarihten bir yıl iccedilinde işi kendi isteğiyle bırakıyorsa kıdem tazminatını
hak etmektedir
Bunların dışında işccedili iş soumlzleşmesini Kanunun 24rsquouumlncuuml maddesindeki haklı
nedenlerden birine dayanarak feshediyorsa veya işveren Kanunun 25rsquoinci maddesinin 1
ve 3rsquouumlncuuml fıkralarına dayanarak soumlzleşmeyi feshediyorsa tazminat hakkı doğmaktadır
Belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde soumlzleşme suumlresinin sona ermesi halinde kıdem tazminatı
oumldenmemektedir İşccedilinin aynı işverene bağlı olarak değişik iş yerlerinde ccedilalışması
durumunda kıdem tazminatı suumlresi hesaplanırken bu suumlreler birleştirmektedir İşyerinin
devri durumunda kıdem tazminatından eski ve yeni işveren birlikte sorumlu
olmaktadırlar İşccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak kazanması ancak ccedilalışmaya devam
etmesi durumunda işccedilinin yaşlılık aylığı almaya hak ettiği tarihte kıdem tazminatı
hesaplanıp oumldenir sonra yeni bir iş soumlzleşmesi ile işccedili işe başlatılabilir Ccedilıraklıkta geccedilen
suumlre ve yasal ccedilalışma yaşının altında ccedilalışılan zamanda geccedilen suumlre kıdem tazminatının
hesabında dikkate alınmamaktadır İşccedilinin raporlu olduğu suumlrede iş soumlzleşmesi askıda
kalmaktadır İşccedilinin uumlcretsiz izin kullandığı doumlnemler kıdem tazminatının hesabında
dikkate alınmamaktadır İşccedilinin hak kazanıp kullanmadığı uumlcretli izinler iş
soumlzleşmesinin sona erdiği tarihte uumlcret olarak oumldenmelidir Kıdem tazminatı nakden
oumldenmelidir ancak İşccediliyle anlaşılması halinde taksitle de oumldenme imkanı
bulunmaktadır Kıdem tazminatının suumlresinde oumldenmemesi halinde geccedilen suumlre iccedilin
mevduata uygulanan en yuumlksek faizin uygulanması gerekmektedir88
88
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatgovtr (Erişim Tarihi 07012014)
46
Kanuna goumlre kıdem tazminatının miktarı en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emekli ikramiyesini geccedilmemelidir Bu miktara kıdem tazminatının tavanı da
denmektedir Toplu iş soumlzleşmeleri ile de miktar ancak tavan kadar
yuumlkseltilebilmektedir Basın-İş Kanununda ise Deniz-İş ve İş Kanunlarından farklı
olarak tavan uygulanmamaktadır89
İş Kanunursquonda kıdemin nasıl belirleneceği ihbar tazminatı hakkından nasıl
yararlanılacağı accedilıkccedila duumlzenlenmemiş yargı kararlarına bırakılmıştır Yargıtay 9
Hukuk Dairesirsquonin 2001 yılına ait bir kararında ldquoKısmi ccedilalışma ister haftanın bir veya
bazı guumlnleri ccedilalışma şeklinde gerccedilekleşsin ister her guumln bir kaccedil saat şeklinde olsun
işccedilinin iş yerinde ccedilalışmaya başladığı tarihten itibaren bir yıl geccedilince kıdem tazminatı
hakkının doğabileceği ve izin hak kazanacağı Dairemizce kabul edilmiştir
Hesaplamada esas alınacak uumlcret ise işccedilinin kısmi ccedilalışma karşılığı aldığı uumlcret
olmalıdırrdquo denilmektedir90
241 Kıdem tazminatı fonu kurulması durumunda işccedilinin hakları
4857 sayılı İş Kanunursquonun geccedilici 6rsquoncı maddesinde ldquoKıdem tazminatı iccedilin bir kıdem
tazminatı fonu kurulur Kıdem tazminatı fonuna ilişkin Kanunun yuumlruumlrluumlğe gireceği
tarihe kadar işccedililerin kıdemleri iccedilin 1475 sayılı İş Kanunursquonun 14rsquouumlncuuml maddesi
huumlkuumlmlerine goumlre kıdem tazminatı hakları saklıdırrdquo denilmektedir Kanun maddesinden
de anlaşılacağı uumlzere kıdem tazminatına dair bir fon kurulması oumlngoumlruumllmektedir
Bu durumda feshin haklı nedenle yapılıp yapılmadığının bir oumlnemi kalmayacak belirli
yıl ccedilalışmış olmak gibi bir takım koşullar arandığından işccedili fesihte en azından kıdem
tazminatından faydalanabilecektir Ccediluumlnkuuml Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı
istatistiklerine goumlre işccedililerin yalnızca 10rsquou kıdem tazminatından yararlanabilmektedir
İşccedililerin pek ccediloğu bilgisizlik nedeniyle kıdem tazminatı hakkını talep etmiyor ya da
işveren kıdem tazminatı oumldemeden işccediliyi işten ccedilıkartabiliyor 4857 sayılı İş Kanunursquonda
kıdem tazminatına verilen oumlnem diğer maddeler değiştirilirken 1475 sayılı Kanunrsquoun
sadece kıdem tazminatına ilişkin 14rsquouumlncuuml maddesi korunması bunu kanıtlamaktadır
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın uumlzerinde ccedilalıştığı formuumllde fon
89
OumlZCAN s61 90
Yargıtay 9 HD 462001 tarih 20016848 E 20019525 K
47
kesintilerinin yuumlzde 25inin devlet tarafından uumlstlenilmesi şeklindedir Bu sayede kıdem
tazminatının 30 guumln uumlzerinden oumldenebilmesi sağlanabilecektir
Kıdem tazminatı fonunun kurulması halinde Basın-İş Kanunursquona tabi ccedilalışanlar
accedilısından oumlnemli bir değişiklik olacaktır Bunun nedeni ise Basın İş kanununda kıdem
tazminatında İş Kanunursquonun aksine tavan uygulaması bulunmamaktadır Basın sektoumlruuml
ccedilalışanları da fona dahil olacağından en yuumlksek devlet memuruna oumldenecek azami
emeklilik ikramiyesi tavanı onlara da uygulanacaktır91
2014 Ocak ayı itibariyle işccedili ve işveren taraflarıyla mutabakat sağlanamaması
sebebiyle kıdem tazminatı fonunun kurulmasına dair ccedilalışmalar daha sonraki bir
doumlneme bırakılmıştır
25 İhbar Tazminatı Hakkı
Kıdem tazminatından sonra iş soumlzleşmesinin feshinin bir diğer oumlnemli sonucu da ihbar
tazminatı hakkının doğup doğmayacağıdır İhbar tazminatının tanımı yasada
yapılmamış olup İş Kanunun 17rsquonci maddesinde duumlzenlenmektedir Fesihte usulsuumlzluumlk
yapan tarafın karşı taraf oumldemek zorunda olduğu zarar koşuluna bağlı olmayan bir
tazminattır
İhbar tazminatına hak kazanılması iccedilin soumlzleşmenin belirsiz suumlreli olması gerekmektedir
Soumlzleşmeyi fesheden tarafın ihbar tazminatı isteme hakkı bulunmamaktadır Ancak İş
Kanunursquonun 26rsquoncı maddesi uyarınca maddi tazminat veya kıdem tazminatı
isteyebilmektedir Bunun dışında deneme suumlrecinde ihbar tazminatı hakkı
doğmamaktadır İşyeri devrinde ise ihbar tazminatından sadece işyerini devralan
sorumlu olmaktadır
İlaveten Basın İş Kanununda ihbar tazminatı konusunda 2 ayrı suumlre tespit edilmiştir
Basın İş Kanunursquonun 6rsquoncı maddesine goumlre eğer işveren meslekte 5 yılını doldurmuş
bir gazetecinin iş akdini feshetmek isterse bunu gazeteciye yazılı olarak bildirmek
zorundadır Bu durumda gazetecinin iş akdi bu bildirimin yapıldığı tarihten itibaren 3
aylık suumlrenin sonunda feshedilmiş sayılır Beş seneden az hizmeti olan gazeteciler iccedilin
bu suumlre 1 aydır Eğer iş soumlzleşmesi gazeteci tarafından feshedilmek istenirse hizmet
91
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu Dergisi 20081 s81
48
suumlresine bakılmaksızın en az 1 ay oumlnceden işverene haber verme zorunluluğu vardır
İşveren iş soumlzleşmesini hemen feshetmek isterse hizmeti en az 5 yıl suumlren gazeteciye 3
aylık ihbar tazminatı oumldemek zorundadır Hizmeti 5 yıldan az suumlren gazeteciye ise 1
aylık ihbar tazminatını oumldemelidir92
Deniz İş ve Basın İş Kanunlarına tabi ccedilalışanlara da ihbar tazminatı huumlkuumlmleri
uygulanmaktadır Ancak 818 sayılı Borccedillar kanunu huumlkuumlmlerine tabi iş soumlzleşmelerinin
feshinde ihbar tazminatı bulunmamaktadır İhbar tazminatı hesabında giydirilmiş bruumlt
uumlcret esas alınmaktadır Devamlılık goumlstermeyen oumldemeler hesaba katılmamaktadır93
26 İşsizlik Oumldeneği
Belirsiz suumlreli iş soumlzleşmesi İş Kanunursquonun 17rsquonci gazeteciler iccedilin Basın İş Kanununun
6rsquoncı maddelerine istinaden işverence bildirimli olarak veya bildirim suumlrelerine ait uumlcret
peşin olarak oumldenmek suretiyle ya da ahlak ve iyi niyet hallerine aykırı olmamak
koşuluyla haklı nedenle feshedilen işccedili belirli koşulları sağlaması halinde işsizlik
oumldeneğine hak kazanmaktadır
4447 sayılı İşsizlik Sigortası Kanunursquonun 50rsquonci maddesine goumlre işccedili iş soumlzleşmesi sona
ermeden oumlnceki 3 yıl iccedilinde 600 guumln sigortalı ccedilalışmış işsizlik sigortası primlerini
oumldemiş ve işten ayrılmadan oumlnceki 120 guumln iccedilinde prim oumldeyip suumlrekli ccedilalışmış
olmalıdır Bunun yanı sıra başvuru sırasında iş soumlzleşmesi grev lokavt veya kanundan
doğan oumldevler sebebiyle askıya alınmış olmamalıdır İşyerinin başkasına geccedilmesi
kapanması vb nedenlerle de işccedilinin işsiz kaldığı durumlarda işsizlik oumldeneğinin
oumldenmesi gerekmektedir94
İşccedili Tuumlrkiye İş Kurumursquona suumlresi iccedilerisinde başvurarak yeni bir iş iccedilin hazır olduğunu
kaydettirmelidir İşsizlik oumldeneği işccedilinin prime esas son doumlrt aylık kazancının guumlnluumlk
ortalama 50rsquosine goumlre hesaplanmaktadır Bu miktar net asgari uumlcreti geccedilemeyecek
şekilde oumldenmelidir95
92
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazeteciler-bu-yazy-
mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013) 93
4857 Sayılı İş Kanunu wwwmevzuatorgtr (05092013) 94
4447 sayılı İşsizlik sigortası Kanunu wwwmevzuatgovtr 95
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
49
27 İbraname
İş soumlzleşmesinin feshini ve sonuccedillarını incelerken İş Kanunursquonda bulunmayan fakat
işccedili ve işvereni yakından ilgilendiren ibraname konusuna da değinilmesi gerekli
goumlruumllmektedir İbraname işccedilinin birden fazla alacağını ortadan kaldıran bir soumlzleşmedir
Şekle tabi olmayıp yazılık esastır 818 sayılı Borccedillar Kanunu ve İş Kanunursquonda yer
almayıp uygulamada bu ismi almıştır Bunların dışında mahkemeye intikal eden
durumlarda ibranamenin bazı kalemlerinin geccedilersiz olması tuumlm ibranameyi geccedilersiz
kılmamaktadır
İşe girerken ya da iş devam ederken duumlzenlenen ibranamenin geccedilerliliği
bulunmamaktadır İş soumlzleşmesi sona erdikten sonra yapılmalıdır ve sadece geccedilmişteki
borccedillar iccedilin duumlzenlenmelidir Gelecekteki borccedillar iccedilin duumlzenlenmiş bir ibraname bu
accedilıdan geccedilerlilik taşımamaktadır96
İbranamede alacakların accedilıkccedila teke tek belirtilmesi
gerekmektedir
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 2961995 tarihli E5431 K22861 sayılı kararında
davacı uumlcret alacağının oumldetilmesine karar verilmesini yerel mahkemeden talep etmiş
yerel mahkeme de talebi reddetmiştir Yargıtay ise yerel mahkemece huumlkme dayanak
yapılan ibranamede belirtilen hak tuumlrlerinin oumldendiği soumlz edilmesine karşın ibraname ile
davalının savunmasının ccedileliştiğini gerccedilekten doğmadığı ileri suumlruumllen hakların oumldenmiş
olmasının da muumlmkuumln olmadığını bu durumda savunma ile ccedilelişen ibranameye değer
verilemeyeceği bu durumda tarafların iddia ve savunmaları doğrultusunda
goumlsterecekleri delillerin toplanıp değerlendirilerek bir sonuca varılması gerektiğinirdquo
vurgulamış ve yerel mahkemenin kararını bozmuştur97
Yargıtayrsquoın bu kararı ibraname ile savunmanın ccedilelişmesi durumunda ibranamenin
geccedilerliliğinin sorgulanması gerektiğine ve işccedili lehine yoruma bir oumlrnek oluşturmaktadır
96
OumlZCAN s90 97
CcedilUKUR Muumlrsel İŞ Hukukunda İbraname Uygulaması
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8519(Erişim Tarihi 07112013)
50
UumlCcedilUumlNCUuml BOumlLUumlM
İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ KAVRAMININ ULUSLARARASI NORMLAR
IŞIĞINDA İNCELENMESİ
31 Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml(ILO) Soumlzleşmeleri Kapsamında İş Guumlvencesi
İş soumlzleşmesinin feshi neden ve sonuccedillarıyla uumllkemiz iş hukuku kapsamında
incelendikten sonra bu boumlluumlmde soumlzleşmesinin feshi ve iş guumlvencesi kavramları
uluslararası normlar ışığında incelenecektir Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (UCcedilOuml-ILO)
ccedilalışma yaşamına ilişkin ldquouluslararası ccedilalışma standartlarınırdquo oluşturan ve Birleşmiş
Milletlerin uzmanlık kuruluşu olarak goumlrev yapan 1919 yılında kurulmuş olan bir
oumlrguumlttuumlr
ILOrsquonun temel belgesi Anayasasıdır İkinci oumlnemli belgesi 1944 yılında Filadelfiyarsquoda
toplanan Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul edilen ldquoFiladelfiya Bildirgesirdquodir
Diğer bir oumlnemli belge ise 1998 yılındaki Uluslararası Ccedilalışma Konferansında kabul
edilen ldquoTemel İlkeler ve İşyerindeki Haklar Konulu ILO Deklarasyonurdquodur Tuumlrkiye
1932 yılında Milletler Cemiyetirsquone ve boumlylece ILOrsquoya uumlye olmuştur98
İş guumlvencesi kavramı ve ILOrsquonun duumlzenlemeleri incelendiğinde ise ilk olarak ILOrsquonun
iş guumlvencesini duumlzenleyen temel soumlzleşmesi olan ve 1982 yılında yuumlruumlrluumlğe konulan
Hizmet İlişkisine İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında 158 Sayılı Uluslararası
Ccedilalışma Soumlzleşmesi karşımıza ccedilıkmaktadır Bu Soumlzleşmenin uygulama esaslarını
belirleyen 161 Sayılı Tavsiye de aynı yıl kabul edilmiştir Ayrıca ldquoİşletmelerde İşccedili
Temsilcilerinin Korunması ve Onlara Sağlanacak Kolaylıklar Hakkında 135 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesirdquo de 1971 yılından beri yuumlruumlrluumlkte bulunmaktadır99
İş guumlvencesi huumlkuumlmleri Tuumlrk İş Hukuku mevzuatına 4773 ve 4857 sayılı Kanunlarla
girmiştir 2003 yılında yuumlruumlrluumlğe giren 4857 sayılı İş Kanunu kapsamı iccedilinde ele alınan
iş guumlvencesi Tuumlrk İş Hukukunda koumlkluuml bir değişikliğe yol accedilmıştır100
Uluslararası
Ccedilalışma Oumlrguumltuuml (ILO) tarafından 1982 yılında kabul edilen 158 sayılı ldquoHizmet İlişkisine
İşveren Tarafından Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşme 1994 yılında Tuumlrkiye tarafından
98
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
99 ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi(Erişim Tarihi 13122013)
100ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii İşverenleri
Sendikası s25
51
onaylanmıştır 4857 sayılı İş kanunu ile ILO soumlzleşmelerine ve AB normlarına uyum
sağlama accedilısından da oumlnemli bir adım atılmıştır
311 ILO 158 Sayılı Soumlzleşme
158 sayılı Hizmet İlişkisine Son Verilmesi Hakkında Soumlzleşmersquonin 2 Maddesinde
soumlzleşmenin tuumlm ekonomik faaliyet alanlarına ve hizmet soumlzleşmesi ile istihdam
olunanlara uygulanacağı accedilıkccedila belirtilmektedir Ancak
a Belirli suumlreli veya belirli bir işin tamamlanması ile ilgili hizmet soumlzleşmesiyle
ccedilalıştırılan işccedililer
b Suumlresi oumlnceden ve makul olarak belirlenmiş deneme suumlreli hizmet soumlzleşmesi ile ccedilalışan
işccedililerden deneme suumlresi iccedilinde bulunanlar
c Suumlreksiz hizmet ilişkisi iccedilinde ccedilalışan işccedililerin soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamının veya
bir kısmının uygulama alanı dışında bırakılabileceği belirtilmektedir
Uumllkemiz accedilısından durum incelendiğinde ikinci maddede yer alan ldquoİşccedililerin oumlzel
istihdam şartları bakımından veya istihdam eden işletmenin buumlyuumlkluumlğuuml veya niteliği
accedilısından esaslı sorunlar bulunan durumlarda hizmet soumlzleşmesiyle istihdam
olunanlardan sınırlı bir kategori gerektiği taktirde bir uumllkedeki yetkili makam veya
uygun bir kuruluşccedila varsa işccedili ve işveren kuruluşlarına danışıldıktan sonra bu
Soumlzleşme huumlkuumlmlerinin tamamı veya bazı huumlkuumlmlerinin kapsamı dışında bırakabilirrdquo
ifadesi Tuumlrkiyersquode 30 işccedili ccedilalıştıran işletmelerde iş guumlvencesi huumlkuumlmlerinin
uygulanmasının yasal zeminini oluşturmaktadır
Soumlzleşmenin 4rsquouumlncuuml maddesinde ise ldquoİşccedilinin kapasitesine veya işin yuumlruumltuumlmuumlne veya
işyeri gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilemezrdquo denilmektedir 5rsquoinci Madde de ise geccedilerli neden olamayacak durumlar
sıralanmaktadır Bu haller
-Sendika uumlyeliği veya ccedilalışma saatleri dışında veya işverenin rızasıyla ccedilalışma
saatlerinde sendikal faaliyetlere katılma
-İşccedili temsilciliği yapmış olmak yapmak veya işccedili temsilciliğine talip olmak
-İşvereni şikayet etmek veya işveren aleyhine mevzuata aykırılık iddiasıyla başlatılmış
suumlrece katılım veya işveren aleyhine idari makamlar nezdinde muumlracaatta bulunmak
-Irk renk cinsiyet medeni hal aile sorumlulukları hamilelik din siyasi goumlruumlş etnik
veya sosyal koumlken
52
-Doğum izni esnasında işe gelmeme olarak Soumlzleşmede belirtilmektedir
Soumlzleşmenin 6 Maddesinde de Hastalık veya kaza nedeniyle geccedilici devamsızlık işten
ccedilıkarma iccedilin geccedilerli neden olmadığı ayrıca ifade edilmektedir
Soumlzleşmede yer alan bir diğer oumlnemli unsur da 7rsquonci madde uyarınca hakkındaki
iddialara karşı savunma fırsatı verilmeden bir işccedilinin hizmet ilişkisinin o işccedilinin tutumu
ve verimi ile ilgili nedenlerle sona erdirilemeyeceğidir 9rsquouncu madde uyarınca da
hizmet ilişkisine haksız olarak son verildiği kanısında olan bir işccedilinin mahkeme iş
mahkemesi hakemlik kurulu veya hakem gibi tarafsız bir merci nezdinde itirazda
bulunma hakkının bulunduğu da ayrıca belirtilmektedir Ayrıca geccedilerli bir neden
bulunduğunu ispat yuumlkuuml de soumlzleşme uyarınca işveren yuumlklenmektedir
Soumlzleşmenin 12Nci maddesinde hizmet ilişkisine son verilen işccedilinin ulusal mevzuat ve
uygulamaya uygun olarak yararlanacağı haklar sıralanmaktadır Bu haklar
a Miktarı diğer unsurların yanısıra hizmet suumlresine ve uumlcret seviyesine goumlre belirlenecek
ve doğrudan işveren tarafından veya işverenlerin katkısıyla oluşturulmuş bir fondan
oumldenecek bir kıdem tazminatı veya işten ayrılma nedeniyle doğan başka haklar
b Tabi oldukları koşullar ccedilerccedilevesinde işsizlik sigortası veya yardımından doğan haklar
veya yaşlılık yahut maluumllluumlk gibi diğer sosyal guumlvenlik tuumlrleri
c Bu tazminat ve oumldeneklerin birleşimi şeklinde ifade edilmektedir
158 sayılı ILO soumlzleşmesi oumlzellikle işccedilinin kapasitesine işin yuumlruumltuumlmuumlne veya işyeri
gereklerine dayalı geccedilerli bir son verme nedeni olmadıkccedila hizmet ilişkisine son
verilmemesi huumlkmuumlnuuml getirmiştir Ayrıca soumlzleşmenin 5rsquoinci maddesinde geccedilerli neden
oluşturmayan durumlar belirtilmiştir Bunlar sendika uumlyeliği işccedili temsilciliği işvereni
şikacircyet etmek ayrımcılık doğum ve hastalık gibi nedenlerdir Soumlzleşmede ayrıca işccediliye
savunma şansı ve bildirim suumlresi(veya tazminat) tanınması gerektiği de belirtilmektedir
Ayrıca işverene işccediliye kıdem tazminatı oumldeme ve işccedilinin işine ekonomik teknolojik
yapısal veya benzer nedenlerle son verme halinde bunun nedenlerini işlemden
etkilenecek işccedili sayısını suumlresini işccedili temsilcisine belirtme yuumlkuumlmluumlluumlğuuml getirilmiştir
Tuumlrkiyersquonin soumlzleşmeyi onaylamasıyla birlikte İş Kanunursquonda değişiklik yapma ihtiyacı
da doğmuştur 4857 sayılı İş Kanunu ile birlikte soumlzleşmeyle uyum sağlanmıştır101
101
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman Demirel Uumlniversitesi
Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek Lisans Tezi Isparta 2006 s32-34
53
Yukarıda incelenen maddelerden de anlaşıldığı uumlzere 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesine
gore belirli suumlreli hizmet akitleri deneme suumlreli hizmet akitleri ile ccedilalışanlar suumlreksiz
hizmet ilişkisi ile ccedilalışanlar kapsam dışı tutulacaktır Ancak bu soumlzleşmenin koruyucu
huumlkuumlmlerinden kaccedilınmak amacıyla belirli suumlreli hizmet soumlzleşmeleri yapılmasına karşı
yeterli guumlvenceler alınmalıdır
158 sayılı soumlzleşmenin TBMMde onaylanmasından oumlnce bu soumlzleşmenin
onaylanmaması iccedilin işveren ccedilevreleri yoğun kampanya başlatmış kamuoyunda buumlyuumlk
tartışmalar yaşanmıştır Buna karşın iş guumlvencesi ile ilgili yasal duumlzenlemelerin
yuumlruumlrluumlkte olduğu uumllkelerde istihdamın olumsuz etkilenmesi bir yana işleri guumlvencede
olan işccedililerin verimliliğinin arttığı da goumlzlemlenmektedir102
312 Sendika Oumlzguumlrluumlğuuml ve Sendikalaşma Hakkının Korunması Hakkında 87
sayılı Soumlzleşme
87 sayılı soumlzleşme 25 Kasım 1992 tarih ve 3847 sayılı yasa ile Tuumlrkiye tarafından
onaylanmış olup yasanın yuumlruumlrluumlk tarihi 11 Aralık 1992rsquodir Soumlzleşmenin getirdiği
haklar işccedililerin ve işverenlerin oumlnceden izin almadan kendi istenccedilleriyle diledikleri
sendikayı kurma ve diledikleri sendikaya uumlye olma hakkı işccedili ve işveren oumlrguumltlerinin
oumlzguumlr bir biccedilimde kendi ana tuumlzuumlk ve youmlnetmeliklerini oluşturma temsilcilerini ve
youmlnetimlerini seccedilme etkinliklerini duumlzenleme ve programlarını oluşturma hakkı İşccedili ve
işveren oumlrguumltlerinin idari makamlarca ccedilalışmadan alıkonmama ve kapatılmaya karşı
korunma hakkı İşccedili ve işveren oumlrguumltlerinin federasyon ya da konfederasyon biccediliminde
oumlrguumltlenme ve oumlzguumlrce uluslararası kuruluşlara uumlye olma hakkı olarak sıralanabilir103
313 Oumlrguumltlenme ve Toplu Pazarlık Hakkı Prensiplerinin Uygulanması
Hakkında 98 sayılı Soumlzleşme
Oumlrguumltlenme ve Toplu Goumlruumlşme Hakkı Prensiplerinin Uygulanması Hakkında 98 Sayılı
Uluslararası Ccedilalışma Soumlzleşmesi Uluslararası Ccedilalışma Oumlrguumltuuml tarafından 1 Temmuz
1949rsquoda kabul edilmiş 18 Temmuz 1951rsquode yuumlruumlrluumlğe girmiştir Soumlzleşme Tuumlrkiye
tarafından 8 Ağustos 1951 tarihinde 5834 sayılı kanunla onaylanmıştır Bu soumlzleşme 87
102
ERTAN Selccediluk 4857 Sayili İş Yasasi ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel İş Emek Araştırma
Dergisi 20051 s137-150 103
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-isorgtryayinlaruco_ilopdf
(Erişim Tarihi 12012014)
54
sayılı Soumlzleşmenin tamamlayıcısı niteliğinde olup sendika ile toplu pazarlık hakkının
işverenlere karşı korunmasını sağlama amacını guumltmektedir 98 sayılı Soumlzleşme sendika
oumlzguumlrluumlğuumlnuumln zedelenmesine youmlnelik olarak işverenlerden gelecek olumsuz hareketlere
karşı işccediliyi koruma youmlnuumlnden oumlnemli bir soumlzleşmedir104
32 AB normları ışığında iş guumlvencesi
Avrupa Birliği İs Hukuku ağırlıklı olarak işccedili haklarının korunmasına youmlnelik huumlkuumlmler
iccedileren bir hukuk alanı olarak karsımıza ccedilıkmaktadır İş guumlvencesi konusu da Avrupa
Birliği İş Hukukunun temel esaslarından biridir105
1975 yılında Bakanlar Konseyi uumlye uumllkelerde ldquoToplu İşccedili Ccedilıkarmaya İlişkin Hukuki
Duumlzenlemelerin Uyumuna İlişkin 9859 Sayılı Youmlnergerdquoyi kabul etmiştir Buna goumlre
işveren toplu işccedili ccedilıkartmak iccedilin oumlncelikle iyi niyetli bir anlaşmanın yollarını aramak
durumu sebepleri ccedilıkarılacak işccedili sayısı mevcut toplam sayıyı resmi makamlara
bildirmek mecburiyetindedir
321 Avrupa Sosyal Şartı
1961 yılında imzalanan Avrupa Sosyal Şartı ccedilalışma hakkını duumlzenlemesi accedilısından
oumlnemli bir belgedir Buna goumlre ccedilalışma hakkı adil ccedilalışma koşulları hakkı oumlrguumltlenme
hakkı grev dahil toplu pazarlık hakkı sosyal guumlvenlik hakkı gibi hakları iccedileren ASŞ
sadece kamu otoritesine bazı yuumlkuumlmluumlluumlkler getirmektedir Ancak bu normların
mahkemeler nezdinde ayrı bir duumlzenleme olmaksızın talep edilmeleri zordur106
Avrupa Sosyal Şartırsquonın 1rsquoinci maddesi ccedilalışma hakkını duumlzenlemekte ve anlaşmayı
onaylayan uumllkelerin tam istihdamı gerccedilekleştirmek uumlzere olabildiğince yuumlksek ve
istikrarlı bir istihdam duumlzeyine ulaşmayı ve bu duumlzeyi korumayı başta gelen amaccedil ve
sorumluluklardan biri saymaları gerektiğini belirtmektedir 2rsquonci maddede ise tarafların
adil ccedilalışma koşulları hakkının etkin biccedilimde kullanılmasını sağlama yuumlkuumlmluumlluumlkleri
vurgulanmaktadır 107
104
98 sayılı ILO Soumlzleşmesi httpsendikamblogspotcomtr20110298-sayl-ilo-sozlesmesi-135-sayl-
ilohtml (Erişim Tarihi 15102013) 105
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 s88 106
AKTUĞ s94 107
Avrupa Sosyal Şartı wwwdpbgovtr (Erişim Tarihi 21012014)
55
ASŞrsquonin Tuumlrk mevzuatına da birccedilok yansıması bulunmaktadır Oumlrnek vermek gerekirse
belgenin 28rsquoinci maddesi işccedili temsilcilerinin işletmede korunma ve kolaylıklardan
yararlanma hakkını duumlzenlemektedir 2821 sayılı eski Sendikalar Kanunursquonun 30rsquouncu
maddesi ise işyeri sendika temsilcilerinin teminatını duumlzenlemektedir Temsilcinin
sadece temsilcilik faaliyetlerinden dolayı iş akdinin feshedilmesi halinde İş
Kanunursquonun 21rsquoinci maddesi uyarınca en az bir yıllık uumlcreti tutarında tazminata hak
kazanacağı belirtilmektedir Ayrıca işverenin işyeri temsilcisinin yazılı rızası
olmadıkccedila temsilcinin işyerini değiştirmesi ve işinde esaslı bir değişlik yapması da
yasaktır108
322 Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi
2000 yılında Nice Zirvesirsquonde ilan edilen AB Temel Haklar Bildirgesi Nice
Antlaşmasırsquonda yer almamıştır Ancak Bildirge hiccedilbir değişiklik yapılmaksızın Avrupa
Birliği Anayasasırsquonın ikinci boumlluumlmuumlne olduğu gibi aktarılmıştır109
Avrupa Birliği Temel Haklar Bildirgesi oumlzellikle iş guumlvencesi ile ilgili 30rsquouncu
maddesi accedilısından oumlnemlidir 30rsquouncu maddeye goumlre ldquo Her işccedili topluluk hukuku ve
ulusal kanunlar ve uygulamalara goumlre geccedilersiz sebeple işten ccedilıkarmaya karşı korunma
hakkına sahiptirrdquo110
33 Avrupa Birliği Uumllkeleri ve İş Guumlvencesi
İş guumlvencesi birccedilok uumllkede işccedililerin atılmasını engelleyen yasal bir hak olarak
tanımlanmaktadır Bazı uumllkelerde ccediloğunlukla Avruparsquoda bu hak mevzuatta yer
almaktadır Amerika Birleşik Devletleri gibi başka uumllkelerde ise fesih daha ccedilok
işverenin insiyatifine bırakılmış olan bir haktır111
Aşağıda iş guumlvencesinin ccedileşitli
uumllkelerde nasıl uygulandığına dair oumlrnekler yer almaktadır
108
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim Tarihi11102013)
109AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve Tuumlrkiye
Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010 110
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları Dergisi Ankara
2002 111
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Job20Securitypdf
(Erişim Tarihi 09022014)
56
331 İngiltere
İşverenin doğruluk kurallarına aykırı olarak soumlzleşmeyi feshettiği durumlarda hukuka
aykırılık bulunduğu kabul edilmektedir Ancak işveren iş ilişkisini işccedilinin mesleki
yeteneksizliği davranışları ekonomik durumun zorunlu kıldığı oumllccediluumlde işguumlcuumlnuuml
azaltmak gibi sebeplerle ortadan kaldırdığını ispat ettiği halde fesih haklı kabul
edilmektedir112
332 Almanya
Almanyarsquoda 1 Ocak 2004 tarihinde yuumlruumlrluumlğe giren Feshe Karşı Korunma Yasasırsquonda
geccedilerli nedenle işccedili ccedilıkartabilmek iccedilin işletmelerde ccedilalışan asgari işccedili sayısı 5rsquoden 10rsquoa
yuumlkseltilmiştir Boumlylece iş guumlvencesinden en az 6 aylık kıdemi olan ve 10rsquoun uumlzerinde
işccedili ccedilalıştıran işyerlerindeki işccedililer yararlanabilmektedir 113
333 Fransa
İşveren idari makamdan izin almadan işccedili ccedilıkarmalarda fesih hakkını koumltuumlye kullandığı
gerekccedilesiyle tazminat oumldemekle yuumlkuumlmluumlduumlrler İşyeri kurulu uumlyeleri işyeri işccedili
temsilcileri ve sendika temsilcileri işlerini keyfi bir fesih tehlikesi altında
bulunmaksızın serbestccedile yapabilmek iccedilin feshe karşı oumlzel bir biccedilimde
korunmaktadırlar İşccedilinin iş soumlzleşmesinin derhal feshi ancak ağır bir kusurunun
varlığında soumlz konusudur Bunun iccedilin uyulması gereken youmlntem suumlreli fesihle aynıdır114
334 Belccedilika
İncelenen diğer uumllkelerden farklı olarak Belccedilikarsquoda feshi ihbar konusunda soumlzleşme
serbestisi ilkesi geccedilerlidir Taraflar ihbar oumlnellerine uymak şartıyla belirsiz suumlreli hizmet
akitlerine her zaman son verebilmektedirler Soumlzleşmeyi işverenin feshetmesi halinde
112
TAŞKENT s46 113
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı Nedenle Feshinde
4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı ILO Soumlzleşmesi ve Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde
Değerlendirilmesi 2004 wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014) 114
UYAN Sefa s18
57
fesih bildiriminin yazılı olarak taahhuumltluuml mektupla yapılması gerekmektedir Geccedilerlilik
iccedilin bir sebep veya bir makamın onayına gerek duyulmamaktadır115
Tablo 1 AB Uumllkelerinde İş Guumlvencesi
Uumllkeler Geccedilerli Neden Yargı Denetimi İşe İade
Sistemi
İşsizlik
Sigortası
Almanya Sosyal
Bakımdan
Geccedilerli Neden
Haksız Fesih
Mahkemece
İptal Edilir
Var Var
Fransa Gerccedilek ve
Ciddi Neden
Ekonomik
Nedenle Fesih
İzne Tabi
Var Var
İtalya Var Var Var Var
İngiltere Var Var Tazminat Var
İsveccedil Var Var 16-32 aylık
uumlcret
Var
İspanya Var Var Var Var
Yukarıdaki tabloda AB uumllkerinde iş guumlvencesi kapsamında tanınan haklar yer
alamkatadır116
34 Diğer Uumllkelerde İş Guumlvencesi Uygulamaları
Kanada Ontario eyaletinde işccedilinin ırkı ataları memleketi rengi etnik koumlkeni
vatandaşlığı inanccedilları cinsiyeti hamileliği cinsel eğilimi yaşı succedil dosyası evlilik
durumu ailevi durumu veya sakatlığı nedeniyle hizmet akdi feshedilemez
Yeni Zelanda cinsiyet evlilik durumu dinsel veya etnik inanccedil etnik veya ulusal
koumlken renk ırk sakatlık yaş siyasi duumlşuumlnce istihdam edinilen statuuml ailevi durum veya
cinsel eğilim nedeniyle hizmet akdinin feshi yasaktır
115
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları Kadıoğlu Matbaası
Ankara 1987 s82 116
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi
58
Arjantin Hamileliğini doktor raporuyla belgeleyen kadın işccedilinin hizmet akdi hamilelik
doumlneminin tuumlmuumlnde feshedilememektedir117
117
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000 s5
59
DOumlRDUumlNCUuml BOumlLUumlM
BASIN-İŞ KANUNU KAPSAMINDA İŞ SOumlZLEŞMESİNİN FESHİ VE
SONUCcedilLARI
41 Basın İş-Kanunu
4857 sayılı İş Kanunu kapsamında soumlzleşmenin feshi kavramı ele alındıktan sonra
ccedilalışmamızın bu boumlluumlmuumlnde Basın-İş Kanunu kapsamında ccedilalışan gazeteciler ve onların
işverenleri accedilısından iş soumlzleşmesinin feshi incelenecektir Bilindiği uumlzere Tuumlrk İş
Hukuku alanında bireysel iş ilişkilerini duumlzenleyen kurallarda birlik mevcut olmayıp
değişik ccedilalışma alanları iccedilin ayrı ayrı iş yasaları ccedilıkarılmıştır İşte bunlardan birisi de
gazeteciler ile oumlzel Radyo ve TVrsquolerin haberle ilgili boumlluumlmuumlnde ccedilalışanların bireysel iş
ilişkilerini duumlzenleyen Basın İş Kanunursquodur 1 13061952 tarih ve 5953 sayılı olan bu
Kanun 04011961rsquode 212 sayılı Kanun ile oumlnemli bir değişiklik geccedilirmiş olup soumlz
konusu değişikliklerin bir sonucu olarak kimi zaman Basın İş Kanunursquona 212 sayılı
Kanun denildiği de goumlruumllmektedir118
Basın İş Kanunursquonun ccedilıkarılmasının temel amacı gazetecinin korunmasıdır Buna ilişkin
olarak Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 332003 tarihli 20031375E 20032718K sayılı
kararı gazetecinin hukuk oumlnuumlnde korunmasına guumlzel bir oumlrnek teşkil etmektedir Soumlz
konusu davada gazeteci uumlzerinde ccedilalıştığı haberdeki kaynağın sızdırılması uumlzerine
kıdem tazminatı izin uumlcreti ikramiye fazla ccedilalışma uumlcreti talebiyle iş akdini
feshetmiştir Yerel mahkeme ise sadece yıllık izin uumlcreti ve ikramiye alacağına
huumlkmetmiş diğer istekler reddedilmiştir Temyize goumltuumlruumllen davada ise Yargıtay
Basın-İş Kanunursquonun amacının gazeteciyi korumak olduğunu vurgulamış ve kararı
bozmuştur119
411 Gazetecinin Tanımı
Basın İş Kanunu oumlzellikle gazetecilerin ccedilalışma koşullarını duumlzenleyen bir Kanun
olduğundan oumlncelikle gazeteci kavramının tanımını yapmak gerekmektedir
Gazeteciliğin meslek olarak oumlzellikleri birccedilok uumllkede gazeteci-işveren ilişkilerinin diğer
118
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve İktisat Dergisi Şubat
2013 s1 119
Y9HD 332003 T 20031375 E 20032718 K
60
ccedilalışanlarla ilişkilerden farklı şekilde duumlzenlenmesine sebep olmuştur Fransarsquoda
gazetecilerin hakları 1935 yılında İş Kanununa eklenen huumlkuumlmler ile ayrı bir
duumlzenlemeye konu olmuştur Almanyarsquoda ise Gazeteciler Birliği ve basın ccedilalışanları
arasında imzalanan toplu iş soumlzleşmesi ile duumlzenlemeler gerccedilekleştirilmiştir
Haberin haber olma niteliğini kaybetmemesi iccedilin gazeteci haberi en kısa suumlrede
ulaştırmalıdır Bu yuumlzden gazetecilik yoğun ccedilalışma temposu gerektirmektedir Duumlnya
Sağlık Oumlrguumltuuml (WHO)rsquonuumln meslek ve yaşam suumlrelerine dair araştırmasında
gazeteciliğin en kısa oumlmuumlrluuml meslek olduğu ortaya konmaktadır Bunun nedeni
gazetecilerin zaman zaman ccedilalışmak zorunda oldukları ccedilatışma veya afet boumllgeleri ve
gazetecilere youmlnelik suikast ve saldırılardır120
Gazeteci ifadesi geleneksel olarak basın guumlnuumlmuumlzde daha ccedilok medya olarak
adlandırılan alanda ccedilalışanları tanımlamaktadır121
Medya gelenekccedili liberal duumlşuumlnceye
goumlre ccediloğulcu siyasal sistemlerin ayrılmaz bir parccedilasıdır ve yasama yuumlruumltme yargı
guumlccedillerini toplum yararına denetleyen bir doumlrduumlncuuml guumlccediltuumlr Uluslararası Ccedilalışma
Oumlrguumltuumlrsquonuumln 1981 tarihli mesleklerin uluslararası standart sınıflandırmasında ldquoyazılı
basın araccedillarında ccedilalışan gazetecinin goumlrevlerine benzer şekilde radyo ve televizyon
iccedilin haber ve yorumların hazırlanmasında ve yayınlanmasında uzmanlaşan guumlncel
olaylar uumlzerine bilgi sahibi olan ve bu olaylarla ilgili kişilerle canlı roumlportajlar yapan
kişirdquo radyo ve televizyon gazetecisi olarak tanımlanmıştır122
Basın İş Kanununa goumlre gazetecinin bu kanundan faydalanabilmesi iccedilin gazete
mevkute(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında ccedilalışması gerekmektedir 212
sayılı kanunla ldquove benzerlerirdquo ifadesi kaldırılmış kanunun uygulama alanı daraltılmıştır
Bunun dışında Kanunun ilk şeklinde uumlcret alma şartı aranmazken 212 sayılı Kanun ile
yapılan değişiklikle belirtilen işlerde ldquouumlcretrdquo karşılığı ccedilalışanlara gazeteci deneceği
belirtilmektedir Kanunun uygulanabilmesi iccedilin uumlcretin suumlreklilik goumlsterir nitelikte
olması gerekmektedir Bu yuumlzden belirli zamanlarda bir anlaşma olmaksızın yazı
120
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları Legal
Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı s20 121
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim Fakuumlltesi İletişim
Ccedilalışmaları Dergisi2010 s62 122
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s55
61
yazanlar karikatuumlristler geccedilici defter tutan muhasebeciler kanun kapsamına
girmemektedirler123
Bir goumlruumlşe goumlre Kanundan faydalanmanın bir koşulu da gazetecinin tek geccedilim
kaynağının gazetecilik olmasıdır İlaveten Kanunun 3rsquouumlncuuml maddesi uyarınca kanun
kapsamına girmekte olan işletmelerin kurulmasını veya devredilmesini bildirme
yuumlkuumlmluumlluumlğuuml bulunmaktadır Profesyonel gazetecilikte başlıca geccedilim kaynağının
gazetecilik olması esas olduğundan mesleği bağımlı veya bağımsız olarak suumlrduumlrmesi
gazeteci sayılması bakımından oumlnem taşımamaktadır denilmektedir Ancak bunun
tersini savunan goumlruumlşler de bulunmaktadır Bir goumlruumlşe goumlre ldquoGazeteciliğin başlıca
geccedilim kaynağı olarak benimsenmesirdquo koşulunun gazetecilik mesleğinin doğasından
kaynaklandığı ileri suumlruumllmektedir124
Bu goumlruumlşe goumlre gazete veya dergilere suumlrekli
biccedilimde yazı yazan profesoumlr edebiyatccedilıların gazeteci sayılamayacağı kabul
edilmektedir Basın İş Kanununa baktığımızda ise ldquoGazeteci işverenle yaptığı
mukavelede aksi zikredilmediği takdirde dışarıda basınla alakası olsun veya olmasın
başka iş tutmakta serbesttirrdquo denmektedir Bu durumda gazeteciliğin başlıca geccedilim
kaynağı olması gerektiği sonucuna varmak muumlmkuumln goumlruumlnmemektedir125
Bunlara ek olarak Basın İş Kanunursquona goumlre gazeteci sayılma Tuumlrkiyersquode yayınlanma
koşuluna bağlıdır ldquoKanunun 1rsquoinci maddesinde gazeteci sayılabilmek iccedilin kişinin
Tuumlrkiyede yayımlanan gazete ve suumlreli yayınlarla haber ve fotoğraf ajanslarında
ccedilalışması oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Buna goumlre gazetecinin ccedilalışma yerleri yasada accedilıkccedila sayılmış
ve sınırlanmıştır rdquo 126
Tartışmalı olan bir konu da gazete muumlduumlrlerinin fikir işccedilisi kabul edilip
edilmeyecekleridir Oumlzekrsquo e goumlre 212 sayılı Kanunrsquodan oumlnce 5953 sayılı Kanunrsquoun ilk
halinde bu kişiler de fikir işccedilisi kabul edilmektedir 212 sayılı Kanunrsquoun yeni bir kanun
olmayıp 5953 sayılı Kanunu değiştirmesi nedeniyle 212 sayılı değişiklerle birlikte de
fikir işccedililiği kavramının bu kişiler iccedilin devam ettiğini kabul etmek gerekmektedir 127
123
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları BASHAŞ Şubat
2011s63 124
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı Ccedilalışma ve Toplum
20082 s11 125
AKYİĞİT Ercan s7 126
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001 s26 127
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki Hukuki Muumlnasebet
1962 s62
62
Şuğlersquoye goumlre ise gazete youmlneticileriyle ilgili doğrudan gazeteci sayılma ya da
sayılmama şeklinde bir sonuca bağlanmaması gerekmektedir Youmlnetici şayet makale
seccedilmek yayın ccedilizgisini belirlemek gibi goumlrevleri de yerine getiriyorsa gazeteci
sayılması uygundur Herhangi bir gazetecilik ccedilalışması yapmıyor ise de gazeteci
sayılması iccedilin bir neden bulunmamaktadır128
Duumlnyada gazetecilik mesleğini ele aldığımızda birccedilok uumllkede gazeteci sıfatına sahip
olmak iccedilin bir medya kuruluşunda gazeteci olarak istihdam edilmenin yeterli olmadığı
goumlruumllmektedir Bazı uumllkelerde oumlzel bir kuruluş tarafından mesleki sicile tescil ve bir
kart ccedilıkarılmak suretiyle gazetecilik statuumlsuuml tanınmaktadır Tuumlrkiyersquodeki Basın Yayın
Enformasyon Genel Muumlduumlrluumlğuuml de benzer bir işlev goumlrmektedir
Belccedilikarsquoda oumlzel bir komite adayları değerlendirerek ulusal basın kartı ve oumlzel araba
plakaları sağlamaktadır Fransarsquoda gazetecilerin tabi oldukları ulusal toplu iş
soumlzleşmesinin huumlkuumlmleri uyarınca profesyonel gazeteci unvanı iki yıllık bir kurs
sonunda verilmektedir129
Fransarsquoda gazetecilerin hakları kanuni bir duumlzenlemeye tabi
iken İngilterersquode kollektif soumlzleşmelerle duumlzenlenmektedir130
Tuumlrkiyersquode ise Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığırsquonın 2012 yılı istatistiklerine
baktığımızda aşağıdaki tabloda yer aldığı uumlzere oumlzel sektoumlrde imzalanan toplu iş
soumlzleşmesi sayısı birdir ve tek bir işyerinde uygulanmıştır Toplu iş soumlzleşmesinden
faydalanan işccedili sayısı 134 iken sendika uumlyesi işccedili sayısı ise 76rsquodır Devlet memurlarına
5953 sayılı Kanun uygulanmadığından tabloda yalnızca oumlzel sektoumlr rakamlarına yer
verilmiştir Buumltuumln işkollarında oumlzel sektoumlrde uygulanan toplu iş soumlzleşmesi sayısına
baktığımızda bu rakamın 349 olduğu goumlzuumlkmektedir Diğer sektoumlrlerle de
kıyaslandığında da Basın sektoumlruumlndeki TİS sayısı azdır Bunun başlıca nedeninin
sektoumlrde ccedilalıştığı halde Basın İş Kanunursquona tabi ccedilalıştırılmayan gazeteciler olduğu
duumlşuumlnuumllmektedir
128
ŞAKAR s11-18 128
AKYİĞİT s7 128
ŞUĞLE s77 129
CcedilAKIR s93 130
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların Korunması Ekonomik ve
Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966 s1
63
Tablo-2 Basın ve Yayın Sektoumlruumlnde İmzalanan Toplu İş Soumlzleşmeleri-2012 (Oumlzel
Sektoumlr)
İşkolu Toplu İş
Soumlzleşme Sayısı
İşyeri Sayısı İşccedili Sayısı Uumlye İşccedili Sayısı
Basın ve
Yayın
1 1 134 76
Toplam 349 1552 131486 87842
412 Basın Sektoumlruumlnuumln Tarihccedilesi
Gazetecinin tanımı detaylı bir şekilde accedilıklandıktan sonra Duumlnyarsquoda ve Tuumlrkiyersquode
basın sektoumlruumlnuumln tarihccedilesini incelemek faydalı olacaktır Avruparsquoda şehirler birbirinden
uzak olduğu iccedilin basın sektoumlruuml insanların haber alma gereksiniminden doğmuş ve
ticaretin gelişmesiyle birlikte buumlyuumlmuumlştuumlr 18 Yuumlzyıla gelindiğinde ise teknoloji ve
ulaşımın da gelişmesiyle gazete guumlnluumlk yaşamın bir parccedilası haline gelmiştir 19
Yuumlzyılda ise basın sektoumlruuml teknolojik gelişmeler sayesinde hedef kitlesine hızla ulaşan
bir sektoumlr konumuna gelmiştir 20 Yuumlzyıla gelindiğinde ccedilağdaş basın sektoumlruuml hızlı
gelişimini suumlrduumlrmuumlştuumlr131
Tuumlrkiyersquode yazılı basın Batı ile karşılaştırıldığında ccedilok uzun bir geccedilmişe sahip değildir
Uumllkemizde duumlnyadaki gelişimin aksine gazetecilik doğrudan ortaya ccedilıkmış
matbaacılığın bir yan uumlruumlnuuml olarak gelişmemiştir Osmanlı İmparatorluğursquonun dağılma
doumlneminde devlet kimliğini korumak iccedilin bizzat devlet eliyle başlatılmıştır132
1950rsquolerden sonra basın işletmeleri yavaş yavaş diğer sektoumlrlerde de olduğu gibi
sermaye yoğun işletmelere doumlnuumlşmuumlştuumlr Ayrıca devletin basın uumlzerindeki denetleyici
tavrı da devam etmiştir133
131
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları Anadolu
Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004 s11 132
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode Gazeteciliğin Gelişim
Evreleri Ankara 1991 s166 133
KARACA Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve Sorunları s11
64
Tuumlrkiyersquode Basın İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesinde gazetecilik mesleğine oumlzguuml bazı
oumlzel nedenler etkili olmuştur Bunların başında ccedilalışma saatlerinin gazetelerin
ccedilıkarılmasına goumlre ayarlanması gereği gazetecilerin ccediloğunun uumlcretli ccedilalışan olmaları
sebebiyle ccedilıkarlarının her zaman işverenin ccedilıkarlarıyla bağdaşmaması basını devlet
iccedilinde doumlrduumlncuuml guumlccedil olarak kabul eden duumlşuumlncedir134
5953 Sayılı Kanunun kabul
edildiği 1952rsquode İstanbul Gazeteciler Sendikası da kurulmuş sendikanın adı 1963rsquote
Tuumlrkiye Gazeteciler Sendikası (TGS) olarak değiştirilmiş ve 1965rsquote 6 şubeye ulaşan
TGS Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquona uumlye olmuştur135
Guumlnuumlmuumlzde ise guumlccedilluuml
basın işletmeleri holdinglerin yani tekelleşmiş sermayenin elinde bulunmaktadır136
42 Basın-İş Kanununda İş Guumlvencesi
Gazetecinin iş guumlvencesi gazetecinin bağımsızlığı yoluyla toplumun en temel
haklarından anlatım oumlzguumlrluumlğuumlnuumln bir goumlstergesi olduğundan oumlnem taşımaktadır137
212
sayılı kanunla işverenlere istihdam ettikleri gazetecilerin soumlzleşmesini mahallin en
buumlyuumlk muumllki amir ve boumllge ccedilalışma muumlduumlrluumlkleriyle birlikte ilgili sendikaya bildirme
zorunluluğu getirilmiş ve sendikaların etkinliğine destek verilmiştir Gazeteci ile işveren
arasındaki sorunlarda daha oumlnce hukuk mahkemelerine başvurulurken iş mahkemelerine
başvurma hakkı tanınmıştır Gazetecilerin kıdem esasına goumlre terfi etmeleri esası kabul
edilmiştir
212 Sayılı Kanun işverenlerden buumlyuumlk tepki almıştır İşverenler tepkilerini uumlccedil guumln
suumlreyle gazete ccedilıkarmayarak ortaya koymuşlardır Buna karşın İstanbul Gazeteciler
Sendikası da bu suumlrede Basın adlı bir gazete yayınlamıştır
Gazetecinin iş guumlvencesi oumldemelerinden yararlanabilmesi ile ilgili koşullar ayrıca
kanunun 6 7 ve 11rsquoinci maddelerinde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunursquonun 6rsquoıncı
maddesinde iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshedilmesi hali ve bu durumdaki iş
guumlvencesi oumldemeleri (kıdem tazminatı) duumlzenlenmektedir Ayrıca İş Kanunursquonun 18
19 20 21 ve 29rsquouncu maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla
uygulanacağı belirtilmektedir Bu durumda Basın İş Kanunu kapsamına giren
gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale getirilmişlerdir
134
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s40 135
CcedilAKIR s16 136
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978s754 137
CcedilAKIR s62
65
Basın ccedilalışanlarının sosyal ve ekonomik durumları konusunda 1949rsquoda Birleşmiş
Milletler Ekonomik ve Sosyal Konseyirsquonde alınan bir kararla oumlzellikle gazetecilerin
sosyal guumlvenliği uumlzerinde durularak uumllkeler UCcedilOuml normlarına uymaya davet edilmiştir
UCcedilOumlrsquode 1959rsquoda yapılan Fikir İşccedilileri ve İşverenleri Doumlrduumlncuuml Danışma Toplantısında
ldquogazetecilik ccedilalışmalarının uluslararası statuumlsuumlrdquonuumln hazırlanmasına karar verilmiş ancak
buguumlne kadar gerccedilekleştirilmemiştir138
43 Basın-İş Kanunursquonda İş Soumlzleşmesi
Ccedilalışmamızın birinci boumlluumlmuumlnde 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesi
incelenmişti Bu noktada Basın-İş Kanunu kapsamında iş soumlzleşmesinin tanımı
yapılacaktır Basın İş Kanunursquonun 1rsquoinci maddesi Kanunun Tuumlrkiyede yayınlanan
gazete ve mevkutelerle(suumlreli yayın) haber ve fotoğraf ajanslarında her tuumlrluuml fikir ve
sanat işlerinde ccedilalışan ve İş Kanunundaki işccedili tarifi kapsamı haricinde kalan
kimselerle bunların işverenleri hakkında uygulanacağını belirtmektedir
Ancak Kanunun 2rsquonci maddesinde Devlet belediyeler ve İktisadi Devlet Teşekkuumll ve
muumlesseseleriyle sermayesinin yarısından fazlası bu teşekkuumlllere ait şirketlerde istihdam
edilen memur ve hizmetliler hakkında bu Kanun huumlkuumlmlerinin uygulanmayacağı
vurgulanmaktadır
Ayrıca İş Kanunu madde 116 uyarınca İş Kanunursquonun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu
maddeleri 5953 sayılı Basın İş Kanunursquona kıyas yoluyla uygulanacaktır Bu durumda
Basın İş Kanunu kapsamına giren gazeteciler de iş guumlvencesinden faydalanabilir hale
getirilmişlerdir Ancak tuumlm bu olumlu duumlzenlemelere rağmen Deniz İş Kanunu ve
Borccedillar Kanunu kapsamında kalan ve iş soumlzleşmesi ile ccedilalışan işccedililer iş guumlvencesinden
faydalanamamaktadır
5953 sayılı Sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki
Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanun (Basın İş Kanunu)rsquoun 4rsquouumlncuuml maddesi
kapsamında gazeteci ile kendisini ccedilalıştıran işveren arasındaki iş akdinin yazılı şekilde
yapılması mecburidir İş soumlzleşmesinde işin nevi(tuumlruuml) uumlcret miktarı gazetecinin
kıdemi belirtilmelidir İşin tuumlruumlnde ve uumlcrette yapılan değişikliklerin soumlzleşmeye
138
CcedilAKIR s71
66
konulması gerekmektedir Ayrıca 4rsquouumlncuuml maddeye istinaden gazetecinin iki yıllık
ccedilalışma sonucu uumlcretinin yuumlzde kaccedil artacağı da soumlzleşmede accedilıkccedila belirtilmelidir
Soumlz konusu Kanunun 5rsquoinci maddesi uyarınca belirli suumlreli iş soumlzleşmelerinde fesih
ihbarının Kanundaki suumlrelere tabi olduğu belirtilmektedir İhbar suumlrelerine uygun uumlcret
miktarındaki tazminatın işveren veya gazeteci tarafından diğer tarafa oumlnceden oumldenmesi
suretiyle soumlzleşmenin derhal feshedilebileceği aynı maddede accedilıklanmaktadır
Kanunun 10rsquouncu maddesinde gazeteciler iccedilin tecruumlbe suumlresi en ccedilok uumlccedil ay olarak
belirlenmiştir Bu suumlre iccedilinde taraflar iş soumlzleşmesini ihbar suumlresine ve tazminat
muumlkellefiyetine tabi olmaksızın feshedebilmektedirler Bu suumlrenin sonunda soumlzleşme
yazılı yapılmak zorundadır
Kanunun 13rsquouumlncuuml maddesinde ise gazetecinin işverenle yaptığı soumlzleşmede aksi
belirtilmediği takdirde dışarda basınla alakası olsun veya olmasın başka iş tutmasının
serbest olduğu accedilıklanmıştır Buna ek olarak soumlzleşmenin yazılı yapılması kural iken
yapılmadığı durumlarda Yargıtay kararına goumlre gazeteci yine de hak kazanmaktadır
Karardan anlaşıldığı uumlzere yazılı şekil koşulu gazeteci aleyhine kullanılamamaktadır139
431 Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesi
Basın- İş Kanunursquonda iş soumlzleşmesinin sona ermesinin İş Kanunursquonda olduğu gibi fesih
dışında yolları bulunmaktadır Bunlardan ilki soumlzleşmenin tarafların anlaşması ile sona
ermesidir Basın iş soumlzleşmesinin tarafları olan gazeteci ve işveren anlaşarak oumlzleşmeyi
her zaman sonlandırabilmektedirler Bu konuda soumlzleşmenin belirli ya da belirsiz suumlreli
olmasının bir oumlnemi bulunmamaktadır Zaten belirli suumlreli basın iş soumlzleşmesi aksi
kararlaştırılmadıkccedila fesih bildirimine gerek olmadan belirlenmiş olan suumlrenin bitiminde
kendiliğinden sona ermektedir Bu durumda gazetecinin işverene karşı ileri suumlrebileceği
bir tazminat hakkı bulunmamaktadır Ancak İş Kanunursquonda da geccedilerli olduğu uumlzere
soumlzleşmede belirtilen suumlrenin dolmasına rağmen gazeteci ccedilalışmaya ve işveren de
ccedilalıştırmaya devam ederse soumlzleşme aynı suumlreyle fakat en fazla bir yıl iccedilin yenilenmiş
sayılırken soumlzleşmenin ikinci defa aynı şekilde yenilenmesi halinde soumlzleşme baştan
itibaren belirsiz suumlreli olarak kabul edilmekte ve fesih kuralları uygulanmaktadır Bunun
dışında gazetecinin oumlluumlmuuml de soumlzleşmeyi sona erdirmektedir
139
ATILGAN s71
67
Basın İş Kanununda gazetecinin kıdemine ve soumlzleşmeyi fesheden tarafın gazeteci veya
işveren olmasına goumlre farklı ihbar oumlnelleri oumlngoumlruumllmuumlştuumlr Kanunun 6rsquoncı maddesinin
4rsquouumlncuuml fıkrasında işverenin feshi halinde uyulacak ihbar oumlnelleri 7rsquoinci maddesinde ise
gazetecinin feshinde karşı tarafa verilmesi gereken ihbar oumlneli belirlenmiştir Bununla
birlikte Basın İş Kanunursquonda 4857 sayılı Kanunrsquoun aksine ihbar oumlneli iccedilinde iş arama
izni duumlzenlenmemiştir140
4311 Basın-iş soumlzleşmesinin işveren tarafından feshi
Basın İş Kanunursquonda gazeteci kavramının tanımı yapılmasına karşın işveren tanımı
yapılmamış kanunun gazetecilerin işverenleri hakkında da uygulanacağı belirtilmekle
yetinilmiştir Eğer işverenin gazeteci ile ilişkisi iş soumlzleşmesine dayanıyorsa ve
gazetecinin ccedilalıştığı işyeri kanunda belirtilen işyerlerindense bu işveren Basın İş
Kanunu kapsamında değerlendirilecektir
İşverenin TC vatandaşı olması zorunlu değildir İşveren birkaccedil kişi dernek veya
sendika olabilmektedir Ancak 3984 sayılı Kanunun 29rsquouncu maddesi dikkate
alındığında oumlzel radyo ve televizyon kuruluşu kuramayan ve bunlara ortak
olamayanların işveren de olamayacakları anlaşılmaktadır Basın İş Kanunursquonun 2rsquonci
Maddesinde sayılanlar da şuumlphesiz bu işveren niteliğinden yoksundurlar141
Kanunun 6rsquoncı maddesi işveren tarafından soumlzleşmenin feshi ve kıdem tazminatı
koşullarını accedilıklamaktadır Buna goumlre meslekte en az beş yıl ccedilalışmış olan gazetecilere
kıdem hakkı tanınacağı ve bu hakkın gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanacağı soumlzleşmenin feshi halinde gazetecinin bu suumlreye goumlre hesaplanacak
tazminatı almaya hak kazanacağı işverenle arasındaki ilişki bir veya daha ccedilok
soumlzleşmeye istinaden kesintisiz olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son
verilmesinin yapılacak yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olacağı
hizmeti beş seneden az olanlar iccedilin ihbar suumlresinin bir ay olduğu belirtilmektedir
Hizmetine 6rsquoncı madde huumlkuumlmlerine goumlre son verilen gazeteci son aylığı temel olmak
uumlzere her hizmet yılı iccedilin bir aylık uumlcreti miktarında tazminata hak kazanmaktadır Bir
kez kıdem tazminatı alan gazetecinin kıdeminin yeni işine girişinden itibaren
hesaplanacağı ancak işverenle gazeteci arasında soumlzleşmeyle bu durumun farklı youmlnde 140
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s36 141
AKYİĞİT s8
68
duumlzenlenebileceği maddede ayrıca accedilıklanmaktadır Kanunda ayrıca işverenin maddi
imkansızlık sebebiyle gazetecinin tazminatını bir defada oumldeyememesi halinde oumldeme
en ccedilok doumlrt taksitte yapılacağı ve bu taksitlerin tamamının suumlresinin bir yılı
geccedilemeyeceği belirlenmiştir
İşveren 11rsquoinci maddeye dayanarak gazetecinin goumlrevinin ifasıyla ilgili konularda
bilerek veya ağır ihmal sonucu yayının itibarına zarar verecek harekette bulunması
durumunda ihbar suumlrelerine bağlı kalmaksızın soumlzleşmeyi derhal feshedebilir
Kanunun 12rsquonci maddesinde gazetecinin uğradığı hastalık sebebiyle soumlzleşmenin
işveren tarafından feshedilemeyeceği hastalığın altı aydan fazla uzaması halinde
tazminat verilmek suretiyle feshedilebileceği ve azami bir yıl iccedilinde iyileştiği takdirde
tekrar eski işine tercihan alınacağı huumlkme bağlanmıştır
Kanunun 16rsquoncı maddesinde ise işverenle gazeteci arasındaki iş soumlzleşmesinin belirli
veya belirsiz suumlreli olup olmadığına bakılmaksızın gazetecinin silahaltında bulunduğu
suumlrece soumlzleşmesi işveren tarafından feshedilemeyeceği belirtilmektedir
4312 Basın-iş soumlzleşmesinin gazeteci tarafından feshedilmesi
5953 sayılı Kanunun 7rsquonci maddesi uyarınca gazeteci en az bir ay oumlnceden işverene
yazılı bildirimde bulunmak suretiyle iş soumlzleşmesini feshedebilmektedir Yazılı bildirim
suumlreleri asgaridir ve soumlzleşmelerle artırılabilir
Kanunun 11rsquoinci maddesinde belirtildiği uumlzere gazetecinin yazdığı yazı gazetecinin
şerefini zedeleyecek tarzda veya maneviyatına zarar verecek şekilde değişiklik
yapılarak yayınlanırsa gazeteci ihbar suumlrelerini beklemeksiniz derhal soumlzleşmeyi
feshedebilir Bu durumda işverenin kusuru sonucu soumlzleşmeyi feshetmiş gibi tazminata
hak kazanır Belirli suumlreli soumlzleşmelerde de bahse konu durumlar geccedilerliyse fesih hakkı
soumlzleşme suumlresi sona ermeden kullanılabilmektedir
Pek ccedilok uumllkenin uygulamasında gazeteci iccedilin soumlz konusu fesih hakkına rastlanmaktadır
Uluslararası Gazeteciler Federasyonursquonun 1926rsquodaki birinci kongresinde bu ilke
69
vurgulanmış ve ilk defa 1935rsquode Fransız İş Kodursquona da girmiştir Kanunda veya toplu
soumlzleşmede yer alan bu huumlkme ldquovicdan huumlkmuumlrdquo (conscience clause) denilmektedir142
432 Basın-İş Kanunu kıdem tazminatı
Basın İş Kanunu soumlzleşmenin fesih bildirimi ile sonuccedillanması halinde kıdem ve ihbar
tazminatı oumldenme koşulları youmlnuumlnden 4857 sayılı Kanundan farklılık arz etmektedir
Basın İş Kanunu kapsamında kıdem tazminatına hak kazanma koşullarını anlayabilmek
iccedilin oumlncelikle Bas İş Kanunursquonda yer alan huumlkuumlmlere bakmak gerekmektedir Bu
huumlkuumlmler 1 6 7 11rsquoinci maddelerde ve 3984 Sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş
ve Yayınları Hakkında Kanunun 38 Maddesinde de duumlzenlenmektedir 3984 sayılı
Kanunun 38rsquoinci maddesine goumlre ldquoRadyo ve Televizyon kuruluşlarının haberle ilgili
birimlerinde ccedilalışanlar 5953 sayılı Basın Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar
Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanunrsquoa tabidirrdquo
Gazetecinin kıdem tazminatına hak kazandığı durumlar soumlzleşmenin işveren tarafından
bildirimli veya haksız feshedilmesi veya gazeteci tarafından Kanunun 11rsquoinci maddesi 1
ve 2rsquonci fıkradaki haller nedeniyle derhal feshedilmesidir Birinci fıkrada ldquoBir
mevkutenin veccedilhe ve karakterinde gazeteci iccedilin şeref veya şoumlhretini veya umumiyetle
manevi menfaatlerini ihlal edici bir vaziyet ihdas edecek şekilde bariz bir değişiklik
vukuu halinde gazeteci ihbar muumlhletini beklemeden akdi feshedebilirrdquo denilmektedir
2rsquonci fıkrada ise iş akdini birinci fıkranın verdiği hakka dayanarak fesheden
gazetecinin işverenin kusuru neticesinde iş akdini feshetmiş olsa idi ne miktar tazminat
alacak idiyse o miktar tazminat isteyebileceği huumlkme bağlanmıştır
Basın İş Kanunursquonun kıdem tazminatıyla ilgili huumlkuumlmleri diğer İş Kanunlarından farklı
olarak mutlak değil nisbi emredici niteliktedir Bu yuumlzden kıdem tazminatına hak
kazandıracak haller yapılacak bir soumlzleşmeyle veya Toplu İş Soumlzleşmesi yoluyla
bertaraf edilemez ya da daha zor koşullara bağlanamaz143
Ancak Kanunda belirtilenler
dışında kıdem tazminatına hak kazanılacağı veya miktar artışı soumlzleşmede yer alıyorsa
geccedilerli olmaktadır Bu gazeteci lehine bir durum oluşturmaktadır
142
ŞAKAR s15 143
AKYİĞİT s17
70
İlgili Kanunlarda 5 yıl kıdemi olan gazetecinin kıdem hakkı kazanacağı
duumlzenlenmektedir Kıdem hakkı gazetecinin mesleğe ilk giriş tarihinden itibaren
hesaplanmaktadır Ancak burada da oumlnceki işverenin yanında ccedilalışılan suumlrelerden de
yeni işverenin sorumlu tutulması ccedilok adil bir uygulama olmamaktadır Kıdem tazminatı
fonu ccedilıkması durumunda Basın İş Kanunursquondaki bu durum da ortadan kalkmış
olacaktır 144
Bunlara ek olarak 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Soumlzleşmesi Kanunursquonun 23rsquouumlncuuml
ve geccedilici 5rsquoinci maddesi ile soumlzleşmenin sona ereceği yeni bir durum getirilmiştir
Kanun oumlncesinde uygulamada tartışmalara yol accedilan işccedili sendikası youmlneticiliğine
seccedililerek işten ayrılan işccediliye youmlneticiliğin sona ermesinden sonra ve belli koşullarda
oumldenen kıdem tazminatı accedilık bir şekilde duumlzenlenmektedir Basın İş Kanunu
kapsamındaki işccedililerin sendikalaşma ve toplu soumlzleşme-grevlokavt haklarıyla ilgili
başka bir Kanun bulunmadığından konuya ilişkin 6356 sayılı Kanun huumlkuumlmlerinin
uygulanması doğru bir yaklaşımdır 6356 sayılı Kanuna goumlre bir gazeteci de uumlyesi
olduğu işccedili sendikası veya konfederasyonunda youmlnetici olması sebebiyle işyerinden
ayrıldığında iş soumlzleşmesi askıda kalmakta ancak kendisi isterse soumlzleşmesini feshedip
kıdem tazminatına hak kazanabilmektedir
Kıdem tazminatı gazetecinin aldığı son uumlcrete goumlre her bir yıllık ccedilalışması iccedilin bir aylık
uumlcreti kadar oumldenmektedir Ayrıca yıldan artan suumlreler iccedilin orantılı oumldeme yapılır ancak
artan suumlre 6 aydan daha az ise bu suumlre iccedilin oumldeme yapılamamaktadır Buna karşılık iş
soumlzleşmesiyle aksi youmlnde huumlkuumlm koyulabilmektedir Genellikle oumlğretide ccedilıplak bruumlt
uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılmaktadır ccediluumlnkuuml gazetecinin kıdem hesabında
giydirilmiş uumlcret uumlzerinden hesaplama yapılacağı oumlngoumlruumllmemiştir Bu nedenle kıdem
tazminatı basın işccedilisinin bruumlt uumlcreti uumlzerinden hesaplanmaktadır
Ancak gazetecinin kıdemiyle ilgili Yargıtay kararlarına bakıldığında 9 Hukuk
Dairesirsquonin 14 Nisan 2008 tarihinde verdiği kararın buumlyuumlk oumlnem taşıdığı goumlruumllmektedir
Yargıtay bu tarihe kadar gazetecinin haklı fesih yapamayacağını ancak işverenin işten
atması halinde kıdem tazminatı alabileceğine huumlkmediyordu Ancak bu karara goumlre
uumlcreti geccedil oumldenen veya oumldenmeyen fazla mesai uumlcreti oumldenmeyen sosyal guumlvenlik
primi eksik veya hiccedil oumldenmeyen gazetecilerin haklı fesih yaparak kıdem tazminatı
144
ATILGAN s91
71
alabileceği huumlkme bağlanmıştır Karara goumlre ldquoİşverenin uumlcret oumldeme işccediliyi koruyup
goumlzetme eşit davranma borcu gibi borccedilları iş soumlzleşmesinden kaynaklanmaktadır
Borccedillar Kanunursquonun 344rsquouumlncuuml maddesinde ldquoişccedilinin muhik sebeplerin bulunması
halinde ihbar olmaksızın iş soumlzleşmesini feshedebileceği akti icra etmemekte haklı
goumlsteren her halin muhik sebep olduğu aynı yasanın 345rsquoinci maddesi uyarınca da
muhit sebepler ile bir tarafın akte riayet etmemesinden ibaret olduğu takdirde bu tarafın
diğer taraf onun akit ile muumlstahak iken mahrum kaldığı feri menfaatlerde nazara
alınmak uumlzere tam bir tazminat itasıyla muumlkellef olacağırdquo belirtilmektedir145
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2011 ve 2012 yılı istatistiklerine bakıldığında
Basın sektoumlruumlnde 2011 yılında 1 kez grev yapılmışken 2012 yılında hiccedil grev
yapılmadığı ccedilıkarılmaktadır
İkinci bir durumda ise youmlneticiliğin ve iş soumlzleşmesinin devam ettiği doumlnemde yine
youmlneticilik sebebiyle soumlzleşmesini feshedip kıdem tazminatı almayı hak edebilmektedir
Bu fesih oumlnelsiz olup fesihtir Bunların dışında bir nedenle gazetecinin sendika
youmlneticiliğinin sona erdiği durumda da kıdem tazminatı oumldenebilecektir
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı istatistiklerine goumlre Ocak 2013 itibariyle Basın
Yayın ve Gazetecilik sektoumlruumlnde işccedili ve sendikalı işccedili sayısı aşağıdaki tabloda yer
almaktadır
Tablo-3 İşkollarına Goumlre İşccedili ve Sendikalı İşccedili Sayıları-Ocak 2013 itibariyle
İşkolu İşccedili Sayısı Sendikalı İşccedili
Sayısı
Sendikalaşma
Oranı ()
Basın Yayın ve
Gazetecilik
104141 3714 357
Toplam 10881618 1001671 921
Tablodan anlaşıldığı uumlzere Basın sektoumlruumlndeki sendikalaşma oranı Tuumlrkiye
ortalamasının altındadır Tuumlrkiye ortalaması 921 iken Basın sektoumlruumlnde bu oran
145
Yargıtayrsquodan Tarihi Bir Tazminat Kararı httpwwwpmdorgtrhaberlerphpkategori=6amphaber=113
(Erişim Tarihi02122013)
72
357rsquodir Tablodaki bilgilere ek olarak Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı 2012 yılı
verilerine goumlre Basın ve yayın sektoumlruumlnde 2 işccedili sendikası varken hiccedil işveren sendikası
bulunmamaktadır
433 Basın-İş Kanunursquonda ihbar tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 5rsquoinci maddesine goumlre ihbar tazminatı 4857 sayılı Kanunrsquoda da
olduğu gibi hem işccedili hem de işveren iccedilin oumlngoumlruumllen zarar koşuluna tabi olmayan bir
tazminattır İhbar tazminatı gazeteciler iccedilinde on yıllık zaman aşımına tabidir ve
alacaklısının oumllmesi durumunda bu tazminatı talep etme hakkı mirasccedilılarına
geccedilmektedir Bununla birlikte 4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine Basın İş Kanunursquonda
ihbar oumlnelleri duumlzenlenirken iş arama izni duumlzenlenmemiştir Basın İş Kanunu
kapsamındaki bir işyerinde işverenle ilişkisi bir veya birbirini takip eden soumlzleşmeye
goumlre aralıksız olarak en az beş yıl suumlrmuumlş olan gazetecinin işine son verilmesi yapılacak
yazılı ihbardan itibaren uumlccedil ay geccediltikten sonra geccedilerli olmaktadır Beş yıldan az hizmet
suumlresi olanlar iccedilinse bu suumlre bir aydır Gazetecinin kıdem hakkı mesleğe ilk girişinden
itibaren hesaplanır kuralı ihbar oumlneli hakkında uygulanmamaktadır Fesheden tarafın
gazeteci olması durumunda ise kanun koyucu kıdeme goumlre farklı bir duumlzenlemede
bulunmamıştır Bu nedenle gazetecinin işverene işten ayrılacağını 1 ay oumlnceden yazılı
olarak bildirmesi yeterlidir 146
Yargıtay 9 Hukuk Dairesirsquonin 14042008 tarih ve 20088314 sayılı kararında ldquoDavacı
gazetecinin davalı basın ve yayın kuruluşundaki hizmetinin 5 yıldan az olduğu ancak
sicil kaydına goumlre daha oumlnce başka işyerlerinde de ccedilalıştığı anlaşıldığına goumlre davacının
meslekte beş yıl kıdeminin olup olmadığı ve davalı yanında geccedilen hizmeti nedeni ile
kıdem tazminatına hak kazanıp kazanmadığının belirlenmesi iccedilin davalı işyerinden
oumlnce basın iş kanunu kapsamında ccedilalışıp ccedilalışmadığı ve bu kanun kapsamındaki
hizmetinin toplam beş yılı doldurup doldurmadığının araştırılması gerekirrdquo
denilmektedir Karardan da anlaşılacağı uumlzere gazetecinin 5 yıl farklı veya aynı işveren
yanında Basın İş Kanunu kapsamında ccedilalışması durumunda kıdem tazminatı hakkı
doğmaktadır
146
GOumlKCcedilE s44
73
Basın İş Kanunursquonda ihbar suumlrelerine denk gelen uumlcret miktarında tazminatın karşı
tarafa oumldeneceği belirtilirken İş Kanunursquonun aksine uumlcretin nasıl hesaplanması
gerektiği ayrıntılı accedilıklanmamıştır Bu noktada bir goumlruumlşe goumlre 4857 sayılı Kanun kıyas
yoluyla gazeteciye uygulanmalıdır Buna karşın Yargıtay 9 Hukuk Dairesi 06102003
tarihli ve 20032919E 200316215K sayılı kararında ldquo4857 sayılı İş Kanunursquonun aksine
5953 sayılı Basın İş Kanunursquonda ihbar tazminatının giydirilmiş uumlcretten
hesaplanacağına dair kural bulunmadığından bruumlt ccedilıplak uumlcret yerine giydirilmiş
uumlcretten ihbar tazminatının hesabı hatalıdırrdquo denilmektedir Bu karara goumlre gazetecinin
ihbar tazminatı ccedilıplak uumlcret uumlzerinden oumldenmelidir
Basın İş Kanunun 8rsquoinci maddesi uyarınca ihbar oumlnelleri asgari olup soumlzleşme ile
arttırılabilmektedir 1475 sayılı İş Kanunursquonun 13rsquouumlncuuml maddesinde de benzer bir
duumlzenleme bulunmaktaydı Bu doumlnemde Yargıtay 9 Hukuk Dairesi de ihbar oumlnelinin
yalnız işccedili lehine arttırılabileceğini benimsemiştir 4473 sayılı İş Guumlvencesi Kanunu ve
4857 sayılı İş Kanunursquonun yuumlruumlrluumlğe girmesi ile Yargıtayrsquoın bu konudaki goumlruumlşuumlnuumln
değişip değişmediği bilinmemektedir Buna rağmen uygulanacak ccediloumlzuumlmuumln Basın İş
Kanunursquonu da uygulanması mantıklı goumlzuumlkmektedir147
434 Basın İş Kanunursquonda oumlluumlm tazminatı
Basın İş Kanunursquonun 18rsquoinci maddesinde ldquoGazetecinin oumlluumlmuuml sebebiyle iş akdinin sona
ermesi halinde eşi ve ccedilocuklarına ve bunlar bulunmadığı takdirde geccedilimi kendisine
terettuumlp eden ailesi efradına muumlteveffanın aylık uumlcretinin uumlccedil mislinden az olmamak
uumlzere kıdem hakkı tutarında oumlluumlm tazminatı verilirrdquo denilmektedir Bu tazminatın
niteliği oumlğretide tartışmalıdır Bir goumlruumlşe goumlre oumlluumlm tazminatı 212 sayılı Kanunrsquodan
oumlnce kıdem tazminatıyla bağlantısı olmayan bir tazminatken kanun değişikliğiyle
kıdem tazminatının oumldeneceği durumlardan birinin de gazetecinin oumlluumlmuuml olduğunu
belirten bir tazminattır
Başka bir goumlruumlşe goumlre ise Kanunun 18rsquoinci maddesinin başlığının oumlluumlm tazminatı
olmasından dolayı ve kıdem tazminatının sadece beş yıllık kıdeme sahip gazeteciye
oumldeneğinden hareketle bu tazminatın kıdeme bakılmaksızın oumldendiği bu yuumlzden kıdem
tazminatı değil sadece hesaplanması kıdem tazminatı gibi olan bir tazminat olduğu ifade
edilmektedir Basın İş Kanunursquona goumlre gazetecinin kıdemine bakılmaksızın oumlluumlmuuml
147
GOumlKTAŞ Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu ve İlgili Mevzuat s37
74
durumunda yakınlarına yalnızca oumlluumlm tazminatı oumldenebilmektedir Gazetecinin oumlluumlmuuml
halinde kıdem tazminatı oumldenebileceği belirtilmemiştir148
44 4857 ve 5953 Sayılı Kanunlar Arasında İş Soumlzleşmesinin Feshi Accedilısından Temel
Farklılıklar
Basın İş Kanunun4857 sayılı İş Kanunuyla ilişkisini incelediğimizde bir goumlruumlşe goumlre
iki kanunun arasında oumlzel kanun-genel kanun ilişkisi olduğu ve Basın İş Kanunursquonda
huumlkuumlm bulunmadığı hallerde İş Kanunu huumlkuumlmlerinin uygulanması gerektiği
belirtilmektedir149
Bir başka goumlruumlş ise İş Kanunursquonun salt Basın İş Kanunursquona goumlre daha ayrıntılı
duumlzenlemelere yer vermesi ve daha geniş kapsamlı olmasının bu iki kanun arasında
genel kanun-oumlzel kanun ilişkisi oluşmasına yetmeyeceği ayrıca İş Kanunu veya Basın
İş Kanunursquonda da boumlyle bir huumlkme yer verilmediği vurgulanmaktadır150
Yargıtayrsquoın da
bu konuda farklı goumlruumlşleri bulunmaktadır
İş Kanununun 18 19 20 21 ve 29rsquouncu maddesi huumlkuumlmleri kıyas yoluyla uygulanır
Basın İş Kanunursquonda gazetecinin kıdem tazminatı ve yıllık uumlcretli izin haklarında
meslekteki hizmet suumlresi temel alınırken İş Kanunu kapsamında ccedilalışan işccedililer iccedilin son
işverenin yanında ccedilalıştığı suumlreler temel alınmaktadır Bu noktada gazeteciler lehine bir
durum oluşmaktadır Hesaplamada meslekteki hizmet suumlresi esas olduğu iccedilin başka
işverenler yanında ccedilalışılan suumlre de hesaplamaya katılmaktadır151
Bunun dışında Basın İş Kanunursquonun 5 10 ve 11rsquoinci maddelerinde belirtildiği uumlzere İş
Kanunursquonda da olduğu gibi iş soumlzleşmeleri belirli ve belirsiz suumlreli ayrıca deneme suumlreli
olacak şekilde gerccedilekleştirilebilmektedir
İş Kanunursquondan farklı olarak Basın İş Kanunursquonda kısmi suumlreli ccedilalışmaya ilişkin bir
huumlkuumlm bulunmamaktadır Duumlzenlemelerde tam suumlreli ccedilalışma esastır 4857 sayılı
Kanunrsquoda kısmi suumlreli ccedilalışanlara youmlnelik ayrımcılık yapılamayacağı belirtilmektedir
148
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s187 149
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 150
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s59 151
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri İletişim Fakuumlltesi
Dergisi 2002 s9
75
Buna goumlre gazetecilerin de bu şekilde bir ayrımcılığa maruz kalmamaları gerektiği
duumlşuumlnuumllmektedir152
45 Basın Sektoumlruumlnde Yaşanan Sorunlar
Tuumlrkiyersquode basın sektoumlruumlnde ccedilalışanlarla ilgili duumlzenlemeler 5953 sayılı Sayılı Basın
Mesleğinde Ccedilalışanlarla Ccedilalıştıranlar Arasındaki Muumlnasebetlerin Tanzimi Hakkında
Kanun (Basın İş Kanunu) ve 1961 yılında Kanunda değişiklik yapan 212 sayılı Kanunla
yapılmıştır
Ancak Basın İş Kanunu Tuumlrk Medyasında ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur
Başka bir deyişle fiilen gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın
sektoumlruuml ccedilalışanları ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla
4857 sayılı İş Kanunu uygulanmaktadır Ancak oumlzellikle iş soumlzleşmesinin feshi halinde
işccedili ve işverenin mahkemelik oldukları hallerde gazetecinin Basın İş Kanunu
kapsamındaki işlerde ccedilalıştığını kanıtlaması durumunda mahkeme geriye doumlnuumlk olarak
Basın İş Kanunundan doğan hakların da verilmesini isteyebilmektedir Oumlrneğin bir
medya grubu daha oumlnce 4857 sayılı yasanın esnek ccedilalışma huumlkuumlmlerine uygun bir
soumlzleşme yapmış ancak bu soumlzleşmeler Basın Yayın ve Enformasyon Genel
Muumlduumlrluumlğuumlnce ldquo5953 sayılı yasaya uygun değildir ve basın kartı verilemez
gerekccedilesiyle geri ccedilevrilmiştir
Gazetecilerin bir boumlluumlmuuml de sadece telif uumlcretiyle ccedilalıştırılmak gibi bir durumla karşı
karşıya kalmakta ve bu yolla işveren kıdem tazminatı ve Sosyal Guumlvenlik Kurumuna
primlerinden kurtulmakta ve gazetecinin sosyal guumlvenlik hakkı elinden alınmaktadır153
Tuumlm bu sayılanlar ldquokadrolu goumlruumlnuumlmde gazetecirdquo ve ldquokadrosuz gazetecirdquo tanımlarını
ortaya ccedilıkartmıştır Bunlar kanuni tanımlar olmayıp muvazaalı durumları ifade etmek
iccedilin kullanılmaktadır İşverenle aralarında gerccedilek bir iş ilişkisi bulunmayan sadece
basın kartı almak iccedilin işverene bağlı ccedilalışıyor goumlruumlnen kişiler kadrolu goumlruumlnuumlmde
gazeteci olarak adlandırılırken bunun aksine gerccedilekten iş soumlzleşmesine dayalı ccedilalışması
152
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s106 153
ŞAKAR s11
76
gerekirken bu ilişki kurulmadan ccedilalıştırılan gazetecilere de kadrosuz gazeteciler
denilmektedir154
Kanunda ayrıca stajyer gazetecilerle ilgili duumlzenleme de bulunmaktadır Basın İş
Kanunursquonun 10rsquouncu maddesinde stajyer gazeteci mesleğe ilk giren ve en ccedilok uumlccedil ay
suumlren bir deneme suumlresi iccedilerisinde ccedilalışan gazeteciye denmektedir Daha oumlnce başka bir
işyerinde deneme suumlresi geccediliren gazeteci başka bir işyerinde tekrar stajyer muamelesi
goumlremez
Ayrıca bir araştırma merkezi medyada ccedilalışan kadınlarla bir anket gerccedilekleştirmiştir
Soumlz konusu anketin başlığı Ulusal Medyada Ccedilalışan Kadınların Medyadaki Yeri ve
Sorunlarıdır Buna goumlre Ccedilalışmada Prezantasyon iccedilin kadınların youmlnetim kademeleri
iccedilin daha ccedilok erkeklerin tercih edildiği atamalarda kadının cinsiyetinin evli ve ccedilocuk
sahibi olmasının karşısına hep bir engel olarak ccedilıktığı ve bu yuumlzden mobbinge maruz
kalarak kariyer yapmasının engellendiği belirtilmektedir
Anket iccedilin 156 medya ccedilalışanına Medyada işe alımlarda cinsel ayırım yapılıyor mu
Medya ccedilalışanları uumlzerinde yasaklarbaskı var mı Medya mensubu kadınlar
ccedilalıştıkları kurumlardan memnun mu Ulusal medyada ccedilalışan kadınlara mobbing
(psikolojik taciz) ve cinsel taciz uygulanıyor mu Medya sektoumlruumlnde torpilin etkisi ne
kadar ve Haberlerin doğruluk oranı nedir gibi sorular sorulduğu ve aşağıda yer
alan sonuccedillara ulaşıldığı vurgulanmaktadır
Ccedilalışanların yaklaşık yuumlzde 45i 30 yaş altındadır
41 yaş uumlzeri ccedilalışan yuumlzde 16rsquodır
Ccedilalışan profilinin 96sı yuumlksek oumlğrenim goumlrmuumlştuumlr
Ccedilalışanların yarısı 10 yıldan fazladır medya sektoumlruumlndedir
Medya sektoumlruumlnde ccedilalışan kadınlar sektoumlrden ve ccedilalıştıkları kurumdan birccedilok
şikayetleri olmasına rağmen ağırlıklı olarak yaptıkları işi sevdiklerini belirtmişlerdir
154
KARACA Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve Sorumlulukları s58-59
77
Ankete katılanların sadece yuumlzde 15i ccedilalıştıkları kurumun verdiği haber niteliği
taşıyan bilgilerin yuumlzde yuumlz doğru olduğunu soumlylemiştir
Yuumlzde 45i ccedilalıştığı kurumun buumltccedile kaynağının doğru projelerde kullanılmadığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 45i haftalık yasal ccedilalışma saati olan 45 saatin uumlzerinde ccedilalışmaktadır
Duumlzenli olarak suumlrekli fazla mesai yapıldığı sonucu ccedilıkmaktadır
Yuumlzde 50si aldığı uumlcretten memnun olmadığını belirtmiştir
Yuumlzde 60ı işe alımkariyer planlaması konularında cinsel ayırım yapıldığını
duumlşuumlnmektedir
Yuumlzde 42si mobbinge uğradığını ifade etmekte mobbing mağdurlarının sadece uumlccedilte
biri bu durumu şikayet ettiğini sadece yuumlzde 5rsquolik bir kesim ise bu konuyu yargıya
taşıdığını belirtmektedir Mobbing uygulayanların yuumlzde 60ının erkek yuumlzde 40ının
kadın olduğu sonucuna varılmaktadır 155
Soumlz konusu anketten de anlaşıldığı uumlzere sektoumlrde ccedilalışan gazetecilerin birccedilok sorunu
bulunmaktadır Oumlzellikle kadın gazeteciler iccedilin cinsiyet ayrımcılığı sektoumlrde sorun
olarak karşımıza ccedilıkmaktadır
155Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012 httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-
kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim Tarihi 27112013)
78
SONUCcedil
Ccedilalışmamızda iş soumlzleşmesinin feshi ve sonuccedilları hukuki ve sosyal youmlnden
incelenmiştir Suumlreli haklı haksız geccedilerli ve geccedilersiz fesih kavramları accedilıklanmış
işccedilinin feshe karşı korunması işccedili ile işveren arasındaki iş ilişkisinin her koşulda devam
ettirilmesi anlamına gelmediği iccedilin fesih halinde işccedili ve işverenin hak ve karşılaştıkları
yaptırımlar arasındaki farklılıklar ortaya konmuştur İş guumlvencesinin tarihsel gelişimi ve
uumllke oumlrnekleri aktarılmış guumlvence kapsamında olan ve olmayan işyerleri accedilısından
feshin sonuccedilları irdelenmiştir İşe iade davaları ve dava sonucu huumlkmedilen tazminatlar
anlatılmıştır
İş soumlzleşmesinin feshini daha iyi anlayabilmek iccedilin ccedilalışmada oumlncelikle iş soumlzleşmesinin
ne ifade ettiği incelenmiştir Bu kapsamda oumlncelikle iş soumlzleşmesinin tanımı unsurları
ve tuumlrleri accedilıklanmıştır Sonrasında iş guumlvencesinin Tuumlrkiyersquode ve duumlnyada nasıl
uygulandığı ve koşulları irdelenmiştir Toplu işten ccedilıkarma kavramı accedilıklanmış
sonrasında fesih yoluyla iş soumlzleşmesinin sona ermesi detaylı şekilde ele alınmıştır
Konu bildirimli fesih haklı nedenle fesih ekseninde işveren ve işccedili accedilısından
anlatılmıştır Bu noktada oumlzellikle fesihte geccedilerli ve geccedilersiz nedenlerin neler olduğu
accedilıklanmıştır İşccedili ve işveren accedilısından oumlnemli konular arasında olan ispat yuumlkuuml
değişiklik feshi haksız fesih kavramları anlatılmıştır
Ccedilalışmanın sonraki boumlluumlmlerinde işccedili accedilısından fesih halinde accedilılabilecek işe iade
davaları Yargıtay kararları da incelenmek suretiyle ele alınmıştır Devamında dava
sonucu işccedilinin hakları incelenmiş ldquokıdem tazminatı ihbar tazminatırdquo kavramları
accedilıklanmıştır Fesih ve iş guumlvencesi kavramları uluslararası normlar ışığında
incelenmiştir Bu noktada ILO ve AB normları ve uumllke uygulamaları anlatılmıştır
Son boumlluumlmde fesih ve iş guumlvencesi kavramları Basın sektoumlruuml ve 5953 sayılı Kanun
kapsamında sektoumlr ccedilalışanlarının sorunları da ele alınarak accedilıklanmıştır 4857 ve 5953
sayılı Kanunlar arasında konuyla ilgili farklılıklar vurgulanmıştır Son olarak
ccedilalışmamızdan elde edilen ccedilıkarımlar ve tespit edilen sorunlara ilişkin oumlneriler aşağıda
yer almaktadır
Oumlncelikle ccedilalışmadan elde edilen bilgiler ışığında halen işyerlerinin birccediloğunun 30 kişi
ccedilalıştırma zorunluluğu nedeniyle iş guumlvencesi kapsamına girmediği anlaşılmaktadır Bu
79
accedilıdan iş guumlvencesinin 4857 sayılı Kanunrsquoda daha oumlnce 4773 sayılı Kanunrsquoda geccediltiği
şekliyle 10 işccedili olarak değiştirilmesinin işccedili haklarının korunmasına katkı
sağlayabileceği duumlşuumlnuumllmektedir Oumlrneğin Almanyarsquoda iş guumlvencesi iccedilin bu sınır 10
işccedilidir
Buna ek olarak guumlvence kapsamı dışındaki işyerlerinde ccedilalışan işccedililer iccedilin fesih
hakkının koumltuumlye kullanılmasında ispat yuumlkuumlnuumln guumlvence kapsamındaki işccedililerde olduğu
gibi işverene yuumlklenmesi iccedilin mevzuatta duumlzenleme yapılması yine işccedili haklarının
korunması accedilısından faydalı olabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus da temel ccedilalışma haklarından faydalanılmasının temini iccedilin
kayıt dışılık ile muumlcadele edilmesinin oumlnemidir Birccedilok işveren de haksız rekabete yol
accediltığı gerekccedilesiyle kayıt dışılıkla muumlcadeleyi desteklemektedir Ccedilok sayıda işccedili
soumlzleşmesinin feshi halinde elde edebileceği tazminatlarla ve dava suumlreciyle ilgili bilgi
sahibi değildir Bu accedilıdan teftiş ve yaptırımlar arttırılmalı kamu spotları konferanslar
vb faaliyetler sayesinde işccedilinin hakları konusunda işverenin de yaptırımlar konusunda
farkındalıkları arttırılmalıdır Bu sayede iş guumlvencesinin uumllkemizde
yaygınlaştırılmasına da katkı sağlanacaktır
Tazminatlar konusu incelendiğinde ise karşımıza iş guumlvencesi kapsamı dışında olanlar
iccedilin iş akdinin feshinde koumltuuml niyet tazminatı muumlmkuumln iken guumlvence kapsamında
olanların bu haktan faydalanamaması sorunu ortaya ccedilıkmaktadır Bu sorunun iş
guumlvencesi kapsamındaki işccedilileri de bu tazminattan faydalanacak şekilde duumlzenleme
yapılmasıyla giderilebilmesi muumlmkuumlnduumlr
4857 sayılı İş Kanunursquonda geccedilerli nedenler ve haklı feshe imkacircn tanıyan 25rsquoinci
maddedeki nedenler arasındaki ayrım ccedilok net anlaşılamamaktadır Bazı durumlarda
geccedilerli ve haklı nedenler birbirine karıştırılabilmekte mahkemeye intikal eden
durumlarda davanın geccedilersizliğine kadar varabilen haller veya tazminat haklarından
vazgeccedilmek zorunda kalan işccedililer olabilmektedir Bu noktada kanunun ilgili maddesinin
25rsquoinci maddenin kanun gerekccedilesinde yer alan şekliyle daha fazla detaylandırılarak
duumlzenlenebileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Bir diğer oumlnemli husus ise bildirimli feshe goumlre işccedili accedilısından daha ağır yaptırımlar
getiren haklı fesihte savunma hakkı verilmeden işccedilinin soumlzleşmesinin
80
feshedilebilmesidir Bu huumlkmuumln işverenlerce koumltuumlye kullanılmasının oumlnuumlne geccedilmek
iccedilin Kanunda ldquosavunma hakkının getirilmesirdquo faydalı olabilir
İş Kanunu kapsamında yapılabilecek değişiklikler incelendikten sonra Basın İş Kanunu
kapsamında neler yapılacağının da irdelenmesi gerekmektedir Bu accedilıdan Basın İş
Kanunursquonda kıdem tazminatı hakkının 4857 sayılı Kanun kapsamındaki işccedililere
uygulanandan farklı ve yeterli olmayan şekilde duumlzenlendiği goumlruumllmektedir Bu nedenle
4857 sayılı Kanuna paralel olacak şekilde 5953 sayılı Kanunda gerekli duumlzenlemelerin
yapılabileceği duumlşuumlnuumllmektedir
Ayrıca Basın İş Kanunu uumllkemizde ccediloğunlukla uygulanmayan bir Kanundur Fiilen
gazetecilik yapan ama hukuken gazeteci sayılmayan basın sektoumlruuml ccedilalışanları
ccediloğunluktadır Bu kapsamda basın sektoumlruuml ccedilalışanlarına ccediloğunlukla 4857 sayılı İş
Kanunu uygulanmaktadır Ayrıca soumlz konusu Kanunrsquoda işccedilinin gerccedilek anlamda feshe
karşı korunduğunu ifade etmek zordur Bu yuumlzden Basın İş Kanunu kapsamındaki
gazeteciler de 4857 sayılı Kanun kapsamına alınabilir ve ek bir maddeyle 5953 sayılı
Kanunrsquoda gazetecilere tanınan haklar korunabilir Bu haklara oumlrnek olarak gazeteciler
iccedilin kıdem tavanının olmaması verilebilir
Ayrıca yine basın sektoumlruumlnde sendikalar aracılığı ile gazetecinin işverene karşı
haklarını daha guumlccedilluuml bir şekilde koruyabilmeleri iccedilin gazeteciler accedilısından sendikal
konularda bilinccedil arttırıcı toplantılar duumlzenlenebilir
Son olarak Avrupa Birliğirsquone giriş suumlrecinde bir uumllke olarak ILO normları ve AB
muumlktesebatına uygun olarak 4857 sayılı İş Kanunu ile 158 sayılı ve 175 sayılı ILO
Soumlzleşmeleriyle sağlanan uyumlaştırma ccedilalışmalarının oumlnuumlmuumlzdeki doumlnemde de devam
etmesi gerektiği duumlşuumlnuumllmektedir
81
KAYNAKCcedilA
AKTAŞ Celalettin Gazetecilerin İş Guumlvencesi Sorunları ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri
İletişim Fakuumlltesi Dergisi2002
AKTAY Nizamettin İşe İade Davası Sonrası İşccedilinin İşverence İşe Davet
Edilmesine Rağmen İşe Başlamamasının Sonuccedillarına İlişkin Yargıtay Kararı
İncelemesi Sicil İş Hukuku Dergisi Eyluumll 2006 Yıl 1 S3
AKTUĞ Semih Serkant İş Guumlvencesinin Sosyal Ekonomik Hukuki Temelleri ve
Tuumlrkiye Değerlendirmesi Kamu-İş Ankara 2010
AKYİĞİT Ercan Basın İş Kanununda Kıdem Tazminatı TUumlHİS İş Hukuku ve
İktisat Dergisi Şubat 2013
ALP Mustafa İşccedilinin Feshe Karşı Korunması
httpwebdeuedutrhukukdergilerDergiMiz5-1PDFalp1pdf (Erişim Tarihi
02122013)
82
ATEŞOĞULLARI Kamil UCcedilOuml- Tuumlrkiye İlişkileri httpwwwsosyal-
isorgtryayinlaruco_ilopdf (Erişim Tarihi 12012014)
ATILGAN Semra Tuumlrk Basın Sendikacılığında Gazetecilerin Yasal Hakları
BASHAŞ Şubat 2011
BALTACI Arif İşe İade Davaları 22012013 httpwwwbaltaciavtrise-iade-
davalari-av-arif-baltaci[gallery]0 (Erişim Tarihi 05102013)
BAYRAMOĞLU Fatih İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Dergisi Mayıs 2010
CcedilAKIR Mustafa Gazetecinin İş Guumlvencesi İstanbul Arel Uumlniversitesi İletişim
Fakuumlltesi İletişim Ccedilalışmaları Dergisi2010
CcedilALIK Şefik İş Soumlzleşmesinin Feshi ve İş Guumlvencesi Legal Yayınları Mart 2005
CcedilİL Şahin Kesinleşen İşe İade Davasının Sonuccedilları
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-13pdf (Erişim
Tarihi 03112013)
CcedilUKUR Muumlrsel İş Hukukunda İbraname Uygulaması9 Kasım 2006
httpwwwlutfiinciroglucomcontentview8587 (Erişim Tarihi 07112013)
DAVIDOV Guy A Balanced Approach to Job Security
httpwwwlabourlawresearchnetPortals0A20Balanced20Approach20to20Jo
b20Securitypdf (Erişim Tarihi 09022014)
DEMİREL Oumlzbay İş Hukukunda İspat ve Araccedilları 11012009
httpwwwhukuksokagicomkaynakis-hukukunda-ispat-ve-araclari (Erişim Tarihi
12012014)
DİNCcedilER İbrahim Levent İş Akdinin İşletme Gerekleri Nedeniyle Feshinde Usul Ve
Bu Usulde Aykırılığın İş Hukukunda Muumleyyidesi 2011
httpwwwzonguldakbarosuorgtrbaroindexphpoption=com_contentampview=article
ampid=437-akdnn-letme-gerekler-nedenyle-feshnde-usuel-ve-bu-usuele-aykiriliin-
hukukundak-mueeyydesampcatid=30serbest-kuersue (Erişim Tarihi 05102013)
DOĞAN Selccediluk Suumlreli(Bildirimli) Fesih 9122011
httpwwwbirlikteikcomindexphpp=asampb=d0000000028 (Erişim Tarihi
15012014)
ERTAN Selccediluk 4857 Sayılı İş Yasası ve Uygulamada İş Guumlvencesi Genel-İş Emek
Araştırma Dergisi 20051
ESEN Buumlnyamin Oumlrneklerle İş Hukukunda Toplu İşccedili Ccedilıkarma ve Huumlkuumlmleri
Mali Ccediloumlzuumlm Y Şubat 2013
83
EVREN Eren İşyerinin (veya Boumlluumlmuumln) Kapatılması Sebebi İle Fesih ve Feshin
Son Ccedilare Olması 05072013 httpwwwisveiscidavalaricom201307isyerinin-
kapatilmasi-sebebiyle-fesihhtml (Erişim Tarihi 05102013)
GELERİ Mehmet Fatih Ccedilalışma Koşullarında Esaslı Değişiklik ve İş
Soumlzleşmesinin
Feshihttpwwwmuhasebenetnetmakale_m20fatih20geleri_calisma20kosullari
nda20esas20degisiklikhtml (Erişim Tarihi 18102013)
GENCcedilLER Ayhan Tuumlrkiyersquode İşsizlik Sigortası Uygulaması
httpwwwceisorgtrdergiDocsmakale115pdf (Erişim Tarihi 25012014)
GOumlKCcedilE Sibel Basın İş Soumlzleşmesine Goumlre Gazetecilerin Hakları ve Mesleki
Sorunları Adalet Yayınevi Ankara 2010
GOumlKTAŞ Seracettin Accedilıklamalı-İccediltihatlı Basın İş Kanunu 4857 Sayılı İş Kanunu
ve İlgili Mevzuat Turhan Kitabevi Ankara 2003
GOumlKTAŞ Seracattin İş Soumlzleşmesinin İşverence Feshi ve İş Guumlvencesi
httpwwwankarabarosuorgtrsitelerankarabarosutekmakale2008-12pdf (Erişim
Tarihi 13092013)
GOumlKTAŞ Seracettin İşveren Vekilinin İş Guumlvencesi Ccedilalışma ve Toplum Dergisi
2009-1
GOumlKTAŞ Seracettin Soumlzleşmenin Feshi Ankara Barosu Dergisi 20081
GUumlLTAN Algan İş Soumlzleşmesinde Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Huumlkuumlm
Ve Sonuccedilları Yuumlksek Lisans Tezi TC Başkent Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml
Oumlzel Hukuk Anabilim Dalı Oumlzel Hukuk Yuumlksek Lisans Programı Ankara 2010
GUumlVENİR Murat Kitle İletişim Sistemleri Accedilısından Batırsquoda ve Tuumlrkiyersquode
Gazeteciliğin Gelişim Evreleri Ankara 1991
GUumlZEL Ali İş Guumlvencesine İlişkin Yasal Esasların Değerlendirilmesi Galatasaray
Uumlniversitesi İstanbul Barosu İş Hukukuna İlişkin Sorunlar ve Ccediloumlzuumlm Oumlnerileri 2004
Yılı Toplantısı İstanbul Barosu Yayınları İstanbul 2004
IŞIK Ruumlccedilhan Avrupa Sosyal Şartı
wwwanayasagovtrfilesinsan_haklariIsikAvrupaSosyalSartidoc (Erişim
Tarihi11102013)
İNCİROĞLU Luumltfi Atipik İş Soumlzleşmelerinde Kıdem Tazminatı Uygulaması 15
Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview919(Erişim Tarihi
12112013)
İNCİROĞLU Luumltfi Yeni İş Kanununda İş Soumlzleşmesi Feshinin Geccedilerli Sebebe
Dayandırılması 18 Ağustos 2006 httpwwwlutfiinciroglucomcontentview2519
(Erişim Tarihi 05012013)
84
KAPLAN Emine Tuncay İşverenin Fesih Hakkı Sınırları Huumlkuumlm ve Sonuccedilları
Kadıoğlu Matbaası Ankara 1987
KARABULUT Oumlzlem Kıdem Tazminatı Fonu Yasa Tasarısı Ankara Barosu
Dergisi Ankara 20081
KARACA Nuray Goumlkccedilek Gazetecinin Basın İş Kanunursquondan Doğan Hakları ve
Sorumlulukları Legal Yayınevi İstanbul 2010birinci baskı
KARACA Nuray Goumlkccedilek Tuumlrkiyersquode Basın Ccedilalışanlarının İş İlişkileri ve
Sorunları Anadolu Uumlniversitesi Yayınları Eskişehir 2004
KESKİN Mustafa Toplu Ccedilıkarmanın Tanımı Nedenleri ve Bildirimi
httpwwwmuhasebenetnetmakale_mustafa_keskin_toplu20cikarmanin20tanimla
rihtml (Erişim Tarihi 21122013)
KOCcedil Muzaffer Tuumlm Youmlnleriyle İs Guumlvencesi Yaklaşım Yayıncılık Ankara 2005
KOCcedil Yıldırım Duumlnyada İş Guumlvencesi Tuumlrk-İş Eğitim Yay No50 Ankara 2000
KOCcedil Yıldırım Tuumlrkiye-ILO İlişkileri Tuumlrk-İş Eğitim Yayınları Ankara 2000
KUumlCcedilUumlK Goumlkhan Gazetecilerin Yasal Hakları Neler 10022012
httpwwwtgfcomtrindexphpoption=com_contentampview=articleampid=641gazetecile
r-bu-yazy-mutlaka-okumalampcatid=44haberlerampItemid=92 (Erişim Tarihi 05112013)
MAZLUM İsmet Feshe İtiraz Davası Ankara Barosu Dergisi Şubat 2013
MOLLAMAHMUTOĞLU Hamdi ASTARLI Muhittin İş Hukuku Ankara 2012
OĞUZMAN Kemal Gazetecilerin Mesleki ve Sosyal Hakları ve Bunların
Korunması Ekonomik ve Sosyal Etuumldler Konferans Heyeti 1966
OumlZBEK Mustafa S İşe İade Davasında Davacı İşccedilinin Tedbiren İşe İadesi Ccedilalışma
ve Toplum 20124
OumlZCAN Durmuş Oumlğreti ve Uygulamada İş Soumlzleşmesinin Feshi Adalet Yayınevi
Ankara 2011
OumlZEK Ccediletin Basın Hukukumuza Goumlre Fikir İşccedilileri ile İşverenler Arasındaki
Hukuki Muumlnasebet 1962
OumlZEK Ccediletin Tuumlrk Basın Hukuku İUumlHF Yay İstanbul 1978
OumlZTUumlRK Mehmet Onat İşccedilinin Sendika Oumlzguumlrluumlğuumlnuumln Sendikal Nedenle Feshe
Karşı Korunması Ccedilalışma ve Toplum 20133
85
OumlZUumlLKUuml Hacı Osman İş Soumlzleşmelerinde Geccedilerli Nedenle Fesih
httpwwwosmanozulkuavtravukat-makaleis-sozlesmelerinde-gecerli-nedenle-
fesihhtml(Erişim Tarihi 12012014)
SAYIN Ali Kemal ILO Normlarının ve Oumlrguumltuumln Denetim Mekanizmasının Tuumlrk
İş Hukukuna Etkisi Ccedilalışma Duumlnyası Dergisi Ocak 2013
SUumlZEK Sarper İş Akdini Fesih Hakkının Koumltuumlye Kullanılması Kazancı Yayınları
Ankara 1976
SUumlZEK Sarper İş Hukuku 1 Baskı İstanbul 2002
SUumlZEK Sarper İş Hukuku Beta Yayınları İstanbul 2006
SUumlZEK Sarper İş Hukuku(Genel Esaslar-Bireysel İş Hukuku) Beta Basım AŞ
İstanbul 2006 3 Baskı
ŞAFAK Can 4857 Sayılı İş Kanunu Ccedilerccedilevesinde Kısmi (Part time) Ccedilalışma
httpwwwkristalisorgtraa_dokumankismi_calismapdf (Erişim Tarihi 14122013)
ŞAFAK Can Tuumlrkiyersquode İş Guumlvencesi 21032007
httpwwwsendikaorg200703egitim-notlari-turkiyede-is-guvencesi-can-
safak(Erişim Tarihi 13122013)
ŞAKAR Muumljdat Basın İş Soumlzleşmesinin Sona Ermesi ve Kıdem Tazminatı
Ccedilalışma ve Toplum 20082
ŞEN Murat Toplu İşccedili Ccedilıkarma Proseduumlruumlne Aykırılık TUumlHİS Mayıs 2010
ŞUĞLE Mehmet Ali İş Hukuku Accedilısından Gazeteci CcedilGD Yayınları Ankara 2001
TANTEKİN Damla Oumlmuumlr İş Soumlzleşmesinin İşveren Tarafından Geccedilerli ve Haklı
Nedenle Feshinde 4857 Sayılı İş Yasası Huumlkuumlmlerinin 158 Sayılı Ilo Soumlzleşmesi ve
Fransız Mevzuatı Ccedilerccedilevesinde Değerlendirilmesi 2004
wwwturkhukuksitesicommakale_136htm (Erişim Tarihi 05012014)
TAŞDEMİR Hakan Avrupa Birliği Temel Haklar Şartı Ankara Avrupa Ccedilalışmaları
Dergisi Ankara 2002
TAŞKENT Savaş İş Guumlvencesi (İşccedilinin Feshe Karsı Korunması) Belediye-İş
Sendikası Yayını İstanbul 1991
TEMEL İlknur Sezgin Kıdem Ve İhbar Tazminatına Esas Alınması Gereken Uumlcret Ve
Ekleri httpilknurtemelavtrkidem-ve-ihbar-tazminatina-esas-alinmasi-gereken-ucret-
ve-ekleri (Erişim Tarihi 21102013)
TEZEL Şevket 4857 Sayılı Kanuna Tabi Ccedilalışanların Tazminat Hakları
httpwwwbilgilidenetimcom4857-sayili-kanuna-tabi-calisanlarin-tazminat-haklari-
2html(Erişim Tarihi 22012014)
86
TOPALOĞLU Sıddık CAMKURT Mehmet Zuumllfi İş Mevzuatında Kıdem
Tazminatı TUumlHİS Şubat 2008 Cilt 21
ULUCAN Devrim İş Guumlvencesi Tuumlrkiye Toprak Seramik Ccedilimento ve Cam Sanayii
İşverenleri Sendikası
UŞAN Fatih 4857 Sayılı İs Yasasının 22 Maddesi Ccedilerccedilevesinde Değişiklik Feshi
Ccedilalışma Şartlarında Esaslı Değişiklik Ve Uygulama Sorunları Dokuz Eyluumll
Uumlniversitesi Hukuk Fakuumlltesi Dergisi 2007 Cilt 9
UYAN Sefa 4857 Sayılı (Yeni) İş Yasasırsquona Goumlre İş Guumlvencesi TC Suumlleyman
Demirel Uumlniversitesi Sosyal Bilimler Enstituumlsuuml Kamu Youmlnetimi Anadilim Dalı Yuumlksek
Lisans Tezi Isparta 2006
YUVALI Ertuğrul İş Hukukunda Zorlayıcı Neden Ve Zorunlu Neden Kavramları
İle Bu Kavramların İş Soumlzleşmesi Uumlzerindeki Etkileri Kamu-İş Dergisi 20123
YUumlCESOY Yasemin DEMİR Musa Ccedilalışma Yaşamında Haklar Uluslararası
Ccedilalışma Ofisi Ankara
httpwwwiloorgpublicenglishregioneurproankaraareascyhelkitabipdf (Erişim
Tarihi 24112013)
YUumlKSEL Ali İşverenin İşletmesel Nedenle İş Akdini Feshetmesi Eyluumll 2013
httpwwwdunyacomisverenin-isletmesel-nedenle-is-akdini-feshetmesi
153252yyhtm (Erişim Tarihi 05012013)
Gazeteci Kadınlar Sektoumlrden Şikayetccedili 24072012
httpbianetorgbianetemek139901-gazeteci-kadinlar-sektorden-sikayetci (Erişim
Tarihi 27112013)
4857 Sayılı İş Kanunu Gerekccedilesi Tuumlrkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu Matsa
Basımevi Ankara 2008
87
OumlZGECcedilMİŞİM
7 Temmuz 1983 tarihinde Ankararsquoda duumlnyaya geldim İlk ve orta oumlğrenimimi
TED Ankara Kolejirsquonde tamamladım 2004 yılında Bilkent Uumlniversitesi İktisadi ve İdari
Bilimler Fakuumlltesi Uluslararası İlişkiler boumlluumlmuumlnden mezun oldum 2010 yılından beri
Ccedilalışma ve Sosyal Guumlvenlik Bakanlığı Ccedilalışma Genel Muumlduumlrluumlğuumlnde Ccedilalışma Uzman
Yardımcısı olarak ccedilalışmaktayım Aynı zamanda Ankara Uumlniversitesi Sosyal Bilimler
Enstituumlsuuml Karşılaştırmalı Uluslararası Siyaset Anabilim Dalında yuumlksek lisans
yapmaktayım
88