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DESARROLLO DE PROVEEDORES
CAPACITACION EN CONTRATACION
ECOPETROL S.A.
Entidad
Pública / Entidad
Estatal
Función industrial
y comercial, no
administrativaRecursos
mayoritariamente
Públicos (89.9%)
Empleados Servidores
Públicos
Contratos
Estatales
El Régimen Jurídico Contractual de ECOPETROL S.A., dada su naturaleza
de Sociedad de Economía Mixta, es EL DERECHO PRIVADO CON
APLICACIÓN DE LOS PRINCIPIOS DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA Y
DE LA GESTIÓN FISCAL, Y DEL REGIMEN DE INHABILIDADES E
INCOMPATIBILIDADES PREVISTO PARA LA CONTRATACIÓN ESTATAL
(Artículo 6° de la Ley 1118 de 2006, en concordancia con los Artículos 13 y 14
de la Ley 1150 de 2007).
Si bien el Artículo 76 de la Ley 80 de 1993 continua vigente, no aplica a
ECOPETROL S.A. y, por lo mismo, esta Entidad Pública no podrá pactar en
sus contratos las Cláusulas Excepcionales al Derecho Privado (caducidad,
interpretación, modificación y terminación unilateral).
RÉGIMEN JURÍDICO CONTRACTUAL DE ECOPETROL S.A.
Gestión de Contratos 3
• Contrato: Acuerdo entre dos partes (integradas por una o por varias
personas), generador de obligaciones para una o para las dos. Las
obligaciones pueden consistir en dar, hacer o no hacer alguna cosa.
• Contrato Estatal: Contrato celebrado por una Entidad Estatal (las
Sociedades de Economía Mixta con participación pública superior al 50%
son Entidades Estatales, según el artículo 2° de la Ley 80 de 1993), para
obtener los bienes o servicios requeridos para su funcionamiento y el
cumplimiento de sus objetivos (una de las partes es, necesariamente, una
Entidad Estatal). Los contratos que celebra ECOPETROL S.A., como
Entidad Estatal que es, son Contratos Estatales.
• El Contrato es ley para las partes; por consiguiente, ninguna de ellas,
salvo previo acuerdo con la(s) otra(s), puede modificarlo o abstenerse de
cumplir lo pactado.
Generalidades
EL CONTRATO
Gestión de Contratos 4
Los contratos de ECOPETROL S.A., se perfeccionan cuando se logra acuerdo
sobre el objeto y la contraprestación; significa que basta el consentimiento de las
Partes para que el contrato exista (el acuerdo en lo que hace a ECOPETROL S.A.
debe emanar del Funcionario Autorizado). No se exige formalidad alguna.
En nuestro nuevo régimen el escrito se conserva, no como un requisito para que el
contrato exista (de perfeccionamiento), sino por razones de seguridad, probatorias.
Perfeccionamiento (inicio vida del contrato)
CONTRATO - PERFECCIONAMIENTO
Gestión de Contratos 5
La ejecución del contrato o cumplimiento de las obligaciones nacidas del mismo
está a cargo del CONTRATISTA y no de otras personas.
Es él quien le responde a ECOPETROL S.A. y a él es que esta Sociedad puede
exigirle el cumplimiento.
Para la ejecución del contrato el CONTRATISTA vincula el personal que sea
necesario, y tal vinculación se debe hacer mediante contrato de trabajo.
No obstante, es posible que se presente una de las siguientes situaciones, las
cuales, por ser excepcionales, tienen que ser autorizadas previamente por
ECOPETROL:
Subcontratación
Cesión
CONTRATO - EJECUCION
Gestión de Contratos 6
“La subcontratación es una relación comercial que se establece entredos empresas, una de las cuales, denominada Contratista encarga a laotra, denominada subcontratista, la producción de partes, piezas,componentes o subconjuntos intermedios de acuerdo a lasespecificaciones técnicas precisas y establecidas de antemano. Lo usuales que la subcontratación de procesos industriales tenga lugar porrazones de capacidad de producción, especialización técnica, de escalay de diseño, aunque las mas frecuentes son las dos primeras”.(Definición de la Red Colombiana de Centros de Subcontratación).
SUBCONTRATACIÓN
Gestión de Contratos 7
Para que opere en los contratos celebrados por ECOPETROL S.A. seexige:
Autorización expresa y escrita de ECOPETROL S.A.
Que se mantengan las condiciones pactadas en el contrato.
Que se mantenga el régimen laboral del contrato.
Idoneidad del subcontratista.
Inexistencia de relación entre ECOPETROL S.A. y el subcontratista.
Responsabilidad del Contratista frente a ECOPETROL S.A.
SUBCONTRATACIÓN
Gestión de Contratos 8
Son dos figuras diferentes.
Proveedor: Persona natural o jurídica que durante la ejecución del objetode un contrato celebrado por ECOPETROL, realiza actividades o suministrosa favor del Contratista, que no hacen parte directa del alcance delrespectivo contrato ni constituyen entregables directos de este.
Subcontratista: Persona natural o jurídica que durante la ejecución delobjeto de un contrato celebrado por ECOPETROL, realiza actividades osuministros que hacen parte directa del alcance de aquel a favor delContratista, en virtud de un subcontrato previamente aprobado porECOPETROL.
SUBCONTRATACIÓN
Subcontratista y Proveedor del Contratista
Gestión de Contratos 9
El Contratista, sin perjuicio de la autonomía técnica y administrativa y bajo criteriosde competitividad, calidad, precio y disponibilidad, procurará celebrar lasubcontratación que le sea aprobada por ECOPETROL, con proveedores del área deinfluencia.
Aprobada la subcontratación, el Gestor Administrativo exigirá al Contratista undocumento donde quede registrado el subcontrato (contrato, orden de compra, ordende servicio u otro documento que consigne el acuerdo) celebrado entre el Contratistay el subcontratista.
Se llevará un control mensual de la ejecución del subcontrato, con soportes de pagode facturas parciales, finales y paz y salvo.
El Contratista deberá expedir a sus subcontratistas los certificados de experienciacontractual.
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SUBCONTRATACIÓN
Directrices de RSE
El valor del contrato que celebra ECOPETROL S.A. con un Contratista, remunera todas las actividades queéste deba realizar para cumplir con aquel.
El Contratista de ECOPETROL S.A. tiene autonomía técnica y administrativa, lo cual le permiteorganizarse según su voluntad, y establecer, de manera independiente, relaciones laborales y comercialescon terceros.
En algunos casos la ley establece solidaridad entre el Contratista y ECOPETROL S.A. respecto de lostrabajadores de aquel (si las actividades contratadas son del giro ordinario de ECOPETROL S.A.); pero esasolidaridad no existe tratándose de relaciones comerciales del Contratista con terceros.
Entre Subcontratista y/o Proveedor del Contratista no existe relación jurídica con ECOPETROL S.A.
El obligado directo con el Subcontratista y con el Proveedor, es el Contratista de ECOPETROL S.A., pueses con este que aquellos establecen relaciones comerciales.
ECOPETROL S.A. no es garante, ante terceros, por el cumplimiento de las obligaciones adquiridas por susContratistas. El servidor público tiene la obligación de asegurar la adecuada administración de losrecursos públicos, pues de lo contrario incurre en Responsabilidad Fiscal.
ECOPETROL S.A. no tiene competencia para dictaminar sobre la existencia de la relación del Contratistacon Subcontratistas y/o Proveedores, ni para pronunciarse sobre el cumplimiento o incumplimiento de lamisma. Únicamente podrá efectuar las acciones contractuales que se mencionan mas adelante.
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SUBCONTRATISTA Y PROVEEDOR
Vinculación con ECOPETROL
La relación jurídica que se presenta entre un Contratista de ECOPETROL S.A. con unSubcontratista o Proveedor, es una relación comercial independiente.
El principio de buena fe aplicable en Colombia, no se contrapone con el deber dediligencia y cuidado del buen hombre de negocios; por consiguiente, el Subcontratista o elProveedor pueden establecer instrumentos contractuales que le permitan ejerceradecuadamente sus derechos.
ECOPETROL S.A. no es Parte de esa relación comercial, y, por ello, de la misma no surgenobligaciones para ECOPETROL S.A. Aceptar lo contrario llevaría a que el Estado puedaresultar obligado por voluntad de los particulares.
Corresponde al Subcontratista y/o Proveedor, pactar con el Contratista los términos ycondiciones de la relación comercial que con él establecen, y prever los instrumentos queaseguren el cumplimiento de las obligaciones por parte de aquel.
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RELACION CONTRATISTA CON SUBCONTRATISTA O PROVEEDOR
Vinculación Comercial
Antes de establecer una relación contractual con un Contratista de ECOPETROL S.A., asegurarsecon esta Empresa sobre la existencia del contrato estatal respectivo.
Celebrar el contrato por escrito, consignando en él los aspectos más importantes de la relación.
Acordar pagos periódicos, parciales.
Exigir seguridades para el caso de incumplimiento (garantías expedidas por compañíasaseguradoras, o la entrega de títulos valores como cheques, letras de cambio, pagarés; establecergarantías personales como fianzas; acordar endoso de facturas, etc.).
Informar por escrito a ECOPETROL S.A., el inicio de su relación comercial con el Contratista conocasión del contrato Estatal, y cuando se presente algún incumplimiento, para que esta Empresapueda establecer instrumentos de control y conminar el cumplimiento.
Iniciar oportunamente las acciones judiciales que correspondieren contra el Contratista.
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RELACION CONTRATISTA CON SUBCONTRATISTA O PROVEEDOR
Recomendaciones
El contrato entre un Contratista de ECOPETROL S.A. y un Subcontratista o Proveedor,debiera contener, como mínimo, lo siguiente:
Objeto (aquello que debe hacer el Subcontratista o Proveedor a favor delContratista)
Valor
Forma de pago
Plazo
Obligaciones de las Partes
Garantías, seguros
Causales de terminación anticipada
Clausula penal por incumplimiento
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RELACION CONTRATISTA CON SUBCONTRATISTA O PROVEEDOR
Contenido
Si el Contratista incumpliere obligaciones a su cargo con Subcontratistas y/o Proveedores, yestos informaren de manera documentada a ECOPETROL S.A., esta Empresa podrá:
Apremiar al Contratista para que cumpla (mediante la aplicación de sanciones).
Efectuar descuentos de los saldos a favor del Contratista y proceder con los pagos a favorde Sub contratistas y/o Proveedores si hubiere certeza sobre la deuda, su, monto, vigencia yexigibilidad. Lo anterior a menos que ECOPETROL S.A. hubiere sido notificada de embargosque afecten al Contratista.
Terminar el Contrato celebrado con ECOPETROL S.A.
Evaluar negativamente el desempeño del Contratista
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RELACION CONTRATISTA CON SUBCONTRATISTA O PROVEEDOR
Intervención de ECOPETROL S.A.
1. Del contrato
2. De créditos
La cesión implica la transmisión o traspaso de derechos y obligaciones
CESIÓN
Clases
Gestión de Contratos 16
Implica la cesión de la posición contractual, con lo cual se letransmiten al tercero-Cesionario los derechos del contratista.
El vínculo original no se extingue (no hay novación), pero haysustitución del co-contratante que cede - Contratista inicial - porotro (del cedente por el cesionario).
En principio hay liberación del co-contratante primitivo (cedente –Contratista inicial) en cuanto a la ejecución, a partir de la cesión(ello a menos que el contratante cedido - ECOPETROL, al autorizaro aceptar la cesión haga reserva de no liberar al cedente).
Exige la aceptación del contratante cedido (ECOPETROL S.A.).
Produce efectos entre cedente y cesionario desde cuando secelebra, pero respecto del contratante cedido - ECOPETROL - o deterceros sólo produce efectos desde la aceptación.
CESIÓN
Cesión de Contrato (Art. 887 y ss. del Código de Comercio)
Gestión de Contratos 17
La exigencia de que, tratándose de contratos celebrados por ECOPETROL S.A., esta Empresa tieneque aceptar la cesión para que la misma surta efectos se sustenta en lo siguiente:
El Contrato Estatal se celebra intuito personae (por consiguiente, el llamado a ejecutarlo es elContratista seleccionado por ECOPETROL S.A. previa verificación de sus condiciones decapacidad e idoneidad, y no otra persona).
En los modelos y minutas contractuales de ECOPETROL S.A. siempre se prevé esa exigencia.
La autorización de la cesión total o parcial del contrato compete al Funcionario Autorizado, previarecomendación del Administrador.
La autorización de la cesión del contrato demanda que el cesionario tenga las mismas o mejorescondiciones de capacidad e idoneidad del cedente. Aceptada, se deben modificar las garantías delcontrato.
Cesión de Contrato
CESIÓN
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Acto en virtud del cual el acreedor - cedente (Contratista) dispone de su derecho paratransmitirlo a un tercero - cesionario.
Implica la enajenación de un crédito (a título oneroso o gratuito) por acto entre vivos. Puede ser total o parcial. Las obligaciones emanadas del contrato se mantienen inmodificadas, solo se transfieren los
créditos emanados del contrato. Es solemne pues requiere de la firma del acreedor – cedente si el crédito cedido consta en un
documento; en caso contrario debe otorgarse un documento escrito en el que se haga constarla cesión.
Entre las partes (cedente y cesionario), la cesión se perfecciona por la entrega del título.Frente al deudor - ECOPETROL - y frente a terceros se perfecciona cuando sea notificada(exhibición del título con la anotación del traslado) al deudor, lo cual corresponde hacer alcesionario, a menos que se pacte lo contrario.
“No se podrá ceder un contrato o crédito, si el Contratista se encuentra embargado”
Cesión de Créditos (Art. 1959 y ss. del Código Civil)
CESIÓN
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