CNCP plenario - DAZ BESSONEAcuerdo N 1/2008, en Plenario N 13. En la ciudad de Buenos Aires, a los treinta (30) das del mes de octure del a!o dos mil oc"o, reunidos los se!ores #ueces de la $%mara Nacional de $asaci&n Penal, en 'irtud de la con'ocatoria a (riunal )leno ordenada a *s. 222 de la causa Nro. +,80 del re-istro de la .ala // del$uer)o, caratulada ADIAZ BESSONE, Ramn Genaro s/recurso e casacin!, )ara resol'er sore el si-uiente temario0 ANo asta en materia de e1carcelaci&n o e1imici&n de )risi&n )ara su dene-aci&n la im)osiilidad de *utura condena de e2ecuci&n condicional, o 3ue )udiere corres)onderle al im)utado una )ena )ri'ati'a de la liertad su)erior a oc"o a!os (arts. 314 5 31+ del $.P.P.N.), sino 3ue deen 'alorarse en *orma con2unta con otros )ar%metros tales como los estalecidos en el art. 316 del ordenamiento ritual a los *ines de determinar la e1istencia de ries-o )rocesal7. El se!or 2ue8 doctor Pero R" Da#i di2o0 9a cuesti&n a dilucidar, se-:n 3uedara determinado en el temario, se centra en des)e2ar la inc&-nita de Asi en materia de e1carcelaci&n o e1imici&n de )risi&n asta, )ara su dene-aci&n, la im)osiilidad de *utura condena condicional o 3ue )udiere corres)onderle al im)utado una )ena )ri'ati'a de la liertad su)erior a oc"o (8) a!os (arts. 314 5 31+ del $.P.P.N.); o si, )ese a ello, )ueden otor-arse ante la com)roada ine1istencia de ries-o )rocesal0 )eli-ro de *u-a o de entor)ecimiento de la in'esti-aci&n (art. 316 del $.P.P.N.)7. 9le'a ra8&n $a**erata Nores al a*irmar 3ue lo 3ue realmente im)orta al im)utado es estar en liertad 5 3ue los nomres, las cauciones 5 "asta las oli-aciones 3ue se le im)onen son asuntos accesorios, )or cuanto, )or m%s su2eciones o instrucciones 3ue se dean acatar, la situaci&n no es la de encarcelamiento erec"o Procesal Penal7, Bs. As. Ed. Editores del Puerto, 1666, (. /, 2 edici&n, 1 reim)resi&n, ). ,60). Ello es as, )or cuanto el art. 18 de la $onstituci&n Nacional dice 3ue Anadie )uede ser )enado sin 2uicio )re'io *undado en le5 anterior al "ec"o del )roceso7. Esto de 3ue nadie ser% )enado sin 2uicio )re'io "a dado )ie a 3ue se le asi-ne a la llamada )resunci&n de inocencia 2erar3ua constitucional. El ar-umento sera =ste0 )uesto 3ue s&lo des)u=s de un 2uicio al-uien )uede ser declarado cul)ale, )re'io a ese momento toda )ersona dee reciir el trato de inocente (con*r.0 $arri& Ale2andro, A9a liertad durante el )roceso )enal 5 la $onstituci&n Nacional erec"o Penal 5 Procesal Penal, 9e1is Ne1is, ,/2004, )%-. 441 5 s-tes.). >entro del modelo le-alista, los )ar%metros seleccionados )or el le-islador )ueden estar de*inidos como meros Aindicadores de ries-o7erec"o Procesal Penal AE1carcelaci&n, .anta D=, 200E, )%-. 46 5si-tes.). (ami=n dee ser anali8ado, a los e*ectos de e'aluar el real ries-o de *u-a del im)utado, el momento )rocesal en 3ue se le concede la liertad antici)ada, )uesto 3ue Ano es lo mismo tener 3ue )ronunciarse al comien8o de una in'esti-aci&n, )or e2em)lo, en el marco de una e1enci&n de )risi&n, 3ue "acerlo con el sumario m%s a'an8ado, donde es )osile 3ue e1istan 5a datos )ara calirar las reales circunstancias del "ec"o, la conducta oser'ada )or el im)utado, las de*ensas o )rueas 3ue )uede "aer "ec"o 'aler, etc=tera7 (con*r.0 $arri&, o. cit., )%-. +6). Por su )arte, la $omisi&n tami=n )lantea como )ar%metro )ara tener en cuenta a los e*ectos de otor-ar o dene-ar una e1carcelaci&n Ael ries-o de comisi&n de nue'os delitos7, indicando 3ue Acuando las autoridades 2udiciales e'al:an el )eli-ro de reincidencia o comisi&n de nue'os delitos )or )arte del detenido, deen tener en cuenta la -ra'edad del crimen. .in emar-o, )ara 2usti*icar la )risi&n )re'enti'a, el )eli-ro de reiteraci&n dee ser real 5 tener en cuenta la "istoria )ersonal 5 la e'aluaci&n )ro*esional de la )ersonalidad 5 el car%cter del acusado. Para tal e*ecto, resulta es)ecialmente im)ortante constatar, entre otros elementos, si el )rocesado "a sido anteriormente condenado )or o*ensas similares, tanto en naturale8a como en -ra'edad7 (in*orme 2/6+). Por :ltimo, estimo acertada la oser'aci&n de la $omisi&n /nteramericana 3ue Areconoce 3ue en circunstancias mu5 e1ce)cionales, la -ra'edad es)ecial de un crimen 5 la reacci&n del ):lico anteel mismo )ueden 2usti*icar la )risi&n )re'enti'a )or un cierto )erodo, )or la amena8a de disturios del orden ):lico 3ue la lieraci&n del acusado )odra ocasionar7. Atento a los recaudos estalecidos )or la misma $omisi&n, se )uede a*irmar 3ue en 'erdad utili8ar este *undamento )ara le-itimar la )risi&n )re'enti'a, constitu5e un "ec"o en 'erdad e1ce)cional. En e*ecto, la $omisi&n en*ati8a 3ue A)ara 3ue constitu5a una 2usti*icaci&n le-tima, dic"a amena8a dee se-uir siendo e*ecti'a mientras dure la medida de restricci&n de la liertad del )rocesado7 5 al oli-ar a 3ue Aen todos los casos en 3ue se in'o3ue la )reser'aci&n del orden ):lico )ara mantener a una )ersona en )risi&n )re'enti'a, el Estado tiene la oli-aci&n de )roar en *orma o2eti'a 5 conclu5ente 3ue tal medida se 2usti*ica e1clusi'amente con ase en esa causal7 (in*orme 2/6+). En suma, tratando de des'irtuar la )resunci&n le-al del art. 314 del $.P.P.N. se dee acudir a las )autas estalecidas )or el le-islador en el art. 316 del $.P.P.N. erec"os Humanos 3ue A*a $orte es consciente que los,ueces " tribunales internos est+n su,etos al imperio de la le" ", por ello, est+n obligados a aplicarlas disposiciones vigentes en elordenamiento ,ur1dico. %ero cuando un :stado ha ratificado untratadointernacional comola$onvencin;mericana, sus,ueces, comopartedel aparatodel:stado, tambi4nest+nsometidosaella, loquelesobligaavelar porquelosefectosdeladisposiciones de la $onvencin no se vean mermadas por la aplicacin de le"es contrarias a suob,eto " fin, " que desde un inicio carecen de efectos ,ur1dicos. :n otras palabras, el %oder Eudicialdebe e,ercer una especie de 9control de convencionalidad< entre las normas ,ur1dicas internas queaplican en los casos concretos "la $onvencin ;mericana sobre Berechos Cumanos.:n estatarea,el %oder Eudicialdebetener en cuenta eltratado,sino tambi4n la interpretacin que delmismo ha hecho la $orte Dnteramericana, int4rprete ltima de la $onvencin ;mericana.@ (casoAAlmonacid Arellano 5 otros 's. $"ile7, sentencia del 24/6/04). Drente a la sustancial 'ariaci&n del cuer)o normati'o )roducido como consecuencia de la re*eridare*ormaconstitucional, )odra)lantearseel interro-anterelati'oa)or3u=moti'osno*uesinoreci=n al-unos a!os des)u=s de )roducida dic"a re*orma 3ue comen8aron a dictarse)ronunciamientos 2urisdiccionales 3ue se a)artaron de los criterios tradicionales. Para com)render ello, es )reciso traer a colaci&n a3u la e1)licaci&n 3ue al-unos doctrinarios "aneso8ado tanto en relaci&n al modo en 3ue *uncionan los sistemas 2urdicos, como a los )rolemas3ueestossuelenen*rentar deidoalasde*icienciasdel len-ua2e3ue'e"iculael )ro-ramanormati'o del le-islador, el cual termina concret%ndose en la sentencia 2udicial. Aediante la deidacom)rensi&n de tales cuestiones, )uede rindarse una res)uesta caal al )roceso de maduraci&n3ue, en ocasiones, re3uiere la introducci&n de un camio normati'o )ara inte-rarse realmente en elsistema 2urdico. Puede suceder 3ue una re*orma constitucional como la )roducida en nuestro )as 5 suconsecuente re*ormulaci&n conce)tual de tan am)lio calado no ten-a una a)licaci&n inmediata enla)r%ctica. Ene*ecto, lossistemas2urdicosno*uncionancomosi *uerancom)utadorasalascuales una 'e8 3ue se les incor)ora una modi*icaci&n, si ella *ue correctamente introducida, *lu5edemodoinmediato)orel sistema)aratraducirseenel resultadol&-icoes)erado, el cual noadmite, naturalmente, otraderi'aci&ndi'er-ente. Eso'io, 3ueen)rinci)ioel sistema2urdicocarece, lamentalemente, de esa l&-ica o)eracional inmediata. En )rimer lu-ar, no se encuentrainte-rado)or m%3uinasaut&matas, sino)or seres"umanos0 2ueces, ao-ados, acad=micos5dem%s au1iliares 3ue colaoran en la *unci&n 2udicial. En se-undo lu-ar, resulta e'idente 3ue si lossistemas 2urdicos *uncionaran como si *ueran 'erdaderas m%3uinas no se e1)licara el )or3u= dela e1istenciade lasdisidencias en lassentencias2udiciales,de lasdistintas teorasrelati'asalconce)to de dolo, en las di*erentes )osiciones en torno a la teora de la inter)retaci&n, etc=tera. Ene*ecto, si deAm%sBdeieranecesariamenteresultar $, todoslos*allos2udicialesdeeranconcluir en $ siendo, en consecuencia, im)ensale la consideraci&n de una tercera, cuarta o 3uinta)osiilidad (>, E 5 D). En tercer lu-ar, si los 2ueces *uncionaran como m%3uinas no sera necesariala e1istencia de triunales su)eriores 3ue re'isaran las resoluciones de los in*eriores, )ues s&loreinara la "omo-eneidad 3ue se deri'a del c"i) 3ue contiene el )ro-rama in*orm%tico incor)oradoal sistema o)erati'o. 9a realidad es e'identemente otra. En cuarto lu-ar, )retender 3ue eldesarrollo 2uris)rudencial )ueda ser determinado autom%ticamente )or la le5 su)one desconocer ellado interno de la inde)endencia 2udicial3ue dee someter elcontenido de las dis)osiciones alestricto control de su constitucionalidadU1V. Esta :ltima cuesti&n, necesita en muc"os casos, deidoalaami-Wedaddel le-islador,deunintensodeate"asta3ue)uedalle-ar aotenerseunconsenso racional al res)ecto. Al i-ual 3ue ?oma no *ue construida en un solo da, el >erec"o noes al-o est%tico, sino din%mico, )ues es el *ruto de un es*uer8o racional de todos los o)eradores2urdicos 3ue se encuentra en continuo desarrolloU2V. El sistema2urdico3ue)rocesalain*ormaci&ndetodosusistemanormati'ocon*ormeasus)ro)ios c&di-os, los cuales le )ermiten cali*icar a los casos 3ue somete a su estudio entre le-ales oile-ales (o si se )re*iere entre 2ustos o in2ustos), *rente al nue'o camio normati'o )roducido )or elle-islador necesita, enal-unoscasos, delao)ortunidad)rocesal indicadaenlosres)ecti'os$&di-os rituales )ara incor)orar en su l&-ica inaria los nue'os datos 3ue *ueron suministrados alsistema. En e*ecto, en al-unas ocasiones la modi*icaci&n normati'a no entrar% )ro)iamente en elsistema "asta 3ue a3uella no core una realidad )al)ale 3ue se tradu8ca en un caso concreto, elcual )ermita a los o)eradores 2urdicos tratar es)ec*icamente la cuesti&n. Por e2em)lo, )i=nsese attulo "i)ot=tico 3ue el da de ma!ana el le-islador incor)orara