Upload
others
View
1
Download
0
Embed Size (px)
Citation preview
JURIDISKA FAKULTETENvid Lunds universitet
Marcus Ateva
Domaumlnnamn ur ett sakraumlttsligtperspektiv
Examensarbete20 poaumlng
Ulf Maunsbach
SakraumlttIT-raumltt
HT 2002
Inneharingll
SAMMANFATTNING 1
FOumlRKORTNINGAR 3
1 INLEDNING 5
11 Introduktion 5
12 Syfte och problemstaumlllning 6
13 Avgraumlnsingar 7
14 Metod och material 8
15 Disposition 9
2 DOMAumlNNAMNETS KARAKTAumlR 10
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion 10
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn 12
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken 17
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer 20
25 UDRP och svensk tvistloumlsning 23
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn 24
3 DOMAumlNNAMN I INSOLVENSFOumlRFARANDEN 28
31 Utmaumltning av domaumlnnamn 28
311 Inledning 28
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren 29
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde 38
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta 41
32 Domaumlnnamn i konkurs 44
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn 46
331 Inledning 46
332 Industrial Bank of Korea 47
333 Saumlkerhetsavtalets utformning 48
34 Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden 50
4 IN REM LITIGATION I USA 52
41 Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 53
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 54
43 Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc 56
44 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al 56
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 57
46 Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp 57
5 SLUTSATSER 59
KAumlLLFOumlRTECKNING 63
RAumlTTSFALLSFOumlRTECKNING 70
1
Sammanfattning
Eftersom domaumlnnamn fortfarande av maringnga anses vara en relativt ny typ av
egendom har dess sakraumlttsliga karaktaumlr inte tillfyllest blivit utredd
Sett till domaumlnnamnets snabba utveckling fraringn den ursprungliga funktionen
som adress till i vissa fall kaumlnnetecken paring Internet med stora ekonomiska
vaumlrden kraumlvs ett svar paring spoumlrsmaringlen kring domaumlnnamnets sakraumlttsliga
staumlllning Eftersom domaumlnnamn kan ha en kaumlnneteckensraumlttslig funktion
kan de jaumlmfoumlras med traditionella kaumlnnetecken som varumaumlrken och firmor
Det garingr aumlven att jaumlmfoumlra domaumlnnamn med telefonnummer vilket kommer
att redogoumlras foumlr laumlngre fram i detta arbete
Hanteringen av domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden beror av hur denna typ
av egendom behandlas sakraumlttsligt Enligt svensk raumltt aumlr det inte helt
sjaumllvklart hur denna hantering skall ske i dagslaumlget Jag kommer i de
foumlljande kapitlen att framfoumlra ett antal moumljliga loumlsningar paring problematiken
En ytterligare konsekvens av osaumlkerheten om domaumlnnamnets sakraumlttsliga
staumlllning aumlr att det paringverkar moumljligheterna att anvaumlnda domaumlnnamnet som
saumlkerhet vid upptagande av laringn Detta i sin tur paringverkar laringngivares och
kreditorers instaumlllning till domaumlnnamn som investeringsobjekt
Lagstiftning om domaumlnnamn saknas foumlr det mesta i synnerhet gaumlller detta i
Sverige Svenska och aumlven i viss maringn amerikanska domstolar har varit
paringtagligt foumlrsiktiga med att erkaumlnna domaumlnnamn som egendom oumlver vilken
innehavaren fritt kan foumlrfoga Amerikanska domstolar har i vissa fall
konstaterat att domaumlnnamn inte utgoumlr egendom (t ex vid besvarandet av om
2
ett domaumlnnamn kan vara foumlremaringl foumlr foumlrskingring)1 I andra fall daumlr s k in-
rem-talan initierats av kaumlranden har domaumlnnamnet ansetts utgoumlra egendom
mot vilken talan kan foumlras direkt
I vaumlntan paring att en svensk eller amerikansk domstol kommer med ett
klargoumlrande avseende domaumlnnamns sakraumlttsliga status kommer jag i det
foumlljande att presentera en grundlig utredning vilken kan tjaumlna som
utgaringngspunkt vid avgoumlrandet av dylika fraringgor
1 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States District Court
for the Northern District of California case number C-98-20718800
3
Foumlrkortningar
ACPA Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act
ADR Alternative Dispute Resolution
ARPANET Advanced Research Projects Agency Network
ccTLD country code Top Level Domain
DARPANET Defense Advanced Reasearch Projects Agency
Network
DNS Domain Name System
gTLD generic Top Level Domain
IANA Internet Assigned Numbers Authority
ICANN The Internet Corporation for Assigned Names
and Numbers
IDN Internationalized Domain Names
IETF The Internet Engineering Task Force
IIS Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur
IP Internet Protocol
ISP Internet Service Provider
Krfm Kronofogdemyndigheten
NIC-SE Network Information Centre Sweden AB
Nominet Nominetuk
NSI Network Solutions Inc
RFC Request For Comments
TLD Top Level Domain
UB Utsoumlkningsbalken
UDRP Uniform Domain Name Dispute Resolution
Policy
WIPO World Intellectual Property Organization
4
OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn
5
1 Inledning
11 Introduktion
Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess
ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000
USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga
registreringskostnaden
Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att
det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra
kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i
dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande
raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en
status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr
tydligt
Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende
domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en
strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till
naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre
grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt
Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt
kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen
foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det
kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot
betydande oumlverlaringtelsesummor
6
Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr
de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som
introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The
Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare
aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare
kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna
liberaliseringen av se genomfoumlrs3
12 Syfte och problemstaumlllning
Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring
domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att
redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras
med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som
gjorts av domaumlnnamn
De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a
delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring
httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse
7
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa
loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs
direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan
lokaliseras
13 Avgraumlnsingar
I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt
perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som
ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare
foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition
av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den
knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i
dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts
ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet
I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i
domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och
liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den
tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka
foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion
8
14 Metod och material
Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska
kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av
domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom
aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit
av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext
raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-
raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring
bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen
utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya
foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium
4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research
Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta
kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av
Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes
foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och
utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring
httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och
httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html
Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av
militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand
har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle
fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att
naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets
bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf
9
15 Disposition
Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess
funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den
traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska
definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att
denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur
domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den
utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn
Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit
fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
Inneharingll
SAMMANFATTNING 1
FOumlRKORTNINGAR 3
1 INLEDNING 5
11 Introduktion 5
12 Syfte och problemstaumlllning 6
13 Avgraumlnsingar 7
14 Metod och material 8
15 Disposition 9
2 DOMAumlNNAMNETS KARAKTAumlR 10
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion 10
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn 12
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken 17
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer 20
25 UDRP och svensk tvistloumlsning 23
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn 24
3 DOMAumlNNAMN I INSOLVENSFOumlRFARANDEN 28
31 Utmaumltning av domaumlnnamn 28
311 Inledning 28
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren 29
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde 38
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta 41
32 Domaumlnnamn i konkurs 44
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn 46
331 Inledning 46
332 Industrial Bank of Korea 47
333 Saumlkerhetsavtalets utformning 48
34 Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden 50
4 IN REM LITIGATION I USA 52
41 Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 53
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 54
43 Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc 56
44 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al 56
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 57
46 Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp 57
5 SLUTSATSER 59
KAumlLLFOumlRTECKNING 63
RAumlTTSFALLSFOumlRTECKNING 70
1
Sammanfattning
Eftersom domaumlnnamn fortfarande av maringnga anses vara en relativt ny typ av
egendom har dess sakraumlttsliga karaktaumlr inte tillfyllest blivit utredd
Sett till domaumlnnamnets snabba utveckling fraringn den ursprungliga funktionen
som adress till i vissa fall kaumlnnetecken paring Internet med stora ekonomiska
vaumlrden kraumlvs ett svar paring spoumlrsmaringlen kring domaumlnnamnets sakraumlttsliga
staumlllning Eftersom domaumlnnamn kan ha en kaumlnneteckensraumlttslig funktion
kan de jaumlmfoumlras med traditionella kaumlnnetecken som varumaumlrken och firmor
Det garingr aumlven att jaumlmfoumlra domaumlnnamn med telefonnummer vilket kommer
att redogoumlras foumlr laumlngre fram i detta arbete
Hanteringen av domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden beror av hur denna typ
av egendom behandlas sakraumlttsligt Enligt svensk raumltt aumlr det inte helt
sjaumllvklart hur denna hantering skall ske i dagslaumlget Jag kommer i de
foumlljande kapitlen att framfoumlra ett antal moumljliga loumlsningar paring problematiken
En ytterligare konsekvens av osaumlkerheten om domaumlnnamnets sakraumlttsliga
staumlllning aumlr att det paringverkar moumljligheterna att anvaumlnda domaumlnnamnet som
saumlkerhet vid upptagande av laringn Detta i sin tur paringverkar laringngivares och
kreditorers instaumlllning till domaumlnnamn som investeringsobjekt
Lagstiftning om domaumlnnamn saknas foumlr det mesta i synnerhet gaumlller detta i
Sverige Svenska och aumlven i viss maringn amerikanska domstolar har varit
paringtagligt foumlrsiktiga med att erkaumlnna domaumlnnamn som egendom oumlver vilken
innehavaren fritt kan foumlrfoga Amerikanska domstolar har i vissa fall
konstaterat att domaumlnnamn inte utgoumlr egendom (t ex vid besvarandet av om
2
ett domaumlnnamn kan vara foumlremaringl foumlr foumlrskingring)1 I andra fall daumlr s k in-
rem-talan initierats av kaumlranden har domaumlnnamnet ansetts utgoumlra egendom
mot vilken talan kan foumlras direkt
I vaumlntan paring att en svensk eller amerikansk domstol kommer med ett
klargoumlrande avseende domaumlnnamns sakraumlttsliga status kommer jag i det
foumlljande att presentera en grundlig utredning vilken kan tjaumlna som
utgaringngspunkt vid avgoumlrandet av dylika fraringgor
1 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States District Court
for the Northern District of California case number C-98-20718800
3
Foumlrkortningar
ACPA Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act
ADR Alternative Dispute Resolution
ARPANET Advanced Research Projects Agency Network
ccTLD country code Top Level Domain
DARPANET Defense Advanced Reasearch Projects Agency
Network
DNS Domain Name System
gTLD generic Top Level Domain
IANA Internet Assigned Numbers Authority
ICANN The Internet Corporation for Assigned Names
and Numbers
IDN Internationalized Domain Names
IETF The Internet Engineering Task Force
IIS Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur
IP Internet Protocol
ISP Internet Service Provider
Krfm Kronofogdemyndigheten
NIC-SE Network Information Centre Sweden AB
Nominet Nominetuk
NSI Network Solutions Inc
RFC Request For Comments
TLD Top Level Domain
UB Utsoumlkningsbalken
UDRP Uniform Domain Name Dispute Resolution
Policy
WIPO World Intellectual Property Organization
4
OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn
5
1 Inledning
11 Introduktion
Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess
ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000
USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga
registreringskostnaden
Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att
det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra
kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i
dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande
raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en
status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr
tydligt
Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende
domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en
strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till
naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre
grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt
Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt
kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen
foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det
kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot
betydande oumlverlaringtelsesummor
6
Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr
de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som
introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The
Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare
aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare
kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna
liberaliseringen av se genomfoumlrs3
12 Syfte och problemstaumlllning
Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring
domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att
redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras
med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som
gjorts av domaumlnnamn
De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a
delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring
httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse
7
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa
loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs
direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan
lokaliseras
13 Avgraumlnsingar
I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt
perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som
ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare
foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition
av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den
knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i
dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts
ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet
I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i
domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och
liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den
tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka
foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion
8
14 Metod och material
Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska
kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av
domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom
aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit
av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext
raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-
raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring
bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen
utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya
foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium
4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research
Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta
kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av
Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes
foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och
utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring
httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och
httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html
Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av
militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand
har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle
fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att
naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets
bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf
9
15 Disposition
Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess
funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den
traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska
definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att
denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur
domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den
utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn
Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit
fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
32 Domaumlnnamn i konkurs 44
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn 46
331 Inledning 46
332 Industrial Bank of Korea 47
333 Saumlkerhetsavtalets utformning 48
34 Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden 50
4 IN REM LITIGATION I USA 52
41 Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 53
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 54
43 Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc 56
44 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al 56
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 57
46 Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp 57
5 SLUTSATSER 59
KAumlLLFOumlRTECKNING 63
RAumlTTSFALLSFOumlRTECKNING 70
1
Sammanfattning
Eftersom domaumlnnamn fortfarande av maringnga anses vara en relativt ny typ av
egendom har dess sakraumlttsliga karaktaumlr inte tillfyllest blivit utredd
Sett till domaumlnnamnets snabba utveckling fraringn den ursprungliga funktionen
som adress till i vissa fall kaumlnnetecken paring Internet med stora ekonomiska
vaumlrden kraumlvs ett svar paring spoumlrsmaringlen kring domaumlnnamnets sakraumlttsliga
staumlllning Eftersom domaumlnnamn kan ha en kaumlnneteckensraumlttslig funktion
kan de jaumlmfoumlras med traditionella kaumlnnetecken som varumaumlrken och firmor
Det garingr aumlven att jaumlmfoumlra domaumlnnamn med telefonnummer vilket kommer
att redogoumlras foumlr laumlngre fram i detta arbete
Hanteringen av domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden beror av hur denna typ
av egendom behandlas sakraumlttsligt Enligt svensk raumltt aumlr det inte helt
sjaumllvklart hur denna hantering skall ske i dagslaumlget Jag kommer i de
foumlljande kapitlen att framfoumlra ett antal moumljliga loumlsningar paring problematiken
En ytterligare konsekvens av osaumlkerheten om domaumlnnamnets sakraumlttsliga
staumlllning aumlr att det paringverkar moumljligheterna att anvaumlnda domaumlnnamnet som
saumlkerhet vid upptagande av laringn Detta i sin tur paringverkar laringngivares och
kreditorers instaumlllning till domaumlnnamn som investeringsobjekt
Lagstiftning om domaumlnnamn saknas foumlr det mesta i synnerhet gaumlller detta i
Sverige Svenska och aumlven i viss maringn amerikanska domstolar har varit
paringtagligt foumlrsiktiga med att erkaumlnna domaumlnnamn som egendom oumlver vilken
innehavaren fritt kan foumlrfoga Amerikanska domstolar har i vissa fall
konstaterat att domaumlnnamn inte utgoumlr egendom (t ex vid besvarandet av om
2
ett domaumlnnamn kan vara foumlremaringl foumlr foumlrskingring)1 I andra fall daumlr s k in-
rem-talan initierats av kaumlranden har domaumlnnamnet ansetts utgoumlra egendom
mot vilken talan kan foumlras direkt
I vaumlntan paring att en svensk eller amerikansk domstol kommer med ett
klargoumlrande avseende domaumlnnamns sakraumlttsliga status kommer jag i det
foumlljande att presentera en grundlig utredning vilken kan tjaumlna som
utgaringngspunkt vid avgoumlrandet av dylika fraringgor
1 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States District Court
for the Northern District of California case number C-98-20718800
3
Foumlrkortningar
ACPA Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act
ADR Alternative Dispute Resolution
ARPANET Advanced Research Projects Agency Network
ccTLD country code Top Level Domain
DARPANET Defense Advanced Reasearch Projects Agency
Network
DNS Domain Name System
gTLD generic Top Level Domain
IANA Internet Assigned Numbers Authority
ICANN The Internet Corporation for Assigned Names
and Numbers
IDN Internationalized Domain Names
IETF The Internet Engineering Task Force
IIS Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur
IP Internet Protocol
ISP Internet Service Provider
Krfm Kronofogdemyndigheten
NIC-SE Network Information Centre Sweden AB
Nominet Nominetuk
NSI Network Solutions Inc
RFC Request For Comments
TLD Top Level Domain
UB Utsoumlkningsbalken
UDRP Uniform Domain Name Dispute Resolution
Policy
WIPO World Intellectual Property Organization
4
OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn
5
1 Inledning
11 Introduktion
Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess
ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000
USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga
registreringskostnaden
Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att
det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra
kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i
dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande
raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en
status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr
tydligt
Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende
domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en
strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till
naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre
grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt
Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt
kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen
foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det
kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot
betydande oumlverlaringtelsesummor
6
Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr
de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som
introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The
Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare
aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare
kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna
liberaliseringen av se genomfoumlrs3
12 Syfte och problemstaumlllning
Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring
domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att
redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras
med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som
gjorts av domaumlnnamn
De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a
delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring
httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse
7
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa
loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs
direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan
lokaliseras
13 Avgraumlnsingar
I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt
perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som
ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare
foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition
av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den
knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i
dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts
ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet
I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i
domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och
liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den
tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka
foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion
8
14 Metod och material
Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska
kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av
domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom
aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit
av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext
raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-
raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring
bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen
utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya
foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium
4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research
Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta
kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av
Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes
foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och
utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring
httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och
httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html
Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av
militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand
har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle
fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att
naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets
bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf
9
15 Disposition
Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess
funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den
traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska
definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att
denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur
domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den
utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn
Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit
fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
1
Sammanfattning
Eftersom domaumlnnamn fortfarande av maringnga anses vara en relativt ny typ av
egendom har dess sakraumlttsliga karaktaumlr inte tillfyllest blivit utredd
Sett till domaumlnnamnets snabba utveckling fraringn den ursprungliga funktionen
som adress till i vissa fall kaumlnnetecken paring Internet med stora ekonomiska
vaumlrden kraumlvs ett svar paring spoumlrsmaringlen kring domaumlnnamnets sakraumlttsliga
staumlllning Eftersom domaumlnnamn kan ha en kaumlnneteckensraumlttslig funktion
kan de jaumlmfoumlras med traditionella kaumlnnetecken som varumaumlrken och firmor
Det garingr aumlven att jaumlmfoumlra domaumlnnamn med telefonnummer vilket kommer
att redogoumlras foumlr laumlngre fram i detta arbete
Hanteringen av domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden beror av hur denna typ
av egendom behandlas sakraumlttsligt Enligt svensk raumltt aumlr det inte helt
sjaumllvklart hur denna hantering skall ske i dagslaumlget Jag kommer i de
foumlljande kapitlen att framfoumlra ett antal moumljliga loumlsningar paring problematiken
En ytterligare konsekvens av osaumlkerheten om domaumlnnamnets sakraumlttsliga
staumlllning aumlr att det paringverkar moumljligheterna att anvaumlnda domaumlnnamnet som
saumlkerhet vid upptagande av laringn Detta i sin tur paringverkar laringngivares och
kreditorers instaumlllning till domaumlnnamn som investeringsobjekt
Lagstiftning om domaumlnnamn saknas foumlr det mesta i synnerhet gaumlller detta i
Sverige Svenska och aumlven i viss maringn amerikanska domstolar har varit
paringtagligt foumlrsiktiga med att erkaumlnna domaumlnnamn som egendom oumlver vilken
innehavaren fritt kan foumlrfoga Amerikanska domstolar har i vissa fall
konstaterat att domaumlnnamn inte utgoumlr egendom (t ex vid besvarandet av om
2
ett domaumlnnamn kan vara foumlremaringl foumlr foumlrskingring)1 I andra fall daumlr s k in-
rem-talan initierats av kaumlranden har domaumlnnamnet ansetts utgoumlra egendom
mot vilken talan kan foumlras direkt
I vaumlntan paring att en svensk eller amerikansk domstol kommer med ett
klargoumlrande avseende domaumlnnamns sakraumlttsliga status kommer jag i det
foumlljande att presentera en grundlig utredning vilken kan tjaumlna som
utgaringngspunkt vid avgoumlrandet av dylika fraringgor
1 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States District Court
for the Northern District of California case number C-98-20718800
3
Foumlrkortningar
ACPA Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act
ADR Alternative Dispute Resolution
ARPANET Advanced Research Projects Agency Network
ccTLD country code Top Level Domain
DARPANET Defense Advanced Reasearch Projects Agency
Network
DNS Domain Name System
gTLD generic Top Level Domain
IANA Internet Assigned Numbers Authority
ICANN The Internet Corporation for Assigned Names
and Numbers
IDN Internationalized Domain Names
IETF The Internet Engineering Task Force
IIS Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur
IP Internet Protocol
ISP Internet Service Provider
Krfm Kronofogdemyndigheten
NIC-SE Network Information Centre Sweden AB
Nominet Nominetuk
NSI Network Solutions Inc
RFC Request For Comments
TLD Top Level Domain
UB Utsoumlkningsbalken
UDRP Uniform Domain Name Dispute Resolution
Policy
WIPO World Intellectual Property Organization
4
OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn
5
1 Inledning
11 Introduktion
Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess
ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000
USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga
registreringskostnaden
Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att
det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra
kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i
dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande
raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en
status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr
tydligt
Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende
domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en
strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till
naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre
grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt
Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt
kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen
foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det
kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot
betydande oumlverlaringtelsesummor
6
Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr
de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som
introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The
Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare
aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare
kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna
liberaliseringen av se genomfoumlrs3
12 Syfte och problemstaumlllning
Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring
domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att
redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras
med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som
gjorts av domaumlnnamn
De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a
delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring
httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse
7
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa
loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs
direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan
lokaliseras
13 Avgraumlnsingar
I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt
perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som
ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare
foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition
av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den
knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i
dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts
ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet
I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i
domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och
liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den
tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka
foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion
8
14 Metod och material
Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska
kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av
domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom
aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit
av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext
raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-
raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring
bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen
utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya
foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium
4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research
Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta
kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av
Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes
foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och
utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring
httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och
httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html
Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av
militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand
har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle
fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att
naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets
bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf
9
15 Disposition
Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess
funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den
traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska
definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att
denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur
domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den
utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn
Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit
fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
2
ett domaumlnnamn kan vara foumlremaringl foumlr foumlrskingring)1 I andra fall daumlr s k in-
rem-talan initierats av kaumlranden har domaumlnnamnet ansetts utgoumlra egendom
mot vilken talan kan foumlras direkt
I vaumlntan paring att en svensk eller amerikansk domstol kommer med ett
klargoumlrande avseende domaumlnnamns sakraumlttsliga status kommer jag i det
foumlljande att presentera en grundlig utredning vilken kan tjaumlna som
utgaringngspunkt vid avgoumlrandet av dylika fraringgor
1 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States District Court
for the Northern District of California case number C-98-20718800
3
Foumlrkortningar
ACPA Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act
ADR Alternative Dispute Resolution
ARPANET Advanced Research Projects Agency Network
ccTLD country code Top Level Domain
DARPANET Defense Advanced Reasearch Projects Agency
Network
DNS Domain Name System
gTLD generic Top Level Domain
IANA Internet Assigned Numbers Authority
ICANN The Internet Corporation for Assigned Names
and Numbers
IDN Internationalized Domain Names
IETF The Internet Engineering Task Force
IIS Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur
IP Internet Protocol
ISP Internet Service Provider
Krfm Kronofogdemyndigheten
NIC-SE Network Information Centre Sweden AB
Nominet Nominetuk
NSI Network Solutions Inc
RFC Request For Comments
TLD Top Level Domain
UB Utsoumlkningsbalken
UDRP Uniform Domain Name Dispute Resolution
Policy
WIPO World Intellectual Property Organization
4
OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn
5
1 Inledning
11 Introduktion
Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess
ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000
USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga
registreringskostnaden
Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att
det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra
kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i
dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande
raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en
status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr
tydligt
Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende
domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en
strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till
naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre
grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt
Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt
kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen
foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det
kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot
betydande oumlverlaringtelsesummor
6
Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr
de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som
introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The
Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare
aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare
kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna
liberaliseringen av se genomfoumlrs3
12 Syfte och problemstaumlllning
Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring
domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att
redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras
med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som
gjorts av domaumlnnamn
De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a
delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring
httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse
7
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa
loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs
direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan
lokaliseras
13 Avgraumlnsingar
I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt
perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som
ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare
foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition
av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den
knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i
dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts
ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet
I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i
domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och
liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den
tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka
foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion
8
14 Metod och material
Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska
kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av
domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom
aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit
av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext
raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-
raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring
bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen
utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya
foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium
4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research
Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta
kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av
Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes
foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och
utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring
httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och
httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html
Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av
militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand
har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle
fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att
naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets
bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf
9
15 Disposition
Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess
funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den
traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska
definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att
denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur
domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den
utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn
Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit
fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
3
Foumlrkortningar
ACPA Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act
ADR Alternative Dispute Resolution
ARPANET Advanced Research Projects Agency Network
ccTLD country code Top Level Domain
DARPANET Defense Advanced Reasearch Projects Agency
Network
DNS Domain Name System
gTLD generic Top Level Domain
IANA Internet Assigned Numbers Authority
ICANN The Internet Corporation for Assigned Names
and Numbers
IDN Internationalized Domain Names
IETF The Internet Engineering Task Force
IIS Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur
IP Internet Protocol
ISP Internet Service Provider
Krfm Kronofogdemyndigheten
NIC-SE Network Information Centre Sweden AB
Nominet Nominetuk
NSI Network Solutions Inc
RFC Request For Comments
TLD Top Level Domain
UB Utsoumlkningsbalken
UDRP Uniform Domain Name Dispute Resolution
Policy
WIPO World Intellectual Property Organization
4
OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn
5
1 Inledning
11 Introduktion
Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess
ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000
USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga
registreringskostnaden
Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att
det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra
kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i
dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande
raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en
status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr
tydligt
Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende
domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en
strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till
naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre
grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt
Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt
kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen
foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det
kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot
betydande oumlverlaringtelsesummor
6
Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr
de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som
introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The
Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare
aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare
kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna
liberaliseringen av se genomfoumlrs3
12 Syfte och problemstaumlllning
Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring
domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att
redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras
med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som
gjorts av domaumlnnamn
De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a
delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring
httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse
7
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa
loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs
direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan
lokaliseras
13 Avgraumlnsingar
I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt
perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som
ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare
foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition
av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den
knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i
dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts
ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet
I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i
domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och
liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den
tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka
foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion
8
14 Metod och material
Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska
kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av
domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom
aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit
av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext
raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-
raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring
bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen
utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya
foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium
4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research
Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta
kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av
Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes
foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och
utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring
httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och
httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html
Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av
militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand
har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle
fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att
naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets
bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf
9
15 Disposition
Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess
funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den
traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska
definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att
denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur
domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den
utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn
Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit
fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
4
OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn
5
1 Inledning
11 Introduktion
Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess
ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000
USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga
registreringskostnaden
Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att
det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra
kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i
dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande
raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en
status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr
tydligt
Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende
domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en
strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till
naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre
grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt
Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt
kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen
foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det
kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot
betydande oumlverlaringtelsesummor
6
Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr
de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som
introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The
Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare
aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare
kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna
liberaliseringen av se genomfoumlrs3
12 Syfte och problemstaumlllning
Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring
domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att
redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras
med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som
gjorts av domaumlnnamn
De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a
delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring
httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse
7
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa
loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs
direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan
lokaliseras
13 Avgraumlnsingar
I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt
perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som
ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare
foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition
av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den
knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i
dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts
ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet
I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i
domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och
liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den
tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka
foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion
8
14 Metod och material
Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska
kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av
domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom
aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit
av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext
raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-
raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring
bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen
utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya
foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium
4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research
Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta
kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av
Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes
foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och
utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring
httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och
httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html
Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av
militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand
har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle
fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att
naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets
bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf
9
15 Disposition
Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess
funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den
traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska
definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att
denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur
domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den
utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn
Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit
fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
5
1 Inledning
11 Introduktion
Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess
ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000
USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga
registreringskostnaden
Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att
det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra
kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i
dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande
raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en
status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr
tydligt
Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende
domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en
strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till
naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre
grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt
Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt
kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen
foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det
kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot
betydande oumlverlaringtelsesummor
6
Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr
de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som
introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The
Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare
aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare
kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna
liberaliseringen av se genomfoumlrs3
12 Syfte och problemstaumlllning
Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring
domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att
redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras
med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som
gjorts av domaumlnnamn
De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a
delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring
httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse
7
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa
loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs
direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan
lokaliseras
13 Avgraumlnsingar
I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt
perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som
ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare
foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition
av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den
knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i
dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts
ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet
I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i
domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och
liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den
tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka
foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion
8
14 Metod och material
Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska
kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av
domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom
aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit
av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext
raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-
raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring
bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen
utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya
foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium
4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research
Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta
kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av
Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes
foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och
utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring
httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och
httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html
Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av
militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand
har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle
fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att
naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets
bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf
9
15 Disposition
Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess
funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den
traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska
definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att
denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur
domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den
utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn
Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit
fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
6
Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr
de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som
introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The
Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare
aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare
kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna
liberaliseringen av se genomfoumlrs3
12 Syfte och problemstaumlllning
Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring
domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att
redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras
med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som
gjorts av domaumlnnamn
De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a
delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring
httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse
7
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa
loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs
direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan
lokaliseras
13 Avgraumlnsingar
I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt
perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som
ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare
foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition
av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den
knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i
dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts
ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet
I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i
domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och
liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den
tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka
foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion
8
14 Metod och material
Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska
kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av
domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom
aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit
av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext
raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-
raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring
bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen
utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya
foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium
4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research
Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta
kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av
Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes
foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och
utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring
httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och
httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html
Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av
militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand
har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle
fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att
naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets
bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf
9
15 Disposition
Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess
funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den
traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska
definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att
denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur
domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den
utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn
Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit
fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
7
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa
loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs
direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan
lokaliseras
13 Avgraumlnsingar
I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt
perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som
ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare
foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition
av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den
knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i
dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts
ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet
I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i
domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och
liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den
tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka
foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion
8
14 Metod och material
Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska
kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av
domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom
aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit
av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext
raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-
raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring
bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen
utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya
foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium
4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research
Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta
kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av
Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes
foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och
utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring
httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och
httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html
Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av
militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand
har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle
fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att
naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets
bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf
9
15 Disposition
Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess
funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den
traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska
definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att
denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur
domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den
utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn
Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit
fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
8
14 Metod och material
Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska
kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av
domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom
aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit
av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext
raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-
raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring
bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen
utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya
foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium
4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research
Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta
kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av
Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes
foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och
utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring
httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och
httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html
Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av
militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand
har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle
fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att
naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets
bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf
9
15 Disposition
Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess
funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den
traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska
definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att
denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur
domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den
utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn
Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit
fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
9
15 Disposition
Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess
funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den
traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska
definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att
denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur
domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den
utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn
Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit
fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
10
2 Domaumlnnamnets karaktaumlr
21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess
ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt
kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet
infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt
idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten
dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi
som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer
En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till
domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och
sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg
Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en
registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller
kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som
domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som
kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min
5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid
transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som
skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar
genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande
innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt
nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till
mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s
7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
11
mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett
till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till
domaumlnnamnshanteringen
Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes
laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo
som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med
DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov
till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man
foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt
att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast
karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras
dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt
konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som
varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att
kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla
marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det
verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr
Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet
baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10
skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av
8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl
2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom
den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring
httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det
oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
12
Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard
Aboba12
22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella
immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning
i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en
rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka
om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta
generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system
foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted
TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr
domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna
under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika
kriterierna
Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska
toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet
registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att
verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det
domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att
med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring
Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare
paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted
domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20
(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17
13
foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det
foumlrsta kvartalet 200315
Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska
toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt
Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att
avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i
koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de
oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom
att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring
en rimlig nivaring
En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr
domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev
en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att
oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16
Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av
domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en
associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet
innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det
enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen
15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-
regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober
1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett
domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de
allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och
proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste
anses vara foumlrsumbart i sammanhanget
14
saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera
(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning
som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)
om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye
innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack
vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger
det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn
Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I
dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr
loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett
domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av
det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer
att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras
Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name
Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras
rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att
18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att
loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res
judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att
tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters
spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska
samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr
utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for
Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual
Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre
panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm
15
infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet
ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya
regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr
DomaumlnnamnsRegler (NDR)23
Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt
aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i
regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon
direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras
Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands
jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade
registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det
har sitt saumlte
Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan
foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr
ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon
klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid
registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar
De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten
21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett
remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett
ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den
15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny
remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se
httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska
kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
16
finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en
global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan
saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken
saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan
utformats paring
De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels
naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som
helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra
restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar
restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill
synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt
med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska
se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen
till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella
kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det
beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr
en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan
En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med
varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och
tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns
grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring
Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting
som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring
inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket
under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn
17
Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer
Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som
det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena
territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor
omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola
Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning
Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell
kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min
mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden
23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som
styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan
ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till
att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot
foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade
saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att
hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken
Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr
domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat
en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk
plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en
25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska
domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en
internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes
inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-
sesepressmeddelandeshtml
18
del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom
oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom
att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver
hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26
Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om
varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag
kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring
domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-
branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ
Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades
sedermera till kaumlranden
Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende
av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en
halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket
GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta
fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr
laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag
skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en
domaumlnnamnsregistrering
26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till
klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000
d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla
domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court
for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle
oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB
Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923
19
En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan
figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i
figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten
till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke
och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar
figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att
domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av
ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i
annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga
ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete
Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som
kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken
Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina
begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B
Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att
han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av
domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd
under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet
av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in
trademark law requires that title to domain names that incorporate
trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To
hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all
famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all
com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The
Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution
law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo
29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343
20
24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med
telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr
likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till
domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement
debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person
rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means
of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31
Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst
och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den
goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32
Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess
innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att
det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr
nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12
foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt
telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas
Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots
paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring
nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen
30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer
com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9
21
Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt
telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt
kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att
anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till
detta domaumlnnamn
Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av
registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna
ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut
Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal
avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr
det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som
tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra
domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme
webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening
tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva
domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster
som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet
Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan
naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster
Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att
haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en
hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att
domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att
domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till
domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare
22
Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av
informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en
centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva
registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka
konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att
haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av
domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas
registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar
foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn
under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av
en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr
den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt
first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer
och tillhoumlrande telefonabonnemang
En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre
betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr
domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger
och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare
33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager
aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T
N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive
trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo
American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo
23
25 UDRP och svensk tvistloumlsning
Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt
domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma
tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa
tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist
har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP
samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35
Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde
numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl
varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att
om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden
kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden
UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med
anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste
klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och
daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De
brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr
livlig diskussion
Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och
att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande
UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort
aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera
handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt
35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring
Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det
alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse
24
att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till
klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som
skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket
skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma
argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina
ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig
schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater
fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra
till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37
Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat
kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr
skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart
registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr
intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har
inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat
I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras
varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet
26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn
Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera
domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande
vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln
stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I
37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt
domaumlnnamn
25
juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta
behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns
inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar
raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt
sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets
juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser
i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga
aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39
En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo
Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver
Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns
inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess
innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som
vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig
kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det
maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots
avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a
Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till
Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40
Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet
avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som
bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41
38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2
httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar
oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml
26
Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar
som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till
att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att
de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom
Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den
egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring
mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr
tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell
plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken
om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare
En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som
framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en
adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte
genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras
kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur
domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)
Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en
annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som
Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo
av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller
upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st
1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp
foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter
42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr
mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter
rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01
kap_30html
27
patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande
raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster
skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1
kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare
och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av
domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum
Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som
erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter
foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt
Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att
foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats
av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt
domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart
Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse
kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta
fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv
44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn
28
3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden
31 Utmaumltning av domaumlnnamn
311 Inledning
Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens
egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens
skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa
aumlr
1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)
2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av
enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5
kap 1 sect 4p)
3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a
UB 5 kap 5 sect)47
Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har
jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan
utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast
46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs
foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga
undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i
Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via
e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med
representanter foumlr de olika distrikten
29
goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda
foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar
Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg
Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat
mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets
kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning
hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle
initierats med RSV
I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras
paring domaumlnnamn
312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om
det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr
gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till
egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att
egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje
man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring
foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och
utmaumltningssoumlkanden51
Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som
sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig
49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-
02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29
30
foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i
maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan
Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn
tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa
egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under
sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur
En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn
kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d
v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53
Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring
raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige
eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas
naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid
registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och
europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det
saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse
Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com
net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring
Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring
grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem
foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln
52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas
med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som
ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig
aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)
31
domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt
slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i
maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens
verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de
fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor
sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet
Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig
har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet
utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till
foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring
detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som
soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i
webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren
av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den
naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av
domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr
konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet
paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder
Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr
skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas
inom denna jurisdiktion
Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande
av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras
I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse
32
Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med
fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som
utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom
Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk
person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till
ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr
till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man
foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare
IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka
domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information
som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena
och med den TLD som soumlkningen avser
Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga
uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen
Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av
domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-
och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa
kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta
ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska
anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den
administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr
en kunds raumlkning54
54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal
September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan
rdquoAginrdquo
33
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande
registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att
tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla
uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-
adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur
ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande
framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson
maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring
I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende
toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare
teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn
adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-
registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-
dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en
skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter
om domaumlnnamnet i WHOIS-registret
Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr
domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter
omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till
registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin
varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att
informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som
55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04
httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11
httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
34
presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga
Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att
domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat
vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet
Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga
under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit
praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-
uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle
Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och
registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-
uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement
version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av
gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att
domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio
dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat
denna tillfredsstaumlllande59
WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska
tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av
domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har
underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till
grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta
domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till
58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och
org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring
httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP
35
domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr
paringlitlig
Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera
handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma
med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte
besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses
denne vara foumlrsumlig62
Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med
utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det
panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser
laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om
sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i
WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen
haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i
registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att
WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren
Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren
bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till
domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet
i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren
61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess
att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna
5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan
36
foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har
domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k
default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror
skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr
sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till
68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden
Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser
genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr
att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att
tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr
uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att
foumlrst ha faringtt houmlras
Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera
oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i
WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt
liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att
oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats
eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I
dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex
registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om
kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en
oumlverlaringtelse inte ske
65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s
7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring
httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413
37
Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till
WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar
framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i
USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen
falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67
Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta
foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar
problemet med missbruk av WHOIS paring allvar
Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra
Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt
som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68
Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende
foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring
ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas
integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra
med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex
amerikanska patentverkets databas69
Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig
informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff
67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan
som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and
Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad
information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of
Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks
(TESS)
38
Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om
den blir verklighet
Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har
aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)
som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m
november 2002 att presentera utoumlkad information om
domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer
Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt
domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum
Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt
min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta
upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en
oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr
informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars
information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga
aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se
313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde
Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet
boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som
aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella
70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1
httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8
april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)
39
domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det
enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde
Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn
representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt
de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen
Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda
omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som
betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens
kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet
avser73
1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln
33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var
domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara
70 av foumlretagets totala vaumlrde74
Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex
loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt
foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst
Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och
tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt
att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det
omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet
anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett
73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring
httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml
(nedan Rony)
40
speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt
domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till
hemsidan
Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring
saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring
immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP
Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet
jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en
disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering
Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare
varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga
foumlrsaumlljningspriset75
Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella
kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn
saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som
varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade
deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla
givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I
vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta
innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett
registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare
deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och
75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19
httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing
Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35
41
womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har
faringtt preliminaumlra avslagsbesked77
Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin
anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller
varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic
domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be
contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant
exclusive use in generic domain namesrdquo78
314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar
oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under
com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att
domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna
regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart
eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett
saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr
denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma
som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses
enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett
illojalt syfte81
77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall
vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP
42
Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda
foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn
direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande
firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman
oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information
Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av
domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar
en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de
domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig
aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs
praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver
tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga
registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av
reviderad praxis86
Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett
av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om
avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr
koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen
tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man
82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se
httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20
httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring
steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden
foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD
regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect
7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
86 httpwwwnic-sesereglershtml
43
Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV
registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och
nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig
firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren
Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr
enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara
och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I
praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i
det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt
aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till
detta aumlr enligt min mening foumlljande
Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en
bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn
mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av
saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell
koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan
koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset
betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska
domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall
blivit raka motsatsen
Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till
domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i
87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss
uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse
pubditArkivaspart_id=1008479
44
sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka
efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som
helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte
kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo
faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen
Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den
skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det
nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller
foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande
Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i
liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur
oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade
ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt
under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har
firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att
kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer
32 Domaumlnnamn i konkurs
Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens
egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens
egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte
utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra
denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i
anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89
89 Gregow a a s 37
45
I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr
betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt
exempel kan se ut enligt foumlljande
Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland
gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av
ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den
egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid
konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen
avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna
Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra
saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga
egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av
gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster
paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var
ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens
hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven
vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen
resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett
dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som
kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med
omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som
domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det
kompletterande skyddet paring Internet
Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring
tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker
90 Konkurslagen 1 kap 1sect
46
varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre
taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens
huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn
hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med
kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa
myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en
domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar
egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa
fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel
33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
331 Inledning
Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som
egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra
saumlkerhet vid laringn
Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr
intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver
vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att
domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till
skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra
domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En
annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt
domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande
47
332 Industrial Bank of Korea
Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina
domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss
uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91
Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man
planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En
vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella
hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett
belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och
maximalt cirka 16000 pound
Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de
erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet
Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att
de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den
breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr
domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of
Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att
domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn
Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due
diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde
och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn
91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-
11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida
httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte
att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa
48
333 Saumlkerhetsavtalets utformning
Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid
vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn
staumllls som saumlkerhet vid laringn 94
Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen
omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter
som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt
med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den
haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex
typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste
saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver
domaumlnnamnet
Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr
saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till
varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart
definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring
raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i
praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det
specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min
mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som
utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta
Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten
men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr
gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda
94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av
detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80
49
saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning
samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95
Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla
raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man
inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det
sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra
domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare
tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta
gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden
och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende
Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod
saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande
Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina
domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till
betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste
aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande
gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr
det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar
domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det
givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om
gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex
administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk
foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar
borgenaumlrens saumlkerhet
95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to
domain namesrdquo Agin a a s 80
50
Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller
krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora
sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar
att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av
saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan
aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri
t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras
till tredje man96
Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra
borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste
foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren
och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet
faringr aumlga rum
Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i
samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property
used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions
Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter
har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare
34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som
96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The
Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-
2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224
51
utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet
1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)
aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening
kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr
gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande
saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det
oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en
domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska
domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut
kommer att redovisas nedan i kapitel 5
Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn
maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig
bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller
tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr
ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik
saumlkerhet
Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i
insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta
domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr
orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det
nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se
vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003
98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen
belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s
den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan
klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren
52
4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett
antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att
talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards
propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en
enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande
vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom
grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var
denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr
egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart
inom denna jurisdiktion
Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan
lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s
domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren
har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol
som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr
saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga
platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen
domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet
har sitt saumlte
99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo
53
41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al
I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100
vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens
vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom
maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i
Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network
Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101
Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var
US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog
dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot
konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som
domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga
instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr
varumaumlrkesinnehavaren
Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i
Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i
raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken
traumldde i kraft den 29 november 1999
100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu
courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo
54
42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg
domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr
gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet
umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och
skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och
domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av
svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande
Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha
egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del
argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som
tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget
Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell
egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad
och saumlljas
Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i
Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av
tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att
domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)
Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde
en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och
102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of
Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)
Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-
p1html
55
haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen
NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet
Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till
domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that
Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan
registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella
foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och
dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i
foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller
belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en
domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande
Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang
och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om
domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att
oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105
Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med
domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring
firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad
domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade
baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om
104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to
uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate
names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the
Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of
indistinguishable corporate namesrdquo
56
domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i
betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige
43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc
I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av
tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att
registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att
domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls
egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs
verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en
analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI
translates the domain-name combination to the registrants IP Address and
routes the information or the command to the corresponding computer107
Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och
uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras
som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn
44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al
I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin
och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen
Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl
106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800
57
konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible
property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara
foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110
45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn
mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There
is no prohibition on a legislative body making something property Even if a
domain name is no more than data Congress can make data property and
assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta
uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en
status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett
tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller
modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden
46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp
Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat
domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter
109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles
interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom
caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index
No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report
20FilesOctober202001zurakovhtm
58
registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade
meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden
i form av s k rdquobannersrdquo
Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en
exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring
denna aumlganderaumltt115
Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det
ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att
domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda
domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen
till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade
att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract
not property rights Thus a domain name registration is the product of a
contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom
laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen
att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv
aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet
114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var
svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3
59
5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande
Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt
perspektiv
Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta
Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr
partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall
Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga
status
Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr
raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert
Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande
oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn
kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels
slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen
tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av
egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad
Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att
uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och
traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av
domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan
dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna
skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa
60
kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning
av befintlig lagstiftning
Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring
eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en
av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om
domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen
Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och
dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a
ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle
kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av
marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av
renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr
orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett
marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans
Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr
ramen foumlr denna uppsats
Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a
utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det
representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle
med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement
till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min
mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I
ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar
(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma
innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en
moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild
61
fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att
lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom
Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som
utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett
lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige
De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena
sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken
talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom
vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr
egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av
baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar
foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets
egendomsraumlttsliga karaktaumlr
Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min
mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda
intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet
vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet
paring flera andra naumlrliggande omraringden
Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar
investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som
sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika
typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell
konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte
kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan
avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att
62
den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga
kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse
Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr
dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min
redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring
att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo
typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan
saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en
domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt
domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen
och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en
registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad
Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr
sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att
besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade
frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att
antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga
fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll
kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i
doktrin och praktiker i raumlttspraxis
63
Kaumlllfoumlrteckning
Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)
Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)
Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)
Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om
infoumlrande av utsoumlkningsbalken
RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt
Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller
oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring
httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html
LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS
Haslev 2001
Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och
otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001
Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund
1987
64
Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997
Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar
uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999
ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu
monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml
Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest
The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom
bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17
Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property
httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17
Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic
Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001
Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN
UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring
httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17
Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the
Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000
httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17
65
Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral
1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)
httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml
N3Lite News issue 74 30 maj 2002
Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over
inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain
names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol
50937 18 oktober 2001
Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews
issue10pdf 2002-09-17
Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv
aspart_id=1008479 2002-09-17
Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain
Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s
146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-
17
Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name
publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes
com perlstory17356html 2002-09-17
Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk
content624759html 2002-09-17
66
Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom
propertyhtml 2002-09-17
Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften
Managing Intellectual Property April 2002 nr 118
Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo
httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml
DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under
toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml
Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som
remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler
Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande
shtml
Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese
FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39
Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml
Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm
Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999
avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml
Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse
67
Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil
Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml
Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi
httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm
ICANN httpwwwicannorg
IANA httpwwwianaorg
IETF httpwwwietforg
Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish
Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif
Olofsson 2002-03-15
Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml
R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende
Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030
httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17
Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg
registrarsra-agreement-10nov99htm
68
Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements
bizregistry-agmt-appo-11may01htm
Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on
Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov
judiciarycourtshtm
RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-
notesrfc954txt
RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994
httpwwwietforg
RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm
2002-04-02
Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-
service-agreementjhtml
Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci
21387800html eller wwwtechtargetcom
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg
dndrudrppolicyhtm
Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm
Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy
httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm
Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom
69
United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr
varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain
trademarkshtm
70
Raumlttsfallsfoumlrteckning
TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr
T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning
WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom
(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc
Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions
html2000d2000-0505html 2002-09-17
US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil
action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia
den 22 februari 2002
Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)
The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000
httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17
Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court
for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999
httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17
71
Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707
(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8
juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20
Porschenethtm 2002-09-17
Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States
District Court for the Northern District of California case number C-98-
20718800 den 16 oktober 1998
MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)
The US District Court SD New York den 28 oktober 1994
Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den
27 augusti 2001
Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999
Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1
(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari
1999
US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September
1999
72
Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21
april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html
2002-09-17
Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme
Court of the State of New York New York County Decision and order
Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus
comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-
17