75
JURIDISKA FAKULTETEN vid Lunds universitet Marcus Ateva Domännamn ur ett sakrättsligt perspektiv Examensarbete 20 poäng Ulf Maunsbach Sakrätt/IT-rätt HT 2002

Domännamn ur ett sakrättsligt perspektiv

  • Upload
    others

  • View
    1

  • Download
    0

Embed Size (px)

Citation preview

JURIDISKA FAKULTETENvid Lunds universitet

Marcus Ateva

Domaumlnnamn ur ett sakraumlttsligtperspektiv

Examensarbete20 poaumlng

Ulf Maunsbach

SakraumlttIT-raumltt

HT 2002

Inneharingll

SAMMANFATTNING 1

FOumlRKORTNINGAR 3

1 INLEDNING 5

11 Introduktion 5

12 Syfte och problemstaumlllning 6

13 Avgraumlnsingar 7

14 Metod och material 8

15 Disposition 9

2 DOMAumlNNAMNETS KARAKTAumlR 10

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion 10

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn 12

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken 17

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer 20

25 UDRP och svensk tvistloumlsning 23

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn 24

3 DOMAumlNNAMN I INSOLVENSFOumlRFARANDEN 28

31 Utmaumltning av domaumlnnamn 28

311 Inledning 28

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren 29

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde 38

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta 41

32 Domaumlnnamn i konkurs 44

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn 46

331 Inledning 46

332 Industrial Bank of Korea 47

333 Saumlkerhetsavtalets utformning 48

34 Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden 50

4 IN REM LITIGATION I USA 52

41 Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 53

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 54

43 Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc 56

44 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al 56

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 57

46 Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp 57

5 SLUTSATSER 59

KAumlLLFOumlRTECKNING 63

RAumlTTSFALLSFOumlRTECKNING 70

1

Sammanfattning

Eftersom domaumlnnamn fortfarande av maringnga anses vara en relativt ny typ av

egendom har dess sakraumlttsliga karaktaumlr inte tillfyllest blivit utredd

Sett till domaumlnnamnets snabba utveckling fraringn den ursprungliga funktionen

som adress till i vissa fall kaumlnnetecken paring Internet med stora ekonomiska

vaumlrden kraumlvs ett svar paring spoumlrsmaringlen kring domaumlnnamnets sakraumlttsliga

staumlllning Eftersom domaumlnnamn kan ha en kaumlnneteckensraumlttslig funktion

kan de jaumlmfoumlras med traditionella kaumlnnetecken som varumaumlrken och firmor

Det garingr aumlven att jaumlmfoumlra domaumlnnamn med telefonnummer vilket kommer

att redogoumlras foumlr laumlngre fram i detta arbete

Hanteringen av domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden beror av hur denna typ

av egendom behandlas sakraumlttsligt Enligt svensk raumltt aumlr det inte helt

sjaumllvklart hur denna hantering skall ske i dagslaumlget Jag kommer i de

foumlljande kapitlen att framfoumlra ett antal moumljliga loumlsningar paring problematiken

En ytterligare konsekvens av osaumlkerheten om domaumlnnamnets sakraumlttsliga

staumlllning aumlr att det paringverkar moumljligheterna att anvaumlnda domaumlnnamnet som

saumlkerhet vid upptagande av laringn Detta i sin tur paringverkar laringngivares och

kreditorers instaumlllning till domaumlnnamn som investeringsobjekt

Lagstiftning om domaumlnnamn saknas foumlr det mesta i synnerhet gaumlller detta i

Sverige Svenska och aumlven i viss maringn amerikanska domstolar har varit

paringtagligt foumlrsiktiga med att erkaumlnna domaumlnnamn som egendom oumlver vilken

innehavaren fritt kan foumlrfoga Amerikanska domstolar har i vissa fall

konstaterat att domaumlnnamn inte utgoumlr egendom (t ex vid besvarandet av om

2

ett domaumlnnamn kan vara foumlremaringl foumlr foumlrskingring)1 I andra fall daumlr s k in-

rem-talan initierats av kaumlranden har domaumlnnamnet ansetts utgoumlra egendom

mot vilken talan kan foumlras direkt

I vaumlntan paring att en svensk eller amerikansk domstol kommer med ett

klargoumlrande avseende domaumlnnamns sakraumlttsliga status kommer jag i det

foumlljande att presentera en grundlig utredning vilken kan tjaumlna som

utgaringngspunkt vid avgoumlrandet av dylika fraringgor

1 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States District Court

for the Northern District of California case number C-98-20718800

3

Foumlrkortningar

ACPA Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act

ADR Alternative Dispute Resolution

ARPANET Advanced Research Projects Agency Network

ccTLD country code Top Level Domain

DARPANET Defense Advanced Reasearch Projects Agency

Network

DNS Domain Name System

gTLD generic Top Level Domain

IANA Internet Assigned Numbers Authority

ICANN The Internet Corporation for Assigned Names

and Numbers

IDN Internationalized Domain Names

IETF The Internet Engineering Task Force

IIS Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur

IP Internet Protocol

ISP Internet Service Provider

Krfm Kronofogdemyndigheten

NIC-SE Network Information Centre Sweden AB

Nominet Nominetuk

NSI Network Solutions Inc

RFC Request For Comments

TLD Top Level Domain

UB Utsoumlkningsbalken

UDRP Uniform Domain Name Dispute Resolution

Policy

WIPO World Intellectual Property Organization

4

OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn

5

1 Inledning

11 Introduktion

Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess

ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000

USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga

registreringskostnaden

Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att

det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra

kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i

dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande

raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en

status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr

tydligt

Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende

domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en

strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till

naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre

grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt

Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt

kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen

foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det

kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot

betydande oumlverlaringtelsesummor

6

Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr

de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som

introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The

Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare

aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare

kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna

liberaliseringen av se genomfoumlrs3

12 Syfte och problemstaumlllning

Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring

domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att

redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras

med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som

gjorts av domaumlnnamn

De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a

delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring

httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse

7

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa

loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs

direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan

lokaliseras

13 Avgraumlnsingar

I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt

perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som

ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare

foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition

av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den

knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i

dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts

ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet

I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i

domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och

liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den

tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka

foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion

8

14 Metod och material

Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska

kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av

domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom

aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit

av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext

raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-

raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring

bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen

utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya

foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium

4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research

Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta

kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av

Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes

foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och

utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring

httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och

httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html

Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av

militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand

har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle

fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att

naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets

bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf

9

15 Disposition

Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess

funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den

traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska

definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att

denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur

domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den

utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn

Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit

fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

Inneharingll

SAMMANFATTNING 1

FOumlRKORTNINGAR 3

1 INLEDNING 5

11 Introduktion 5

12 Syfte och problemstaumlllning 6

13 Avgraumlnsingar 7

14 Metod och material 8

15 Disposition 9

2 DOMAumlNNAMNETS KARAKTAumlR 10

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion 10

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn 12

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken 17

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer 20

25 UDRP och svensk tvistloumlsning 23

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn 24

3 DOMAumlNNAMN I INSOLVENSFOumlRFARANDEN 28

31 Utmaumltning av domaumlnnamn 28

311 Inledning 28

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren 29

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde 38

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta 41

32 Domaumlnnamn i konkurs 44

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn 46

331 Inledning 46

332 Industrial Bank of Korea 47

333 Saumlkerhetsavtalets utformning 48

34 Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden 50

4 IN REM LITIGATION I USA 52

41 Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 53

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 54

43 Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc 56

44 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al 56

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 57

46 Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp 57

5 SLUTSATSER 59

KAumlLLFOumlRTECKNING 63

RAumlTTSFALLSFOumlRTECKNING 70

1

Sammanfattning

Eftersom domaumlnnamn fortfarande av maringnga anses vara en relativt ny typ av

egendom har dess sakraumlttsliga karaktaumlr inte tillfyllest blivit utredd

Sett till domaumlnnamnets snabba utveckling fraringn den ursprungliga funktionen

som adress till i vissa fall kaumlnnetecken paring Internet med stora ekonomiska

vaumlrden kraumlvs ett svar paring spoumlrsmaringlen kring domaumlnnamnets sakraumlttsliga

staumlllning Eftersom domaumlnnamn kan ha en kaumlnneteckensraumlttslig funktion

kan de jaumlmfoumlras med traditionella kaumlnnetecken som varumaumlrken och firmor

Det garingr aumlven att jaumlmfoumlra domaumlnnamn med telefonnummer vilket kommer

att redogoumlras foumlr laumlngre fram i detta arbete

Hanteringen av domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden beror av hur denna typ

av egendom behandlas sakraumlttsligt Enligt svensk raumltt aumlr det inte helt

sjaumllvklart hur denna hantering skall ske i dagslaumlget Jag kommer i de

foumlljande kapitlen att framfoumlra ett antal moumljliga loumlsningar paring problematiken

En ytterligare konsekvens av osaumlkerheten om domaumlnnamnets sakraumlttsliga

staumlllning aumlr att det paringverkar moumljligheterna att anvaumlnda domaumlnnamnet som

saumlkerhet vid upptagande av laringn Detta i sin tur paringverkar laringngivares och

kreditorers instaumlllning till domaumlnnamn som investeringsobjekt

Lagstiftning om domaumlnnamn saknas foumlr det mesta i synnerhet gaumlller detta i

Sverige Svenska och aumlven i viss maringn amerikanska domstolar har varit

paringtagligt foumlrsiktiga med att erkaumlnna domaumlnnamn som egendom oumlver vilken

innehavaren fritt kan foumlrfoga Amerikanska domstolar har i vissa fall

konstaterat att domaumlnnamn inte utgoumlr egendom (t ex vid besvarandet av om

2

ett domaumlnnamn kan vara foumlremaringl foumlr foumlrskingring)1 I andra fall daumlr s k in-

rem-talan initierats av kaumlranden har domaumlnnamnet ansetts utgoumlra egendom

mot vilken talan kan foumlras direkt

I vaumlntan paring att en svensk eller amerikansk domstol kommer med ett

klargoumlrande avseende domaumlnnamns sakraumlttsliga status kommer jag i det

foumlljande att presentera en grundlig utredning vilken kan tjaumlna som

utgaringngspunkt vid avgoumlrandet av dylika fraringgor

1 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States District Court

for the Northern District of California case number C-98-20718800

3

Foumlrkortningar

ACPA Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act

ADR Alternative Dispute Resolution

ARPANET Advanced Research Projects Agency Network

ccTLD country code Top Level Domain

DARPANET Defense Advanced Reasearch Projects Agency

Network

DNS Domain Name System

gTLD generic Top Level Domain

IANA Internet Assigned Numbers Authority

ICANN The Internet Corporation for Assigned Names

and Numbers

IDN Internationalized Domain Names

IETF The Internet Engineering Task Force

IIS Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur

IP Internet Protocol

ISP Internet Service Provider

Krfm Kronofogdemyndigheten

NIC-SE Network Information Centre Sweden AB

Nominet Nominetuk

NSI Network Solutions Inc

RFC Request For Comments

TLD Top Level Domain

UB Utsoumlkningsbalken

UDRP Uniform Domain Name Dispute Resolution

Policy

WIPO World Intellectual Property Organization

4

OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn

5

1 Inledning

11 Introduktion

Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess

ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000

USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga

registreringskostnaden

Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att

det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra

kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i

dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande

raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en

status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr

tydligt

Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende

domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en

strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till

naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre

grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt

Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt

kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen

foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det

kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot

betydande oumlverlaringtelsesummor

6

Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr

de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som

introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The

Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare

aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare

kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna

liberaliseringen av se genomfoumlrs3

12 Syfte och problemstaumlllning

Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring

domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att

redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras

med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som

gjorts av domaumlnnamn

De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a

delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring

httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse

7

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa

loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs

direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan

lokaliseras

13 Avgraumlnsingar

I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt

perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som

ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare

foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition

av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den

knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i

dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts

ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet

I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i

domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och

liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den

tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka

foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion

8

14 Metod och material

Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska

kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av

domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom

aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit

av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext

raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-

raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring

bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen

utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya

foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium

4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research

Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta

kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av

Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes

foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och

utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring

httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och

httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html

Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av

militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand

har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle

fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att

naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets

bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf

9

15 Disposition

Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess

funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den

traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska

definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att

denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur

domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den

utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn

Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit

fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

32 Domaumlnnamn i konkurs 44

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn 46

331 Inledning 46

332 Industrial Bank of Korea 47

333 Saumlkerhetsavtalets utformning 48

34 Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden 50

4 IN REM LITIGATION I USA 52

41 Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 53

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 54

43 Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc 56

44 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al 56

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 57

46 Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp 57

5 SLUTSATSER 59

KAumlLLFOumlRTECKNING 63

RAumlTTSFALLSFOumlRTECKNING 70

1

Sammanfattning

Eftersom domaumlnnamn fortfarande av maringnga anses vara en relativt ny typ av

egendom har dess sakraumlttsliga karaktaumlr inte tillfyllest blivit utredd

Sett till domaumlnnamnets snabba utveckling fraringn den ursprungliga funktionen

som adress till i vissa fall kaumlnnetecken paring Internet med stora ekonomiska

vaumlrden kraumlvs ett svar paring spoumlrsmaringlen kring domaumlnnamnets sakraumlttsliga

staumlllning Eftersom domaumlnnamn kan ha en kaumlnneteckensraumlttslig funktion

kan de jaumlmfoumlras med traditionella kaumlnnetecken som varumaumlrken och firmor

Det garingr aumlven att jaumlmfoumlra domaumlnnamn med telefonnummer vilket kommer

att redogoumlras foumlr laumlngre fram i detta arbete

Hanteringen av domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden beror av hur denna typ

av egendom behandlas sakraumlttsligt Enligt svensk raumltt aumlr det inte helt

sjaumllvklart hur denna hantering skall ske i dagslaumlget Jag kommer i de

foumlljande kapitlen att framfoumlra ett antal moumljliga loumlsningar paring problematiken

En ytterligare konsekvens av osaumlkerheten om domaumlnnamnets sakraumlttsliga

staumlllning aumlr att det paringverkar moumljligheterna att anvaumlnda domaumlnnamnet som

saumlkerhet vid upptagande av laringn Detta i sin tur paringverkar laringngivares och

kreditorers instaumlllning till domaumlnnamn som investeringsobjekt

Lagstiftning om domaumlnnamn saknas foumlr det mesta i synnerhet gaumlller detta i

Sverige Svenska och aumlven i viss maringn amerikanska domstolar har varit

paringtagligt foumlrsiktiga med att erkaumlnna domaumlnnamn som egendom oumlver vilken

innehavaren fritt kan foumlrfoga Amerikanska domstolar har i vissa fall

konstaterat att domaumlnnamn inte utgoumlr egendom (t ex vid besvarandet av om

2

ett domaumlnnamn kan vara foumlremaringl foumlr foumlrskingring)1 I andra fall daumlr s k in-

rem-talan initierats av kaumlranden har domaumlnnamnet ansetts utgoumlra egendom

mot vilken talan kan foumlras direkt

I vaumlntan paring att en svensk eller amerikansk domstol kommer med ett

klargoumlrande avseende domaumlnnamns sakraumlttsliga status kommer jag i det

foumlljande att presentera en grundlig utredning vilken kan tjaumlna som

utgaringngspunkt vid avgoumlrandet av dylika fraringgor

1 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States District Court

for the Northern District of California case number C-98-20718800

3

Foumlrkortningar

ACPA Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act

ADR Alternative Dispute Resolution

ARPANET Advanced Research Projects Agency Network

ccTLD country code Top Level Domain

DARPANET Defense Advanced Reasearch Projects Agency

Network

DNS Domain Name System

gTLD generic Top Level Domain

IANA Internet Assigned Numbers Authority

ICANN The Internet Corporation for Assigned Names

and Numbers

IDN Internationalized Domain Names

IETF The Internet Engineering Task Force

IIS Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur

IP Internet Protocol

ISP Internet Service Provider

Krfm Kronofogdemyndigheten

NIC-SE Network Information Centre Sweden AB

Nominet Nominetuk

NSI Network Solutions Inc

RFC Request For Comments

TLD Top Level Domain

UB Utsoumlkningsbalken

UDRP Uniform Domain Name Dispute Resolution

Policy

WIPO World Intellectual Property Organization

4

OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn

5

1 Inledning

11 Introduktion

Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess

ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000

USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga

registreringskostnaden

Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att

det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra

kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i

dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande

raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en

status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr

tydligt

Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende

domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en

strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till

naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre

grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt

Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt

kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen

foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det

kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot

betydande oumlverlaringtelsesummor

6

Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr

de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som

introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The

Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare

aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare

kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna

liberaliseringen av se genomfoumlrs3

12 Syfte och problemstaumlllning

Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring

domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att

redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras

med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som

gjorts av domaumlnnamn

De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a

delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring

httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse

7

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa

loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs

direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan

lokaliseras

13 Avgraumlnsingar

I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt

perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som

ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare

foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition

av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den

knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i

dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts

ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet

I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i

domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och

liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den

tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka

foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion

8

14 Metod och material

Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska

kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av

domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom

aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit

av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext

raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-

raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring

bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen

utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya

foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium

4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research

Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta

kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av

Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes

foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och

utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring

httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och

httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html

Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av

militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand

har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle

fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att

naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets

bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf

9

15 Disposition

Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess

funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den

traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska

definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att

denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur

domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den

utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn

Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit

fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

1

Sammanfattning

Eftersom domaumlnnamn fortfarande av maringnga anses vara en relativt ny typ av

egendom har dess sakraumlttsliga karaktaumlr inte tillfyllest blivit utredd

Sett till domaumlnnamnets snabba utveckling fraringn den ursprungliga funktionen

som adress till i vissa fall kaumlnnetecken paring Internet med stora ekonomiska

vaumlrden kraumlvs ett svar paring spoumlrsmaringlen kring domaumlnnamnets sakraumlttsliga

staumlllning Eftersom domaumlnnamn kan ha en kaumlnneteckensraumlttslig funktion

kan de jaumlmfoumlras med traditionella kaumlnnetecken som varumaumlrken och firmor

Det garingr aumlven att jaumlmfoumlra domaumlnnamn med telefonnummer vilket kommer

att redogoumlras foumlr laumlngre fram i detta arbete

Hanteringen av domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden beror av hur denna typ

av egendom behandlas sakraumlttsligt Enligt svensk raumltt aumlr det inte helt

sjaumllvklart hur denna hantering skall ske i dagslaumlget Jag kommer i de

foumlljande kapitlen att framfoumlra ett antal moumljliga loumlsningar paring problematiken

En ytterligare konsekvens av osaumlkerheten om domaumlnnamnets sakraumlttsliga

staumlllning aumlr att det paringverkar moumljligheterna att anvaumlnda domaumlnnamnet som

saumlkerhet vid upptagande av laringn Detta i sin tur paringverkar laringngivares och

kreditorers instaumlllning till domaumlnnamn som investeringsobjekt

Lagstiftning om domaumlnnamn saknas foumlr det mesta i synnerhet gaumlller detta i

Sverige Svenska och aumlven i viss maringn amerikanska domstolar har varit

paringtagligt foumlrsiktiga med att erkaumlnna domaumlnnamn som egendom oumlver vilken

innehavaren fritt kan foumlrfoga Amerikanska domstolar har i vissa fall

konstaterat att domaumlnnamn inte utgoumlr egendom (t ex vid besvarandet av om

2

ett domaumlnnamn kan vara foumlremaringl foumlr foumlrskingring)1 I andra fall daumlr s k in-

rem-talan initierats av kaumlranden har domaumlnnamnet ansetts utgoumlra egendom

mot vilken talan kan foumlras direkt

I vaumlntan paring att en svensk eller amerikansk domstol kommer med ett

klargoumlrande avseende domaumlnnamns sakraumlttsliga status kommer jag i det

foumlljande att presentera en grundlig utredning vilken kan tjaumlna som

utgaringngspunkt vid avgoumlrandet av dylika fraringgor

1 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States District Court

for the Northern District of California case number C-98-20718800

3

Foumlrkortningar

ACPA Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act

ADR Alternative Dispute Resolution

ARPANET Advanced Research Projects Agency Network

ccTLD country code Top Level Domain

DARPANET Defense Advanced Reasearch Projects Agency

Network

DNS Domain Name System

gTLD generic Top Level Domain

IANA Internet Assigned Numbers Authority

ICANN The Internet Corporation for Assigned Names

and Numbers

IDN Internationalized Domain Names

IETF The Internet Engineering Task Force

IIS Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur

IP Internet Protocol

ISP Internet Service Provider

Krfm Kronofogdemyndigheten

NIC-SE Network Information Centre Sweden AB

Nominet Nominetuk

NSI Network Solutions Inc

RFC Request For Comments

TLD Top Level Domain

UB Utsoumlkningsbalken

UDRP Uniform Domain Name Dispute Resolution

Policy

WIPO World Intellectual Property Organization

4

OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn

5

1 Inledning

11 Introduktion

Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess

ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000

USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga

registreringskostnaden

Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att

det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra

kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i

dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande

raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en

status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr

tydligt

Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende

domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en

strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till

naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre

grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt

Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt

kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen

foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det

kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot

betydande oumlverlaringtelsesummor

6

Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr

de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som

introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The

Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare

aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare

kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna

liberaliseringen av se genomfoumlrs3

12 Syfte och problemstaumlllning

Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring

domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att

redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras

med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som

gjorts av domaumlnnamn

De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a

delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring

httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse

7

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa

loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs

direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan

lokaliseras

13 Avgraumlnsingar

I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt

perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som

ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare

foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition

av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den

knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i

dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts

ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet

I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i

domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och

liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den

tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka

foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion

8

14 Metod och material

Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska

kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av

domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom

aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit

av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext

raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-

raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring

bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen

utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya

foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium

4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research

Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta

kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av

Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes

foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och

utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring

httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och

httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html

Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av

militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand

har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle

fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att

naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets

bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf

9

15 Disposition

Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess

funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den

traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska

definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att

denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur

domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den

utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn

Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit

fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

2

ett domaumlnnamn kan vara foumlremaringl foumlr foumlrskingring)1 I andra fall daumlr s k in-

rem-talan initierats av kaumlranden har domaumlnnamnet ansetts utgoumlra egendom

mot vilken talan kan foumlras direkt

I vaumlntan paring att en svensk eller amerikansk domstol kommer med ett

klargoumlrande avseende domaumlnnamns sakraumlttsliga status kommer jag i det

foumlljande att presentera en grundlig utredning vilken kan tjaumlna som

utgaringngspunkt vid avgoumlrandet av dylika fraringgor

1 Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States District Court

for the Northern District of California case number C-98-20718800

3

Foumlrkortningar

ACPA Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act

ADR Alternative Dispute Resolution

ARPANET Advanced Research Projects Agency Network

ccTLD country code Top Level Domain

DARPANET Defense Advanced Reasearch Projects Agency

Network

DNS Domain Name System

gTLD generic Top Level Domain

IANA Internet Assigned Numbers Authority

ICANN The Internet Corporation for Assigned Names

and Numbers

IDN Internationalized Domain Names

IETF The Internet Engineering Task Force

IIS Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur

IP Internet Protocol

ISP Internet Service Provider

Krfm Kronofogdemyndigheten

NIC-SE Network Information Centre Sweden AB

Nominet Nominetuk

NSI Network Solutions Inc

RFC Request For Comments

TLD Top Level Domain

UB Utsoumlkningsbalken

UDRP Uniform Domain Name Dispute Resolution

Policy

WIPO World Intellectual Property Organization

4

OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn

5

1 Inledning

11 Introduktion

Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess

ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000

USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga

registreringskostnaden

Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att

det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra

kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i

dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande

raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en

status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr

tydligt

Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende

domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en

strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till

naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre

grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt

Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt

kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen

foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det

kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot

betydande oumlverlaringtelsesummor

6

Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr

de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som

introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The

Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare

aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare

kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna

liberaliseringen av se genomfoumlrs3

12 Syfte och problemstaumlllning

Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring

domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att

redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras

med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som

gjorts av domaumlnnamn

De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a

delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring

httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse

7

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa

loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs

direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan

lokaliseras

13 Avgraumlnsingar

I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt

perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som

ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare

foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition

av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den

knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i

dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts

ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet

I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i

domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och

liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den

tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka

foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion

8

14 Metod och material

Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska

kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av

domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom

aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit

av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext

raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-

raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring

bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen

utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya

foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium

4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research

Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta

kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av

Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes

foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och

utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring

httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och

httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html

Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av

militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand

har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle

fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att

naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets

bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf

9

15 Disposition

Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess

funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den

traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska

definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att

denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur

domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den

utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn

Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit

fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

3

Foumlrkortningar

ACPA Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act

ADR Alternative Dispute Resolution

ARPANET Advanced Research Projects Agency Network

ccTLD country code Top Level Domain

DARPANET Defense Advanced Reasearch Projects Agency

Network

DNS Domain Name System

gTLD generic Top Level Domain

IANA Internet Assigned Numbers Authority

ICANN The Internet Corporation for Assigned Names

and Numbers

IDN Internationalized Domain Names

IETF The Internet Engineering Task Force

IIS Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur

IP Internet Protocol

ISP Internet Service Provider

Krfm Kronofogdemyndigheten

NIC-SE Network Information Centre Sweden AB

Nominet Nominetuk

NSI Network Solutions Inc

RFC Request For Comments

TLD Top Level Domain

UB Utsoumlkningsbalken

UDRP Uniform Domain Name Dispute Resolution

Policy

WIPO World Intellectual Property Organization

4

OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn

5

1 Inledning

11 Introduktion

Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess

ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000

USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga

registreringskostnaden

Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att

det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra

kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i

dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande

raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en

status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr

tydligt

Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende

domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en

strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till

naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre

grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt

Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt

kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen

foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det

kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot

betydande oumlverlaringtelsesummor

6

Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr

de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som

introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The

Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare

aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare

kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna

liberaliseringen av se genomfoumlrs3

12 Syfte och problemstaumlllning

Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring

domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att

redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras

med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som

gjorts av domaumlnnamn

De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a

delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring

httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse

7

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa

loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs

direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan

lokaliseras

13 Avgraumlnsingar

I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt

perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som

ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare

foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition

av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den

knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i

dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts

ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet

I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i

domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och

liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den

tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka

foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion

8

14 Metod och material

Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska

kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av

domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom

aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit

av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext

raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-

raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring

bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen

utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya

foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium

4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research

Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta

kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av

Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes

foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och

utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring

httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och

httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html

Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av

militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand

har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle

fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att

naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets

bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf

9

15 Disposition

Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess

funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den

traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska

definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att

denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur

domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den

utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn

Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit

fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

4

OumlPN Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamn

5

1 Inledning

11 Introduktion

Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess

ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000

USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga

registreringskostnaden

Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att

det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra

kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i

dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande

raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en

status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr

tydligt

Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende

domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en

strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till

naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre

grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt

Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt

kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen

foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det

kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot

betydande oumlverlaringtelsesummor

6

Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr

de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som

introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The

Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare

aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare

kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna

liberaliseringen av se genomfoumlrs3

12 Syfte och problemstaumlllning

Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring

domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att

redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras

med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som

gjorts av domaumlnnamn

De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a

delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring

httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse

7

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa

loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs

direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan

lokaliseras

13 Avgraumlnsingar

I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt

perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som

ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare

foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition

av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den

knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i

dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts

ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet

I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i

domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och

liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den

tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka

foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion

8

14 Metod och material

Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska

kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av

domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom

aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit

av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext

raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-

raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring

bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen

utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya

foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium

4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research

Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta

kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av

Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes

foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och

utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring

httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och

httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html

Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av

militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand

har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle

fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att

naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets

bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf

9

15 Disposition

Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess

funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den

traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska

definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att

denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur

domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den

utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn

Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit

fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

5

1 Inledning

11 Introduktion

Domaumlnnamnet businesscom har saringlts ett antal garingnger sedan dess

ursprungliga registrering Den senaste foumlrsaumlljningen inbringade 7500000

USD vilket innebaumlr en enorm vaumlrdeoumlkning jaumlmfoumlrt med den ursprungliga

registreringskostnaden

Det aumlr tydligt att det finns en marknad foumlr vissa generiska domaumlnnamn Att

det finns en marknad foumlr att registrera varumaumlrken firmanamn och andra

kaumlnnetecken som domaumlnnamn torde det inte foumlreligga naringgra tvivel om i

dagslaumlget I dessa fall bestaumlms domaumlnnamnets vaumlrde av den bakomliggande

raumlttighetens vaumlrde Att marknaden saringledes tillerkaumlnner vissa domaumlnnamn en

status av handelsvara vilken kan koumlpas och saumlljas till houmlgstbjudande aumlr

tydligt

Foumlr det andra kan den eskalerande utvecklingen avseende

domaumlnnamnshandeln diskuteras Utvecklingen garingr otvivelaktigt fraringn en

strikt teknisk syn daumlr domaumlnnamnet enbart utgjorde en Internetadress till

naringgot mycket mer omfattande och komplext Domaumlnnamn blir i allt houmlgre

grad vaumlrdeskapande instrument foumlr den som vet att utnyttja dem paring raumltt saumltt

Vissa domaumlnnamn har genomgaringtt en snabb vaumlrdeoumlkning under en relativt

kort tidsperiod Med haumlnsyn tagen till den daumlmpande effekt som IT-kraschen

foumlrt med sig paring den rdquonya ekonominrdquo aumlr det enligt min mening troligt att det

kommer att droumlja en tid innan domaumlnnamn aringter igen byter aumlgare mot

betydande oumlverlaringtelsesummor

6

Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr

de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som

introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The

Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare

aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare

kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna

liberaliseringen av se genomfoumlrs3

12 Syfte och problemstaumlllning

Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring

domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att

redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras

med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som

gjorts av domaumlnnamn

De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a

delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring

httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse

7

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa

loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs

direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan

lokaliseras

13 Avgraumlnsingar

I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt

perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som

ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare

foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition

av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den

knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i

dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts

ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet

I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i

domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och

liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den

tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka

foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion

8

14 Metod och material

Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska

kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av

domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom

aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit

av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext

raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-

raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring

bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen

utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya

foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium

4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research

Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta

kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av

Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes

foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och

utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring

httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och

httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html

Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av

militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand

har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle

fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att

naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets

bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf

9

15 Disposition

Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess

funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den

traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska

definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att

denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur

domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den

utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn

Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit

fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

6

Naringgot som troligtvis kan oumlka intresset foumlr domaumlnnamn som handelsvara aumlr

de nya generiska toppdomaumlner (gTLD) bl a biz och info som

introducerades under aringr 2001 efter godkaumlnnande av organisationen The

Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN)2 Vidare

aumlr det enligt min mening troligt att vi kommer att faring se en ytterligare

kommersialisering av svenska domaumlnnamn om den foumlreslagna

liberaliseringen av se genomfoumlrs3

12 Syfte och problemstaumlllning

Syftet med detta examensarbete aumlr att inleda en diskussion kring

domaumlnnamns sakraumlttsliga status Foumlr att utreda denna kommer jag att

redogoumlra foumlr bl a domaumlnnamns ursprungliga funktion hur de kan jaumlmfoumlras

med traditionell kaumlnneteckensraumltt samt de olika juridiska definitioner som

gjorts av domaumlnnamn

De fraringgor jag kommer att besvara aumlr foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

2 ICANN aumlr en icke vinstdrivande organisation vars fraumlmsta uppgifter utgoumlrs av bl a

delegeringen av IP-adresser och hanteringen av domaumlnnamnssystemet Se vidare paring

httpwwwicannorg3 Se vidare under httpwwwiisse

7

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa

loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs

direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan

lokaliseras

13 Avgraumlnsingar

I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt

perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som

ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare

foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition

av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den

knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i

dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts

ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet

I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i

domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och

liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den

tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka

foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion

8

14 Metod och material

Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska

kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av

domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom

aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit

av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext

raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-

raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring

bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen

utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya

foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium

4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research

Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta

kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av

Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes

foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och

utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring

httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och

httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html

Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av

militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand

har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle

fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att

naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets

bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf

9

15 Disposition

Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess

funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den

traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska

definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att

denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur

domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den

utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn

Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit

fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

7

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag kommer aumlven att presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr osaumlkert En av dessa

loumlsningar aumlr det amerikanska raumlttsinstitutet s k in-rem-talan daumlr talan foumlrs

direkt mot sjaumllva domaumlnnamnet i de fall daumlr innehavaren inte kan

lokaliseras

13 Avgraumlnsingar

I denna uppsats behandlas domaumlnnamn naumlstan uteslutande ur ett sakraumlttsligt

perspektiv Jag har aumlven valt att presentera viss ytterligare information som

ligger utanfoumlr det sakraumlttsliga perspektivet detta foumlr att skapa en vidare

foumlrstaringelse foumlr domaumlnnamn som foumlreteelse Att finna en sakraumlttslig definition

av vad ett domaumlnnamn aumlr torde vara mycket svaringrt med ledning av den

knapphaumlndiga vaumlgledning som svensk doktrin och svenska raumlttsfall i

dagslaumlget ger Daumlrfoumlr har amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall getts

ett visst utrymme foumlr att bredda perspektivet

I denna uppsats avser jag inte heller att foumlrdjupa mig i

domaumlnnamnskonflikter orsakade av namenapping cybersquatting och

liknande eftersom jag anser att det faller utanfoumlr ramen foumlr detta arbete Den

tekniska aspekten av domaumlnnamn kommer endast att beroumlras i syfte att oumlka

foumlrstaringelsen foumlr de sakraumlttsliga problem som jag aumlmnar ta upp till diskussion

8

14 Metod och material

Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska

kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av

domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom

aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit

av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext

raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-

raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring

bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen

utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya

foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium

4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research

Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta

kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av

Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes

foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och

utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring

httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och

httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html

Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av

militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand

har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle

fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att

naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets

bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf

9

15 Disposition

Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess

funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den

traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska

definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att

denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur

domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den

utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn

Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit

fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

8

14 Metod och material

Genom att jag kontinuerligt har bevakat dels det dynamiska

kommunikationsmedium som Internet utgoumlr dels utvecklingen av

domaumlnnamn och dess funktion har jag gjort denna uppsats moumljlig Eftersom

aumlmnesvalet utgoumlr en laumlnk mellan sakraumltt och IT-raumltt har det naturligtvis varit

av yttersta vikt att studera baringda disciplinerna Kaumlllorna har bestaringtt av lagtext

raumlttsfall och juridisk doktrin i form av litteratur och artiklar Vad avser IT-

raumltten intar amerikansk doktrin och amerikanska raumlttsfall en saumlrstaumlllning Tvaring

bidragande orsaker till detta foumlrharingllande aumlr dels att Internet ursprungligen

utvecklades i USA4 dels Common Law-systemet genom vilket nya

foumlreteelser i samhaumlllet inkorporeras i juridiken paring ett tidigt stadium

4 Foumlregaringngaren till Internet utvecklades redan i boumlrjan av 1960-talet av Advanced Research

Projects Agency (ARPA) vid amerikanska foumlrsvarsdepartementet Detta

kommunikationsnaumltverk benaumlmndes ARPANET Utvecklingen togs sedermera oumlver av

Defense Research Projects Agency (DARPA) och dess kommunikationsnaumltverk benaumlmndes

foumlljaktligen DARPANET DARPA aumlr fortfarande den centrala forsknings- och

utvecklingsorganisationen inom det amerikanska foumlrsvarsdepartementet Se vidare paring

httpwwwdarpamil httpwwwdomainhandbookcomglosshtml och

httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s 26_gci21387800html

Det huvudsakliga syftet med dessa naumltverk var att skapa en effektiv teknologi foumlr utbyte av

militaumlr information mellan forskare som befann sig paring olika geografiska platser I efterhand

har det dock haumlvdats att det egentliga syftet var att skapa ett kommunikationsnaumlt som skulle

fungera trots en kaumlrnvapenattack Detta var dock troligtvis en positiv bieffekt av att

naumltverket befanns vara saring pass motstaringndskraftigt Ett vaumllskrivet dokument om Internets

bakgrund ges i rdquoA Brief History of the Internetrdquo skriven av Leiner Cerf m fl Finns paring

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf

9

15 Disposition

Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess

funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den

traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska

definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att

denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur

domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den

utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn

Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit

fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

9

15 Disposition

Kapitel 2 behandlar domaumlnnamnets karaktaumlr med avseende paring dess

funktion saumlrskilda egenskaper och de konflikter som uppkommit med den

traditionella varumaumlrkesraumltten Vidare redovisas ett antal olika juridiska

definitioner av domaumlnnamn Kapitel 3 behandlar domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden och i synnerhet de krav som staumllls paring egendom foumlr att

denna skall kunna utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder Vidare diskuteras hur

domaumlnnamn kan hanteras under konkurs Kapitel 4 presenterar den

utveckling som skett vad gaumlller domaumlnnamnstvister och raumlttsinstitutet rdquoIn

Rem litigationrdquo i USA I kapitel 5 redovisas de slutsatser som jag kommit

fram till avseende domaumlnnamnets sakraumlttsliga status

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

10

2 Domaumlnnamnets karaktaumlr

21 Domaumlnnamnets ursprungliga funktion

Det raringder inget tvivel om att domaumlnnamnet har utvecklats fraringn dess

ursprungliga rdquoadressfunktionrdquo till ett mer kommersiellt attraktivt

kaumlnnetecken foumlr exempelvis varumaumlrken och firmor Domaumlnnamnssystemet

infoumlrdes av praktiska anledningar och domaumlnnamnen hade och har alltjaumlmt

idag aumlven en teknisk funktion Som naumlmnts ovan har varje Internetansluten

dator ett unikt IP-nummer5 Domaumlnnamnssystemet (DNS)6 aumlr den teknologi

som medger att domaumlnnamn kan lokaliseras och oumlversaumlttas till IP-nummer

En foumlr oss maumlnniskor foumlrdelaktig effekt av att IP-nummer oumlversaumltts till

domaumlnnamn aumlr att domaumlnnamnen (oftast) bestaringr av logiska bokstavs- och

sifferkombinationer vilka aumlr laumlttare att komma iharingg

Sett ur ett tekniskt perspektiv aumlr domaumlnnamnsregistreringen endast en

registrering i en DNS-databas om att ett visst domaumlnnamn tagits eller

kommer att tas i bruk foumlr ett visst IP-nummer7 Den utveckling som

domaumlnnamnet genomgaringtt under en relativt kort tidsperiod var inget som

kunde foumlrutses av upphovsmaumlnnen till domaumlnnamnssystemet Enligt min

5 IP-numret aumlr en central del av den teknologi som anvaumlnder s k rdquopacket-switchingrdquo vid

transport av information oumlver Internet Teknologin fungerar paring saring vis att information som

skickas fraringn avsaumlndaren delas upp i olika paket Dessa paket transporteras paring olika vaumlgar

genom kommunikationsnaumltverket foumlr att sedan fogas samman till ett komplett meddelande

innan det naringr mottagaren Om naumltverket aumlr skadat och oumlverfoumlringskapaciteten blivit lokalt

nedsatt kan informationspaketen faumlrdas paring alternativa vaumlgar och aumlndaring naring fram till

mottagaren Se vidare paring httpsearchnetworkingtechtargetcomsDefinition 0s

7_gci21273700html6 DNS Domain Name System7 Andersen M B IT-retten 2001 s 504

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

11

mening var denna utveckling troligtvis inte heller oumlnskvaumlrd daring den har lett

till skapandet av kommersiella vaumlrden i anslutning till

domaumlnnamnshanteringen

Kommersialiseringen av Internet och domaumlnnamnshanteringen aumlr saringledes

laringngt ifraringn de idealistiska visioner om att rdquoinformation wants to be freerdquo

som praumlglade Internets barndom Oavsett de ursprungliga avsikterna med

DNS aumlr det utan tvivel saring att fenomenet med domaumlnnamn har gett upphov

till en uppsjouml av hot och moumljligheter beroende paring vilken sida man

foumlretraumlder Doktrinens instaumlllning aumlr en aning tudelad Ulf Bernitz har anfoumlrt

att rdquoEtt domaumlnnamn aumlr i sig inte naringgot kaumlnnetecken utan har naumlrmast

karaktaumlren av en adress8 Detta kanske vaumll kategoriska uttalande modifieras

dock laumlngre ned i samma text daring det enligt min mening helt korrekt

konstateras att rdquoett domaumlnnamn i allmaumlnhet fyller en funktion som

varumaumlrke eller naumlringskaumlnneteckenrdquo Det aumlr otvivelaktigt paring det viset att

kaumlnneteckensinnehavare generellt insett de kraftfulla

marknadsfoumlringsmoumljligheter som staringr till buds genom Internet och det

verktyg som domaumlnnamnen utgoumlr

Det finns ett antal mycket goda vaumlgledningar till historiken bakom Internet

baringde i bokform och online9 En klassik beskrivning aumlr den av Jon Postel10

skriven i Request for Comments (RFC) 159111 En intressant skildring av

8 Bernitz Karnell Pehrson amp Sandgren Immaterialraumltt ndash och otillboumlrlig konkurrens 7 uppl

2001 s 2269 T ex httpwwwdomainhandbookcom10 Jon Postel Internets foumlrgrundsgestalt och aumlven domaumlnnamnssystemets oumlvervakare genom

den tidigare organisationen Internet Assigned Numbers Authority (IANA) Se vidare paring

httpwwwianaorg foumlr ytterligare information om bl a RFC och Jon Postel11 RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994 RFC aumlr det

oumlppna protokoll som utvecklat Internet till vad det aumlr idag Alla som anser sig kunna bidraga

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

12

Internets framvaumlxt aumlr artikeln rdquoHow the Internet Came to Berdquo av Bernard

Aboba12

22 Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn

Domaumlnnamn har global raumlckvidd till skillnad fraringn traditionella

immaterialraumltter som aumlr territoriellt begraumlnsade Vidare goumlrs ingen indelning

i olika klasser vid registreringen av ett domaumlnnamn Generellt tillaumlmpas en

rdquofirst-to-filerdquo-princip vilket innebaumlr att den som hinner foumlrst med att ansoumlka

om ett ledigt domaumlnnamn foumlljaktligen blir innehavare till detta De flesta

generiska och ett vaumlxande antal nationella toppdomaumlner tillaumlmpar ett system

foumlr domaumlnnamnsregistreringar som saknar restriktioner13 (d v s unrestricted

TLDrsquos) Denna foumlrst-till-kvarn-princip som blivit standard foumlr

domaumlnnamnsregistreringar tillaumlmpas aumlven av de restriktiva toppdomaumlnerna

under foumlrutsaumlttning att soumlkanden uppfyller de foumlr toppdomaumlnen specifika

kriterierna

Enligt nuvarande regler foumlr domaumlnnamnsregistreringar under den svenska

toppdomaumlnen se kraumlvs det fortfarande att soumlkanden skall ha sin verksamhet

registrerad hos Patent- och Registreringsverkets naumlringslivsregister samt att

verksamhetsnamnet (eller aringtminstone firmadominanten) aringterspeglas i det

domaumlnnamn som soumlkanden oumlnskar erharinglla14 Dessa regler foumlrvaumlntas att

med naringgot som kan fraumlmja Internet har moumljlighet att skriva en RFC och laumlgga ut denna paring

Internet Foumlr en lista med samtliga RFCs och en sammanstaumlllning av de viktigaste se vidare

paring The Internet Engineering Task Forces hemsida httpwwwietforg 12 Se vidare paring httpwwwvirtualschooledumonInternetCerfHowInternetCame2Bhtml13 Dessa system kallas ibland foumlr rdquooumlppnardquo till skillnad mot s k rdquoclosedrdquo eller rdquorestricted

domainsrdquo 14 Regel B Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20

(DomaumlnnamnsRegler i Sverige) httpwwwiisseregler20shtml

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser

13

foumlraumlndras i en liberaliserande riktning och foumlraumlndringen planeras till det

foumlrsta kvartalet 200315

Att handel foumlrekommer med domaumlnnamn aumlven under den svenska

toppdomaumlnen aumlr naringgot som saumlllan uppmaumlrksammas offentligt

Domaumlnnamnshandeln foumlrekommer dock under se men det aumlr svaringrt att

avgoumlra den verkliga omfattningen av denna Det ligger enligt min mening i

koumlparnas intresse att inte skapa alltfoumlr stor uppmaumlrksamhet kring de

oumlverlaringtelsesummor som kan komma ifraringga vid denna typ av handel Genom

att haringlla en laringg profil vid denna typ av oumlverlaringtelser kan aumlven priset haringllas paring

en rimlig nivaring

En reflektion i sammanhanget aumlr att det nuvarande strikta regelverket foumlr

domaumlnnamnsregistreringar bl a syftade till att foumlrhindra att domaumlnnamn blev

en handelsvara Enligt det svenska regelverket aumlr det trots allt tillaringtet att

oumlverfoumlra domaumlnnamn fraringn den registrerade innehavaren till en koumlpare16

Koumlparen maringste uppfylla foumlrutsaumlttningarna foumlr nyregistrering av

domaumlnnamnet vilket innebaumlr att den nye innehavaren maringste skapa sig en

associationsraumlttslig grund foumlr sitt anspraringk paring det aktuella domaumlnnamnet

innan begaumlran om oumlverfoumlring sker Aumlr koumlparen ett svenskt foumlretag aumlr det

enklast att registrera en bifirma som motsvarar domaumlnnamnet17 Om koumlparen

15 Foumlrslag till regler 30 ndash material som remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-

regler 16 Se Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns (OumlPN) skaumll i beslutet den 29 oktober

1999 avseende domaumlnnamnet ppnse rdquoNaringgot uttryckligt foumlrbud mot en oumlverlaringtelse av ett

domaumlnnamn fraringn en firma till en annan foumlrekommer inte men det faringr anses foumllja av de

allmaumlnna villkoren att saringdant i princip inte skall accepteras annat aumln efter ny ansoumlkan och

proumlvningrdquo httpwwwiissenodppnshtml 17 Registrering av bifirma hos Patent- och Registreringsverket kostar 750 kr vilket maringste

anses vara foumlrsumbart i sammanhanget

14

saknar en hos PRV registrerad verksamhet i Sverige maringste koumlparen etablera

(laumls registrera) en filial i Sverige med de kostnader och krav paring redovisning

som detta innebaumlr Rent praktiskt ansoumlker saumlljaren (den gamle innehavaren)

om uppsaumlgning av domaumlnnamnskontraktet samtidigt som koumlparen (den nye

innehavaren) ansoumlker om nyregistrering av det aktuella domaumlnnamnet Tack

vare det svenska regelverkets krav paring ett bakomliggande raumlttsfoumlrharingllande ger

det innehavarna mycket starka raumlttigheter till sina domaumlnnamn

Vad betraumlffar moumljligheterna till tvistloumlsning saring aumlr foumlljande att beakta I

dagslaumlget existerar det inget alternativt tvistloumlsningssystem (ADR)18 foumlr

loumlsning av konflikter mellan parter som anser sig ha baumlttre raumltt till ett

domaumlnnamn under se19 I samband med den foumlrestaringende liberaliseringen av

det svenska regelverket foumlrutsparings att antalet domaumlnnamnskonflikter kommer

att oumlka betydligt och att ett alternativt tvistloumlsningsfoumlrfarande maringste infoumlras

Foumlrebilden foumlr detta ADR-foumlrfarande aumlr ICANNs Uniform Domain Name

Dispute Resolution Policy (UDRP)20 Denna kommer ej att implementeras

rakt av utan en foumlr svenska foumlrharingllanden anpassad modell kommer att

18 Alternative Dispute Resolution service vilket aumlr ett tids- och kostnadseffektivt saumltt att

loumlsa domaumlnnamnskonflikter Liknar skiljedomsfoumlrfarande men avgoumlrandena saknar res

judicataverkningar Moumljlighet att foumlra talan i allmaumln domstol kvarstaringr alltjaumlmt efter det att

tvistloumlsningsfoumlrfarandet avslutats 19 Regelverkets restriktivitet har ansetts vara ett fullgott skydd mot domaumlnnamnspiraters

spekulativa registreringar av andras kaumlnnetecken 20 UDRP tillaumlmpas av f n fyra tvistloumlsningsorgan i domaumlnnamnskonflikter i alla de generiska

samt i ett vaumlxande antal av de nationella toppdomaumlnerna De tvistloumlsningsorgan som aumlr

utsedda aumlr Asian Domain Name Dispute Resolution Centre (ADNDRC) CPR Institute for

Dispute Resolution (CPR) The National Arbitration Forum (NAF) och World Intellectual

Property Organization (WIPO) Konflikterna avgoumlrs av en panel bestaringende av en eller tre

panelister vilka aringterfinns paring httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

UDRP finns paring httpwwwicannorgdndrudrppolicyhtm

15

infoumlras21 Foumlr utformandet av det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet

ansvarar Stiftelsen foumlr InternetInfrastruktur (IIS)22 Ansvarig foumlr det nya

regelverket foumlr domaumlnnamnsregistreringar (version 30) aumlr Naumlmnden foumlr

DomaumlnnamnsRegler (NDR)23

Ytterligare skillnader mellan domaumlnnamn och traditionell kaumlnneteckensraumltt

aumlr att domaumlnnamnsregistreringen under nationella toppdomaumlner (ccTLDs) i

regel skoumlts av privatraumlttsliga organ24 Det finns i regel inte heller naringgon

direkt statlig kontroll oumlver hur tilldelningen av domaumlnnamn skall goumlras

Daumlremot lyder varje registreringsenhet (registry) under respektive lands

jurisdiktion Paring samma vis maringste det av registreringsenheten ackrediterade

registreringskontoret (registrar) agera i enlighet med den jurisdiktion daumlr det

har sitt saumlte

Vid en jaumlmfoumlrelse mellan domaumlnnamn och traditionell immaterialraumltt saring kan

foumlljande anfoumlras En domaumlnnamnsansoumlkan aumlr inte prioritetsgrundande foumlr

ansoumlkningar om domaumlnnamn under andra toppdomaumlner Naringgon

klassificering av det avsedda bruket i likhet med den som goumlrs vid

registrering av varumaumlrken goumlrs inte heller vid domaumlnnamnsregistreringar

De territoriella begraumlnsningar som aumlr utmaumlrkande foumlr kaumlnneteckensraumltten

21 Ett svenskt ADR-foumlrfarande kan troligtvis infoumlras tidigast under foumlrsta kvartalet 2003 Ett

remissliknande foumlrfarande om liberaliseringen av regelverket foumlr se och infoumlrandet av ett

ADR-foumlrfarande initierades av IIS under houmlsten 2001 Sista svarsdag foumlr remissvar var den

15 januari 2002 Remissrundan kommer att kompletteras med ett omarbetat foumlrslag och ny

remissrunda med beroumlrda intressegrupper 22 Se vidare paring httpwwwiisse23 NDR arbetar foumlr naumlrvarande uteslutande med det nya regelverket version 30 Se

httpndriissearendenhtm 24 Undantaget aumlr den finska toppdomaumlnen fi vilken administreras av det finska

kommunikationsverket som aumlr en del av kommunikationsministeriet Se vidare

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

16

finns inte med samma sjaumllvklarhet naumlr det gaumlller domaumlnnamn Internet har en

global raumlckvidd som baumlrare av information Ett registrerat domaumlnnamn kan

saringledes narings fraringn alla Internetanslutna datorer oumlver hela vaumlrlden I praktiken

saring aumlr dock raumlckvidden begraumlnsad genom t ex vilket spraringk hemsidan

utformats paring

De generiska toppdomaumlnerna (gTLDs) som t ex com och biz aumlr dels

naringbara av samtliga Internetanslutna datorer i hela vaumlrlden dels kan vem som

helst registrera ett domaumlnnamnen enligt first-to-file-principen utan naringgra

restriktioner Vissa nationella toppdomaumlner som t ex den danska dk saknar

restriktioner men denna ccTLD torde vara intressant endast foumlr de som vill

synas paring den danska marknaden Detta aumlr en viktig praktisk skillnad jaumlmfoumlrt

med de generiska toppdomaumlnerna som har en global raumlckvidd Den svenska

se aumlr som ovan naumlmnts belagd med restriktioner tills vidare Daring kopplingen

till svenska firmor varit stark kan se saumlgas ligga naumlrmare den traditionella

kaumlnneteckensraumltten med avseende paring den territoriella begraumlnsningen Det

beror enligt min mening paring att en svensk associationsform utgjort basen foumlr

en svensk domaumlnnamnsregistrering vilket redovisats foumlr ovan

En aspekt som foumlrtjaumlnar att belysas aumlr den om domaumlnnamn aumlr liktydiga med

varumaumlrken Grundfunktionen hos ett varumaumlrke aumlr att identifiera varor och

tjaumlnster till en viss naumlringsidkare Om vi ser till ett domaumlnnamns

grundlaumlggande funktion aumlr det som naumlmnts ovan att vara en adress paring

Internet d v s ett tekniskt identifikationsmedel Det aumlr givetvis ingenting

som hindrar att ett domaumlnnamn kan inarbetas som varumaumlrke Exempel paring

inarbetning av domaumlnnamn som kaumlnnetecken aumlr bl a amazoncom vilket

under relativt kort tid inarbetades foumlr on-line-bokhandeln med samma namn

17

Den traditionella kaumlnneteckensraumltten aumlr uppbyggd kring ett antal principer

Foumlr det foumlrsta saring klassificeras varumaumlrken efter vilka varor och tjaumlnster som

det taumlnkta varumaumlrket skall anvaumlndas foumlr Foumlr det andra aumlr varumaumlrkena

territoriellt begraumlnsade laringt vara att denna begraumlnsning kan ha en nog saring stor

omfattning aumlndaring t ex foumlr vaumll ansedda varumaumlrken som Intel Coca Cola

Kodak MacDonalds m fl vilka har uppnaringtt global spridning

Vad avser de konflikter som kan uppstaring mellan domaumlnnamn och traditionell

kaumlnneteckensraumltt kommer jag i nedanstaringende avsnitt redovisa enligt min

mening intressanta raumlttsliga avgoumlranden

23 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken

Ett domaumlnnamn faringr maximalt bestaring av 63 tecken Den tekniska standard som

styr domaumlnnamnets uppbyggnad medger vidare att enbart vissa tecken kan

ingaring i domaumlnnamnet naumlmligen (a-z) (0-9) och (-)25 Med haumlnsyn tagen till

att domaumlnnamn bildas av ovan naumlmnda tecken uppstaringr konflikter gentemot

foumlretraumldesvis ordvarumaumlrken och firmor saringvaumll registrerade som inarbetade

saringdana Det finns givetvis ett stort antal domaumlnnamn som aldrig kommer att

hamna i konflikt med traditionella kaumlnnetecken

Aumlven geografiska beteckningar har varit foumlremaringl foumlr avgoumlranden daumlr

domaumlnnamnsinnehavaren tvingats avhaumlnda sig domaumlnnamn som motsvarat

en geografisk plats I vissa fall har domaumlnnamnet motsvarat en geografisk

plats och registrerade varumaumlrken daumlr den geografiska platsen har varit en

25 Ett intressant arbete paringgaringr som medger nationella teckenuppsaumlttningar Foumlr svenska

domaumlnnamn aumlr infoumlrandet av aring auml ouml givetvis intressant NIC-SE vaumlntar i dagslaumlget paring att en

internationell standard Internationalized Domain Names (IDN) skall infoumlras och har saringledes

inga planer paring att infoumlra en fristaringende teknisk loumlsning Se vidare paring httpwwwnic-

sesepressmeddelandeshtml

18

del av varumaumlrket Detta var fallet naumlr domaumlnnamnet barcelonacom

oumlverfoumlrdes fraringn den ursprunglige innehavaren till staden Barcelona Foumlrutom

att Barcelona aumlr en geografisk beteckning hade staden Barcelona oumlver

hundra varumaumlrkesregistreringar daumlr namnet rdquoBarcelonardquo ingick26

Det behoumlver inte vara fraringgan om ett ordmaumlrke foumlr att talan om

varumaumlrkesintraringng skall aktualiseras Aumlven figurmaumlrken med textuella inslag

kan laumlggas till grund foumlr talan om varumaumlrkesintraringng Detta var fallet daring

domaumlnnamnet gustavsbergcom registrerats av en aktoumlr inom VVS-

branschen27 Gustavsberg VVS AB staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren SBJ

Invest i Floda AB foumlr varumaumlrkesintraringng Domaumlnnamnet oumlverflyttades

sedermera till kaumlranden

Grunden foumlr talan var dels kaumlrandens registrerade figurmaumlrken28 bestaringende

av ett ankare samt ordet GUSTAVSBERG skrivet ovanfoumlr ankaret i en

halvcirkel dels den inarbetade ensamraumltten till ordmaumlrket

GUSTAVSBERG Eftersom det aumlr troligt att en inarbetad raumltt foumlrelaringg i detta

fall vid sidan om de registrerade figurmaumlrkena kan man inte dra alltfoumlr

laringngtgaringende slutsatser om hur enbart ett figurmaumlrke med textuella inslag

skulle kunna ligga till grund foumlr en talan om varumaumlrkesintraringng genom en

domaumlnnamnsregistrering

26 Inledningsvis beslutade WIPO i en UDRP-process om oumlverfoumlring av barcelonacom till

klaganden avgoumlrande nr D2000-0505 httparbiterwipointdomainsdecisionshtml2000

d2000-0505html Innan WIPO-avgoumlrandet rdquovunnit laga kraftrdquo och foumlr att faring beharinglla

domaumlnnamnet staumlmde domaumlnnamnsinnehavaren staden Barcelona vid the US District Court

for the Eastern District of Virginia Domstolen beslutade dock att domaumlnnamnet skulle

oumlverfoumlras till staden Barcelona (dom den 22 februari 2002) 27 Alingsarings tingsraumltt maringl nr T 182998 Gustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB

Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning 28 Gustavsbergs aumlldsta figurmaumlrke registrerades redan den 28 augusti 1923

19

En bedoumlmningsprincip som boumlr kunna tillaumlmpas vid jaumlmfoumlrelser mellan

figurmaumlrken och domaumlnnamn aumlr att ju mer framtraumldande texten aumlr i

figurmaumlrket desto stoumlrre risk foumlr att domaumlnnamnet goumlr intraringng i ensamraumltten

till figurmaumlrket Om ett domaumlnnamn aumlr identiskt med texten i ett figurmaumlrke

och det figurativa elementet aumlr relativt banalt eller annars inte dominerar

figurmaumlrket boumlr det enligt min mening garing att med framgaringng haumlvda att

domaumlnnamnet utgoumlr varumaumlrkesintraringng En annan fraringga med anledning av

ovan sagda aumlr huruvida passivt haringllande av domaumlnnamn i sig utgoumlr intraringng i

annans kaumlnneteckensraumltt Jag anser dock att utvecklandet av denna fraringga

ligger utanfoumlr ramen foumlr detta arbete

Det kan saringledes konstateras att domaumlnnamn mycket vaumll anvaumlndas som

kaumlnnetecken och aumlven goumlra intraringng i firmor och traditionella varumaumlrken

Dock skall det betonas att en varumaumlrkesinnehavares raumltt har sina

begraumlnsningar Detta tydliggjordes i bl a Strick Corporation v James B

Strickland I detta fall staumlmde Strick Corporation James B Strickland foumlr att

han gjorde intraringng i foumlretagets varumaumlrke STRICK genom registreringen av

domaumlnnamnet strickcom29 Domstolen konstaterade att svaranden var kaumlnd

under smeknamnet rdquoStrickrdquo och att detta utgjorde legitima skaumll till innehavet

av strickcom Vidare betonade domstolen att rdquoIt is clear that nothing in

trademark law requires that title to domain names that incorporate

trademarks or portions of trademarks be provided to trademark holders To

hold otherwise would create an immediate and indefinite monopoly to all

famous mark holders on the Internet by which they could lay claim to all

com domain names which are arguably rsquothe samersquo as their trademark The

Court may not create such property rights in-gross as a matter of dilution

law hellip Trademark law does not support such a monopolyrdquo

29 Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343

20

24 Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer

Amerikanska raumlttsfall bl a i Dorer v Arel30 har jaumlmfoumlrt domaumlnnamn med

telefonnummer Detta i syfte att klargoumlra att en domaumlnnamnsregistrering aumlr

likstaumlllt med ett tjaumlnsteavtal som inte ger naringgon exklusiv aumlganderaumltt till

domaumlnnamnet Domstolen resonerade i Dorer-avgoumlrandet att rdquoa judgement

debtor rdquoownsrdquo the domain name registration in the same way that a person

rdquoownsrdquo a telephone number A telephone number can be a valueless means

of reaching a party or it can be an extremely valuable commercial toolrdquo31

Domstolen argumenterade vidare att ett domaumlnnamn i sig sjaumllv aumlr vaumlrdeloumlst

och att vaumlrdet skapas av det eventuella inneharingll (paring en hemsida) eller den

goodwill som skapats foumlr domaumlnnamnet32

Ett telefonnummer kan fungera som ett identifikationsmedel foumlr dess

innehavare Inget hindrar att ett telefonnummer inarbetas i saring houmlg grad att

det kan registreras som varumaumlrke t ex 118 118 foumlr

nummerupplysningstjaumlnster eller moumljligtvis (046)- 15 15 15 och 12 12 12

foumlr taxitjaumlnster Den saumlrskilda typ av ensamraumltt som abonnenten har till sitt

telefonnummer erharinglls genom att abonnemangsavgiften foumlrskottsbetalas

Samtalsavgifterna betalas i efterskott Om betalningen uteblir trots

paringminnelser staumlngs det aktuella telefonnumret av men kan oumlppnas upp paring

nytt om betalning erlaumlggs inom viss tid fraringn avstaumlngningen

30 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) 3 September 1999 httpwwwdigitalawyer

com ncbjAuctionsDorerasp31 Dorer-domen avsnitt II 3 stycket32 Dorer-domen fotnot 9

21

Om det foumlreligger en skillnad mellan raumltten att anvaumlnda ett unikt

telefonnummer och raumltten att ta emot telefontjaumlnster kanske samma synsaumltt

kan anlaumlggas foumlr domaumlnnamn Moumljligtvis aumlr det skillnad mellan raumltten att

anvaumlnda ett (unikt) domaumlnnamn och raumltten att ta emot tjaumlnster relaterade till

detta domaumlnnamn

Raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn erharinglls genom betalning av

registreringsavgiften till registreringskontoret Foumlr uppraumlttharingllande av denna

ensamraumltt kraumlvs att domaumlnnamnet foumlrnyas innan registreringsperioden garingr ut

Foumlr att koppla upp en hemsida till domaumlnnamnet behoumlvs ytterligare ett avtal

avseende tjaumlnster relaterade till underharingllet av denna hemsida I praktiken aumlr

det vanligt foumlrekommande att de Internet Service Providers (ISP) som

tillhandaharingller registrering av domaumlnnamn aumlven erbjuder andra

domaumlnnamnsrelaterade tjaumlnster t ex upplaringtande av serverutrymme

webbdesign och underharingll av hemsidor Det aumlr saringledes enligt min mening

tvaring olika avtalssituationer som ligger foumlr handen dels sjaumllva

domaumlnnamnsregistreringsavtalet dels det avtal som reglerar kringtjaumlnster

som paring ett eller annat saumltt aumlr associerade med domaumlnnamnet

Den slutsats som domstolen kom fram till i Dorer-avgoumlrandet var som ovan

naumlmnts att innehavet av ett domaumlnnamn var likstaumlllt med att erharinglla tjaumlnster

Jag menar att detta synsaumltt aumlr alltfoumlr foumlrsiktigt eftersom det aumlr fullt moumljligt att

haringlla sjaumllva domaumlnnamnsregistreringen separerad fraringn t ex underharingllet av en

hemsida kopplad till domaumlnnamnet Det finns vidare inget som foumlrhindrar att

domaumlnnamnet registreras via en uppdragstagare och att

domaumlnnamnsinnehavaren sedan bestaumlller oumlvriga kringtjaumlnster till

domaumlnnamnet av naringgon annan uppdragstagare

22

Den administrativa registreringen av domaumlnnamnet och uppdateringen av

informationen om dess innehavare och kontaktperson skoumlts av en

centraliserad registratur (Registry) I de flesta fall aumlr sjaumllva

registreringstjaumlnsten decentraliserad till olika foumlretag (ofta ISPs) vilka

konkurrerar med varandra om kunderna Registraturens roll aumlr saringledes att

haringlla en oumlvergripande kontroll oumlver administrationen av

domaumlnnamnsregistren Vid registreringen av ett domaumlnnamn betalas

registreringsavgiften i foumlrskott Saring laumlnge innehavaren betalar

foumlrnyelseavgifterna i tid kan denne teoretiskt sett beharinglla sitt domaumlnnamn

under en obegraumlnsad tidsperiod33 Om betalningen av foumlrnyelseavgiften av

en eller annan anledning uteblir kommer domaumlnnamnet att avregistreras foumlr

den gamla innehavaren och aringter igen bli fritt foumlr andra att registrera enligt

first-to-file-principen Detta kan man alltsaring jaumlmfoumlra med ett telefonnummer

och tillhoumlrande telefonabonnemang

En amerikansk domstol har bl a konstaterat att domaumlnnamn aumlr av stoumlrre

betydelse aumln vad telefonnummer aumlr34 Anledningen till detta aumlr att det foumlr

domaumlnnamn inte finns naringgon motsvarighet till traditionella telefonkataloger

och att domaumlnnamn ofta gissas av webb-surfare

33 Under foumlrutsaumlttning att inte tredje man kan visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet och vidtager

aringtgaumlrder foumlr att faring domaumlnnamnet oumlverfoumlrt till sig 34 MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994) Se aumlven X-T

N Nguyen ldquoShifting the paradigm in e-commerce move over inherently distinctive

trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain names ascending to powerrdquo

American University Law Review Vol 50937 s 957f och 960f Nedan ldquoNguyenrdquo

23

25 UDRP och svensk tvistloumlsning

Det material som redan foumlrfattats om domaumlnnamn har i huvudsak gaumlllt

domaumlnnamnsstoumllder och de olika tillvaumlgagaringngssaumltt som finns foumlr att komma

tillraumltta med detta problem Saringledes har de av ICANN godkaumlnda alternativa

tvistloumlsningsreglerna UDRP diskuterats mycket ingaringende Professor Geist

har paring ett foumlredoumlmligt vis tagit upp de inkonsekvenser som finns i UDRP

samt foumlrslag paring foumlraumlndringar i detta regelverk35

Procedurreglerna samt de kriterier som skall visas av klaganden torde

numera vara vaumllbekanta foumlr envar som aumlgnar sig aringt IT-raumlttsliga spoumlrsmaringl

varfoumlr jag inte garingr in naumlrmare paring detta Det kan raumlcka med att konstatera att

om en klagande lyckas visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet kan klaganden

kraumlva att domaumlnnamnet avregistreras eller att det oumlverfoumlrs till klaganden

UDRP ger inte klaganden naringgon ersaumlttning foumlr skada som uppkommit med

anledning av domaumlnnamnsstoumllden Foumlr att faring saringdan ersaumlttning maringste

klaganden initiera en process i allmaumln domstol vilket aumlr tidsoumldande och

daumlrigenom taumlmligen kostnadskraumlvande relativt ett UDRP-foumlrfarande De

brister som finns i UDRP-foumlrfarandet har varit och aumlr alltjaumlmt foumlremaringl foumlr

livlig diskussion

Med anledning av att den svenska toppdomaumlnen se skall liberaliseras36 och

att ett alternativt tvistloumlsningssystem foumlr domaumlnnamnskonflikter (liknande

UDRP) har foumlreslagits torde behovet av ett ersaumlttningssystem vara stort

aumlven i Sverige Daring alternativa tvistloumlsningssystem syftar till att minimera

handlaumlggningstiderna och haringlla kostnaderna paring en rimlig nivaring aumlr det laumlmpligt

35 Se bl a undersoumlkningarna Faircom och Fundamentally Faircom Dessa finns paring

Michael Geists hems a httpaix1uottawaca~geistframesethtml 36 Foumlr den intresserade finns remissen avseende det foumlreslagna nya regelverket och det

alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandet paring httpwwwiisse

24

att anvaumlnda en schablon som faststaumlller vad svaranden skall betala till

klaganden i fall daumlr klaganden lyckats visa baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Att laringta tvistloumlsningspanelen bestaumlmma i varje enskilt fall vilket belopp som

skall anses som skaumlligt leder till alltfoumlr komplexa bedoumlmningsfraringgor vilket

skulle motverka det alternativa tvistloumlsningsfoumlrfarandets syften Med samma

argument kan man motivera att parterna inte skall kunna faring betalt foumlr sina

ombudskostnader med anledning av tvistloumlsningsfoumlrfarandet En laumlmplig

schablon borde vara tillraumlckligt houmlg foumlr att avskraumlcka domaumlnnamnspirater

fraringn att registrera andras kaumlnnetecken samtidigt som den inte faringr uppmuntra

till s k Reverse Domain Name Hi-jacking37

Viktigt aumlr att skilja paring de fall daring ett domaumlnnamn registreras utan naringgot annat

kompletterande immaterialraumlttsligt skydd och daring domaumlnnamnet antingen aumlr

skyddat via en varumaumlrkesregistrering eller aumlr inarbetat Enbart

registreringen kan ej ligga till grund foumlr en talan om att ett varumaumlrke goumlr

intraringng i det registrerade domaumlnnamnet Om daumlremot domaumlnnamnet har

inarbetats eller aumlr registrerat som ett kaumlnnetecken blir foumlrharingllandet ett annat

I dessa fall utgoumlr domaumlnnamnet ett skyddat kaumlnnetecken och andras

varumaumlrken kan saringledes goumlra intraringng i domaumlnnamnet

26 Juridiska definitioner av domaumlnnamn

Det aumlr tydligt att det finns ett behov av att sakraumlttsligt definiera

domaumlnnamnen som foumlreteelse Ett domaumlnnamn kan vara baumlrare av betydande

vaumlrden och denna omstaumlndighet har gjort behovet av en karakterisering aumln

stoumlrre I mitt tycke tyder detta paring att det finns ett behov av en definition I

37 Fall daumlr klaganden initierar en UDRP-process i det illojala syftet att beroumlva svaranden sitt

domaumlnnamn

25

juridisk doktrin har enligt min mening bl a Bernitz gett uttryck foumlr detta

behov daring han framharingller att Naringgon legal definition av domaumlnnamn finns

inte Det finns oumlverhuvudtaget inte naringgon lagstiftning som saumlrskilt reglerar

raumltten till saringdana namn38 Vidare har Mikael Pawlo foumlrtjaumlnstfullt

sammanstaumlllt olika definitioner av domaumlnnamn i uppsatsen Domaumlnnamnets

juridiska status bl a Erika Heveas uppfattning att trots att Internetadresser

i grunden endast aumlr telefonnummer boumlr de i fraringga om saumlrskiljningsfoumlrmaringga

aumlndaring bedoumlmas efter deras alfabetiska utseende39

En av huvudprinciperna foumlr Internet aumlr att rdquoinformation wants to be freerdquo

Foumlrespraringkarna av denna princip anser foumlljaktligen att all statlig kontroll oumlver

Internet aumlr av ondo och att mediet skall sjaumllvregleras I denna vaumlrld finns

inget utrymme foumlr de monopol som immaterialraumltterna skapar foumlr dess

innehavare I takt med att uppmaumlrksamheten oumlkat kring domaumlnnamnen som

vaumlrdebaumlrare har det ifraringgasatts varfoumlr denna foumlreteelse skall undgaring statlig

kontroll En annan uppfattning som kommer till uttryck verkar vara att det

maringste vara naringgot suspekt med ett system som faktiskt fungerar trots

avsaknad av statlig intervention Denna instaumlllning har bl a

Advokatsamfundet gett uttryck foumlr i sitt remissvar till

Domaumlnnamnsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo (SOU 200030)40

Av den relativt omfattande samlingen av material som finns paring Internet

avseende domaumlnnamnskonflikter kan naumlmnas Domain Name Handbook som

bl a haumlvdar att domaumlnnamn liknar varumaumlrken utan att vara det fullt ut41

38 Bernitz mfl Immaterialraumltt 7 uppl 2001 s 22539 Mikael Pawlo Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain Names) s 2

httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 40 R 64252000 2000-12-01 Finns paring Advokatsamfundets hemsida sammanstaumlllningar

oumlver remissvar aringr 2000 s 59ff httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf41 httpdomainhandbookcompropertyhtml

26

Detta beror bl a paring att domaumlnnamn inte har de geografiska begraumlnsningar

som varumaumlrken Samtidigt som domaumlnnamn fortfarande aumlr begraumlnsade till

att utgoumlra en typ av kvasiegendom aumlr det enligt min mening inte orimligt att

de inom sinom tid kommer att erharinglla en mer rumsren status av egendom

Foumlr det fall att lagstiftaren och domstolarna uppmaumlrksammar den

egendomsraumlttsliga problematiken kring domaumlnnamn kan en foumlraumlndring

mycket vaumll ske Ett domaumlnnamn har saringledes en dubbel funktion42 De utgoumlr

tekniska adresser som medger att en hemsida lokaliseras till en viss virtuell

plats paring Internet Samtidigt kan domaumlnnamnet fungera som ett kaumlnnetecken

om det identifierar varor ocheller tjaumlnster foumlr en viss naumlringsidkare

En summering av de olika foumlrslag till definitioner av domaumlnnamn som

framfoumlrts blir att domaumlnnamn alltjaumlmt befinner sig i graumlnslandet mellan en

adress paring Internet och ett traditionellt kaumlnnetecken Ett domaumlnnamn blir inte

genom registreringen med automatik ett kaumlnnetecken Deras

kaumlnneteckensraumlttsliga status bestaumlms enligt min mening av hur

domaumlnnamnet anvaumlnds i praktiken (jaumlmfoumlr om inarbetning ovan)

Foumlr att jaumlmfoumlra den juridiska doktrinens instaumlllning till domaumlnnamn med en

annan raumlttslig definition har jag valt att redogoumlra foumlr de riktlinjer som

Riksskatteverket (RSV) har gaumlllande domaumlnnamn Enligt RSV aumlr ett rdquokoumlprdquo

av ett domaumlnnamn ett tillhandaharingllande i form av en oumlverlaringtelse eller

upplaringtelse av en raumlttighet som omfattas av bestaumlmmelserna i 5 kap 7 sect 2 st

1 p Mervaumlrdesskattelagen (ML)43 Det aktuella stycket i ML raumlknar upp

foumlljande tjaumlnster rdquo1 oumlverlaringtelse eller upplaringtelse av upphovsraumltter

42 Nguyen s 961 43 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt Handledning foumlr

mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter

rubrik Domaumlnnamn Finns paring httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01

kap_30html

27

patentraumltter licensraumlttigheter varumaumlrkesraumlttigheter och liknande

raumlttigheterrdquo44 Vid yrkesmaumlssig omsaumlttning inom landet av dessa tjaumlnster

skall mervaumlrdesskatt betalas av foumlrvaumlrvaren Foumlrutsaumlttningarna aumlr enligt 1

kap 2 sect 1 st 2 p ML att den som omsaumltter tjaumlnsten aumlr en utlaumlndsk foumlretagare

och att foumlrvaumlrvaren aumlr en naumlringsidkare45 RSV anser foumlljaktligen att koumlp av

domaumlnnamn aumlr en rdquoliknande raumlttighetrdquo enligt ovan naumlmnda lagrum

Domaumlnnamnsfoumlrvaumlrvet aumlr momsbelastat med haumlnvisning till att raumltten som

erharinglls genom koumlpet aumlr jaumlmfoumlrbar med de raumlttigheter som blir aktuella efter

foumlrvaumlrv av traditionella immaterialraumltter som bl a upphovsraumltt och patentraumltt

Enligt min uppfattning har RSV genom detta foumlrharingllningssaumltt indikerat att

foumlrvaumlrvaren har naringgon form av ensamraumltt till sitt domaumlnnamn Min slutsats

av RSVs instaumlllning aumlr att innehavarens sakraumlttsliga skydd till sitt

domaumlnnamn inte aumlr foumlrsumbart

Efter denna mer generellt haringllna genomgaringng av domaumlnnamn som foumlreteelse

kommer jag i det foumlljande kapitlet att diskutera domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden Jag anser att maringnga av de sakraumlttsligt intressanta

fraringgorna kan belysas genom detta perspektiv

44 5 kap 7 sect 2 st 1 p Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200) 45 RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn

28

3 Domaumlnnamn iinsolvensfoumlrfaranden

31 Utmaumltning av domaumlnnamn

311 Inledning

Enligt Utsoumlkningsbalken (UB) staumllls foumlljande tre krav paring gaumlldenaumlrens

egendom foumlr att denna skall kunna utmaumltas till betalning av gaumlldenaumlrens

skulder46 Samma krav gaumlller aumlven foumlr betalningssaumlkring och kvarstad Dessa

aumlr

1 Egendom skall tillhoumlra gaumlldenaumlren (UB 4 kap 17 sect)

2 Egendomen skall representera ett ekonomiskt vaumlrde (egendom av

enbart affektionsvaumlrde foumlr gaumlldenaumlren aumlr saringledes undantaget UB 5

kap 1 sect 4p)

3 Egendomen skall vara moumljlig att oumlverlaringta (framgaringr motsatsvis av bl a

UB 5 kap 5 sect)47

Vid mina kontakter med de svenska kronofogdemyndigheterna (Krfm) har

jag inte vid naringgot tillfaumllle faringtt uppgifter om att fraringgan om domaumlnnamn kan

utmaumltas eller belaumlggas med kvarstad har varit uppe till proumlvning48 Oftast

46 Den av gaumlldenaumlrens egendom som endast aumlr avsedd foumlr personligt bruk och som behoumlvs

foumlr den dagliga livsfoumlringen aumlr undantagen fraringn den utmaumltningsbara egendomen Samtliga

undantag aringterfinns i UB 5 kap 47 Egendom som inte faringr oumlverlaringtas faringr ej heller utmaumltas 48 Den samlade bilden av att domaumlnnamn aumlnnu ej varit foumlremaringl foumlr denna typ av proumlvning i

Sverige har jag faringtt genom att kontakta samtliga kronofogdemyndighetsdistrikt i Sverige via

e-post Denna korrespondens har i vissa fall kompletterats med telefonsamtal med

representanter foumlr de olika distrikten

29

goumlrs haumlnvisningar till de allmaumlnna foumlrutsaumlttningar som skall vara uppfyllda

foumlr att egendomen skall kunna utmaumltas Med naringgra faring undantag verkar

Krfms kaumlnnedom om domaumlnnamn som foumlreteelse vara taumlmligen laringg

Exekutionsavdelningens raumlttsenhet paring Riksskatteverket (RSV) har meddelat

mig att de inte har garingtt ut med naringgra riktlinjer i dessa fraringgor till landets

kronofogdemyndigheter49 Om dylika fraringgor skulle varit uppe till proumlvning

hos naringgon myndighet saring aumlr det vidare troligt att en diskussion skulle

initierats med RSV

I det foumlljande skall de tre ovan naumlmnda kriterierna foumlr utmaumltning appliceras

paring domaumlnnamn

312 Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren

Enligt UB 4 kap 17 sect faringr loumls egendom utmaumltas foumlr gaumlldenaumlrens skulder om

det framgaringr av utredningen i utsoumlkningsmaringlet att egendomen tillhoumlr

gaumlldenaumlren I vissa fall kan gaumlldenaumlren presumeras vara aumlgare till

egendomen t ex naumlr den aumlr i dennes besittning och det inte framgaringr att

egendomen tillhoumlr naringgon annan (UB 4 kap 18 sect 1 st)50 Foumlr det fall att tredje

man anser sig ha baumlttre raumltt till utmaumltt egendom maringste denne paring

foumlrelaumlggande av krfm vaumlcka talan om detta mot gaumlldenaumlren och

utmaumltningssoumlkanden51

Domaumlnnamnshanteringen har i huvudsak varit en privat fraringga som

sjaumllvreglerats utan alltfoumlr stor inblandning av myndigheter En oundviklig

49 Svar fraringn Christer Dahlstroumlm RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten (e-post 2002-04-

02)50 Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning 1987 s 28 (nedan rdquoGregowrdquo)51 Framgaringr av UB 4 kap 20 och 26 sectsect Gregow a a s 29

30

foumlljd av detta har varit att informationen i databaser som t ex WHOIS52 i

maringnga fall varit bristfaumlllig Denna aspekt kommer att redogoumlras foumlr nedan

Saumlrskilda foumlrharingllanden raringder under ett utmaumltningsfoumlrfarande Med haumlnsyn

tagen till att det aumlr soumlkanden som skall styrka gaumlldenaumlrens raumltt till den loumlsa

egendomen samt att Krfm inte faringr houmlra vittnen under ed eller part under

sanningsfoumlrsaumlkran innebaumlr detta att foumlrfarandet blir av summarisk natur

En aspekt som kan taumlnkas spela roll vid bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn

kan utmaumltas aumlr fraringgan om var domaumlnnamnet kan saumlgas finnas rent fysiskt d

v s inom vilket lands jurisdiktion domaumlnnamnet befinner sig53

Foumlr att beslutet av den svenska kronofogdemyndigheten skall kunna faring

raumlttsverkan aumlr det av avgoumlrande betydelse att domaumlnnamnet finns i Sverige

eller inom EU Min syn paring denna problematik aumlr att det inte kan tillmaumltas

naringgon avgoumlrande betydelse vilken registratur man anvaumlnt sig av vid

registreringen eftersom maringnga av dessa ligger utanfoumlr det svenska och

europeiska territoriet Av haumlnsyn till Internets globala karaktaumlr vore det

saringledes synnerligen opraktiskt att tillmaumlta registraturens saumlte betydelse

Svenska foumlretag anvaumlnder ofta foumlrutom den uppenbara se nu aumlven com

net org och sannolikt aumlven biz och info som identifikationsmedel paring

Internet Att dessa domaumlnnamn inte skulle kunna anses finnas inom EU paring

grund av att registraturen ligger utanfoumlr detta omraringde kan leda till problem

foumlr den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumln

52 Ett Internetprogram som moumljliggoumlr foumlr anvaumlndaren att staumllla fraringgor till en on-line databas

med information om domaumlnnamnsinnehavare Beroende paring vilken organisation som

ansvarar foumlr WHOIS-uppgifterna och vilken toppdomaumln som avses kan WHOIS skilja sig

aringt Skillnaderna brukar dock saumlllan vara betydande 53 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid krfm Eskilstuna (e-post 2002-03-15)

31

domaumlnnamnsinnehavaren Aring ena sidan tror jag att det i maringnga fall aumlr relativt

slumpartat vilken registratur som anvaumlnds och att domaumlnnamnsinnehavaren i

maringnga fall inte vet vilket lands jurisdiktion som reglerar registraturens

verksamhet Det kan aring andra sidan givetvis foumlrekomma forum-shopping i de

fall daumlr domaumlnnamnsstoumllder satts i system och framtida tvister med stor

sannolikhet kan uppstaring gaumlllande baumlttre raumltt till domaumlnnamnet

Det aumlr saumlrskilt i en typ av fall daumlr fraringgan om var domaumlnnamnet befinner sig

har avgoumlrande betydelse Det aumlr naumlr innehavaren passivt haringller domaumlnnamnet

utan att vare sig anvaumlnda det (ingen hemsida) eller erbjuda det till

foumlrsaumlljning I dessa fall kan det vara svaringrt att haumlvda att naringgon skada sker mot

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet En moumljlig loumlsning paring

detta problem aumlr om man kan argumentera foumlr att t ex konsumenter som

soumlker efter en viss naumlringsidkare paring Internet skriver in foumlretagsdominanten i

webblaumlsaren och dirigeras till en s k rdquounder constructionrdquo-sida Innehavaren

av det aktuella domaumlnnamnet aumlr inte paring naringgot vis sammankopplad med den

naumlringsidkare som anser sig foumlrfoumlrdelad Det passiva haringllandet av

domaumlnnamnet kan i detta fall varinglla naumlringsidkaren skada eftersom det foumlr

konsumenterna ser ut som om naumlringsidkaren inte hade naringgon verksamhet

paring Internet Det finns saringledes en risk foumlr att naumlringsidkaren foumlrlorar kunder

Om det i ett dylikt fall aumlr moumljligt att lokalisera den geografiska platsen foumlr

skadan till naumlringsidkarens egen jurisdiktion kan raumlttsliga aringtgaumlrder vidtagas

inom denna jurisdiktion

Om det daumlremot inte aumlr moumljligt att skada kan uppstaring genom passivt haringllande

av ett domaumlnnamn maringste fraringgan av var domaumlnnamnet befinner sig avgoumlras

I ett saringdant fall kan saumltena foumlr registraturen domaumlnnamnsinnehavaren och

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet att faring betydelse

32

Fraringgan om var ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas aumlr taumltt sammankopplad med

fraringgan om vem som aumlger domaumlnnamnet Om man saringledes tar aumlgarskapet som

utgaringngspunkt foumlr bedoumlmningen av om ett domaumlnnamn kan saumlgas finnas inom

Sverige maringste det kunna visas att aumlgaren aumlr en svensk fysisk eller juridisk

person En naturlig utgaringngspunkt vid efterforskning av vem som aumlr aumlgare till

ett domaumlnnamn aumlr givetvis att soumlka i naringgon av de WHOIS-tjaumlnster som staringr

till buds av olika registraturer Beroende paring upplaumlgget av tjaumlnsten kan man

foumlrutom att soumlka paring ett specifikt domaumlnnamn aumlven soumlka paring bl a innehavare

IP-adress eller namnserver och paring detta vis faring fram vilket eller vilka

domaumlnnamn som aumlr kopplade till respektive soumlkkriterium Den information

som presenteras vid en soumlkning i WHOIS varierar mellan de olika registrena

och med den TLD som soumlkningen avser

Det finns ytterligare problem som uppstaringr i samband med ofullstaumlndiga

uppgifter i WHOIS Innan den 30 mars 1998 hade t ex registraturen

Network Solutions i Virginia USA inga krav paring att anvaumlndaren av

domaumlnnamnet skulle anges vid ansoumlkan Enbart administrativ- fakturerings-

och teknisk kontakt behoumlvde anges Vid denna tid ansaringgs den administrativa

kontaktpersonen vara innehavare av raumltten att anvaumlnda domaumlnnamnet Detta

ledde till problem naumlr den administrativa kontaktpersonen och den faktiska

anvaumlndaren av domaumlnnamnet inte var samma person t ex naumlr den

administrativa kontaktpersonen var en ISP som registrerat domaumlnnamnet foumlr

en kunds raumlkning54

54 Agin Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest The RMA Journal

September 2000 s 79f httpwwwswiggartagincombankruptcyobtainingpdf Nedan

rdquoAginrdquo

33

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och anslutna registraturer55 gaumlllande

registreringar under com net och org aringlaumlggs det registraturen att

tillhandaharinglla en WHOIS-tjaumlnst foumlr allmaumlnheten Denna skall inneharinglla

uppgift om namn och adress foumlr aumlgaren av domaumlnnamnet Vidare skall IP-

adresserna primaumlr och sekundaumlr namnserver ansvarig registratur

ursprungligt registreringsdatum och datum foumlr registreringens upphoumlrande

framgaring Baringde foumlr domaumlnnamnets tekniska och administrativa kontaktperson

maringste namn adress e-postadress telefonnummer och faxnummer framgaring

I det avtal som sloumlts mellan ICANN och Neulevel i Viginia USA avseende

toppdomaumlnen biz goumlrs inga skillnader mellan kontaktuppgifterna foumlr aumlgare

teknisk och administrativ kontaktperson Detta innebaumlr att aumlgarens namn

adress e-postadress telefonnummer och fax skall framgaring av WHOIS-

registret56 Dessa krav aumlr aumlven i enlighet med ett av de tidigare RFC-

dokumenten om WHOIS57 Sammantaget har alltsaring registraturen en

skyldighet gentemot ICANN att tillhandaharinglla vissa specificerade uppgifter

om domaumlnnamnet i WHOIS-registret

Den som tillfoumlr information till WHOIS-registret aumlr

domaumlnnamnsinnehavaren som meddelar de aumlndringar som aumlr paringkallade efter

omstaumlndigheterna Naumlr ett meddelande om aumlndring i WHOIS skickats till

registraturen aumlndras WHOIS i enlighet med innehavarens oumlnskemaringl I teorin

varingllar detta givetvis inga problem men i praktiken aumlr det inte ovanligt att

informationen i WHOIS aumlr oriktig paring ett eller annat vis Uppgifterna som

55 Aringterfinns under avsnittet IIF Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04

httpwwwicannorgregistrarsra-agreement-10nov99htm 56 Aringterfinns under tillaumlgget O till biz Registry Agreement fraringn 2001-05-11

httpwwwicannorgtldsagreementsbizregistry-agmt-appo-11may01htm 57 RFC nr 954 av Harrenstien m fl Publicerat i oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

34

presenteras kan vara obsoleta ofullstaumlndiga eller medvetet oriktiga

Anledningen till att oriktiga WHOIS-uppgifter foumlrekommer kan t ex vara att

domaumlnnamnsinnehavaren foumlrsummat att uppdatera informationen negligerat

vikten av korrekta kontaktuppgifter eller oumlnskat att doumllja sin raumltta identitet

Eftersom konflikter om baumlttre raumltt till domaumlnnamn inte aumlr alltfoumlr ovanliga

under de generiska toppdomaumlnerna t ex com net och org har det varit

praktiskt att reglera domaumlnnamnsinnehavarens ansvar foumlr att WHOIS-

uppgifterna aumlr korrekta vid varje tillfaumllle

Genom registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och

registraturen foumlrpliktas innehavaren att under avtalsperioden haringlla WHOIS-

uppgifterna uppdaterade Detta framgaringr bl a av punkt 4 i Service Agreement

version 63 vilket aumlr det registreringsavtal som Verisign anvaumlnder sig av

gentemot sina kunder58 Av punkt 10 i samma avtal framgaringr det att

domaumlnnamnet kan avregistreras om domaumlnnamnsinnehavaren inte inom tio

dagar fraringn det att Verisign staumlllt en fraringga om uppgifternas riktighet besvarat

denna tillfredsstaumlllande59

WHOIS har aumlven betydelse vid processer enligt UDRP Vid den praktiska

tillaumlmpningen av UDRP har panelisterna ansett att registreringen av

domaumlnnamnet har gjorts i ett illojalt syfte60 daring domaumlnnamnsinnehavaren har

underlaringtit att laumlmna korrekta WHOIS-uppgifter Dessa uppgifter ligger till

grund foumlr tvistloumlsningsorganet naumlr det foumlrsoumlker kontakta

domaumlnnamnsinnehavaren om att en tvist har uppstaringtt om baumlttre raumltt till

58 Verisign med huvudkvarter i Kalifornien administrerar toppdomaumlnerna com net och

org samt WHOIS-funktionen foumlr dessa Service Agreement finns paring

httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml59 httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-service-agreementjhtml60 Kriteriet rdquobad faithrdquo enligt punkt 4b UDRP

35

domaumlnnamnet Det aumlr givetvis av yttersta vikt att denna information aumlr

paringlitlig

Eftersom UDRP-processen har summariska drag i syfte att effektivisera

handlaumlggningen av aumlrenden61 ges parterna en begraumlnsad tid att inkomma

med sin argumentation Om domaumlnnamnsinnehavarensvaranden inte

besvarar kommunikationen fraringn tvistloumlsningsorganet inom en viss tid anses

denne vara foumlrsumlig62

Konsekvensen av detta aumlr att tvistloumlsningsorganet avgoumlr tvisten med

utgaringngspunkt i de handlingar som klaganden skickat in63 Vidare staringr det

panelisterna fritt att infoumlr sitt avgoumlrande dra de slutsatser som de anser

laumlmpliga utifraringn svarandens foumlrsumlighet64 Att svaranden har garingtt miste om

sin chans att laumlmna in argumentation i tvisten daumlrfoumlr att kontaktuppgifterna i

WHOIS varit ofullstaumlndiga t ex daumlrfoumlr att e-postadresser aumlndrats tas ingen

haumlnsyn till Orsaken till detta aumlr att det klart och tydligt framgaringr i

registreringsavtalet mellan domaumlnnamnsinnehavaren och registraturen att

WHOIS skall uppdateras kontinuerligt av innehavaren

Ur raumlttssaumlkerhetssynpunkt aumlr det av stor vikt att domaumlnnamnsinnehavaren

bereds moumljlighet att yttra sig oumlver tredje mans anspraringk paring baumlttre raumltt till

domaumlnnamnet En undersoumlkning av professor Michael Geist vid universitetet

i Ottawa Kanada har visat att i de fall daumlr domaumlnnamnsinnehavaren

61 Ett avgoumlrande tar i snitt 45 dagar raumlknat fraringn dagen foumlr inlaumlmnande av klagomaringlet till dess

att ett avgoumlrande traumlffats 62 Panelen noterar uttryckligen i sitt beslut att svaranden aumlr rdquoat defaultrdquo enligt punkterna

5(e) och 14(a)-(b) Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (Rules)

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm63 Punkt 14(a) Rules ovan 64 Punkt 14(b) Rules ovan

36

foumlrsummat sin moumljlighet att yttra sig under UDRP-foumlrfarandet har

domaumlnnamnet i hela 94 av fallen oumlverfoumlrts till klaganden65 Dessa s k

default-fall motsvarar i sin tur 54 av alla UDRP-avgoumlranden Dessa siffror

skall jaumlmfoumlras med de fall daumlr svaranden inkommit med argumentation foumlr

sin sak I saringdana rdquonon-default casesrdquo sjunker svarandens vinstfrekvens till

68 foumlr singelpanelistavgoumlranden och till 46 foumlr trepanelistavgoumlranden

Det aumlr saringledes tydligt att svaranden houmlgst vaumlsentligt oumlkar sina vinstchanser

genom att argumentera foumlr sin sak i UDRP-foumlrfarandet En foumlrutsaumlttning foumlr

att domaumlnnamnsinnehavaren oumlverhuvudtaget skall bli informerad om att

tredje man haumlvdar baumlttre raumltt till domaumlnnamnet aumlr att WHOIS-uppgifterna aumlr

uppdaterade Annars riskerar innehavaren att mista sitt domaumlnnamn utan att

foumlrst ha faringtt houmlras

Min instaumlllning aumlr att en domaumlnnamnsinnehavare har friheten att disponera

oumlver sitt domaumlnnamn d v s genom att kunna aumlndra kontaktuppgifter i

WHOIS samt foumlrnya eller oumlverlaringta domaumlnnamnet Denna dispositionsraumltt

liknar aumlganderaumltt i den bemaumlrkelsen att domaumlnnamnsinnehavaren har raumltt att

oumlverlaringta domaumlnnamnet till tredje man En reservation aumlr dock paring sin plats

eftersom det foumlr vissa toppdomaumlner finns restriktioner t ex den svenska66 I

dessa fall maringste koumlparen av domaumlnnamnet uppfylla de krav paring t ex

registrerad associationsform som staumllls paring innehavare av domaumlnnamn Om

kraven inte uppfylls av den som avser foumlrvaumlrva domaumlnnamnet kan en

oumlverlaringtelse inte ske

65 Geist Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN UDRP s

7f httpaix1uottawaca~geistframesethtml Ytterligare info om UDRP finns paring

httpwwwudrpinfocom 66 Se mer om oumlverlaringtelse i se-domaumlnen nedan under 413

37

Domaumlnnamnsinnehavarens skyldigheter att ge korrekt information till

WHOIS-registret ser ut att staring infoumlr ytterligare skaumlrpningar inom en snar

framtid Enligt paringgaringende diskussioner som idag foumlrs i Representanthuset i

USA kan den som registrerar ett domaumlnnamn och medvetet ger registraturen

falsk WHOIS-information riskera att doumlmas till upp till fem aringrs faumlngelse67

Den trend som aumlr tydlig i USA foumlr tillfaumlllet aumlr saringledes att kriminalisera detta

foumlrfarande vilket faringr anses vara en tydlig signal om att myndigheterna tar

problemet med missbruk av WHOIS paring allvar

Det oumlvergripande syftet med denna lagstiftningsaringtgaumlrd aumlr att foumlrhindra

Internet-bedraumlgerier och paring detta vis foumlrbaumlttra konsumentskyddet samtidigt

som konsumenternas foumlrtroende foumlr e-handel maringste staumlrkas68

Det aumlr givetvis inte helt oproblematiskt att kriminalisera ovanstaringende

foumlrfarande Enligt min mening maringste en intresseavvaumlgning goumlras mellan aring

ena sidan ett tillfoumlrlitligt WHOIS-register och aring andra sidan den enskildas

integritet paring Internet En foumlreteelse som ligger naumlra till hands att jaumlmfoumlra

med aumlr de publika varumaumlrkesregister som finns att tillgaring via Internet t ex

amerikanska patentverkets databas69

Det skall foumlr tydlighetens skull poaumlngteras att inte alla fall av felaktig

informationslaumlmning till WHOIS kommer att medfoumlra dessa straumlnga straff

67 Committee on the Judiciary finns paring httpwwwhousegovjudiciary Det underorgan

som handlaumlgger fraringgorna om WHOIS aumlr Subcommittee on Courts the Internet and

Intellectual Property S k Oversight hearing houmllls den 16 maj 2002 Foumlr uppdaterad

information se httpwwwhousegovjudiciarycourtshtm 68 Uttalande av Howard Beales Director of the Federal Trade Commissionrsquos Bureau of

Consumer Protection N3Lite News issue 74 30 maj 200269 httpwwwusptogovmaintrademarkshtm under Services ndash SEARCH trademarks

(TESS)

38

Vanligt slarv i god tro kommer inte att falla in under denna lagstiftning om

den blir verklighet

Straumlngare krav avseende vilka uppgifter som skall finnas med i WHOIS har

aumlven foumlrt fram i Storbritannien Organisationen Nominetuk70 (Nominet)

som administrerar den nationella toppdomaumlnen uk kommer fr o m

november 2002 att presentera utoumlkad information om

domaumlnnamnsinnehavarna i WHOIS71 Till skillnad fraringn i dagslaumlget kommer

Nominet att presentera innehavarens fullstaumlndiga namn och adress samt

domaumlnnamnets foumlrnyelsedatum

Sammanfattningsvis skall det lagstiftningsfoumlrslag som refereras ovan enligt

min mening ses som ett foumlrsoumlk till att minimera den av statsmakten ofta

upplevda anarkin som karaktaumlriserar Internet Samtidigt finns det saumlkert en

oumlnskan om att goumlra WHOIS till ett mer paringlitligt register foumlr

informationssoumlkning i likhet med t ex varumaumlrkesdatabaser vars

information paring ett helt annat saumltt kan ligga till grund foumlr olika raumlttsliga

aringtgaumlrder Huruvida dessa initiativ faringr oumlnskad verkan aringterstaringr dock att se

313 Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vaumlrde

Vad avser fraringgan om det kan finnas ett foumlrmoumlgenhetsvaumlrde i domaumlnnamnet

boumlr detta avgoumlras utifraringn om det finns en efterfraringgan till namnet72 Det som

aumlr intressant aumlr vilket marknadsvaumlrde som kan faststaumlllas foumlr det aktuella

70 Se vidare paring httpwwwnominetorgukindexhtml 71 Se vidare paring Nominet News issue 10 2001 s 1

httpwwwnominetorguknewsnomnewsissue10pdf och T Richardson The Register 8

april 2002 httpwwwtheregistercoukcontent624759html 72 Svar fraringn Indrivningschef Leif Olofsson vid Krfm Eskilstuna (e-mail 020315)

39

domaumlnnamnet Foumlr de fall ett domaumlnnamn saknar spekulanter saknar det

enligt min mening i praktiken aumlven foumlrmoumlgenhetsvaumlrde

Jag tror dock att man i de flesta fall kan argumentera foumlr att ett domaumlnnamn

representerar en tillgaringng vars laumlgsta vaumlrde aumlr dess registreringskostnad samt

de foumlrnyelseavgifter som varit noumldvaumlndiga foumlr att uppraumlttharinglla registreringen

Likt andra tillgaringngar beror ett domaumlnnamns houmlgsta vaumlrde av de saumlrskilda

omstaumlndigheterna i det enskilda fallet Intressant aumlr att de domaumlnnamn som

betingar de houmlgsta priserna aringtminstone vad som kommit till allmaumlnhetens

kaumlnnedom aumlr de som aumlr deskriptiva foumlr de varor eller tjaumlnster som namnet

avser73

1999 foumlrvaumlrvade foumlretaget VirtualVineyard foumlretaget Winecom foumlr mer aumln

33 miljoner USD Den huvudsakliga anledningen till foumlrvaumlrvet var

domaumlnnamnet winecom vilket av Winecoms VD uppskattades motsvara

70 av foumlretagets totala vaumlrde74

Andra domaumlnnamn vilka genererat houmlga oumlverlaringtelsesummor aumlr t ex

loanscom drugscom jobscom engineeringorg och beautycc Gemensamt

foumlr dessa domaumlnnamn aumlr att de aumlr beskrivande foumlr en viss vara eller tjaumlnst

Ett anvaumlndande av winecom som marknadsfoumlringskanal foumlr olika varor och

tjaumlnster relaterade till vin kan vara mycket effektivt Det aumlr relativt vanligt

att de beskrivande domaumlnnamnen anvaumlnds till olika soumlkmotorer foumlr det

omraringde som domaumlnnamnet beskriver Om det deskriptiva domaumlnnamnet

anvaumlnds paring raumltt saumltt kan det attrahera Internetsurfare som soumlker efter ett

73 En sammanstaumlllning oumlver naringgra av de houmlgst vaumlrderade domaumlnnamnen hittills finns paring

httpwwwdomainhandbookcomnewshtml74 Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcompropertyhtml

(nedan Rony)

40

speciellt varu- eller tjaumlnstomraringde Intressant nog aumlr att ju mer deskriptivt

domaumlnnamnet aumlr desto troligare aumlr det att naumltsurfare faktiskt hittar till

hemsidan

Foumlrvaumlrvet av domaumlnnamnet jobscom aumlr intressant eftersom det gjordes daring

saumlljaren var i konkurs Med haumlnsyn till att konkurser drar ner vaumlrdet aumlven paring

immaterialraumlttsliga tillgaringngar aumlr det saringledes intressant att foumlretaget TMP

Worldwide betalade 800000 USD foumlr varumaumlrket och domaumlnnamnet

jobscom Hemsidan som var kopplad till domaumlnnamnet bestod enbart av en

disclaimer vilken talade om att foumlretaget genomgick en omstrukturering

Trots detta genererade domaumlnnamnethemsidan 400000 Internet-besoumlkare

varje maringnad vilket torde ha varit den huvudsakliga anledningen till det houmlga

foumlrsaumlljningspriset75

Naumlr de deskriptiva domaumlnnamnen saumltts in i den traditionella

kaumlnneteckensraumlttens kontext aumlr det givetvis uppenbart att dessa domaumlnnamn

saknar saumlrskiljningsfoumlrmaringga och att de daumlrfoumlr aumlr oregistrerbara som

varumaumlrken Innehavarna av de tre genom tiderna houmlgst vaumlrderade

deskriptiva domaumlnnamnen businesscom loanscom och drugscom har alla

givit upp sina foumlrsoumlk att erharinglla varumaumlrkesskydd foumlr sina domaumlnnamn I

vissa fall finns istaumlllet vilande varumaumlrkesansoumlkningar bakom sig Detta

innebaumlr att innehavarna aumlnnu saring laumlnge har misslyckats med att erharinglla ett

registrerat varumaumlrkesskydd foumlr sina deskriptiva domaumlnnamn76 Ytterligare

deskriptiva domaumlnnamn som drugstorecom cookingcom phonecom och

75 Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name 2002-04-19

httpwwwecommercetimescomperlstory17356html76 Artikeln How to turn your com into a trade mark av Martin Schwimmer Managing

Intellectual Property April 2002 issue 118 s 35

41

womencom har inte heller erharingllit varumaumlrkesskydd utan ansoumlkningarna har

faringtt preliminaumlra avslagsbesked77

Aumlven om generiska domaumlnnamn kan erharinglla en viss good-will genom sin

anvaumlndning aumlr detta inget som kan motivera att domaumlnnamnet erharingller

varumaumlrkesraumlttsligt skydd Nguyen har konstaterat att rdquoProtection for generic

domain names has no support in trademark jurisprudence Indeed it would be

contrary to the basic principles of trademark law and fair competition to grant

exclusive use in generic domain namesrdquo78

314 Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta

I de generiska toppdomaumlnerna finns det inga regler som foumlrhindrar

oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet79 Foumlr oumlverlaringtelse av ett domaumlnnamn under

com kraumlvs endast ett vanligt oumlverlaringtelseavtal Huvudregeln aumlr att

domaumlnnamn aumlr en handelsvara som vilken som helst Undantaget fraringn denna

regel aumlr de fall daumlr naringgon registrerat ett domaumlnnamn som aumlr foumlrvaumlxlingsbart

eller identiskt med annans kaumlnnetecken80 Om domaumlnnamnsinnehavaren i ett

saringdant fall foumlrsoumlker saumllja domaumlnnamnet till kaumlnneteckensinnehavaren boumlr

denne iakttaga maringttfullhet naumlr han faststaumlller priset En oumlverlaringtelsesumma

som vida oumlverstiger domaumlnnamnets ursprungliga registreringskostnad anses

enligt UDRP utgoumlra bevis foumlr att domaumlnnamnet registrerats och anvaumlnts i ett

illojalt syfte81

77 A a s 35 78 Nguyen s 97879 Krav kan dock staumlllas paring att oumlverlaringtelsehandlingens och namnunderskrifternas aumlkthet skall

vara verifierad av Notarius publicus 80 Punkt 4(a)(i) UDRP81 Punkt 4(b)(i) UDRP

42

Foumlr oumlverlaringtelser av domaumlnnamn under toppdomaumlnen se gaumlller saumlrskilda

foumlrutsaumlttningar Orsaken aumlr att en registrering av ett svenskt domaumlnnamn

direkt under se-domaumlnen fortfarande kraumlver en bakomliggande

firmaraumlttighet82 Om ett se domaumlnnamn skall oumlverlaringtas maringste firman

oumlverlaringtas till foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet innan Network Information

Centre Sweden AB (NIC-SE)83 kan godkaumlnna en oumlverlaringtelse av

domaumlnnamnet Ett alternativ aumlr att foumlrvaumlrvaren av domaumlnnamnet registrerar

en associationsform med en firmadominant som aumlr identiskt med de

domaumlnnamn som skall oumlverlaringtas84 Denna alternativa metod aumlr mer vansklig

aumln i de fall daumlr baringde firman och domaumlnnamnet oumlverlaringts eftersom NIC-SEs

praxis avseende vad som kan utgoumlra firmadominant har foumlraumlndrats oumlver

tiden85 Foumlr en jaumlmfoumlrelse av hur synen paring firmadominant och oumlvriga

registreringskrav har utvecklats oumlver tiden se NIC-SEs sammanstaumlllning av

reviderad praxis86

Vid oumlverlaringtelse av ett se-domaumlnnamn maringste koumlparen och saumlljaren garing via ett

av NIC-SE utsett ombud I praktiken skickar ombudet in en ansoumlkan om

avregistrering foumlr saumlljarens raumlkning och en ansoumlkan om nyregistrering foumlr

koumlparens raumlkning Baringda dessa handlingar skickas in samtidigt varfoumlr ingen

tidsmaumlssig foumlrdroumljning sker daring domaumlnnamnet kan foumlrloras till tredje man

82 Regel B DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20 httpwwwiisseregler20shtml83 NIC-SE ansvarar foumlr driften och underharingllet av den svenska toppdomaumlnen se

httpwwwnic-sese 84 Foumlrklaring Regel B stycke 4 Appendix 1 DomaumlnnamnsRegler i Sverige version 20

httpwwwiisseregler_app1shtml 85 Vid ett avslag om domaumlnnamnsansoumlkan kan soumlkanden oumlverklaga NIC-SEs beslut i tvaring

steg Proumlvningsinstituten bestaringr av NIC-SEs naumlmnd foumlr omproumlvning (NNO) och Naumlmnden

foumlr oumlverproumlvning av domaumlnnamnsaumlrenden (NOumlD) Foumlrfarandet infoumlr NNO och NOumlD

regleras enligt Allmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo sect

7 httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

86 httpwwwnic-sesereglershtml

43

Foumlr en fullbordad oumlverlaringtelse av domaumlnnamnet kraumlvs foumlrutom en hos PRV

registrerad associationsform aumlven att blanketten foumlr avregistrering och

nyregistrering inlaumlmnas i original till NIC-SE undertecknad av behoumlrig

firmatecknare hos koumlparen och saumlljaren

Den grundlaumlggande orsaken till de strikta svenska domaumlnnamnsreglerna aumlr

enligt NIC-SE att se-domaumlnnamn inte skall kunna utgoumlra en handelsvara

och att tilldelningsreglerna aumlr en foumlrlaumlngning av PRVs bolagsskydd87 I

praktiken har de strikta reglerna lett till en domaumlnnamnshandel som sker i

det foumlrdolda med i maringnga fall betydande oumlverlaringtelsesummor88 Denna effekt

aumlr inte alls saumlrskilt foumlrvaringnande vid naumlrmare granskning Anledningen till

detta aumlr enligt min mening foumlljande

Eftersom en innehavare av ett domaumlnnamn under se maringste ha en

bakomliggande firmaraumltt blir innehavarens skydd foumlr sitt domaumlnnamn

mycket starkt Detta leder till att domaumlnnamnsinnehavaren i egenskap av

saumlljare har ett mycket gynnsamt foumlrhandlingslaumlge gentemot en potentiell

koumlpare av domaumlnnamnet Eftersom balansen paring detta saumltt foumlrskjutits mellan

koumlpare och saumlljare skapas ett utrymme foumlr att trissa upp foumlrsaumlljningspriset

betydligt I teorin skulle det strikta regelverket motverka att svenska

domaumlnnamn blev en handelsvara men i praktiken har resultatet i vissa fall

blivit raka motsatsen

Vidare finns det inbyggda krypharingl i regelverket som medger raumltt till

domaumlnnamn om soumlkanden har en bakomliggande bifirma En bifirma kan i

87 NIC-SEs hemsida under FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39 88 Domaumlnnamnet mobilse saringldes haumlrfoumlrleden foumlr 60000 kronor vilket erhoumlll viss

uppmaumlrksamhet Se vidare i Ny Teknik 010123 httpwwwnyteknikse

pubditArkivaspart_id=1008479

44

sin tur byggas upp av till synes meningsloumlsa kombinationer av tecken vilka

efter translitterering kan ge upphov till i stort sett vilket domaumlnnamn som

helst baringde tredje mans kaumlnnetecken och aumlven generiska termer vilket inte

kan ha varit avsikten vid infoumlrandet av det strikta regelverket Tecknet rdquoamprdquo

faringr t ex inte ingaring i ett domaumlnnamn utan tas bort helt vid translittereringen

Detta ger upphov till diverse kreativa loumlsningar foumlr den som saring oumlnskar Den

skuggmarknad foumlr domaumlnnamn som enligt min mening skapats genom det

nuvarande regelverket aumlr troligtvis inget som var vare sig oumlnskat eller

foumlrutsett vid tiden foumlr dess infoumlrande

Det paringgaringende arbetet med att foumlraumlndra det svenska regelverket i

liberaliserande riktning kommer troligtvis aumlven att inverka paring hur

oumlverlaringtelser av domaumlnnamn kommer att genomfoumlras Den av IIS uttalade

ideacuteen aumlr att kretsen av dem som skall kunna registrera domaumlnnamn direkt

under se skall utvidgas Kanske kommer graumlnsen att dras vid de som har

firma- och varumaumlrkesraumlttigheter inom EU men det aumlr inte omoumljligt att

kretsen av registreringsberaumlttigade utvidgas aumlnnu mer

32 Domaumlnnamn i konkurs

Eftersom proumlvningen av Krfm vid begaumlran om utmaumltning av gaumlldenaumlrens

egendom aumlr summarisk finns det en risk foumlr att viss del av gaumlldenaumlrens

egendom undkommer utmaumltningen Detta beror paring att egendom som inte

utan vidare kan presumeras tillhoumlra gaumlldenaumlren men som misstaumlnks tillhoumlra

denne inte kan utmaumltas Foumlr att borgenaumlren skall kunna ta denna egendom i

anspraringk kraumlvs att gaumlldenaumlren begaumlrs i konkurs89

89 Gregow a a s 37

45

I en konkurs tas gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar tvaringngsvis i anspraringk foumlr

betalning av de fordringar borgenaumlrerna har mot gaumlldenaumlren90 Ett taumlnkt

exempel kan se ut enligt foumlljande

Ett foumlretag med verksamhet paring Internet drabbas av konkurs Bland

gaumlldenaumlrens samlade tillgaringngar finns en domaumlnnamnsportfoumllj bestaringendes av

ett par foumlr den bedrivna verksamheten uppenbart relevanta domaumlnnamn Den

egendom som ingaringr i konkursboet aumlr den som tillhoumlrde gaumlldenaumlren vid

konkursbeslutet och aumlr saringdan att den kan utmaumltas Domaumlnnamnsportfoumlljen

avyttras under konkursen till foumlrvaumlrvaren av de oumlvriga tillgaringngarna

Konkursfoumlrvaltaren har vid vaumlrderingen av domaumlnnamnen ej gjort naringgra

saumlrskilda oumlvervaumlganden utan dessa har ingaringtt i den oumlvriga

egendomsfoumlrsaumlljningen Det intressanta i ovanstaringende fall aumlr att den av

gaumlldenaumlren bedrivna verksamheten utgjordes av tillhandaharingllande av tjaumlnster

paring Internet Den huvudsakliga marknadsfoumlringskanalen foumlr dessa tjaumlnster var

ett par domaumlnnamn under olika toppdomaumlner till vilka gaumlldenaumlrens

hemsidor kopplats Eftersom domaumlnnamn kan ha betydande vaumlrden aumlven

vid konkurser hade kanske en mer noggrann vaumlrdering av domaumlnnamnen

resulterat i ett marknadsmaumlssigt (troligtvis houmlgre) foumlrsaumlljningspris I ett

dylikt fall aumlr det givetvis viktigt att uppmaumlrksamma de synergieffekter som

kan uppstaring mellan ett foumlretags olika ensamraumltter om de foumlrvaltas med

omsorg Om foumlretaget har registrerat sin firma och sina varumaumlrken som

domaumlnnamn foumlrstaumlrks de traditionella ensamraumltterna genom det

kompletterande skyddet paring Internet

Om konkursfoumlrvaltaren i sin vaumlrdering kan motivera ett houmlgre vaumlrde paring

tillgaringngarna i konkursboet (ensamraumltterna kompletterar och foumlrstaumlrker

90 Konkurslagen 1 kap 1sect

46

varandra) boumlr foumlrsaumlljningspriset bli houmlgre Detta leder i sin tur till en houmlgre

taumlckning av borgenaumlrernas anspraringk vilket aumlr konkursfoumlrvaltarens

huvudsakliga uppgift Foumlr att bringa klarhet i fraringgan om hur domaumlnnamn

hanteras i insolvensfoumlrfaranden har jag varit i kontakt med

kronofogdemyndigheterna och RSV Vid mina kontakter med dessa

myndigheter har det framkommit att det inte finns naringgot avgoumlrande daumlr en

domstol har behoumlvt ta staumlllning till om domaumlnnamn utgoumlr utmaumltningsbar

egendom Daumlremot finns det ett antal amerikanska raumlttsfall daumlr dessa

fraringgestaumlllningar aktualiserats Dessa behandlas i naumlsta kapitel

33 Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn

331 Inledning

Till ytterligare belysning av hur domaumlnnamn kan karaktaumlriseras som

egendom aumlmnar jag i det foumlljande redogoumlra foumlr hur domaumlnnamn kan utgoumlra

saumlkerhet vid laringn

Hur laringngt ensamraumltten straumlcker sig foumlr en domaumlnnamnsinnehavare aumlr

intressant ur en rad aspekter Om domaumlnnamnet utgoumlr en egendom oumlver

vilken innehavaren kan foumlrfoga fritt faringr detta viktiga konsekvenser bl a att

domaumlnnamnet kan oumlverlaringtas fritt utan inblandning av tredje man Detta till

skillnad fraringn dagens laumlge daumlr registraturen kan foumlrhindra

domaumlnnamnsinnehavaren fraringn att fritt foumlrfoga oumlver sitt domaumlnnamn En

annan aspekt av det fria foumlrfogandet aumlr att innehavaren kan anvaumlnda sitt

domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn vilket kommer att beroumlras i det foumlljande

47

332 Industrial Bank of Korea

Industrial Bank of Korea tillaumlt redan 1999 att laringntagare staumlllde sina

domaumlnnamn som saumlkerhet vid banklaringn vilket daring roumlnte en viss

uppmaumlrksamhet eftersom banken gick ut offentligt med denna policy91

Inledningsvis gaumlllde dessa regler enbart toppdomaumlnen com men man

planerade att vid ett senare skede omfatta aumlven net och cokr En

vaumlrderingspanel hade i uppgift att vaumlrdera domaumlnnamnet och den eventuella

hemsidan som var kopplad till namnet Laringntagaren kunde sedan laringna ett

belopp motsvarande 30 av domaumlnnamnets uppskattade vaumlrde och

maximalt cirka 16000 pound

Naumlr dessa laringneregler lanserades erhoumlll de stor uppmaumlrksamhet eftersom de

erkaumlnde domaumlnnamn som egendom och inte enbart som adresser paring Internet

Industrial Bank of Korea existerar aumln i dag kanske mycket paring grund av att

de inte laumlngre tillhandaharingller denna service92 En annan viktig aspekt aumlr den

breda nedgaringngen inom IT-sektorn vilken foumlrde med sig att aumlven intresset foumlr

domaumlnnamn mattades av betydligt Kanske oumlvergav Industrial Bank of

Korea denna laringnepolicy p g a IT-sektorns kraumlftgaringng och inte daumlrfoumlr att

domaumlnnamn som saringdana inte skulle kunna utgoumlra saumlkerheter vid banklaringn

Domaumlnnamn som t ex amazoncom eller businesscom skulle vid en due

diligence-vaumlrdering93 enligt min mening otvivelaktigt ha ett betydande vaumlrde

och daumlrmed aumlven kunna utgoumlra saumlkerhet foumlr banklaringn

91 BBC News httpnewsbbccoukhienglishscitechnews_533000533455stm 1999-

11-2392 Industrial Bank of Korea upplyser om detta paring sin hemsida

httpwwwkiupbankcokrenglish klicka paring fliken rdquoContact usrdquo 93 I detta sammanhang avses en genomlysning av ett foumlretags immateriella tillgaringngar i syfte

att faststaumllla ett marknadsmaumlssigt vaumlrde foumlr dessa

48

333 Saumlkerhetsavtalets utformning

Med haumlnsyn tagen till de saumlrskilda foumlrutsaumlttningar som foumlreligger vid

vaumlrderingen av domaumlnnamn boumlr foumlljande tas i beaktande daring domaumlnnamn

staumllls som saumlkerhet vid laringn 94

Borgenaumlren maringste foumlrst foumlrsaumlkra sig om att saumlkerhetsavtalet verkligen

omfattar gaumlldenaumlren domaumlnnamnsinnehav och eventuella oumlvriga raumlttigheter

som har anknytning till detta Saumlkerhetens giltighetstid maringste loumlpa parallellt

med laringneavtalet och upphoumlra samtidigt som gaumlldenaumlren loumlser laringnet Foumlr den

haumlndelse att gaumlldenaumlren foumlrsummar sina foumlrpliktelser enligt laringneavtalet t ex

typiskt genom att inte betala raumlnta eller amorteringar i tid maringste

saumlkerhetsavtalet moumljliggoumlra foumlr borgenaumlren att faring kontroll oumlver

domaumlnnamnet

Foumlr att erharinglla ett saring komplett skydd som moumljligt foumlr borgenaumlren boumlr

saumlkerheten avse gaumlldenaumlrens domaumlnnamn varumaumlrken och goodwill till

varumaumlrkena Eftersom raumltten till ett domaumlnnamn inte i dagslaumlget aumlr klart

definierad boumlr saumlkerhetsavtalet goumlras saring brett som moumljligt med avseende paring

raumltten till domaumlnnamnen Det kan taumlnkas att raumltten till ett domaumlnnamn i

praktiken inkluderar fler foumlrfoganden aumln enbart raumltten till att anvaumlnda det

specifika domaumlnnamnet som adress paring Internet T ex kan det enligt min

mening uppstaring graumlnsdragningsproblem naumlr bedoumlmningar skall goumlras vad som

utgoumlr sjaumllva domaumlnnamnet och vad som utgoumlr goodwill kopplad till detta

Risken aumlr annars att sjaumllva domaumlnnamnet omfattas av den staumlllda saumlkerheten

men att goodwill eller annan inarbetad raumltt till domaumlnnamnet hamnar utanfoumlr

gaumlldenaumlrens saumlkerhetsaringtagande Daumlrfoumlr boumlr beskrivningen av den staumlllda

94 Agin ger en mycket oumlverskaringdlig bild av relevanta aspekter vid staumlllande av saumlkerheter av

detta slag Den foumlljande redovisningen aumlr huvudsakligen haumlmtad fraringn Agin a a s 80

49

saumlkerheten foumlrfattas som t ex saumlkerheten inkluderar utan begraumlnsning

samtliga raumlttigheter oavsett form vilka aumlr kopplade till domaumlnnamnrdquo95

Enligt min mening aumlr det baumlttre att laringta saumlkerhetsavtalet omfatta alla

raumlttigheter som aumlr kopplade till gaumlldenaumlrens domaumlnnamn samtidigt som man

inkluderar gaumlldenaumlrens domaumlnnamn generellt i saumlkerhetsavtal Det

sistnaumlmnda blir anvaumlndbart i de fall daring gaumlldenaumlren inte har naringgra

domaumlnnamn vid avtalets ingaringende men skaffar sig saringdana vid ett senare

tillfaumllle Ett generellt inkluderande av domaumlnnamn kommer aumlven att omfatta

gaumlldenaumlrens domaumlnnamnsportfoumllj vid varje enskilt tillfaumllle under laringnetiden

och inte enbart de domaumlnnamn som gaumlldenaumlren hade vid avtalets ingaringende

Generellt maringste saumlkerhetsavtalet syfta till att ge borgenaumlren en fullgod

saumlkerhet foumlr det fall att gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma sitt betalningsaringtagande

Saringledes maringste avtalet foumlrplikta gaumlldenaumlren att uppraumlttharinglla sina

domaumlnnamnsregistreringar genom att foumlrnya dessa innan de foumlrfaller till

betalning och aringtergaringr till rdquofirst-file-first-servedrdquo-status Gaumlldenaumlren maringste

aumlven intyga att domaumlnnamnen inte aumlr belastade av saumlkerhetsaringtagande

gentemot tredje man Om det finns hemsidor kopplade till domaumlnnamnen aumlr

det troligt att dessa genererar Internet-trafik Foumlr varje besoumlkare oumlkar

domaumlnnamnetshemsidans goodwill Sett ur borgenaumlrens perspektiv aumlr det

givetvis av intresse att baringde hemsidor och Internet-trafik uppraumlttharinglls Om

gaumlldenaumlren skulle foumlrsumma att betala sin ISP foumlr dennes tjaumlnster tex

administrationen av gaumlldenaumlrens hemsidor och e-postkonton finns det en risk

foumlr att hemsidorna slutligen slaumlcks ner Aumlven ett saringdant scenario urholkar

borgenaumlrens saumlkerhet

95 rdquo[hellip] including without limitation all rights of whatever form whatsoever in and to

domain namesrdquo Agin a a s 80

50

Vad gaumlller domaumlnnamn finns det alltid en risk foumlr att tredje man framstaumlller

krav paring baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Domaumlnnamnsinnehavaren kan foumlrlora

sitt domaumlnnamn genom att en UDRP-panel eller en allmaumln domstol beslutar

att domaumlnnamnet skall oumlverfoumlras till tredje man Utformningen av

saumlkerhetsavtalet maringste kompensera borgenaumlren foumlr denna risk Detta kan

aringstadkommas genom att gaumlldenaumlren foumlrpliktas att haringlla borgenaumlren skadefri

t ex genom att staumllla likvaumlrdig saumlkerhet foumlr det fall att domaumlnnamnet foumlrloras

till tredje man96

Oumlverhuvudtaget skall gaumlldenaumlrens samtliga foumlrfoganden vilka kan aumlventyra

borgenaumlrens saumlkerhet vara reglerade i saumlkerhetsavtalet Foumlr de viktigaste

foumlrfogandena boumlr det avtalas om att gaumlldenaumlren maringste informera borgenaumlren

och att denne i sin tur skall ge sitt skriftliga godkaumlnnande innan foumlrfogandet

faringr aumlga rum

Vad avser varumaumlrken har dessa faringtt en oumlkad betydelse vid saumlkerhetsavtal i

samband med laringn Melvin Simensky har konstaterat att rdquoIntellectual property

used to be the tail that failed to wag the dog in commercial transactions

Now it is the dog itselfrdquo97 Varumaumlrken och andra immateriella ensamraumltter

har saringledes faringtt en stoumlrre kommersiell betydelse aumln tidigare

34 Avslutande kommentarer angaringendedomaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Sammanfattningsvis kan foumlljande saumlgas om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden I ett utmaumltningsfoumlrfarande kan domaumlnnamn ingaring som

96 Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral 1999 (2) The

Journal of Information Law and technology (JILT) httpeljwarwickacukjilt99-

2liptonhtml 97 Smith G V Trademark Valuation 1997 s 224

51

utmaumltningsbar egendom under foumlrutsaumlttning att det aktuella domaumlnnamnet

1) kan visas tillhoumlra gaumlldenaumlren 2) representerar ett ekonomisk vaumlrde och 3)

aumlr moumljligt att oumlverlaringta Det kriterium foumlr utmaumltning som enligt min mening

kan varinglla mest bekymmer aumlr fraringgan om huruvida domaumlnnamnet tillhoumlr

gaumlldenaumlren eller ej Eftersom risken foumlr s k rdquocyberflightrdquo98 aumlr oumlverhaumlngande

saring snart tredje man gjort anspraringk paring naringgon annans domaumlnnamn boumlr det

oumlvervaumlgas att haringlla en laringg profil innan man agerar mot en

domaumlnnamnsinnehavare Den moumljlighet som f n saknas foumlr svenska

domaumlnnamns raumlkning aumlr s k In Rem talan Detta amerikanska raumlttsinstitut

kommer att redovisas nedan i kapitel 5

Fraringgan om huruvida domaumlnnamn kan utgoumlra saumlkerhet vid upptagande av laringn

maringste enligt min mening ta sin utgaringngspunkt i en strikt affaumlrsmaumlssig

bedoumlmning Om borgenaumlren bedoumlmer att domaumlnnamn sjaumllva eller

tillsammans med annan av gaumlldenaumlrens egendom utgoumlr tillfyllest saumlkerhet foumlr

ett laringn boumlr inget hindra att parterna paring avtalsmaumlssig grund styr upp en dylik

saumlkerhet

Med ledning av vad som anfoumlrts ovan om domaumlnnamn i

insolvensfoumlrfaranden anser jag att stoumld foumlreligger foumlr att kunna betrakta

domaumlnnamn som en ny typ av immateriell egendom Jag haringller det inte foumlr

orimligt att maringnga av fraringgestaumlllningarna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status inom kort kommer att faring sin raumlttsliga proumlvning Anledningen aumlr det

nya liberaliserade regelverket foumlr registrering av domaumlnnamn under se

vilket med stor sannolikhet kommer att tas i skarp drift under aringr 2003

98 Foumlrsoumlk till att oumlverfoumlra domaumlnnamnet till naringgon annan innan domaumlnnamnsregistreringen

belaumlggs med oumlverlaringtelsefoumlrbud p g a att t ex en UDRP-process initieras av klaganden d v s

den som anser sig ha baumlttre raumltt till domaumlnnamnet Om domaumlnnamnet oumlverlaringts i flera led kan

klaganden tvingas laumlgga ner avsevaumlrd tid paring att hitta den verklige domaumlnnamnsinnehavaren

52

4 In Rem litigation i USAI amerikansk raumltt finns institutet rdquoIn Rem Litigationrdquo vilket har anvaumlnts ett

antal garingnger i domaumlnnamnskonflikter En raumlttslig aringtgaumlrd rdquoin remrdquo innebaumlr att

talan vaumlcks mot den omstridda egendomen (rdquolawsuit directed towards

propertyrdquo) till skillnad fraringn att talan foumlrs rdquoin personamrdquo d v s mot en

enskild person (rdquodirected towards a particular personrdquo)99 Foumlljande

vaumlsentliga skillnader finns mellan talan in personam och in rem En dom

grundad paring en talan in personam kan verkstaumlllas mot en person oavsett var

denne befinner sig En talan in rem maringste vaumlckas i den jurisdiktion daumlr

egendomen befinner sig En dom in rem kan sedan goumlras gaumlllande enbart

inom denna jurisdiktion

Foumlrdelen med en in rem-talan aumlr att i de fall egendomens innehavare inte kan

lokaliseras kan talan istaumlllet foumlras direkt mot sjaumllva egendomen d v s

domaumlnnamnet En talan in rem kan aumlven foumlras daring domaumlnnamnsinnehavaren

har laumlmnat falska kontaktuppgifter i WHOIS Talan vaumlcks vid den domstol

som har jurisdiktion oumlver det omraringde daumlr egendomen befinner sig Det aumlr

saringledes av avgoumlrande betydelse att egendomen kan lokaliseras Den naturliga

platsen foumlr en in rem talan aumlr den plats daumlr antingen

domaumlnnamnsregistraturen eller den av registraturen ackrediterade ombudet

har sitt saumlte

99 Rony a a rdquoIn rem Litigationrdquo

53

41 Porsche Cars North America Inc vPorschnet et al

I maringlet Porsche Cars North America Inc et al v PorschNet et al100

vaumlcktes in rem-talan mot 128 domaumlnnamn vilka innehoumlll kaumlrandens

vaumllkaumlnda varumaumlrken Effektivitetsskaumll talade foumlr en in rem-talan eftersom

maringnga av domaumlnnamnsinnehavarna var svaringrlokaliserade Talan vaumlcktes i

Virginia vilket var den delstat daumlr domaumlnnamnsregistraturen Network

Solutions Inc (NSI) hade sitt saumlte och daumlr domaumlnnamnen rdquobefannrdquo sig101

Domaumlnnamnen rdquooumlverlaumlmnadesrdquo av NSI till domstolen Grunden foumlr talan var

US Trademark Dilution Act vilken inte medger aringtgaumlrder in rem Raumltten tog

dock inte heller staumlllning till domaumlnnamns status som egendom Daumlremot

konstaterade domstolen att enbart registreringen av ett varumaumlrke som

domaumlnnamn utgoumlr anvaumlndning i kommersiellt syfte Denna straumlnga

instaumlllning berodde paring att blotta registreringen kan orsaka skada foumlr

varumaumlrkesinnehavaren

Den tolkning av in rem-foumlrfarandet som kaumlranden argumenterade foumlr i

Porsche Cars North America-avgoumlrandet inkorporerades sedermera i

raumlttsakten Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act (ACPA) vilken

traumldde i kraft den 29 november 1999

100 51 F Supp 2d 707 (ED Va 1999) Domen finns paring httpextranetlawsmuedu

courses Porsche20vs20Porschenethtm101 Rony a a under avsnittet ldquoIn Rem Litigationrdquo

54

42 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc

I avgoumlrandet Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc102 ansaringg

domstolen att domaumlnnamn utgjorde egendom och saringledes kunde utmaumltas foumlr

gaumlldenaumlrenssvarandens skulder Svaranden hade registrerat domaumlnnamnet

umbrocom och befanns skyldig till intraringng i Umbros varumaumlrke och

skadestaringndsskyldig med 25000$ Svaranden saknade egendom i USA och

domstolen beordrade att 27 stycken domaumlnnamn som var registrerade av

svaranden skulle beslagtas och saumlljas paring auktion till houmlgstbjudande

Umbro haumlvdade att Registraturen NSI var den som kunde saumlgas ha

egendomen d v s domaumlnnamnen i sin besittning medan NSI foumlr sin del

argumenterade foumlr att de inte var i besittning av naringgon egendom som

tillhoumlrde det kanadensiska foumlretaget

Circuit Court konstaterade att domaumlnnamn utgjorde en ny typ av immateriell

egendom samt beordrade att domaumlnnamnen skulle belaumlggas med kvarstad

och saumlljas

Umbro-beslutet oumlverklagades och blev upphaumlvt av houmlgsta domstolen i

Virginia103 Domstolen menade att domaumlnnamn snarare var ett resultat av

tjaumlnster (contract for services) aumln egendom Konsekvensen av detta var att

domaumlnnamn daumlrfoumlr inte kunde belaumlggas med kvarstad (garnishment)

Domstolen resonerade vidare att raumltten att anvaumlnda ett domaumlnnamn utgjorde

en typ av intangible personal property Denna raumltt var tidsbegraumlnsad och

102 1999 va Cir LEXIS 1 (Cir Ct 1999) Avgoumlrande fraringn Ninteenth judicial circuit court of

Virginia den 3 februari 1999103 Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 (Va Apr 21 2000)

Houmlgsta domstolens avgoumlrande paring httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-

p1html

55

haumlrledd fraringn det registreringskontrakt som uppraumlttats mellan registraturen

NSI och det kanadensiska foumlretaget saringsom innehavare av domaumlnnamnet

Domstolen uttalade att den genom registreringsavtalet grundade raumltten till

domaumlnnamnet is inextricably bound to the domain name services that

Network Solutions provides104 Domstolen likstaumlllde avtalet mellan

registraturen och domaumlnnamnsinnehavaren med det kontraktuella

foumlrharingllande som raringder mellan foumlretag som tillhandaharingller satellit-TV och

dess kunder I baringda dessa fall betalar kunden in abonnemangsavgiften i

foumlrskott Eftersom ett satellit-TV-abonnemang inte kan utmaumltas eller

belaumlggas med kvarstad blev domstolens slutsats att en

domaumlnnamnsregistrering inte heller kunde underkastas detta foumlrfarande

Det finns en viktig aspekt som foumlrklarar domstolens foumlrsiktiga resonemang

och ovilja att erkaumlnna domaumlnnamn som utmaumltningsbar egendom Om

domstolen tillaringtit utmaumltningkvarstad av domaumlnnamn saring riskerade man att

oumlppna upp moumljligheten att goumlra detsamma med registrerade firmanamn105

Detta argument aumlr intressant daring domstolen synes jaumlmstaumllla firmanamn med

domaumlnnamn Naringgra laringngtgaringende slutsatser kan nog ej dras av detta daring

firmanamn torde ha en tydligare status av immaterialraumlttslig tillgaringng aumln vad

domaumlnnamn har i dagslaumlget Firmaraumlttigheter maringste saumlgas vara vaumlletablerade

baringde i lagstiftning och genom raumlttspraxis jaumlmfoumlrt med lagstiftningen om

104 Domen s 86105 Domen s 86 under punkten V Analysis ldquoWe also are concerned that a decision to

uphold the garnishment at issue would be opening the door to garnishment of corporate

names by serving a garnishment summons on the State Corporation Commission since the

Commission registers corporate names and in doing so does not allow the use of

indistinguishable corporate namesrdquo

56

domaumlnnamn laringt vara att domaumlnnamnsrelaterade raumlttsfall foumlrekommer i

betydligt stoumlrre omfattning i USA aumln i Sverige

43 Lockheed Martin Corp v NetworkSolutions Inc

I ldquoLockheedrdquo-maringlet106 hade domstolen bl a att ta staumlllning till vilken typ av

tjaumlnstprodukt som registraturen NSI tillhandahoumlll genom sin verksamhet att

registrera domaumlnnamn Domstolen avvisade argumentet att

domaumlnnamnsregistreringarna som tillhandahoumllls av NSI skulle utgoumlra loumls

egendom (tangible products) I staumlllet konstaterade domstolen att NSIs

verksamhet var att likstaumllla med tjaumlnster Vidare gjorde domstolen en

analogi mellan NSIs och det amerikanska postverkets verksamhet NSI

translates the domain-name combination to the registrants IP Address and

routes the information or the command to the corresponding computer107

Att tillhandaharingllandet av domaumlnnamn d v s registraturens registrering och

uppraumlttharingllande av ett specifikt domaumlnnamnIP-nummer kan karaktaumlriseras

som en service aringterfinns aumlven i den svenska diskussionen om domaumlnnamn

44 Kremen v Stephen Michael Cohen NetworkSolutions et al

I USA har domaumlnnamnens raumlttsliga status diskuterats utfoumlrligt baringde i doktrin

och i raumlttspraxis Ett raumlttsligt avgoumlrande Kremen v Stephen Michael Cohen

Network Solutions et al avsaringg domaumlnnamnet sexcom108 I detta maringl

106 194 F3d 980 (9th Cir 1999)107 Domstolens resonemang paring s 984 i domen108 United States District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800

57

konstaterade domaren att domaumlnnamn inte utgjorde loumls egendom (tangible

property)109 Konsekvensen av detta var att domaumlnnamn inte kunde vara

foumlremaringl foumlr bl a foumlrskingring enligt delstatslagarna i Kalifornien110

45 Caesars World Inc v Caesars-Palacecom

I avgoumlrandet Ceasars World111 konstaterade domstolen att domaumlnnamn

mycket vaumll kan ha status av egendom Domstolen uttalade haumlrvid att There

is no prohibition on a legislative body making something property Even if a

domain name is no more than data Congress can make data property and

assign its place of registration as its situs112 Domstolen har genom detta

uttalande markerat att lagstiftaren mycket vaumll kan tillerkaumlnna domaumlnnamn en

status av egendom Vi kommer enligt min mening troligtvis att faring vaumlnta ett

tag till innan ett lagstiftningsfoumlrslag dyker upp Jag tror dock att en ny eller

modifierad lagstiftning inte garingr att undvika i laumlngden

46 Michael Zurakov v Registercom ochForman Interactive Corp

Bakgrunden till Zurakov-maringlet113 var att kaumlranden Zurakov hade registrerat

domaumlnnamnet laborzionistorg hos svaranden Registercom114 Efter

109 Jfr intangible property d v s immateriella tillgaringngar110 Dolkas och Menser Is A Domain Name Property httpwwwgcwfcomarticles

interset interset_42html 2001-09-29 111 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000) den 3 mars 2000 httpwwwipwatchdogcom

caesarsworldhtml 112 Caesars World-domen under rubriken rdquoDiscussionrdquo 4 stycket 113 Supreme Court of the State of New York New York County Decision and order Index

No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyuscomdivLaw20Report

20FilesOctober202001zurakovhtm

58

registreringen laumlnkade svaranden domaumlnnamnet till en hemsida som visade

meddelandet rdquoComing Soonrdquo Paring hemsidan fanns aumlven reklam foumlr svaranden

i form av s k rdquobannersrdquo

Kaumlranden haumlvdade att han genom registreringen av domaumlnnamnet erharingllit en

exklusiv aumlganderaumltt till detta och att svarandens foumlrfarande hade inkraumlktat paring

denna aumlganderaumltt115

Domstolen haumlnvisade till tidigare raumlttsfall paring omraringdet116 bl a det

ovannaumlmnda Umbro-avgoumlrandet daumlr det fastslogs att

domaumlnnamnsinnehavaren endast har en kontraktuell raumlttighet att anvaumlnda

domaumlnnamnet under en begraumlnsad tidsperiod Vidare haumlnvisade domstolen

till det ovan naumlmnda avgoumlrandet Dorer v Arel117 daumlr domstolen konstaterade

att rdquo[A] domain name that is not a trademark arguably entails only contract

not property rights Thus a domain name registration is the product of a

contract for services between the registrar and the registrantrdquo118 Eftersom

laborzionistorg varken var ett patent eller ett varumaumlrke ansaringg domstolen

att kaumlranden enbart hade en kontraktuell raumlttighet (d v s ingen exklusiv

aumlganderaumltt) att anvaumlnda domaumlnnamnet

114 Forman Interactive Corp hade fusionerats med Registercom varfoumlr de baringda var

svarande i denna raumlttegaringng 115 Zurakov-domen s 2116 Zurakov-domen s 3117 Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999)118 Zurakov-domen s 3

59

5 SlutsatserDe fraringgor jag hade foumlr avsikt att besvara i denna uppsats var foumlljande

Hur skall domaumlnnamnsinnehavet karaktaumlriseras ur ett sakraumlttsligt

perspektiv

Kan en innehavare av ett domaumlnnamn anses ha aumlganderaumltt till detta

Om det visar sig att domaumlnnamnsinnehavarens aumlganderaumltt endast aumlr

partiell vilket skydd aringtnjuter denne i saring fall

Hur hanteras domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden

Vilka konsekvenser faringr osaumlkerheten kring domaumlnnamns sakraumlttsliga

status

Jag aumlmnade vidare presentera ett antal moumljliga loumlsningar i de fall daumlr

raumlttslaumlget om domaumlnnamns sakraumlttsliga status var osaumlkert

Som jag visat i mitt arbete kan rdquoraumlttrdquo domaumlnnamn generera baringde betydande

oumlverlaringtelsesummor och ett stort antal besoumlkare paring en hemsida Domaumlnnamn

kan om de hanteras raumltt saringledes attrahera dels investerare dels

slutkonsumenter Enligt min mening kraumlvs det att baringda parters intressen

tillgodoses Trots att domaumlnnamn kan vaumlrderas houmlgt aumlr deras status av

egendom alltjaumlmt livligt omdebatterad

Vad gaumlller den svenska diskussionen menar jag att lagstiftaren foumlrsummat att

uppmaumlrksamma dels de likheter som finns mellan domaumlnnamn och

traditionella kaumlnnetecken dels de avgoumlrande skillnader vilka aumlr en foumlljd av

domaumlnnamns saumlrskilda karaktaumlr som jag redovisat ovan Allt ansvar kan

dock inte laumlggas paring lagstiftaren i detta avseende Foumlr det fall att domstolarna

skulle anlaumlgga en mer pragmatisk syn paring sin raumlttstillaumlmpning skulle dessa

60

kunna infoumlrliva nya samhaumllleliga foumlreteelser som domaumlnnamn med ledning

av befintlig lagstiftning

Med haumlnsyn tagen till att svenska domstolar inte gaumlrna ser sig manade att paring

eget initiativ utvidga sin raumlttstillaumlmpning utan uttryckligt stoumld i lag torde en

av loumlsningarna paring aringterharingllsamheten vara att ta in bestaumlmmelser om

domaumlnnamn i beroumlrda lagar t ex i varumaumlrkeslagen och firmalagen

Utan att garing alltfoumlr djupt in i problematiken kring marknadsfoumlringslagen och

dess tolkning tror jag att olika foumlrfaranden med domaumlnnamn bl a

ondtrosregistreringar av annans skyddade kaumlnnetecken mycket vaumll skulle

kunna karaktaumlriseras som t ex renommeacutesnyltning Sett i ljuset av

marknadsdomstolens mycket extensiva tolkning av

renommeacutesnyltningsbegreppet under de senaste aringren haringller jag det inte foumlr

orimligt att domaumlnnamn kan komma att proumlvas ur ett

marknadsfoumlringsraumlttsligt perspektiv genom denna raumlttsinstans

Marknadsdomstolens eventuella syn paring domaumlnnamn ligger dock utanfoumlr

ramen foumlr denna uppsats

Den nuvarande osaumlkerheten kring hur domaumlnnamn skall hanteras i bl a

utmaumltningsfoumlrfaranden d v s om domaumlnnamnet tillhoumlr gaumlldenaumlren om det

representerar ett ekonomiskt vaumlrde samt huruvida det aumlr oumlverlaringtbart skulle

med ledning av en modifierad lagstiftning kunna klargoumlras Ett komplement

till de ovanstaringende oumlnskemaringlen till ny svensk lagstiftning skulle enligt min

mening vara att infoumlra den moumljlighet till in-rem talan som finns i USA I

ljuset av de svaringrigheter som finns naumlr det gaumlller att sparingra domaumlnnamnstjuvar

(t ex medvetet felaktigt angivna WHOIS-uppgifter och problem att staumlmma

innehavaren i dennes egen jurisdiktion) anser jag att det boumlr finnas en

moumljlighet att staumlmma sjaumllva domaumlnnamnet i svensk domstol enligt foumlrebild

61

fraringn amerikansk raumltt Foumlrutsaumlttningen foumlr ett saringdant foumlrfarande aumlr att

lagstiftaren foumlrst erkaumlnner domaumlnnamnen som sjaumllvstaumlndig egendom

Med ledning av den amerikanska raumlttspraxis angaringende domaumlnnamn som

utvecklats under de senaste aringren ter det sig aumlven i detta fall som att ett

lagstiftningsbehov foumlreligger aumlven om det inte aumlr lika stort som i Sverige

De amerikanska domstolarna har f n en dualistisk syn paring domaumlnnamn Aring ena

sidan ses domaumlnnamn i in-rem-foumlrfaranden som en egendom mot vilken

talan kan vaumlckas Aring andra sidan anses domaumlnnamn inte utgoumlra egendom

vilken kan belaumlggas med kvarstad Svaret paring fraringgan om domaumlnnamn utgoumlr

egendom kan inte vara beroende av kontexten Detta synsaumltt maringste delas av

baringde svenska och amerikanska domstolar eftersom raumlttssaumlkerhetsskaumll talar

foumlr att foumlrutsaumlgbarhet maringste finnas vad avser domaumlnnamnets

egendomsraumlttsliga karaktaumlr

Den nuvarande proumlvningen av domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr enligt min

mening relativt skoumlnsmaumlssig vilket leder till raumlttsosaumlkerhet foumlr alla beroumlrda

intressenter Om investerare och foumlretag inte paring foumlrhand med saumlkerhet vet

vilken aumlganderaumltt en domaumlnnamnsinnehavare har leder detta till osaumlkerhet

paring flera andra naumlrliggande omraringden

Eftersom naumlringslivet skyr osaumlkerhet kan detta leda till att foumlretag inte varinggar

investera i t ex domaumlnnamn som kaumlnnetecken om dessa inte accepteras som

sakraumlttsligt skyddad egendom och inte heller kan utgoumlra saumlkerhet foumlr olika

typer av laringn Vidare kan borgenaumlrerna kaumlnna osaumlkerhet infoumlr en eventuell

konkurs daumlr delar av gaumlldenaumlrens tillgaringngar (domaumlnnamnsportfoumlljen) inte

kan realiseras paring ett effektivt saumltt Foumlr det fall att domaumlnnamn faktiskt kan

avyttras till loumlsande av gaumlldenaumlrens skulder aumlr det vidare av yttersta vikt att

62

den som skall realisera tillgaringngarna (t ex konkursfoumlrvaltaren) har tillraumlckliga

kunskaper om domaumlnnamn som foumlreteelse

Eftersom domaumlnnamn kan anvaumlndas som immateriella kaumlnnetecken boumlr

dessa aringtnjuta en houmlgre skyddsnivaring aumln vad som gaumlller i dagslaumlget Min

redovisning av hur domaumlnnamn kan hanteras i insolvensfoumlrfaranden visar paring

att viss osaumlkerhet fortfarande foumlreligger gaumlllande denna inte laumlngre saring rdquonyardquo

typ av egendom Den nivaring av aumlgande som en domaumlnnamnsinnehavare kan

saumlgas ha foumlr sin egendom torde motsvara en partiell aumlganderaumltt Eftersom en

domaumlnnamnsinnehavare enbart under vissa foumlrutsaumlttningar kan oumlverlaringta sitt

domaumlnnamn (foumlr en gTLD maringste koumlparen foumlrst godkaumlnnas av registraturen

och foumlr en restriktiv ccTLD maringste koumlparen uppfylla kriterier paring t ex en

registrerad associationsform) aumlr aumlganderaumltten att anse som begraumlnsad

Vi faringr troligtvis vaumlnta ytterligare en tid innan de ovannaumlmnda fraringgorna faringr

sina slutliga svar En faktor som i Sverige kan snabba paring processen att

besvara fraringgorna kring domaumlnnamns sakraumlttsliga status aumlr det planerade

frislaumlppandet av toppdomaumlnen se Det aumlr enligt min mening inte omoumljligt att

antalet domaumlnnamnskonflikter kommer att oumlka och att de sakraumlttsliga

fraringgorna avseende domaumlnnamn kommer att staumlllas paring sin spets Likvaumll

kommer dessa fraringgor att behoumlva belysas mer detaljerat av baringde teoretiker i

doktrin och praktiker i raumlttspraxis

63

Kaumlllfoumlrteckning

Offentligt tryckKonkurslagen (SFS 1987672)

Marknadsfoumlringslagen (SFS 1995450)

Mervaumlrdesskattelagen (SFS 1994200)

Utsoumlkningsbalken utfaumlrdad 25 juni 1981 (SFS 1981775) Lag om

infoumlrande av utsoumlkningsbalken

RSVs skrivelse 000303 Dnr 2327-00120 rdquoKoumlprdquo av domaumlnnamn samt

Handledning foumlr mervaumlrdesskatt 2001 Avsnitt 3032 Upplaringtelse eller

oumlverlaringtelse av upphovsraumlttigheter rubrik Domaumlnnamn Finns paring

httpwwwrsvseskattermomsmomshandledning01 kap_30html

LitteraturAndersen M B IT-retten 1 utgave 1 oplag nordisk Bog Center AS

Haslev 2001

Bernitz U Karnell G Pehrson L amp Sandgren C Immaterialraumltt ndash och

otillboumlrlig konkurrens 7 uppl Jure Stockholm 2001

Gregow T Tredje mans raumltt vid utmaumltning Studentlitteratur AB Lund

1987

64

Smith G V Trademark Valuation John Wiley amp Sons Inc USA 1997

Wallin G Gregow T Loumlfmarck P Utsoumlkningsbalken En kommentar

uppl 31 Norstedts Juridik AB Stockholm 1999

ArtiklarAboba B How the Internet came to be httpwwwvirtualschooledu

monInternetCerfHowInternetCame2Bhtml

Agin WE Domain Names Obtaining and Perfecting a Security Interest

The RMA Journal September 2000 httpwwwswiggartagincom

bankruptcyobtainingpdf 2002-09-17

Dolkas DH och Menser ST Is A Domain Name Property

httpwwwgcwfcomarticlesinterestinterest_42html 2002-09-17

Geist M Faircom An Examination of the Allegations of Systematic

Unfairness in the ICANN UDRP publicerades i augusti 2001

Fundamentally Faircom An Update on Bias Allegations and the ICANN

UDRP publicerades den 7 mars 2002 Baringda undersoumlkningarna finns paring

httpaix1uottawaca~geist framesethtml 2002-09-17

Leiner Barry M Cerf Vinton G Postel Jon m fl A Brief History of the

Internet version 331 senast uppdaterad 4 augusti 2000

httpwwwisocorginternethistorybriefshtmlcerf 2002-09-17

65

Lipton J Whatrsquos in a (Domain) Name Web addresses as Loan Collateral

1999 (2) The Journal of Information Law and technology (JILT)

httpeljwarwickacukjilt99-2liptonhtml

N3Lite News issue 74 30 maj 2002

Nguyen X-T N Shifting the paradigm in e-commerce move over

inherently distinctive trademarks ndash The e-brand i-brand and generic domain

names ascending to powerrdquo American University Law Review Vol

50937 18 oktober 2001

Nominet News issue 10 2001 httpwwwnominetorguknewsnomnews

issue10pdf 2002-09-17

Ny Teknik 23 januari 2001 httpwwwnytekniksepubditArkiv

aspart_id=1008479 2002-09-17

Pawlo M Domaumlnnamnets juridiska status (The Legal Status of Domain

Names) Nordiskt immateriellt raumlttsskydd NIR haumlfte 2 1998 Aringrgaringng 67 s

146 ff se aumlven httpwwwalgonetse~mpawlonirdomainhtml 2002-09-

17

Regan K Monster Parent Pays $800K for Jobscom Domain Name

publicerad i E-Comerce Times 2002-04-19 httpwwwecommercetimes

com perlstory17356html 2002-09-17

Richardson T The Register 8 april 2002 httpwwwtheregistercouk

content624759html 2002-09-17

66

Rony E Are Domain Names Property httpdomainhandbookcom

propertyhtml 2002-09-17

Schwimmer M How to turn your com into a trade mark tidskriften

Managing Intellectual Property April 2002 nr 118

Svenska domaumlnnamnskaumlllorAllmaumlnna villkor foumlr registrering av domaumlnnamn under toppdomaumlnen rdquoserdquo

httpwwwnic-seseallmanna-villkorshtml

DomaumlnnamnsRegler i Sverige Regler foumlr registrering av domaumlnnamn under

toppdomaumlnen rdquoserdquo version 20 httpwwwiisseregler20shtml

Foumlrslag till nya svenska domaumlnnamnsregler 30 ndash material som

remissbehandlas httpwwwiisseremisser3-regler

Internationalized Domain Names httpwwwnic-sesepressmeddelande

shtml

Network Information Centre Sweden AB httpwwwnic-sese

FAQ httpwwwnic-sesefaq1shtml39

Registreringspraxis httpwwwnic-sesereglershtml

Naumlmnden foumlr DomaumlnnamnsRegler httpndriissearendenhtm

Naumlmnden foumlr Oumlverproumlvning av domaumlnnamns beslut den 29 oktober 1999

avseende domaumlnnamnet ppnse httpwwwiissenod ppnshtml

Stiftelsen InternetInfrastruktur httpwwwiisse

67

Oumlvriga kaumlllorDARPA httpwwwdarpamil

Domain Name Handbook httpwwwdomainhandbookcomglosshtml

Finska kommunikationsverket ansvarigt foumlr den finska toppdomaumlnen fi

httpwwwficorafiruotsiesittelyn2589htm

ICANN httpwwwicannorg

IANA httpwwwianaorg

IETF httpwwwietforg

Industrial Bank of Korea httpwwwkiupbankcokrenglish

Kronofogdemyndigheten Eskilstuna e-post fraringn indrivningschef Leif

Olofsson 2002-03-15

Nominetuk httpwwwnominetorgukindexhtml

R 64252000 2000-12-01 Advokatssamfundets remissvar avseende

Domaumlnnamsutredningens betaumlnkande rdquoserdquo SOU 200030

httpwwwadvokatsamfundetseledamottotrem20pdf 2002-09-17

Registrar Accreditation Agreement fraringn 1999-11-04 httpwwwicannorg

registrarsra-agreement-10nov99htm

68

Registry Agreement fraringn 2001-05-11 httpwwwicannorgtldsagreements

bizregistry-agmt-appo-11may01htm

Representanthuset USA Committee on the Judiciary ndash Subcommittee on

Courts the Internet and Intellectual Property httpwwwhousegov

judiciarycourtshtm

RFC nr 954 av Harrenstien m fl oktober 1985 ftpftpisieduin-

notesrfc954txt

RFC 1591 Domain Name System Structure and Delegation mars 1994

httpwwwietforg

RSV Exekutionsavdelning raumlttsenheten e-post fraringn Christer Dahlstroumlm

2002-04-02

Service Agreement Verisign httpwwwnetsolcomen_USlegalstatic-

service-agreementjhtml

Techtarget httpsearchwebservicestechtargetcomsDefinition0s26_gci

21387800html eller wwwtechtargetcom

Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy httpwwwicannorg

dndrudrppolicyhtm

Panelister httpwwwicannorgudrpapproved-providershtm

Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy

httpwwwicannorgudrpudrp-rules-24oct99htm

Ytterligare info om UDRP httpwwwudrpinfocom

69

United States Patent and Trademark Office TESS soumlkfunktion foumlr

varumaumlrken Services ndash SEARCH trademarks httpwwwusptogovmain

trademarkshtm

70

Raumlttsfallsfoumlrteckning

TingsraumlttsavgoumlrandenGustavsberg VVS AB SBJ Invest i Floda AB Alingsarings tingsraumltt maringl nr

T 182998 Efter beslut den 10 augusti 1999 avskrevs maringlet p g a foumlrlikning

WIPO-avgoumlranden WIPO decision D2000-0505 avseende domaumlnnamnet barcelonacom

(transfer) Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona v Barcelonacom Inc

Beslutat den 4 augusti 2000 httparbiterwipointdomainsdecisions

html2000d2000-0505html 2002-09-17

US District CourtsBarcelonacom Inc v Excelentisimo Ayuntamiento de Barcelona Civil

action 00-1412-A The US District Court for the Eastern District of Virginia

den 22 februari 2002

Caesars World Inc v Caesars-Palacecom 54 USPQ2d 1121 (ED Va 2000)

The US District Court for the Eastern District of Virginia den 3 mars 2000

httpwwwipwatchdogcomcaesarsworldhtml 2002-09-17

Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) US District Court

for the Eastern District of Virginia den 3 september 1999

httpwwwdigitalawyercomncbjAuctionsDorerasp 2002-09-17

71

Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al 51 F Supp 2d 707

(ED Va 1999) US District Court for the Eastern District of Virginia den 8

juni 1999 httpextranetlawsmueducoursesPorsche20vs20

Porschenethtm 2002-09-17

Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al United States

District Court for the Northern District of California case number C-98-

20718800 den 16 oktober 1998

MTV Networks v Curry 867 F Supp 202 203-04 n2 (SDNY 1994)

The US District Court SD New York den 28 oktober 1994

Strick Corporation v James B Strickland ED PA Civ No 00-3343 den

27 augusti 2001

Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc

194 F3d 980 (9th Cir 1999) den 25 oktober 1999

Umbro International Inc v 3263851 Canada Inc 1999 va Cir LEXIS 1

(Cir Ct 1999) Ninteenth judicial circuit court of Virginia den 3 februari

1999

US Courts of Appeals Dorer v Arel 60 F Supp2d 558 561 (ED Va 1999) den 3 September

1999

72

Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc 2000 Va LEXIS 75 den 21

april 2000 httpwwwgigalawcomlibrarynsi-umbro-2000-04-21-p1html

2002-09-17

Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp Supreme

Court of the State of New York New York County Decision and order

Index No 60070301 25 januari 2001 httpwwwcourtsstatenyus

comdivLaw20Report20FilesOctober202001zurakovhtm 2002-09-

17

  • Inledning
    • Introduktion
    • Syfte och problemstaumlllning
    • Avgraumlnsingar
    • Metod och material
    • Disposition
      • Domaumlnnamnets karaktaumlr
        • Domaumlnnamnets ursprungliga funktion
        • Saumlrskilda egenskaper hos domaumlnnamn
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med kaumlnnetecken
        • Domaumlnnamn jaumlmfoumlrt med telefonnummer
        • UDRP och svensk tvistloumlsning
        • Juridiska definitioner av domaumlnnamn
          • Domaumlnnamn i insolvensfoumlrfaranden
            • Utmaumltning av domaumlnnamn
              • Inledning
              • Domaumlnnamnet skall tillhoumlra gaumlldenaumlren
              • Domaumlnnamnet skall representera ett ekonomiskt vauml
              • Domaumlnnamnet skall vara moumljligt att oumlverlaringta
                • Domaumlnnamn i konkurs
                • Domaumlnnamn som saumlkerhet vid laringn
                  • Inledning
                  • Industrial Bank of Korea
                  • Saumlkerhetsavtalets utformning
                    • Avslutande kommentarer angaringende domaumlnnamn i inso
                      • In Rem litigation i USA
                        • Porsche Cars North America Inc v Porschnet et al
                        • Network Solutions Inc v Umbro Intl Inc
                        • Lockheed Martin Corp v Network Solutions Inc
                        • Kremen v Stephen Michael Cohen Network Solutions et al
                        • Caesars World Inc v Caesars-Palacecom
                        • Michael Zurakov v Registercom och Forman Interactive Corp
                          • Slutsatser