Audiencia Provincial
Audiencia Provincial
de Barcelona (Seccin 14) Auto num. 108/2014 de 9 mayo
AC\2014\697
CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACION: HIPOTECA: CLAUSULA
SUELO: NULIDAD: procedencia: oferta como inters variable cuando en
realidad es un tipo fijo mnimo: tratamiento secundario en el
contrato: enmascarada entre un conjunto de datos que impide conocer
exactamente cunto tendr que pagar el prestatario: retroactividad
del auto: aplicacin del art. 1303 CC: restitucin de las
prestaciones.
Jurisdiccin: Civil
Recurso de Apelacin 809/2013
Ponente: IIlma. Sra. Mari Carmen Domnguez Naranjo
La Seccin 14 de la Audiencia Provincial de Barcelona declara no
haber lugar al recurso de apelacin interpuesto por la parte
demandante frente al Auto, de fecha01-10-2013, dictado por el
Juzgado de Primera Instancia nm. 5 de Badalona en autos de ejecucin
hipotecaria.
AUDIENCIA PROVINCIALDE BARCELONASECCION CATORCEROLLO
809/2013(EJECUCIN HIPOTECARIA) NM. 266/2013JUZGADO DE 1 INSTANCIA
NM. 5 DE BADALONAA U T O N 108/2014ILMOS. SRES.:PRESIDENTED. AGUSTN
VIGO MORANCHOMAGISTRADASD. MARTA FONT MARQUINAD. CARME DOMNGUEZ
NARANJOEn Barcelona, a nueve de mayo de dos mil catorce
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO .- Se aceptan los Antecedentes de hecho del Auto dictado
el 01/10/2013 por el Iltmo. Sr. Magistrado Juez del Juzgado Primera
Instancia 5 Badalona (ant.CI-9), en los autos de Ejecucin
Hipotecaria nm. 266/2013 promovidos por BANCO BILBAO VIZCAYA
ARGENTARIA, S.A. contra Concepcin Y Felix , siendo la parte
dispositiva del auto apelado del tenor literal siguiente: "Se
estima parcialmente la oposicin a la ejecucin y declaro nula
clusula de limitacin a la baja de variabilidad del tipo del inters
remuneratorio inserta en la clusula tercera bis del contrato
inicial, y en las clusulas 1.4 y 1.5 de las sucesivas novaciones
del contrato. Continese la ejecucin con la inaplicacin de la
clusula declarada nula. A los efectos de fijar el importe por el
que deba continuar la ejecucin, se requiere a la parte ejecutante
para que en el plazo de 20 das aporte nueva liquidacin de la deuda
computando las deducciones oportunas en concepto de cobros
indebidos por aplicacin de la clusula declarada nula. En cuanto a
los intereses moratorios, sern de aplicacin conforme a los lmites
de la Ley 1/2013, estndose al reclculo formulado en escrito
presentado por la actora el 7 de junio de 2013 hasta la fecha de
liquidacin de deuda presentada con la demanda.
Todo ello sin imposicin de las costas de este incidente".
SEGUNDO .- Interpuesto recurso de apelacin contra el anterior
auto por BANCO BILBAO VIZCAYA ARGENTARIA, S.A., se admiti el mismo
en ambos efectos, siendo elevados los autos originales a esta
Audiencia, y seguidos los dems trmites procesales, tuvo lugar la
deliberacin de la presente apelacin el da 03/04/2014. En el
presente procedimiento se han observado y cumplido las
prescripciones legales.
VISTO siendo Ponente la Iltrma. Sra. D. CARME DOMNGUEZ NARANJO
Magistrada de esta Seccin Catorce.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO
En el procedimiento de ejecucin hipotecaria, se dict auto
estimando parcialmente el incidente de nulidad de clusulas
abusivas, instado por el ejecutado referente tanto al inters de
demora, como la que prev la clusula suelo.
La resolucin considera que es nula por abusiva la clusula suelo
y acuerda, de conformidad con lo solicitado, la devolucin de los
importes indebidamente pagados por el ejecutado, es decir los
efectos retroactivos de la misma.
Se alza la entidad ejecutante, BBVA frente al anterior
pronunciamiento y sustenta su recurso en dos alegaciones, que en
suma, se resumen en: 1) que la clusula suelo no es abusiva 2)
disiente con los efectos retroactivos acordados e invoca la STS de
9 de mayo de 2013 . Los ejecutados presentan escrito de oposicin a
la impugnacin postulada por la entidad bancaria.
El recurso no puede prosperar por los razonamientos que
seguidamente se explicitan.
SEGUNDO
Con respecto a la impugnacin de la abusividad de la clusula
suelo, sorprende al tribunal la paradoja que supone el escrito de
recurso cuando, por una parte, sostiene que la misma no es abusiva,
y por otro invoca de manera reiterada la STS de 9/05/2013 para
afirmar que en ella se proscriben los efectos retroactivos, pese a
que, la parte sustancial de la misma, sirve para declarar nula, por
abusiva dicha clusula, con los mismos fundamentos que se rebaten en
el recurso.
Tal como se analiza de manera prolija en el auto combatido, no
resulta ocioso recordar el especial deber de informacin que debe
presidir la contratacin crediticia y, en general, la bancaria
debiendo las entidades que operan en este mbito dotar de claridad y
transparencia a las operaciones que realizan, por la especial
complejidad que presenta el sector financiero y la contratacin en
masa, pesando sobre ellas la carga de probar el cumplimiento de ese
deber. En concreto, la carga de la prueba de que una clusula
contractual como la impugnada no es una condicin general de la
contratacin, es decir, que no estaba previamente redactada para una
pluralidad de contratos, sino negociada de forma individual, recae
sobre el empresario cuando se trata de contratos con consumidores
pues, en estos casos, se aplica el art. 82.2 del TRLCU que dispone
que " el empresario que afirme que una determinada clusula ha sido
negociada individualmente, asumir la carga de la prueba". En el
mismo sentido el art. 3.2 de la Directiva 93/33 .
Y segn la sentencia del Tribunal Supremo de 9 de mayo de 2013 ,
los requisitos exigidos para que una clusula para que tenga la
consideracin de condicin general, segn recoge la Sentencia del son:
"a) Contractualidad: Se trata de "clusulas contractuales" y su
insercin en el contrato no deriva de una norma imperativa que
imponga su inclusin; b) Predisposicin: La clusula ha de estar
prerredactada, siendo irrelevante que lo haya sido por el propio
empresario o por terceros, siendo su caracterstica no ser fruto de!
consenso alcanzado despus de una fase de tratos previos. En
particular en e! caso de los contratos de adhesin; c) Imposicin: su
incorporacin al contrato debe ser impuesta por una de las partes
-aunque la norma no lo exige de forma expresa, dada su vocacin de
generalidad, debe ser impuesta por un empresario-, de tal forma que
el bien o servicio sobre el que versa el contrato nada ms puede
obtenerse mediante el acatamiento a la inclusin en el mismo de la
clusula ; y d) Generalidad: las clusulas deben estar incorporadas a
una pluralidad de contratos o estar destinadas a tal fin ya que,
como afirma la doctrina, se trata de modelos de declaraciones
negociales que tienen la finalidad de disciplinar uniformemente los
contratos que van a realizarse" (pargrafo 137). Siendo irrelevante:
1) La autora material, la apariencia externa, su extensin y
cualesquiera otras circunstancias; y 2) Que el adherente sea un
profesional o un consumidor (138).
De lo anterior se sigue, que las clusulas suelo tienen el
carcter de condiciones generales de la contratacin, aun cuando se
refieran y definan el objeto principal del contrato, cual es el
precio a pagar por el prestatario, siempre que hayan sido impuestas
y no negociadas, y aun cuando por regla general no pueda examinarse
la abusividad de su contenido, s que se encuentran sometidas a un
doble control de transparencia.
Tal como se expone en el auto combatido, a) Las clusulas suelo
afectan al objeto principal del contrato en tanto forman parte
inescindible del precio que debe pagar el prestatario por el dinero
que recibe; b) El hecho de que se refieran al objeto principal del
contrato en el que estn insertadas, no es obstculo para que una
clusula contractual sea calificada como condicin general de la
contratacin, ya que sta se definen por el proceso seguido para su
inclusin en el mismo; c) La prestacin del consentimiento a una
clusula predispuesta, como la clusula suelo, debe calificarse como
impuesta por el empresario cuando el consumidor no puede influir en
su supresin o en su contenido, de tal forma que o se adhiere y
consiente contratar con dicha clusula o debe renunciar a contratar;
d) La carga de la prueba de que la citada clusula no es una
condicin general de la contratacin, es decir, que no estaba pre
redactada o destinada a ser incluida en pluralidad de ofertas de
contrato dirigidos por un empresario o profesional a los
consumidores, recae sobre el empresario (art. 82.2 TRLDCU); e) En
todo caso, la imposicin de clusulas o condiciones generales por el
empresario a los consumidores, no comporta su ilicitud, porque se
trata de un mecanismo de contratar propio de la contratacin en
masa, ante la imposibilidad y los costes de mantener dilogos
individualizados, o, como afirma la STS 406/2012, de 18 de junio ,
RC 46/2010 , se trata de un fenmeno que "comporta en la actualidad
un autntico "modo de contratar", diferenciable de la contratacin
por negociacin, con un rgimen y presupuesto causal propio y
especfico".
En definitiva, las clusulas suelo no son contenidos
contractuales, por naturaleza, ilcitos, siempre que su
transparencia permita al consumidor identificar la clusula como
definidora del objeto principal de! contrato y conocer el real
reparto de riesgos de la variabilidad de los tipos.
TERCERO
Extrapolado lo anterior al supuesto sometido a control hoy en
alzada, ha de concluirse que la clusula suelo techo declarada nula
por abusiva, es una condicin general, redactada por la propia
entidad apelante, destinada a ser incorporada a una generalidad de
prstamos hipotecarios como el de autos, y no negociada
individualmente.
El TS en la citada sentencia de 9/5/2013 (a partir del pargrafo
148), interpretando el art. 3.2 de la Directiva 93/13 (al que hay
que acudir dado que el art. 1 de la LCGC no precisa qu debe
entenderse por imposicin de una condicin general a una de las
partes), cuyo tenor literal es "se considerar que una clusula no se
ha negociado individualmente cuando haya sido redactada previamente
y el consumidor no haya podido influir sobre su contenido, en
particular en el caso de los contratos de adhesin", en el sentido
de que el carcter impuesto de una clusula o condicin general pre
redactada no desaparece por el hecho de que el empresario formule
una pluralidad de ofertas cuando todas estn estandarizadas con base
clusulas predispuestas, sin posibilidad real alguna de negociacin
por el consumidor medio, en orden a la individualizacin o
singularizacin del contrato. Tampoco se exige que se incorpore a
todos los contratos ni una conducta activa del consumidor tendente
a evitar esa clusula. Y que no debe confundirse "imposicin del
contenido" del contrato con la "imposicin del contrato" en el
sentido de "obligar a contratar".
Es el consumidor el que ponderando sus intereses, en el
ejercicio de su libertad de contratar, deber decidir si contrata o
no y con quien, ya que una cosa es la prestacin del consentimiento
de forma individualizada, voluntaria y libre - razonablemente
garantizada por la intervencin notarial- y otra identificar tal
consentimiento en el contenido con la previa existencia de
negociacin individualizada del mismo. Mxime cuando se trata de
productos o servicios de consumo no habitual y de elevada
complejidad tcnica, en el que la capacidad real de comparacin de
ofertas y la posibilidad real de comparacin para el consumidor
medio es reducida, tratndose con frecuencia de un "cliente cautivo"
por la naturaleza de las relaciones mantenidas por los consumidores
con "sus" bancos que minoran su capacidad real de eleccin.
Y reiteramos, que en el caso concreto, dicha negociacin, y carga
econmica asumida, no fue acreditada por la ejecutante.
CUARTO
El TS tambin afirma que es notorio que en determinados productos
y servicios, tanto la oferta como el precio o contraprestacin a
satisfacer por ellos estn absolutamente predeterminados y aade, que
quien pretende obtenerlos, alternativamente, deber acatar las
condiciones impuestas por el oferente o renunciar a contratar. As
ocurre precisamente en el mercado de bienes o servicios de uso o
consumo comn, ordinario y generalizado a que alude artculo 9 del
TRLCU, en el que se cumple el fenmeno de "take it or leave it" -lo
tomas o lo dejas-. Entre ellos, se hallan los servicios bancarios y
financieros, uno de los ms estandarizados, y, de hecho, la citada
OM de 1994 parte de que el contenido de los contratos a que se
refiere la propia norma tiene carcter de condiciones generales
predispuestas e impuestas. De ah que imponga determinados deberes
de informacin a las prestamistas y al notario que autoriza la
correspondiente escritura.
Por tanto, hemos de concluir que la clusula suelo es una
condicin general de la contratacin que ha sido impuesta por la
entidad crediticia a modo de "oferta irrevocable" por lo que puede
entrarse en el anlisis de su abusividad, como se hace en el auto
combatido para compartir sus conclusiones.
Efectivamente, el TS tambin seala que las clusulas suelo deben
superar el control de inclusin en el contrato (cmo se incorporan al
contrato y si son claras) y adems el control de transparencia
cuando estn incorporadas a contratos con consumidores (qu
informacin se le dio al cliente tanto de forma previa como en el
momento de la contratacin, para determinar si era o no consciente
de las consecuencias econmicas y jurdicas de la inclusin de la
clusula en el contrato).
En cuanto al control de inclusin , el vigsimo considerando de la
Directiva 93/13 indica que " [...] los contratos deben redactarse
en trminos claros y comprensibles, que el consumidor debe contar
con la posibilidad real de tener conocimiento de todas las clusulas
[...]", el artculo 5 dispone que "[e]n los casos de contratos en
que todas las clusulas propuestas al consumidor o algunas de ellas
consten por escrito, estas clusulas debern estar redactadas siempre
de forma clara y comprensible", y el artculo. 4.2 de la Directiva
93/13/CEE que "[l]a apreciacin del carcter abusivo de las clusulas
no se referir a la definicin del objeto principal del contrato
[...] siempre que dichas clusulas se redacten de manera clara y
comprensible".
En nuestra normativa interna, las condiciones generales pueden
ser objeto de control por la va de su incorporacin al contrato a
tenor de lo dispuesto en los artculos 5.5 LCGC -"[l]a redaccin de
las clusulas generales deber ajustarse a los criterios de
transparencia, claridad, concrecin y sencillez" -, y 7 LCGC -"[n]o
quedarn incorporadas al contrato las siguientes condiciones
generales: a) Las que el adherente no haya tenido oportunidad real
de conocer de manera completa al tiempo de la celebracin del
contrato [...]; b) Las que sean ilegibles, ambiguas, oscuras e
incomprensibles [...]"-.
La detallada regulacin del proceso de concesin de prstamos
hipotecarios a los consumidores contenida en la OM de 5 de mayo de
1994,que regula el proceso de constitucin de las hipotecas en
garanta de prstamos hipotecarios a los consumidores que, en lo que
aqu interesa y de forma sinttica, comienza por la entrega al
solicitante de un folleto informativo, sigue con una oferta
vinculante que incluya las condiciones financieras (entre ellas, en
su caso, tipo de inters variable y limites a la variacin del tipo
de inters), posible examen de la escritura pblica por el
prestatario durante los tres das anteriores al otorgamiento y, por
ltimo, se formaliza el prstamo en escritura pblica, estando
obligado el notario a informar a las partes y a advertir sobre las
circunstancias del inters variable, y especialmente si las
limitaciones a la variacin del tipo de inters no son semejantes al
alza y a la baja), garantiza razonablemente la observancia de los
requisitos exigidos por el art. 7 de la LCGC para la incorporacin
de las clusulas de determinacin de los intereses y sus oscilaciones
en funcin de las variaciones del Euribor, lo que en definitiva
supone el cumplimiento del control o filtro de inclusin.
Ahora bien, cuando las condiciones generales estn incluidas en
contratos con consumidores es necesario adems que superen el
control de transparencia. Como seala el artculo 80.1 TRLCU "[e]n
los contratos con consumidores y usuarios que utilicen clusulas no
negociadas individualmente [...], aqullas debern cumplir los
siguientes requisitos: a) Concrecin, claridad y sencillez en la
redaccin, con posibilidad de comprensin directa [...]-; b)
Accesibilidad y legibilidad, de forma que permita al consumidor y
usuario el conocimiento previo a la celebracin del contrato sobre
su existencia y contenido".
Lo que permite concluir que, adems del filtro de incorporacin,
conforme a la Directiva 93/13/CEE y a lo declarado por la STS
406/2012, de 18 de junio , el control de transparencia, como
parmetro abstracto de validez de la clusula predispuesta, esto es,
fuera del mbito de interpretacin general del Cdigo Civil del "error
propio" o "error vicio", cuando se proyecta sobre los elementos
esenciales del contrato tiene por objeto que el adherente conozca o
pueda conocer con sencillez tanto la "carga econmica" que realmente
supone para l el contrato celebrado, esto es, la onerosidad o
sacrificio patrimonial realizada a cambio de la prestacin econmica
que se quiere obtener, como la carga jurdica del mismo, es decir,
la definicin clara de su posicin jurdica tanto en los presupuestos
o elementos tpicos que configuran el contrato celebrado, como en la
asignacin o distribucin de los riesgos de la ejecucin o desarrollo
del mismo.
Es preciso que la informacin suministrada permita al consumidor
percibir que se trata de una clusula que define el objeto principal
del contrato, que incide o puede incidir en el contenido de su
obligacin de pago y tener un conocimiento real y razonablemente
completo de cmo juega o puede jugar en la economa del contrato. No
pueden estar enmascaradas entre informaciones abrumadoramente
exhaustivas que, en definitiva, dificultan su identificacin y
proyectan sombras sobre lo que considerado aisladamente sera claro.
Mxime en aquellos casos en los que los matices que introducen en el
objeto percibido por el consumidor como principal puede verse
alterado de forma relevante.
En resumen: a) Que el cumplimiento de los requisitos de
transparencia de la clusula aisladamente considerada, exigidos por
la LCGC para la incorporacin a los contratos de condiciones
generales, es insuficiente para eludir el control de abusividad de
una clusula no negociada individualmente, aunque describa o se
refiera a la definicin del objeto principal del contrato, si no es
transparente; b) Que la transparencia de las clusulas no
negociadas, en contratos suscritos con consumidores, incluye el
control de comprensibilidad real de "su importancia en el
desarrollo razonable del contrato".
Conclua el TS en un supuesto similar al de autos, en el que se
examinaba la clusula suelo techo, (si bien la accin ejercitada es
una accin colectiva de cesacin), que las clusulas analizadas
superan el control de transparencia a efectos de su inclusin como
condicin general en los contratos, pero no el de claridad exigible
en las clusulas -generales o particulares- de los suscritos con
consumidores.
As, declara el TS que "pese a incluirse en contratos ofertados
como prstamos a inters variable, de hecho, de forma razonablemente
previsible para el empresario y sorprendente para el consumidor,
les convierte en prstamos a inters mnimo fijo del que difcilmente
se benefician de las bajadas del tipo de referencia (apartado 217
de dicha sentencia). Y se aade (apartado 218): "La oferta como
inters variable, no completada con una informacin adecuada, incluso
cuando su ubicacin permite percatarse de su importancia, se revela
as engaosa y apta para desplazar el foco de atencin del consumidor
sobre elementos secundarios que dificultan la comparacin de
ofertas. El diferencial del tipo de referencia, que en la vida real
del contrato con clusula suelo previsiblemente carecer de
transcendencia, es susceptible de influir de forma relevante en el
comportamiento econmico del consumidor". " Mxime en aquellos
supuestos en los que se desva la atencin del consumidor y se
obstaculiza el anlisis del impacto de la clusula suelo en el
contrato mediante la oferta conjunta, a modo de contraprestacin, de
las clusulas suelo y de las clusulas techo o tipo mximo de inters,
que pueden servir de seuelo" (apartado 219). Y a modo de conclusin
se dice que "las clusulas analizadas superan el control de
transparencia a efectos de su inclusin como condicin general en los
contratos, pero no el de claridad exigible en las clusulas -
generales o particulares- de los suscritos con consumidores
(apartado 223). "Lo elevado del suelo haca previsible para el
prestamista que las oscilaciones a la baja del ndice de referencia
no repercutiran de forma sensible en el coste del prstamo...de
forma que el contrato de prstamo, tericamente a inters variable, se
convierte en prstamo a inters fijo variable exclusivamente al alza
(apdo. 224).
Y para determinar que las clusulas analizadas no son
transparentes enumera una serie de parmetros a tener en cuenta
(pargrafo 225):
"a) Falta informacin suficientemente clara de que se trata de un
elemento definitorio del objeto principal del contrato.
b) Se insertan de forma conjunta con las clusulas techo y como
aparente contraprestacin de las mismas.
c) No existen simulaciones de escenarios diversos relacionados
con el comportamiento razonablemente previsible del tipo de inters
en el momento de contratar.
d) No hay informacin previa clara y comprensible sobre el coste
comparativo con otras modalidades de prstamo de la propia entidad
-caso de existir- o advertencia de que al concreto perfil de
cliente no se le ofertan las mismas.
e) En el caso de las utilizadas por el BBVA, se ubican entre una
abrumadora cantidad de datos entre los que quedan enmascaradas y
que diluyen la atencin del consumidor".
Finalmente, para que una clusula no negociada sea abusiva es
necesario que sea contraria a la buena fe y suponga un
desequilibrio importante en perjuicio del consumidor.
Por tanto, la clusula suelo ser abusiva cuando suponga un
desequilibrio abstracto en el reparto de riesgos. Como ocurre en el
supuesto examinado.
As lo dispone expresamente la sentencia de pleno referida: "263.
Partiendo de lo expuesto, teniendo en cuenta la naturaleza de los
contratos en los que se imponen las clusulas impugnadas -contratos
de prstamos hipotecarios a inters variable-, para valorar el
equilibrio de las clusulas suelo carentes de claridad, debe
atenderse al real reparto de riesgos de la variabilidad de los
tipos en abstracto". Debiendo tomarse como referencia para hacer
ese control de abusividad tanto el momento de celebracin del
contrato como las circunstancias concurrentes y dems clusulas del
mismo, de conformidad con lo que dispone el art. 4.1 de la
Directiva [...] el carcter abusivo de una clusula contractual se
apreciar [...] considerando, en el momento de la celebracin del
mismo, todas las circunstancias que concurran en su celebracin, as
como todas las dems clusulas del contrato, o de otro contrato del
que dependa" (en este sentido SSTJUE antes citadas Pannon GSM,
apartado 39, y VB Pnzgyi Lzing, apartado 42, Banif Plus Bank,
apartado 40 y Aziz, apartado 71), y el artculo 82.3 TRLCU "[e]l
carcter abusivo de una clusula se apreciar [...] considerando todas
las circunstancias concurrentes en el momento de su celebracin, as
como todas las dems clusulas del contrato o de otro del que ste
dependa". Y tambin debe tenerse en cuenta la naturaleza de los
bienes o servicios objeto de las clusulas contractuales, as lo
impone el considerando decimoctavo de la Directiva 93/13 segn el
cual "[l]a naturaleza de los bienes o servicios debe influir en la
apreciacin del carcter abusivo de las clusulas contractuales" , y
el tenor del art. 4.1 "[s]in perjuicio del artculo 7, el carcter
abusivo de una clusula contractual se apreciar teniendo en cuenta
la naturaleza de los bienes o servicios que sean objeto del
contrato [...]" y tambin el artculo 82.3 TRLCU dispone que "[e]l
carcter abusivo de una clusula se apreciar teniendo en cuenta la
naturaleza de los bienes o servicios objeto del contrato [...]. Y
este desequilibrio puede darse incluso en contratos que no
contienen obligaciones recprocas como es el prstamo.
QUINTO
Pues bien, esta Sala comparte la apreciacin del Magistrado de
Instancia respecto a la nulidad de la clusula y aadimos que, de
conformidad con la doctrina jurisprudencial precitada, la misma no
cumple con el grado de transparencia exigido.
Tambin es acertado el pronunciamiento en el que se expone que la
misma enmascara una carga econmica muy importante y se produce un
claro desequilibrio de prestaciones, si se tiene en cuenta lo
elevado del lmite inferior de un 2.25 % , tampoco se facilit
folleto al respecto, y no se prueba el grado de conocimiento de la
misma dentro del contrato. No ha podido ser negociada, ni se
acredita tal circunstancia por la entidad (a la que le compete
hacerlo 217 LEC ).
En suma, pese a que la clusula, pueda ser comprendida por un
consumidor medio, no queda debidamente acreditado que el Banco haya
cumplido las exigencias informativas impuestas por la OM de 5 de
mayo de 1994, con las que se pretende garantizar que la clusula se
ha incluido vlidamente en el prstamo, y as como antes se ha
expuesto, la entidad crediticia tiene el deber de entregar al
cliente un folleto informativo, al que sigue una oferta vinculante
con las condiciones financieras, dar la posibilidad al cliente de
examinar la escritura en los tres das anteriores y formalizar el
prstamo en escritura pblica, y el Notario est obligado a informar a
las partes sobre las circunstancias del inters variable y si hay
limitaciones a la variacin del tipo de inters y si son o no
semejantes tanto al alza como a la baja; y ello por cuanto no se
acredita ninguna de esas exigencias legales.
Por tanto, concurren varios de los parmetros sealados en la
sentencia de 9 de mayo de 2013 : oferta como inters variable cuando
en realidad es un tipo fijo mnimo y tratamiento secundario en el
contrato al ir enmascarada entre un conjunto de datos que impide
conocer exactamente cunto tendr que pagar el prestatario, y por
ende, la misma debe ser declarada nula y tenerse por no puesta.
SEXTO
Debemos abordar ahora, la espinosa cuestin de la retroactividad
de sus efectos, toda vez que el auto concluye que debe devolverse
el importe a los ejecutados. Y ya adelantamos, que la decisin
alcanzada, tambin debe confirmarse.
En nuestro ordenamiento, la declaracin de nulidad de una clusula
por abusividad es una nulidad parcial (art. 9.2 LCGC , art. 10 bis
LCU y 83.2 TRLCU) de manera que la misma debe ser eliminada
quedando subsistente el contrato, sin que exista posibilidad de
integracin tras la doctrina contenida en STJUE de 14 de junio de
2012 y 21 de febrero de 2013 . Sin embargo, se cuestiona el efecto
de la nulidad consistente en la restitucin de las prestaciones
habidas en base a esa clusula nula, desde la fecha del contrato, lo
que implica en este caso la devolucin por el apelante de las
cantidades cobradas de ms como intereses por aplicacin de la
clusula suelo .
Tal efecto declarado en el art. 1303 CC no haba sido cuestionado
hasta el dictado de la STS de Pleno referida cuando se declaraba la
nulidad por abusividad de las clusulas de intereses moratorios
contenidas en los prstamos hipotecarios, lo que implicaba que la
ejecucin continuaba pero minorada en el importe de esos intereses,
ya cobrados, lo que ciertamente era una restitucin patrimonial.
Por el contrario, el apelante invoca la reiterada STS y afirma
que la misma no acuerda la restitucin puesto que, segn el TS as lo
decidi en su resolucin. Ahora bien, ello es debido, como se afirma
en el auto combatido, a razones excepcionales de seguridad jurdica
y de orden pblico econmico al tratarse de una accin colectiva
contra varias entidades bancarias para que eliminen las clusulas
suelo de sus prstamos y dejen de aplicarlas en el futuro, de manera
que si tuvieran que revisar todos los contratos ya firmados y
devolver lo ya cobrado se les causara un gran perjuicio
econmico.
Pero el TS, antes de aplicar y razonar ese criterio excepcional
s declara, que la regla general es la retroactividad. As seala, que
nuestro sistema parte de que la ineficacia de los contratos -o de
alguna de sus clusulas, si el contrato subsiste-, exige destruir
sus consecuencias y borrar sus huellas como si no hubiesen existido
y evitar as que de los mismos se deriven efectos, de acuerdo con la
regla clsica quod nullum est nullum effectum producit . As lo
dispone el artculo 1303 del Cdigo Civil , a cuyo tenor "declarada
la nulidad de una obligacin, los contratantes deben restituirse
recprocamente las cosas que hubiesen sido materia del contrato, con
sus frutos, y el precio con los intereses, salvo lo que se dispone
en los artculos siguientes".
Tambin esa regla rige en el caso de la nulidad de clusulas
abusivas, ya que, como afirma la STJUE de 21 de marzo de 2013 , RWE
Vertrieb AG, C-92/11 , apartado 58 "[...] segn reiterada
jurisprudencia, la interpretacin que, en el ejercicio de la
competencia que le confiere el artculo 267TFUE , hace el Tribunal
de Justicia de una norma de Derecho de la Unin aclara y precisa el
significado y el alcance de dicha norma, tal como debe o habra
debido ser entendida y aplicada desde el momento de su entrada en
vigor. De ello resulta que la norma as interpretada puede y debe
ser aplicada por el juez a relaciones jurdicas nacidas y
constituidas antes de la sentencia que resuelva sobre la peticin de
interpretacin, si adems se renen los requisitos que permiten
someter a los rganos jurisdiccionales competentes un litigio
relativo a la aplicacin de dicha norma (vanse, en particular, las
sentencias de 2 de febrero de 1988, Blaizot y otros, 24/86 , Rec.
p. 379, apartado 27; de 10 de enero de 2006, Skov y Bilka, C-402/03
, Rec. p . I-199, apartado 50; de 18 de enero de 2007 , Brzeziski,
C-313/05, Rec. p . I-513, apartado 55, y de 7 de julio de 2011 ,
Nisipeanu, C-263/10 , apartado 32)".
Siendo, a continuacin, cuando nuestro Alto Tribunal hace
referencia a la posibilidad de limitar la retroactividad , al
establecer que "no obstante la regla general de eficacia
retroactiva de las declaraciones de nulidad, sus efectos no pueden
ser impermeables a los principios generales del Derecho -entre
ellos de forma destacada la seguridad jurdica ( artculo 9.3 CE )",
citndose a continuacin sentencias del TC en que se ha acordado esta
irretroactividad, la STS de 21 de marzo de 2012 que limit los
efectos de la nulidad para evitar el enriquecimiento sin causa de
una parte a costa de la otra, e incluso seala que la STJUE de 21 de
marzo de 2013 permite dicha limitacin cuando concurra la buena fe
de los crculos interesados y el riesgo de trastornos graves.
Pues bien, como analiza la Audiencia Provincial de Jan de manera
exhaustiva, en su sentencia de 27/03/2014 , adhirindose a la
retroactividad de efectos: "las Audiencias Provinciales han
adoptado soluciones divergentes sobre este extremo, tras la citada
sentencia de Pleno del Tribunal Supremo, y as entre las que
acuerdan la irretroactividad lo hacen acogiendo los criterios del
TS, aun tratndose de acciones individuales, pudiendo citar: SAP
Cceres 24-02-2014 : tras declarar que se vena acordando la
devolucin de las cantidades indebidamente cobradas en las
sentencias dictadas en los procesos de acciones individuales, por
entender, que era un efecto jurdico inherente a la declaracin de
nulidad de la clusula , en aplicacin del Art. 1303 del Cdigo Civil
, atendiendo lo resuelto por el TS en sentencia de 9 de mayo de
2013 ( .."Es notorio que la retroactividad de la sentencia generara
el riesgo de trastornos graves con trascendencia al orden pblico
econmico...) declara la irretroactividad de la sentencia, de tal
forma que la nulidad de las clusulas no afectar a las situaciones
definitivamente decididas por resoluciones judiciales con fuerza de
cosa juzgada, ni a los pagos ya efectuados en la fecha de
publicacin de esta sentencia".
La misma conclusin se haba adoptado ya en otras anteriores como
la de 19-11-2013. SAP Burgos de 28-01-2014 : sostiene que la
cuestin de la retroactividad en la aplicacin de la nulidad de la
clusula - suelo la ha resuelto expresamente la STS de 9-05-2013 ,
aadiendo adems como argumento para sostener la irretroactividad que
"la nulidad radical no juegue en la contratacin bajo condiciones
generales como una autntica regla general de aplicacin autnoma,
sino que adapte su sancin al peculiar juicio de ineficacia
funcional que comporta el control de esta prctica de la
contratacin. Planteamiento que puede derivarse de la interpretacin
sistemtica del art. 8.1 en relacin con el art. 10.1 y 10.2 de la
LCGC, en cuya virtud la no incorporacin de la clusula o la
declaracin de nulidad no determinar la ineficacia total del
contrato, si este pudiera subsistir sin tales clusulas, extremo ste
sobre el que debe de pronunciarse la sentencia, como ha hecho el
Tribunal Supremo.
Adems, se reconoce en esos preceptos el principio de infraccin
conforme al art. 1258 CCv y con ello, la posibilidad de que el Juez
valore la posible retroactividad que pueda derivarse conforme a los
parmetros de la buena fe, el uso y la Ley y, en extensin de esta
ltima, el propio orden pblico econmico", as como que es la solucin
acogida por un sector importante de Audiencias Provinciales,
citando las de Cdiz, Seccin 5 de 13 de mayo de 2013,Cceres, Secc. 1
de 8 de noviembre de 2013 (que expresa que su criterio era la
retroactividad habiendo cambiado a raz de la STS de 9 de mayo de
2013), y Crdoba, Seccin 3 , de 31 de octubre de 2013.
- SAP Badajoz de 14 de enero de 2014 : tras expresar que en
Sentencia anterior de 26 de febrero de 2013 se haba entendido que
la declaracin de nulidad, por abusiva, de una clusula suelo,
afectaba a los pagos ya realizados, tal criterio ha de ser revisado
a la luz de la doctrina contenida en la Sentencia del Tribunal
Supremo de 9 de mayo de 2013 , acogiendo sus razones y declarando
la irretroactividad, siendo de obligada aplicacin a tenor de lo
dispuesto en el art. 1.6 del C. Civil .
- SAP Zaragoza, 8 de enero de 2014 : extracta la STS de 9 de
mayo de 2013 en cuanto a los factores valorados a partir del
pargrafo 293, y resuelve: " Acatando este precedente por la fuerza
informadora de la jurisprudencia que el art. 1.6 del Cc le atribuye
y atendiendo a que indudablemente el mismo efecto de aplicacin
retroactiva de las acciones colectivas se puede obtener con la suma
de la totalidad de acciones individuales ejercitadas, se han
pronunciado ya algunos tribunales aceptando el criterio del Alto
Tribunal como pueden ser la sentencia de la Seccin Vigsimo octava
de la AP de Madrid de fecha 23 de julio de 2013 , las de 20 de
junio y 2 de octubre de 2013 de la Seccin Primera de la AP de
Cceres , la de 17 de mayo de 2013 de la Seccin Quinta de la AP de
Cdiz, entre otras.Por ello, la eficacia informadora del
ordenamiento jurdico que la jurisprudencia del TS tiene y la
exigencia de seguridad jurdica derivadas de la CE llevan a esta
Sala a aceptar el valor del precedente como doctrina
jurisprudencial, lo que exige la desestimacin de la impugnacin de
la sentencia realizada".
- SAP Crdoba de 31 de octubre de 2013 , razona que no cabe
acoger la doctrina del TS en lo que nos gusta, la abusividad, y
rechazarla en lo que no nos gusta, la retraccin de los efectos de
la nulidad, y que no corresponde a los Tribunales de instancia
corregir la jurisprudencia del Tribunal Supremo, que ha declarado
la irretroactividad acogindose a que el Tribunal Constitucional y
el Tribunal Supremo ya lo han aplicado en alguna ocasin, y tambin
el TJUE permite esa limitacin de la retroactividad por razones de
seguridad jurdica y riesgo de trastornos graves, por lo que y aun
dejando constancia de la diferencia de opiniones doctrinales y
jurisprudenciales, siendo muchos los Juzgados de lo Mercantil que
han acordado la restitucin de las cantidades abonadas, se inclina
por acordar la irretroactividad, citando otras sentencias que
compartes su criterio (las Audiencias Provinciales de Cdiz
(Sentencia de su Seccin 5 de 17 de mayo de 2013 ) o Madrid (
Sentencia de la Seccin 28 de 23 de julio de 2013 ).
- SAP Granada de 18 de octubre de 2013 : considera aplicable la
doctrina de STS de 9 de mayo de 2013 tambin cuando se trata del
ejercicio de acciones individuales, al considerar que pese a la
escasa incidencia econmica del litigio concreto se mantiene en el
caso la trascendencia en el orden pblico econmico valorada por la
Sentencia del Pleno, y tambin que se trata de una cuestin singular,
las consecuencias de la nulidad de una clusula que forma parte del
objeto principal del contrato litigioso, pero que no provoca la
nulidad total del contrato, sino parcial, "por lo que careciendo
nuestro ordenamiento positivo de norma expresa que, con carcter
general, acoja el principio utile per inutile non vitiatur (lo
vlido no es viciado por lo invlido), en la singular situacin
enjuiciada, invalidez de parte del objeto principal de contrato,
que sin embargo conserva sus restantes efectos, donde no existe la
posibilidad de integracin y reconstruccin "equitativa" del
contrato, declarada contraria al Derecho de la Unin por la STJUE de
14 de junio de 2012 , parece justificado el abandono de los
criterios generales en la materia y de los tradicionales inspirados
en nuestro Cdigo Civil, acudiendo, en la singularidad de la
controversia, a otros a otros principios, como son algunos de los
fijados por nuestro Alto Tribunal, para en definitiva proclamar, en
este concreto caso, la irretroactividad del pronunciamiento de
nulidad. Por tanto, en la difcil situacin examinada, entendemos
que, respecto a los efectos de la nulidad declarada, solo cabe
estar, sin escindir los motivos que justifican la invalidez y sus
consecuencias, a la autoridad del pronunciamiento de nuestro
Tribunal Supremo, concluyendo que la nulidad no afectar a los pagos
ya efectuados en la fecha en que se pronunci la Sentencia de
instancia, debiendo restituir la demandada solo cualquier otro
realizado despus".
"Y el otro sector de Audiencias Provinciales, que declaran la
retroactividad lo hacen en aplicacin de los arts. 9 y 10 LCGC y
art. 1303 CC , considerando en general que no se dan las razones de
afectacin de la economa nacional que contempl el TS para excluirla,
y para evitar el enriquecimiento injusto del banco. Podemos
citar:
- SAP Mlaga, Seccin 6, de 12-03-2014 (F.J. octavo): "..El
artculo 9 Ley de Condiciones Generales de la Contratacin remite al
rgimen general de la nulidad contractual, sealando el artculo 1.303
del CC : "Declarada la nulidad de una obligacin, los contratantes
deben restituirse recprocamente las cosas que hubiesen sido materia
del contrato, con sus frutos y el precio con sus intereses, salvo
lo que se dispone en los artculos siguientes"; la finalidad de esta
norma no es otra que la de que las personas afectadas vuelvan a
tener la misma situacin personal y patrimonial anterior al acto
invalidador, evitando el enriquecimiento injusto o sin causa de una
de ellas a costa de la otra ( STS de 23 de junio de 2008 , entre
otras muchas), tratndose de una obligacin ex lege, constituyendo
una consecuencia ineludible e implcita de la invalidez contractual,
siendo de alcance, no solo a los contratos declarados nulos, sino
tambin a las clusulas contractuales declaradas nulas cuando los
contratos puedan subsistir sin aqullas. Pues bien, ello as, aun
cuando Sentencia del Tribunal Supremo de 9 de mayo de 2013 ...niega
el efecto retroactivo de la Sentencia, tambin es verdad que la
Sentencia se dicta en el marco procesal de una accin colectiva de
cesacin y respecto de quienes son parte en aquel proceso, donde,
adems, no se ejercit una accin accesoria de condena a la restitucin
(como prev el artculo 12 de la L.C .G.C ), sino solo de nulidad y
correlativa eliminacin de la clusula, as como de prohibicin de uso
futuro, por lo cual esta Sala considera que tal declaracin de no
retroactividad, no es de aplicacin preceptiva al supuesto que nos
ocupa, en el cual la accin ejercitada es una accin personal e
individual de nulidad por abusividad de una clusula contenida en un
contrato celebrado con consumidores, en el que adems la actora ha
solicitado, al pedir la devolucin de las cantidades indebidamente
cobradas, en aplicacin de la clusula en cuestin, la retroaccin de
la declaracin de nulidad, deviniendo, en consecuencia, a tales
efectos, aplicable el artculo 1.303 del CC , sin que concurra
circunstancia alguna que permita la excepcin del efecto que dicha
norma prev...".
- SAP Alicante de 12 de julio de 2013 . Voto particular. El
parecer mayoritario considera que es aplicable el criterio de
irretroactividad del TS por ser idntica la clusula suelo examinada.
No obstante, se formula voto particular en el que considera
procedente la retroactividad en base a varios argumentos: "el
primero, y fundamental, por el principio jurisprudencial de "no
vinculacin" a las clusulas abusivas, que ha sentado en numerosas
resoluciones el TJUE, al interpretar la Directiva del Consejo, de 5
de abril de 1993 (art. 6.1 ), sobre las clusulas abusivas en los
contratos celebrados con los consumidores, lo que ha sido reiterada
por el TJUE en sentencias de 26 de abril de 2012 , y dos de 30 de
mayo de 2013 , en el sentido de que cuando se haya declarado
abusiva una clusula los rganos jurisdiccionales nacionales estn
obligados "a aplicar todas las consecuencias que, segn el Derecho
nacional, se deriven de ello para que el consumidor no resulte
vinculado por dicha clusula". En Base a ello, considera "la no
vinculacin no es graduable ni puede tener carcter parcial. Menos
an, que pueda depender de un dato tan aleatorio como la fecha de
una sentencia dictada por el Tribunal Supremo espaol...la no
vinculacin, para conceder una proteccin integral al consumidor, no
solo ha de tener una proyeccin hacia el futuro (que se conseguir
con su nulidad y con la supresin de la clusula abusiva en cuestin)
sino tambin una vocacin de pasado, de eliminar cualquier vestigio
de su existencia, y ello solo se conseguir si se hacen desaparecer
sus efectos". Se aade tambin otro argumento relativo al tratamiento
paritario que deben tener todos los consumidores comunitarios: "en
materia de contratacin bancaria (en que existen grandes bancos que
operan en la totalidad del mercado europeo, y comercializan unos
mismos productos, utilizando en ellos idnticas clusulas) se
afectara gravemente, a mi entender, la proteccin integral y
paritaria de los consumidores a nivel comunitario, pudiendo darse
lugar a injustificadas discriminaciones de trato dependiendo del
Estado miembro, si se admitiera modulacin en cuanto a la vinculacin
a las clusulas abusivas declaradas nulas.Y se concluye que: "La
legislacin interna espaola tiene recursos ms que conocidos ( art.
1303 del Cdigo Civil , art. 83 del Real Decreto Legislativo 1/2007,
de 16 de noviembre , por el que se aprueba el texto refundido de la
Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras
leyes complementarias , arts. 9 y 10 de la Ley sobre Condiciones
Generales de la Contratacin ) para suprimir los efectos nocivos de
la nulidad de una clusula abusiva: se tendr como no puesta y habr
lugar a la restitucin de lo recibido, con sus intereses".
- SAP Alava 9 de julio de 2013 : tras sealar que las acciones
ejercitadas en la STS y en la del caso no son las mismas: "la accin
all ejercitada solo ejercitaba accin de cesacin, sin acumular
reclamacin de cantidad, con legitimacin restringida,
imprescriptible, y eficacia ex nunc, a la vista de los arts. 12 ,
16 y 19 LCGC. En cambio aqu se da respuesta a una accin de nulidad
de los arts. 8 y 9 LCGC, que puede ejercitar cualquier afectado,
sometida a plazo de caducidad y eficacia ex tunc", y que la solucin
del TS atiende al caso enjuiciado, resuelve que debe acordarse la
retroactividad , con base en los arts. 9 y 10 LCGC y art. 1303 Cc ,
as: "El art. 9.2 LCGC ordena a la sentencia que declare nulidad
aclarar su eficacia conforme al artculo siguiente. El art. 10 LCGC
aclara que la nulidad no determina la ineficacia total del
contrato. Supone, por el contrario, la nulidad de la clusula
afectada, nulidad que conforme al art. 1303 CCv obliga a la
restitucin recproca de las prestaciones, que en este caso han sido
realizadas slo por el recurrente, puesto que slo oper la clusula
suelo"; y que no hay razones para no aplicarlos en el caso concreto
al no apreciarse trastornos graves para la economa ni para el
Banco, y que aun cuando la STS de 21 de marzo de 2012 matiz la
obligacin restitutoria en caso de nulidad, el fundamento es que
ninguna de las partes se enriquezca sin causa a costa de otra,
concluyendo en el caso que dado que la clusula suelo solo ha
operado en beneficio del banco y en perjuicio del cliente si que
nunca sucediera lo contrario no hay motivo para excluir la
aplicacin del art. 1303 Cc ".
Pues bien, este Tribunal, coincide con la segunda lnea y
considera que debe aplicarse con todos sus efectos el art. 1303 CC
, es decir con efectos retroactivos y restitucin de las
prestaciones.
As en esta Audiencia Provincial de Barcelona, destaca la
Sentencia de la Seccin XV, dictada el 16/12/2013 y seala que: "La
STS de referncia constant, de 9 de maig de 2013 , en l'apartat 283,
recorda que, com a regla, en el nostre sistema, la ineficcia dels
contractes -o d'alguna de les clusules, si el contracte subsisteix-
exigeix destruir-ne les conseqncies i esborrar-ne els rastres com
si no haguessin existit i evitar aix que en derivin efectes,
d'acord amb la regla clssica quod nullum est nullum effectum
producit (all que s nul no produeix cap efecte). Ho disposa aix l'
article 1303 del Codi civil (declarada la nul litat d'una obligaci,
els contractants han de restitur-se recprocament les coses que
haguessin estat matria del contracte, amb els fruits, i el preu amb
els interessos, salvant el que es disposa en els articles segents).
Ats, per, el conjunt de circumstncies d'aquell litigi que resol, el
TS declara la irretroactivitat de la sentncia dictada.
En el cas en examen, considerem que, tal com demanava l'actor
Sr. Abelardo , ha de ser aplicada la regla general segons la qual,
la decisi judicial que declara abusiva una clusula determinada ha
de retrotraure els efectes al moment de la conclusi del contracte
(efectes ex tunc). La naturalesa d'aquest litigi (acci de nullitat
instada per un consumidor en relaci amb un contracte
individualitzat) difereix de la del judici decidit per la STS de 9
de maig de 2013 (acci collectiva de cessaci). Ni aquest procs queda
afectat per l'efecte de cosa jutjada material de la STS ni les
circumstncies del nostre cas s'identifiquen amb les d'aquell
(singularment la tinguda en compte en l'apartat 293, k: el risc de
trastorns greus amb transcendncia a l'ordre pblic econmic).
En conseqncia, estimarem tamb la pretensi formulada pel
demandant, de condemna de l'entitat demandada a la devoluci de
l'excs percebut com a conseqncia de l'aplicaci de la clusula
declarada nulla, amb els interessos corresponents".
Consideramos que la sentencia de Pleno del TS de 9 de mayo de
2013 , no acuerda la irretroactividad como criterio general a
aplicar a todas las clusulas suelo abusivas, sino como excepcin a
la regla general de la retroactividad, al tratarse de una accin
colectiva de cesacin (que se eliminasen las clausulas suelo de los
contratos de prstamo hipotecario de las entidades bancarias
demandadas y no las usasen en el futuro) a la que no se acumulaba
la peticin de restitucin de prestaciones, y haberse valorado
razones de seguridad jurdica y riesgo de graves trastornos
econmicos, que pudieran producirse si al declararse la
retroactividad tuviesen dichas entidades que revisar los miles de
contratos suscritos, en muchas ocasiones incluso ya precluidos y no
por otro motivo, siendo siempre una solucin excepcional a la regla
general del 1303 CC., puesto que estamos ante un incidente
individual de un particular que ya se encuentra en fase de ejecucin
del prstamo hipotecario, por lo que no hay razones de seguridad
jurdica ni riesgo de grave trastorno econmico a la entidad.
Por lo expuesto, el recurso debe ser desestimado, confirmndose
la resolucin de instancia en todos sus pronunciamientos.
SPTIMO
Al haberse desestimado el recurso, por imperativo del artculo
398.1 y 394 de la LEC , habrn de imponerse al apelante las costas
de alzada, con prdida del depsito constituido por la parte apelante
para recurrir.
Vistos los preceptos legales citados y dems de general y
pertinente aplicacin,
F A L L A M O S:
Desestimando el recurso de apelacin interpuesto contra la
resolucin dictada por el Juzgado de Primera Instancia n 5 de
Badalona de fecha 1 de octubre de 2013 en autos de ejecucin
hipotecaria, seguidos en dicho Juzgado con el n 266/2013, en
consecuencia, debemos confirmarla ntegramente, imponiendo al
apelante las costas del recurso y declarndose la prdida del depsito
constituido para recurrir.
Notifquese la presente resolucin a las partes hacindoles saber
que contra la misma cabe Recurso de Casacin, y, en su caso por
infraccin Procesal siempre que la cuanta exceda de 600.000 euros y
si no excediere o el procedimiento se hubiese seguido por razn de
la materia cuando la resolucin del recurso presente inters
casacional, tal como determina el artculo 477 de la L. E. Civil ,
en el primer caso; y en el segundo cuando concurran los requisitos
del artculo 469 de la indicada Ley, ambos preceptos en relacin con
la disposicin final 16 del repetido cuerpo legal.
Una vez firme este auto, se devolvern los autos al Juzgado de
Instancia con testimonio del mismo, para cumplimiento.
As lo pronunciamos, mandamos y firmamos.
DILIGENCIA .- Hago constar por la presente que en este da recibo
firmada la anterior resolucin y seguidamente se cumple lo
acordado.Doy fe.
04 de noviembre de 2014 Thomson Reuters
