Barranquilla, 4 de mayo de 2015SeorJUEZ PENAL DEL
CIRCUITOE.S.D.REFERENGIA:ACCIN DE TUTELA CON SOLICITUD DE MEDIDA
PROVISIONAL.
ACCIONANTE: XXXXXXXXXXXXXXX actuando como agente oficioso
deXXXXXXXXXACCIONADO: CQOR/IEVA E.P.S S.A
XXXXXXXXXXXXXXX identificada con cdula de ciudadana nmero
XXXXXXXXXX de Barranquilla, actuando en nombre de XXXXXXXXXXXXXXXXX
identificada con cdula de ciudadana nmero XXXXXXXXXXXXX de
Barranquilla, acudo respetuosamente a su Despacho con el fin de
instaurar accin de tutela consagrada en el artculo 86 de la
Constitucin Poltica y regulada por los Decretos Reglamentarios 2591
de 1991, 302 de 1992 y 1382 de 2000, en contra de COOMEVA E.P.S S.A
por la vulneracin a los derechos fundamentales a la Salud, la Vida,
a la Oportunidad y Continuidad del tratamiento mdico que requiere,
as como el derecho de peticin en los siguientes trminos:
HECHOS.1. -Seencuentra afiliada al Sistema General de Seguridad
Social en Salud a travs del Rgimen Contributivo operado por la
empresa promotora de salud COOMEVA E.P.S S.A.2. -Es una paciente de
64 aos de edad, diagnosticada con la enfermedad denominada
ALZHEIMER, con 6 aos evolucin.3. -El estado de salud de
XXXXXXXXXXXXXXXXXXX se ha ido deteriorando; con el paso del tiempo
aumentan las necesidades, los servicios mdicos y los dispositivos
que requiere para tener una vida en condiciones dignas, puesto que
depende totalmente de alguien para baarse, comer, vestirse y en
general para toda actividad.4. -Actualmente la paciente requiere
entre otros insumos y servicios; paales TENA SLIP, gasas,
microporo, crema antipaalitis DESITIN, toallitas hmedas y dems
implementos para su cuidado personal. Adems de un colchn de agua
que le permita disminuir la aparicin de escaras en su piel, puesto
que la mayor parte del tiempo lo pasa acostada.5. -Se encuentra
internada en un hogar geritrico cuya mensualidad asciende a un
milln de pesos y recibe una mesada pensional equivalente a un
salario mnimo mensual legal vigente.6. -En repetidas ocasiones se
le ha solicitado al mdico de Coomeva EPS (Cuidado en Casa) que le
prescriba paales; sin embargo l se abstiene de hacerlo afirmando
que ello no hace parte del POS.7. -El pasado 29 de enero del ao en
curso radique derecho de peticin solicitado que COOMEVA E.P.S S.A
en la Carrera 58 # 74 - 70 Oficina Prado para el ordenamiento y
suministro de paales desechables, pero hasta el da de hoy no he
recibido respuesta.8. -El actuar de COOMEVA E.P.S S.A adems de ser
omisivo por cuanto vulnera su derecho a la salud al no recibir un
tratamiento mdico oportuno, vulnera la continuidad en el mismo,
poniendo en riesgo su salud y su vida en condiciones dignas."MEDIDA
PROVISIONAL URGENTE".En forma comedida y respetuosa, solicito al
seor Juez que en cumplimiento de lo dispuesto en el Artculo 7o del
Decreto 2591 de 1991, se sirva ordenar a mi favor en el auto
admisorio de la Accin de Tutela la MEDIDA PROVISIONAL DE PROTECCIN
INMEDIATA, consistente en la GARANTIA DE CONTINUIDAD DEL
TRATAMIENTO MDICO INTEGRAL, ordenando a la accionadaCOOMEVA E.P.S
S.A la prescripcin, autorizacin y entrega de Paales y dems
implementos acordes a las necesidades de la paciente. Insumos
necesarios para tratar integralmente la patologa que
padece.PRETENSIONESEn atencin a los hechos expuestos y a las
pruebas que aporto con esta demanda, solicito respetuosamente al
seor Juez se estudien y concedan las siguientes peticiones:1-.
Amparar sus derechos constitucionales a la Salud, la Vida en
condiciones dignas, la Seguridad Social, la Oportunidad y
Continuidad del tratamiento mdico necesario para la atencin de la
enfermedad que le aflige, as como tambin la proteccin de su derecho
fundamental al Derecho de peticin.2.- Aplicar en el presente caso
excepcin de inconstitucionalidad, ordenando a COOMEVA E.P.S S.A que
dentro de las 48 horas siguientes a la notificacin de la sentencia
o la medida provisional proferidas por el H. Despacho, proceda a
garantizarle el TRATAMIENTO MDICO INTEGRAL y OPORTUNO que requiere,
autorizando y entregando paales desechables y dems implementos que
requiera para el cuidado personal. Todos ellos insumos necesarios
para brindarle un tratamiento adecuado a la patologa que padece.3.
-Ordenar a COOMEVA E.P.S S.A que proceda a garantizarle el
TRATAMIENTO MDICO INTEGRAL y OPORTUNO que requiere, acompaado de
los SERVICIOS MDICO ASISTENCIALES que se requieran, garantizando la
autorizacin y entrega de medicamentos, dispositivos mdicos,
asignacin de citas mdicas para control, exmenes diagnsticos y
terapias fsicas domiciliarias a que haya lugar.4. -Ordenar aCOOMEVA
E.P.S S.A que en lo sucesivo, se abstenga de vulnerar su derecho
fundamental a la continuidad en el tratamiento mdico que requiere
para la recuperacin de su salud, as como tambin se abstenga de
vulnerar su derecho a la vida en condiciones dignas, su derecho a
la salud y a la seguridad social.5. -Una vez se profiera sentencia,
solicito se ordene a COOMEVA E.P.S S.A remitir al despacho copia de
los documentos con las formalidades de ley con las cuales acredite
el cumplimiento a lo ordenado en el fallo, so pena de iniciar en
contra de ellos el correspondiente incidente de desacato y la
imposicin de sanciones de ley.FUNDAMENTOS DE DERECHO.Los artculos
48 y 49 de la Constitucin Poltica de Colombia, le conceden a la
salud una doble connotacin, por un lado es un servicio pblico que
puede ser prestado por el estado o por particulares, siempre bajo
la direccin, inspeccin control y vigilancia estatal.Por otro lado
es un derecho que inicialmente poda ser amparado mediante accin de
tutela, al hacer uso de la teora de la conexidad y vincularlo
estrechamente con un derecho que tuviera la categora de
fundamental, como lo es el derecho a la vida.Por va de
jurisprudencia la H, Corte Constitucional ha desarrollado y
reiterado la tesis en virtud de la cual se reconoce que la salud es
un derecho fundamental, argumento ratificado con la expedicin de la
Sentencia T-760 de 2008[footnoteRef:1]. Hoy da se entiende que la
salud es un derecho fundamental autnomo, vinculado estrechamente
con el principio de dignidad humana. [1: "...se insiste en que en
la presente sentencia la Sala de Revisin no entra a establecer en
detalle el alcance y contenido del concepto de derecho fundamental,
en general, ni con relacin al caso concreto de la salud. Partir de
la decisin de varias Salas de Revisin de la Corte Constitucional,
as como de la Sala Plena, de reconocer el derecho a la Salud como
un derecho fundamental."]
Recientemente el anterior postulado tuvo su sustento en la ley
1751 de 2015 "Por medio de la cual se regula el Derecho Fundamental
a la salud y se dictan en otrasdisposiciones" establece:Artculo 2o.
Naturaleza y contenido del derecho fundamental a la salud. El
derecho fundamental a la salud es autnomo e irrenunciable en lo
individual y en lo colectivo.Comprende el acceso a los servicios de
salud de manera oportuna, eficaz y con calidad para la preservacin,
el mejoramiento y la promocin de la salud. El Estado adoptar
polticas para asegurar la igualdad de trato y oportunidades en el
acceso a las actividades de promocin, prevencin, diagnstico,
tratamiento, rehabilitacin y paliacin para todas las personas. De
conformidad con el artculo 49 de la Constitucin Poltica, su
prestacin como servicio pblico esencial obligatorio, se ejecuta
bajo la indelegable direccin, supervisin, organizacin, regulacin,
coordinacin y control del Estado.En el artculo 6o incorpora los
elementos y principios del derecho fundamental a la salud, dentro
de los cuales es importante destacar:A) Disponibilidad. El Estado
deber garantizar la existencia de servicios y tecnologas e
instituciones de salud, as como de programas de salud y personal
mdico y profesional competente;()c) Accesibilidad. Los servicios y
tecnologas de salud deben ser accesibles a todos, en condiciones de
igualdad, dentro del respeto a las especificidades de los diversos
grupos vulnerables y al pluralismo cultural. La accesibilidad
comprende la no discriminacin, la accesibilidad fsica, la
asequibilidad econmica y el acceso a la informacin.d) Continuidad.
Las personas tienen derecho a recibir los servicios de salud de
manera continua. Una vez la provisin de un servicio ha sido
iniciada, este no podr ser interrumpido por razones administrativas
o econmicas;e) Oportunidad. La prestacin de los servicios y
tecnologas de salud deben proveerse sin dilacionesSobre el derecho
fundamental al tratamiento integral en la sentencia T-576 de 2008
la Corte Constitucional precis el contenido de este principio:"16.-
Sobre este extremo, la Corte ha enfatizado el papel que desempea el
principio de integridad o de integralidad y ha destacado,
especialmente, la forma como este principio ha sido delineado por
el Comit de DerechosEconmicos, Sociales y Culturales del mismo modo
que por las regulaciones en materia de salud y por la
jurisprudencia constitucional colombiana. En concordancia con ello,
a Corte Constitucional ha manifestado en mltiples ocasiones que la
atencin en salud debe ser integral y por ello, comprende todo
cuidado, suministro de medicamentos, intervenciones quirrgicas,
prcticas de rehabilitacin, exmenes de diagnstico y seguimiento de
los tratamientos iniciados as como todo otro componente que los
mdicos valoren como necesario para el restablecimiento de la salud
del/ de la (sic) paciente. (...)" (Negrilla es ma).Por su parte la
sentencia T- 012 de 2011 consagro:La jurisprudencia de la Corte
Constitucional ha manifestado que toda persona tiene derecho a
acceder a los servicios de salud que requiera, con calidad,
eficacia y oportunidad, cuando se encuentre comprometida gravemente
su vida, su integridad personal o su dignidad. La obligacin de
garantizar este derecho fue radicada por el legislador nacional en
cabeza de las EPS tanto en el rgimen contributivo como en el rgimen
subsidiado, pues dichas entidades son las que asumen las funciones
indelegables del aseguramiento en salud (Ley 1122 de 2007, artculo
14), entre las cuales se incluyen, (i) la articulacin de los
servicios que garantice el acceso efectivo, (ii) la garanta de la
calidad en la prestacin de los servicios de salud y (iii) la
representacin del afiliado ante el prestador y los dems actores sin
perjuicio de la autonoma del usuario.Especficamente sobre el
derecho a acceder a los servicios de salud en forma oportuna, la
jurisprudencia de la Corte Constitucional ha considerado que se
vulneran los derechos a la integridad fsica y la salud de una
persona cuando se demora la prctica de un tratamiento o examen
diagnstico ordenado por el mdico tratante. Esta regla ha sido
justificada por la Corte Constitucional, entre otras, en la
sentencia T-881 de 2003, en la cual se dijo:"Ha reiterado la
jurisprudencia de esta Corporacin, que el hecho de diferir, casi al
punto de negar los tratamientos recomendados por mdicos adscritos a
la misma entidad, coloca en condiciones de riesgo la integridad
fsica y la salud de los pacientes, quienes deben someterse a
esperas indefinidas que culminan por distorsionar y diluir el
objetivo mismo del tratamiento originalmente indicado. El sentido y
el criterio de oportunidad en la iniciacin y desarrollo de un
tratamiento mdico, tambin ha sido fijado por la jurisprudencia como
requisito para garantizar por igual el derecho a la salud y la vida
de los pacientes. Se reitera entonces, que las instituciones de
salud no estn autorizadas para evadir y mantener indefinidamente en
suspenso e incertidumbre al paciente que acredita y prueba una
urgencia vital y la necesidad de un tratamiento mdico como en este
caso."(El aparte subrayado es mo,)Por todo lo anterior, se puede
concluir que la atencin integral de un paciente, es decir las citas
o valoraciones, los medicamentos, insumos, materiales, equipos y
dispositivos mdicos ordenados por los mdicos tratantes, se deben
garantizar de una manera automtica a los pacientes siempre y cuando
estn incluidos en la resolucin 5521 de 2013. De no estar en esa
resolucin se debe someter el mismo a autorizacin por parte del
Comit Tcnico cientfico; quien luego de estudiar la pertinencia y
necesidad del procedimiento lo conceder y la EPS inmediatamente
debe proceder a prestar el servicio o atencin.La resolucin 3099 de
2008 por la cual se reglamentan los comits tcnicos cientficos
establece:
Artculo 4. Funciones. El Comit Tcnico-Cientfico tendr las
siguientes funciones:
1. Evaluar, aprobar o desaprobar las prescripciones u rdenes
mdicas presentadas por los mdicos tratantes de los afiliados, de
los medicamentos y dems servicios mdicos y prestaciones de salud
por fuera del Manual Vigente de Medicamentos del Pian Obligatorio
de Salud como en el Manual Vigente de Actividades, Intervenciones y
Procedimientos del Sistema General de Seguridad Social en Salud
manual listado de medicamentos del Plan Obligatorio de Salud,
POS.2. Justificar tcnicamente las decisiones adoptadas, teniendo en
cuenta la pertinencia con relacin al o los diagnsticos del
paciente, para lo cual se elaborarn y suscribirn las respectivas
actas.3. Realizar y remitir al Ministerio, informes trimestrales de
los casos autorizados y negados.Es importante destacar que la
Honorable Corte Constitucional ha sido enftica en establecer que
procede la accin de tutela cuando hay servicios, insumos o
dispositivos que el paciente requiere para garantizarle su derecho
a la salud y no hay frmula mdica de los mismos.Por ejemplo en la
sentencia T-233 de 2011 donde la Corte estudio el caso de una
persona de 37 aos de edad que como consecuencia de un disparo por
arma de fuego haba quedado paraltica y con imposibilidad para
moverse por sus propios medios. En esta oportunidad, con el fin de
analizar si la entrega de 3 paales diarios y otros insumos no POS
que solicitaba el agente oficioso del paciente eran procedentes, la
sala encontr que existen "(...) padecimientos que menoscaban la
salud y la vida en condiciones dignas de cualquier ser humano.
Especficamente el hecho de ser paraltico tiene graves consecuencias
en las personas que se encuentran en esta situacin, tales como la
imposibilidad de caminar y de moverse por sus propios medios y de
controlar el cuerpof...)". Por lo que a juicio de esta Corporacin,
tales inhabilidades impiden "(...)al afiliado llevar una vida
normal en el desempeo de sus actividades diarias, a menos que se le
proporcione en alguna medida, las condiciones que le faciliten
vivir con la dignidad que demanda la existencia del ser.
La sentencia T-368 de 2013 por su parte establece:Estos eventos,
en los que no se estara cumplido el requisito de que "el servicio
mdico haya sido ordenado por un mdico adscrito a la entidad
encargada de garantizar la prestacin del servicio a quien est
solicitndolo", han sido analizados por la Corte, atendiendo a las
condiciones particulares de cada caso, y en aras de hacer efectivo
el principio de atencin integral. (....)En estas hiptesis es
procedente ordenar por la va de la accin de tutela el suministro de
estos elementos siempre que, adems de la afectacin de los derechos
fundamentales del paciente, sea vidente que existe una relacin
directa y de necesidad entre la dolencia y lo pedido, es decir que
se pueda inferir razonablemente que una persona que padece cierta
enfermedad requiera para llevar una vida en condiciones dignas
elementos de aseo, insumos hospitalarios, cuidados domiciliarios
etc. Se trata, en suma, de que las circunstancias fcticas y mdicas
permitan concluir forzosamente que, en realidad, el afectado
necesita de la entrega de los componentes porque su condicin as lo
exige.
Sentencia T-111 de 2013
En esa oportunidad, esta Corporacin analiz el caso de una mujer
que padeca de una enfermedad cerebro vascular isqumica trombolizado
con transformacin hemorrgica en territorio de la arteria cerebral,
que le impeda valerse por s misma como consecuencia de un estado de
coma superficial. En ese caso, aunque el uso de paales desechables
s haba sido indicado en su historia clnica, la necesidad de una
cama teraputica- hospitalaria fue solicitada sin el soporte de una
prescripcin mdica. La Corte consider que haba lugar a ordenar la
entrega de esta ltima por la empresa prestadora de servicios de
salud accionada, toda vez que su suministro, dada la necesidad de
"(...) cambiar de posicin permanentemente para evitar (...) [la]
formacin de escaras, [y la persistencia de] (...) una en la regin
lumbosacra que requiere de curacin diaria (...), era vital para el
tratamiento de la enfermedad y movilidad de la accionante, y
[consider] que al no autorizar la EPS su entrega, se [estaban]
vulnerando los derechos fundamentales a la salud y a la vida en
condiciones dignas de la seora Clara Marchena de Montero, toda vez
su no utilizacin [repercuta] directamente en el deterioro de su
salud.Sentencia T-610 de 20013 Analizo varios casos en los se
solicitan paales desechables y las EPS accionadas se abstuvieron de
suministrarlos acudiendo al argumento de no estar incluidas en el
POS."Respecto a los paales desechables, los paitos hmedos, las
cremas "marly", aritipaalitis e hidratantes y la silla de ruedas,
si bien no se encontr orden mdica proferida ya sea por el galeno
tratante u otro, mediante la cual se le hayan prescrito los
elementos pedidos, ello no impide que, por la condicin de sujeto de
especial proteccin (persona en condicin de discapacidad) de Armando
Chaves Prez, el Juez de tutela, a partir de la certeza sobre los
hechos verificados por los diagnsticos efectuados por mdicos de la
Clnica de la Paz y Famisanar EPS, infiera la necesidad de esos
implementos.""Respecto a los paales desechables y la silla de
ruedas, si bien no se encontr orden mdica proferida ya sea por el
galeno tratante u otro, mediante la cual se le hayan prescrito los
elementos y procedimientos pedidos, ello no impide que, por la
condicin de sujeto de especial proteccin de Leonor Bonilla viuda de
Caro, el Juez de tutela, a partir de la certeza sobre ios hechos
verificados en la historia clnica (no controla esfnteres y tiene
paralizado medio cuerpo), infiera la necesidad de esos
implementos."Por otra parte la jurisprudencia ha sido consistente
en reiterar que dentro de la poblacin colombiana hay sujetos con
especial proteccin, y dentro de ellos estn las personas con
limitaciones fsicas, funcionales, psquicas y sensoriales. Respecto
de las cuales la sentencia T-035 de febrero de 2011. Con ponencia
del magistrado HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO consagr."Segn el
ordenamiento constitucional e internacional, en el caso del
tratamiento de una persona con discapacidad fsica o psquica merece
una especial proteccin y su tratamiento debe ser especializado, ya
que se encuentran en una situacin de debilidad manifiesta y deben
ser sujetos de atencin adecuada... 'De acuerdo con el artculo 47 de
a Constitucin Poltica, los disminuidos fsicos, sensoriales y
psquicos tienen derecho a que el Estado adelante una poltica de
previsin, rehabilitacin e integracin social en su favor, y a que se
les preste la atencin especializada que requieran"El derecho de
peticin est consagrado constitucionalmente en el artculo 23 que
reza:"Toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas
a las autoridades por motivos de inters general o particular y a
obtener pronta resolucin. El legislador podr reglamentar su
ejercicio ante organizaciones privadas para garantizar los derechos
fundamentales."El mismo es desarrollado por le ley 1237 de 2011
"Por la cual se expide el Cdigo de Procedimiento Administrativo y
de lo Contencioso Administrativo" en su Ttulo II Derecho de
Peticin. Captulo I Derecho de Peticin ante autoridades.
Establece:Artculo 13. Objeto y modalidades del derecho de peticin
ante autoridades. Toda persona tiene derecho de presentar
peticiones respetuosas a las autoridades, en los trminos sealados
en este Cdigo, por motivos de inters general o particular, y a
obtener pronta resolucin.Toda actuacin que inicie cualquier persona
ante las autoridades implica el ejercicio del derecho de peticin
consagrado en el artculo 23 de la Constitucin Poltica, sin que sea
necesario invocarlo. Mediante l, entre otras actuaciones, se podr
solicitar el reconocimiento de un derecho o que se resuelva una
situacin jurdica, que se le preste un servicio, pedir informacin,
consultar, examinar y requerir copias de documentos, formular
consultas, quejas, denuncias y reclamos e interponer recursos.El
ejercicio del derecho de peticin es gratuito y puede realizarse sin
necesidad de representacin a travs de abogado.Artculo 14. Trminos
para resolver las distintas modalidades de peticiones. Salvo norma
legal especial y so pena de sancin disciplinaria, toda peticin
deber resolverse dentro de los quince (15) das siguientes a su
recepcin.()Con fundamento en lo anterior puedo establecer que la
atencin que est recibiendo XXXXXXXXXXXXXXXXXX no es adecuada a las
necesidades y al estado actual; ella requiere mltiples servicios, e
insumos que su ESP se abstiene de ordenar y autorizar bajo el
argumento de no pertenecer al POS.Como se logr comprobar ella hace
parte de un grupo de proteccin especial; sus necesidades son claras
y no es vlido que la EPS se abstenga de ordenarlas y suministrarlas
argumentando no estar dentro del POS, el juez de tutela al analizar
la situacin mdica de la paciente puede notar que requiere los
paales desechables, la crema los paitos y los dems insumos para su
aseo personalNo es admisible que el mdico tratante de COOMEVA E.P.S
S.A (Cuidado en casa) se excuse afirmando que los paales
desechables, las toallitas, la crema antipaalitis y los dems
implementos de aseo no hagan parte del POS, puesto que l es un
profesional de la salud que adems de conocer la situacin mdica de
XXXXXXXXXXXXX, puede establecer los servicios e insumos que
requiere y debe velar porque los mismos se sean dados sin importar
que no estn dentro del POS, pues cuando algo no hace parte esa
ordenen debe ser estudia y avalada por el Comit Tcnico Cientfico de
la EPS.En razn de lo anterior solicito que se estudie y conceda mi
peticin consistente en que a mi madre le ordenen, autoricen y
entreguen paales desechables de acuerdo a sus necesidades, crema
antipaalitis, paitos y dems insumos que requiera para su cuidado
personal.Es reprochable que tenga que acudir a la interposicin de
acciones jurdicas para solicitar la proteccin efectiva de sus
derechos fundamentales, por la negacin de COOMEVA E.P.S S.A de
brindarle a mi madre una atencin adecuada, continua, oportuna e
integral.DERECHOS VULNERADOS.Fundamento mi peticin en la vulneracin
de los siguientes derechos constitucionales fundamentales y
legales:Artculos, 1o en cuanto a la prevalencia del principio de
dignidad humana, 2 en cuanto a los fines esenciales del estado, 4o
en cuanto a la primaca de las disposiciones constitucionales, 11
derecho a la vida, 23 derecho de peticin, 29 derecho al Debido
Proceso por vulneracin de los lineamientos y reglamentos que rigen
el acceso a los servicios de salud no consagrados en el Plan
Obligatorio de Salud "POS", 48 derecho a la seguridad social, 49
derecho a la salud y al mnimo vital y mvil y 86 accin de tutela,
todos consagrados en la Constitucin policita.Los artculos 178 y
siguientes de la Ley 100 de 1993, los artculos 14 y 23 de la Ley
1122 de 2007, los artculos 3 y 26 de la Ley 1438 de 2011, los
artculos 120 y 125 del Decreto - Ley 019 de 2012, los artculos 4, 5
y 7o de la Resolucin 3099 de 2008 Y los artculos 1o y 2o de la
Resolucin 1604 de 2013.JURAMENTO.Para los efectos previstos en el
artculo 37 del Decreto 2591 de 1991, declaro bajo la gravedad de
juramento que no he presentado o instaurado accin de tutela alguna
por los mismos hechos y derechos ante ninguna autoridad judicial o
jurisdiccional.PRUEBAS. Fotocopia de la cdula de ciudadana de
XXXXXXXXXXXX Fotocopia de mi cdula de ciudadana. Fotocopia de la
historia clnica. Fotocopia derecho de peticin radicado el da 29 de
Enero de 2015.NOTIFICACIONESLa entidad accionada la recibir
notificaciones en su sede administrativa en la ciudad de
Barranquilla.Por mi parte, recibir notificaciones en
XXXXXXXXXXXXXXX
