МИНИСТЕРСТВО ВНУТРЕННИХ ДЕЛ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

КРАСНОДАРСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

Дисциплина: Юридическая техника

специальность: 40.05.01 Правовое обеспечение национальной безопасности;

специальность: 40.05.02 Правоохранительная деятельность;

специальность: 40.03.01 Юриспруденция

ТЕЗИСЫ ЛЕКЦИИ

Краснодар

2016

2

Тема № 1 «Юридическая техника, ее виды и значение»

План

1.Объект, предмет, цель, задачи и сущность юридической техники.

2. Понятие и признаки юридической техники. Соотношение

юридической техники и юридической технологии.

3. Элементы (состав) юридической техники.

4. Классификация юридической техники.

5. Значение юридической техники для юристов

1.Объект, предмет, цель, задачи и сущность юридической техники.

Объектом юридической техники являются юридические документы.

Предметом юридической техники являются наиболее общие

закономерности осуществления юридической деятельности, в процессе

которой составляются юридические документы.

Методология юридической техники - это совокупность исходных

научных подходов, способов и приемов исследования юридической

деятельности, результатом которой является составление юридических

документов.

Задачи юридической техники:

1. Структурирование правового материала

2. Совершенствование языка права и языка законодательства

Сущность юридической техники – юридические правила и средства

юридической работы.

2. Понятие и признаки юридической техники

Юридическая техника – система профессиональных юридических

правил и средств, используемых при составлении правовых актов и

3

осуществлении иной юридической деятельности в сферах правотворчества,

правоинтерпретации, властной и невластной реализации права,

обеспечивающих совершенство его формы и содержания.

Юридическая технология – система действий, связанная с изданием,

толкованием, реализацией юридически значимых документов.

3. Элементы (состав) юридической техники

Состав юридической техники – набор юридического инструментария, с

помощью которого обеспечивается достижение целей юридической

деятельности

Состав образуют:

1. Технико-юридические правила, разработанные наукой и (или)

официально установленные нормативы, соблюдение которых в

процессе юридической деятельности выступают критерием ее

качества (внешние – справедливость, гуманизм, законность,

демократизм и т.д.; внутренние – экономичность, обоснованность,

целесообразность, рациональность и т.д.).

2. Средства юридической техники, специфические инструменты

профессиональной юридической деятельности, обеспечивающие

достижение цели

Общесоциальные средства (языковые средства, различные

знаки, символы, социальные нормы, используемые в

профессиональной деятельности

Юридические средства (правовые категории, правовые

дефиниции, правовые презумпции, фикции, декларации и т.д.)

4. Классификация юридической техники

1. по профессиональному критерию

полицейская юридическая техника

судебная юридическая техника

4

следственная юридическая техника

нотариальная юридическая техника

и др.

2. По субъектам юридической деятельности (по наличию властных

полномочий)

Техника властной юридической деятельности (характерна для

лиц служащих в государственных органах и наделенных

властными полномочиями)

Техника невластной юридической деятельности

3. От ориентации технико-юридических приемов и правил (на

внутреннюю и внешнюю стороны)

Техника совершенствования формы права (языковые,

стилистические, графические правила составления

документов, способы повышения эффективности

юридических процедур, средств обеспечения понятности и

доступности права)

Техника совершенствования содержания права (отвечает за

выбор оптимальных средств и способов правового

регулирования, адекватное установление предмета

регламентации, отсутствие в праве пробелов и коллизий,

согласование интересов сторон правоотношения,

эффективное разрешение юридических конфликтов

4. По форме юридической деятельности

Письменная техника

Устная техника

5. По юридической природе составляемого акта

Техника нормативно-правовых актов

Техника индивидуально-правовых актов

6. По способу издания

5

Техника актов, принимаемых коллегиально (односторонних,

совместных (договорных) актов

Техника актов, принимаемых единолично

7. По масштабу действия

Техника международных актов

Техника федеральных актов

Техника региональных актов

Техника муниципальных актов

Техника локальных актов

8. От стадии создания правового акта

Техника формулирования идеи акта

Техника создания концепции акта

Техника осуществления правотворческой инициативы

Техника планирования правотворческой деятельности

Техника составления текста акта

Техника его обсуждения и принятия

Техника проведения экспертиза

Техника санкционирования, утверждения, регистрации

Техника опубликования правового акта, введение его в

действие

Техника обжалования, опротестования, пересмотра правового

акта

Техника учета, внесения изменений и дополнений

Техника мониторинга правового акта

9. По отраслевой принадлежности

Общая юридическая техника (правила и приемы, применимые

во всех отраслях права)

Отраслевая юридическая техника (материально-правовая,

процессуально-правовая)

6

10. От содержания юридической деятельности

Правотворческая

Правоприменительная

Интерпретационная

Конкретизирующая

Систематизирующая

Техника невластной реализации права

договорная

11. По типу правых семей

Судоговорения (англо-саксонская правовая семья)

Техника нормотворчества (романо-германская правовая

семья)

Интерпретационная техника (мусульманская правовая семья)

5. Значение юридической техники для юриста

Главное назначение юридической техники как учебной дисциплины

состоит в том, чтобы обучить будущего юриста навыкам выполнения

юридической работы.

Юридическая техника дает возможность:

— приблизить теорию права к практике;

— приобрести практические навыки выполнения юридической работы;

— определиться с практическим уклоном в юридическом образовании.

2. Юридическая техника является важнейшим условием и средством

исправления и предупреждения юридических ошибок.

3. Знание основ юридической техники позволяет обеспечить

производительность труда юриста уже в самом начале юридической

деятельности.

4. Знание юридической техники дает возможность повысить качество

юридической работы.

7

5. Юридическая техника помогает понять практикующему юристу, что

юридическая деятельность может быть эффективной лишь тогда, когда

будет выполняться в определенном порядке.

6. Юридическая техника способствует сближению в юридической

области с другими странами.

8

Тема № 2 «Правовые документы в механизме правового регулирования»

План

1. Понятие и признаки правового документа. Требования,

предъявляемые к юридическим документам.

2. Классификация правовых документов.

3. Функции правовых документов.

4. Общая характеристика этапов работы по созданию юридических

документов.

5. Документы, создаваемые в правоприменительной деятельности

ОВД.

1. Понятие и признаки правового (юридического) документа

Юридический документ – это имеющий юридическое значение

документ, вовлеченный в процесс правового регулирования посредством

практической деятельности участников правовых отношений

Признаки:

это разновидность документа (информация зафиксированная на

материальном носителе)

имеет юридическое значение (регулирование правовых

отношений, закрепление правового статуса субъектов

правоотношений, фиксация действий и решений участников

правоотношений, разрешение спорных ситуаций и др.)

это документ, вовлеченный в процесс правового регулирования

это результат практической деятельности участников правовых

отношений

Требования, предъявляемые к юридическим документам –

закрепленные в законодательстве и разработанные в ходе юридической

9

практики правила, обеспечивающие законность и наибольшую

целесообразность использования юридических документов, и

способствующие их своевременному и точному исполнению, эффективному

воздействию на правовую ситуацию.

Требования:

1. Выработанные на практике и не имеющие нормативного

закрепления.

Достоверность

Точность

Полнота

Авторитетность (составляет тот, кто имеет на это право) и

Аутентичность (непосредственно тем кто указан в

документе)

Своевременность и Оперативность

Доступность и ясность

2. Нормативно установленные требования

Требования к оформлению

Требования к структуре

Требования к содержанию

2. Классификация правовых документов. Документы, создаваемые в

правоприменительной деятельности ОВД

1. По характеру правовой информации

Нормативные документы

Документы, содержащие решения индивидуального

характера

Документы, фиксирующие юридические факты

Деньги и ценные бумаги

Документы, фиксирующие факты-доказательства

10

Документы доказательства

2. По отраслям права

В гражданском праве

В семейном

И т.д.

3. По характеру официальности

Официальные

Неофициальные

4. По времени действия

Бессрочные

Срочные

Срочно-бессрочные

Разовые

5. По территории

Действующие на территории государства

Действующие за пределами территории государства

6. По кругу лиц

Документы общего действия

Специальные юридические документы

7. По виду носителя

Зафиксированные на бумажном носителе

-//- на электронном носителе

8. По категории доступа

Общедоступные

Документы с ограниченным доступом

9. По названию

Законы

Указы

Постановления

11

И т.д.

10. На основе соответствия закону

Законные

незаконные

3. Функции правовых документов

Функции юридического документа – основные направления

воздействия юридического документа на общественные отношения и его

внешнее проявления в системе общественных отношений.

Виды функций юридических документов:

1. Общие (присущие всем документам)

Информационная

Историко-культурная (опыт)

Коммуникативная (средство общения)

Социальная (удовлетворение социальных потребностей)

2. Частные (присущие большей части документов)

Политическая

Идеологическая

Символическая

Воспитательная

Объяснительная

Управленческая

Доказательная

3. Собственно-юридические (характерны только для юридических

документов)

Правоустановительная

Правореализационная

Правоохранительная

Удостоверительная

12

Учредительная

Контрольно-надзорная

4. Общая характеристика этапов работы по созданию юридических

документов

Первая стадия – создание юридического документа (сбор необходимой

информации, анализ собранных данных, создание проекта будущего

юридического документа, согласование юридического документа, доработку

и дальнейшее согласование, удостоверение юридического документа,

опубликование).

Вторая стадия – исполнение юридического документа (реализация

положений юридического документа).

Третья стадия – контроль за исполнением юридического документа

(постановка на контроль, проверка своевременного доведения документа до

исполнения, предварительный контроль, предупредительный контроль,

аналитический контроль, снятие документа с контроля).

Четвертая стадия – хранение документа (при необходимости).

5. Документы, создаваемые в правоприменительной деятельности

ОВД

Нормативные правовые акты органов внутренних дел являются

юридическим средством правового регулирования деятельности органов

внутренних дел.

Нормативный правовой акт органов внутренних дел России - это

акт-документ, носящий государственно-властный характер, изданный с

соблюдением установленной процедуры правомочным лицом в

одностороннем порядке, устанавливающий, изменяющий или отменяющий

правовые нормы в рамках нормотворческой компетенции органов

внутренних дел, относящийся к широкому кругу лиц и рассчитанный на

многократное применение в сфере внутренних дел.

13

Признаки:

Нормативный акт органов внутренних дел России обладает

государственно-властным характером, носит обязательный характер для

тех, кому адресован, и имеет юридическую природу.

Нормативный правовой акт органов внутренних дел России

подзаконен.

Нормативный правовой акт органов внутренних дел России издается в

одностороннем рядке и носит императивный характер.

Нормативные акты органов внутренних дел России обязательны для

исполнения.

Нормативный правовой акт органов внутренних дел России всегда

направлен на создание определенного правового результата.

Нормативные правовые акты органов внутренних дел издаются в виде

письменного юридического документа.

Нормативно-правовой акт принимается органами внутренних дел

России по тем вопросам, которые относятся к его компетенции, или в

случае делегирования ему нормотворческих полномочий.

Нормативный правовой акт органов внутренних дел России издается с

соблюдением определенных, официально установленных процедур,

предусматривающих порядок подготовки проекта, его обсуждения,

экспертизы, утверждения и пр.

Основные виды нормативно-правовых актов органов внутренних

дел России:

Приказ – это нормативный правовой акт, изданный по важнейшим

вопросам деятельности системы МВД России правомочным на то

должностным лицом в порядке осуществления единоначалия.

14

Директива – это нормативный акт, содержащий нормативные

предписания, определяющие перспективы развития органов внутренних дел,

основные направления их деятельности на конкретный период времени1.

Положение – это статусный нормативный правовой акт,

систематизировано определяющий порядок образования, полномочия,

организацию работы и порядок действий органов и учреждений, их

структурных подразделений, входящих в состав органов внутренних дел2.

Устав – это кодифицированный нормативный правовой акт (свод

правил), содержащий систематизированное изложение норм,

регламентирующих тот или иной вид деятельности либо правовой статус

учреждений и хозяйствующих субъектов, относящихся к системе органов

внутренних дел России3.

Инструкция – это нормативный правовой акт, содержащий

юридические нормы, организующие конкретный (специальный) вид

деятельности органа, работу конкретных должностных лиц, закрепляющие

порядок, способы и методы осуществления соответствующих направлений

служебной деятельности, процедуру реализации субъективных прав и

обязанностей должностных лиц системы Министерства внутренних дел, а в

установленных случаях – граждан, организаций, предприятий, учреждений.

1 См., например, Директива Министра внутренних дел РФ от 23 марта 2004 г. № 1 дсп «Об

итогах оперативно-служебной деятельности органов внутренних дел и служебно-боевой

деятельности внутренних войск МВД России в 2003 году и задачах на 2004 год» //

Вестник МВД России. 2004. № 2/3. С. 67-88. 2 См., например: Положение о Правовом департаменте Министерства внутренних дел

Российской Федерации. Утвержден Приказом МВД России от 20 ноября 2004 г. № 755 (в

ред. Приказа МВД России от 23 июля 2007 г. № 660); Положение о Министерстве

внутренних дел Кабардино-Балкарской Республики. Утвержден Приказом МВД России от

27 мая 2005 г. № 420; Положение о Главном управлении внутренних дел Волгоградской

области. Утвержден Приказом МВД России от 8 июня 2005 г. № 452. 3 См., например: Устав Федерального государственного унитарного предприятия

«Типография Министерства внутренних дел Российской Федерации по Кабардино-

Балкарской Республике». Утвержден Приказом МВД России от 23 декабря 2004 г. № 863;

Устав федерального государственного унитарного предприятия «Специализированное

ремонтное предприятие № 6 Министерства внутренних дел Российской Федерации».

Утвержден Приказом МВД России от 14 января 2004 г. № 18; Устав государственного

образовательного учреждения среднего (полного) общего образования «Новочеркасское

суворовское училище МВД России». Утвержден Приказом МВД России от 5 марта 2004 г.

15

Правила – это нормативный правовой акт, регламентирующий порядок,

процедуру осуществления отдельного вида деятельности органов внутренних

дел или их работников, а также устанавливающий меру должного по

реализации соответствующих субъективных прав и обязанностей.

Наставление – это нормативный правовой акт (свод правил),

определяющий задачи и организацию конкретных подсистем (органов),

порядок действия в той или иной ситуации, а также реализацию и

исполнение соответствующих прав и обязанностей.

Решение коллегии – это нормативный правовой акт коллегиального

органа, определяющий наиболее общие, важные, стратегические и

концептуальные вопросы деятельности министерства и проводимый в жизнь

приказом.

16

Тема № 3 «Язык права»

План

1. Язык права, правовой язык, язык закона: общая характеристика

понятий и их соотношение.

2. Юридическая дефиниция: понятие, модели, требования.

3. Понятие и признаки оценочных понятий.

4. Понятие и виды лингвистических средств.

1. Язык права, правовой язык, язык закона: общая

характеристика понятий и их соотношение

Язык права – язык юридической науки – сложный язык, основанный

на употреблении специальной научной юридической терминологии.

Язык закона (язык нормативных правовых актов) -

совокупность лексических, синтаксических и стилистических средств,

посредством которых формируется текст закона или иного

нормативного правового акта.

Правовой язык - разговорный язык юристов - обычный язык,

дополненный специальными выражениями и юридическими терминами

Оказывают взаимное влияние друг на друга. Цель языка права –

формирование на его основе языка закона. Язык закона дает материал для

развития языка права. Правовой язык служит источником становления языка

права и языка закона, в то время как они помогают в развитии и укреплении

правового языка.

Функции языка права: волюнтативная (повеление-воздействие),

регулятивная, охранительная, воспитательная, информационная,

коммуникативная

17

2. Юридическая дефиниция: понятие, модели, требования.

Прежде чем приступить к изучению юридической дефиниции

необходима рассмотреть следующий ряд терминов: определение, правовое

понятие, правовой термин, юридическая дефиниция. Итак:

Определение – краткое содержание аккумулированных понятий и

значений.

Понятие – представление, сведения о чем-нибудь; логически

оформленная общая мысль о классе предметов, явлений; идея чего-нибудь;

способ, уровень понимания чего-нибудь.

Правовое (юридическое понятие) – способ отражения основных

признаков и связей относительно государства и правовой реальности.

Термин (от лат. terminus - граница, предел) - это "слово или

словосочетание, являющееся названием специального понятия

какой-либо сферы производства, науки или искусства"1.

Терминология – область лексики, совокупность терминов

определенной отрасли науки, техники, производства, области искусства,

общественной деятельности, связанная с соответствующей системой

понятий.

Терминология юридической науки (юридическая терминология) –

совокупность терминов, используемых в правовой доктрине.

Юридической терминологии присущи следующие функции:

волюнтативная (повеление-воздействие) регулятивная, охранительная,

воспитательная, информационная, коммуникативная.

Правовой (юридический термин) – точное наименование используемых

в праве понятий и категорий; название понятия в области юриспруденции;

слово или словосочетание, служащее для наименования понятия,

используемое в юридической науке и (или) практике.

Юридический термин – словесное обозначение государственно-

правового понятия, с помощью которого выражается и закрепляется

содержание нормативно-правовых предписаний государства.

18

Юридическая дефиниция – особая норма права (дефинитивная),

представляющая собой определение понятия, отражающее существенные,

качественные признаки юридически значимых предмета, явления, состояния,

способствующая обеспечению целостности, непротиворечивости,

компактности законодательного регулирования, повышению эффективности

реализации законодательных актов.

Или юридическая дефиниция – определение термина, изложенное в

норме права.

Требования, предъявляемые к юридическим дефинициям:

1. Логические

соразмерность,

отсутствие «порочного круга»,

отсутствие тавтологии (определяющее понятие повторяет

определяемое),

точное отражение характерных черт,

не использовать примитивные, очевидных по содержанию

понятий,

определение не должно быть отрицательным

не должно создавать неразрешимых коллизий

2. Лексические

Правильное использования полисемичных слов,

синонимов, антонимов и омонимов в правовом языке.

3. Риторические

Текст должен быть ясным, точным

Текст должен простым и доступным

Текст должен лаконичным и компактным

4. Морфологические

Соблюдение норм употребления частей речи

Соблюдение норм употребления самостоятельных и

19

служебных частей речи

5. Синтаксические

Текст должен последовательным и связанным при

изложении языковых форм

Грамотно использовать разделительных и соединительных

союзов, знаков препинания.

6. Стилистические

Текст должен ровным и спокойным по стилю

3. Оценочные понятия и их роль в правовом регулировании.

Оценочные понятия – детально не разъясняемые (не

конкретизированные) и обобщающие наиболее общие типичные признаки

определенных правовых понятий, детализация которых осуществляется

путем оценки применительно к конкретным ситуациям на основании

усмотрения. Оценочные понятия встречаются во всех отраслях права

«крупных ущерб», «тяжкие последствия» (ст. 98, 167, 168, 201 УК РФ)

«существенная новизна», «разумный риск» (ст. 112, 117 ГК РФ) и др.

Использование оценочных понятий обусловлено формальной

определенностью права, необходимостью кратко и лаконично излагать

содержание правовых норм. В то же время наличие оценочных понятия

предполагает высокий уровень правовой культуры правоприменителя (суда),

нравственную зрелость должностных лиц, принимающих решение на основе

предоставляемого им законом усмотрения. Хотя закон, иной нормативный

акт не является учебником или учебным пособием, но для того чтобы

обеспечить понятийную точность и определенность нормативного текста в

законодательной технике используется такое средство, как определение

понятий (дефиниции). Тем самым используемые в законе термины делают

понятным сам текст закона, способствуют установлению сферы его действия,

уяснению природы правовых институтов, обеспечивая вследствие этого

эффективность его (закона) действия.

20

4. Понятие и основные виды лингвистических средств.

Лингвистические средства – возможности языковой системы применяемые

при составлении правовых документов

Виды лингвистических средств:

1. Лексические средства

2. Морфологические средства

3. Синтаксические средства

4. Орфографические средства

5. Пунктуационные средства

1. Лексические нормы в языке права – это правильность выбора

слова из ряда единиц, близких ему по значению или по форме, употребление

его в тех значениях, которые оно имеет в языке, уместность его

использования в той или иной коммуникативной ситуации в общепринятых в

языке сочетаниях.

Нарушение лексических норм связано с тем, что говорящие путают

слова, близкие по звучанию, но различные по значению. Поэтому

затруднения в употреблении могут вызывать слова-паронимы (слова,

близкие по звучанию, родственные, однокоренные слова, различающиеся

значением): представить (предъявить, показать; представить отчет) –

предоставить (дать что-либо в пользование, распоряжение кому-либо;

предоставить справку); гарантийный (содержащий гарантию, служащий

гарантией; гарантийный талон) – гарантированный (обеспеченный законом,

договором; гарантированный отдых); проводить (осуществлять что-либо;

проводить совещание) – производить (вырабатывать, изготавливать;

производить товары). Невнимание к оттенкам значений, окраскам слов-

синонимов также может приводить к смысловым нарушениям: построить

(стилистически нейтральное; построить склад), возвести (стилистическая

21

окраска «высокое»; неправильно: возвести склад), соорудить (создать нечто

технически сложное; соорудить мост, неправильно: соорудить киоск),

воздвигнуть (построить что-либо значительное; стилистическая окраска

«высокое»; воздвигнуть арку, неправильно: воздвигнуть жилой дом). Данные

слова различаются стилистическими окрасками, оттенками значений и, как

следствие этого, имеют разную сочетаемость.

Трудности в употреблении может вызывать неоправданное

использование заимствованных слов. Наиболее типичная ошибка –

немотивированное употребление иноязычных слов вместо уже

существующих для обозначения понятий привычных слов. Например:

эксклюзивный вместо исключительный, прерогатива вместо исключительное

право, апеллировать вместо обращаться.

Единство юридической терминологии может быть нарушено

вследствие неправильного использования полисемии, синонимов, антонимов

и омонимов.

Полисемия (многозначность) – способность слова иметь одновременно

несколько значений. Во избежание двусмысленности понятию, для

обозначения которого использовано многозначное слово, следует давать

определение.

Синонимия – тождество или близость значения разных слов и

словосочетаний. Использование синонимов должно быть строго ограничено.

Обоснованным признается использование, только в случае, когда сам

законодатель устанавливает абсолютно равнозначное значение для двух

терминов.

Антонимия – наличие антонимов в языке; противоположность

значений слов. Антоним – слова различные по звучанию, имеющие прямо

противоположное значение

Омонимия – совпадение в звучании и написании слов, различных по

значению. Внешне напоминает многозначность, поэтому следует также

давать определение.

22

Точность речи определяется не только верным выбором слова их ряда

ему подобных, но и лаконизмом – употреблением только тех слов и

выражений, которых вполне достаточно для реализации коммуникативной

задачи – убедить, побудить, привлечь внимание, выразить несогласие,

отказом от лишних языковых единиц и повторов. Избыточность

выражения, или плеоназм, затрудняет восприятие высказывания, а

следовательно, снижает его эффективность, убедительность, представляет

собой одно из нарушений лексических норм (главная суть, так как суть -

самое главное и существенное в чем-либо; первое боевое крещение, потому

что боевое крещение - о первом участии в бое; ландшафт местности, так

как ландшафт – общий вид местности).

Грамматические нормы – это правила образования морфологических

форм разных частей речи (форм рода, числа существительных, кратких форм

и степеней сравнения прилагательных и др.) и построения основных

синтаксических единиц – словосочетаний и предложений. Их описывают и

изучают два раздела грамматики: морфология и синтаксис.

2. Морфология – это систематизированная совокупность форм слов

(парадигм склонения, спряжения), а также правил их употребления.

Наиболее часты грамматические ошибки, связанные с употреблением рода

имен существительных. Необходимо запомнить, что существительные

рельс, шампунь – мужского рода (железнодорожный рельс, французский

шампунь); мозоль, бандероль – женского рода (большая мозоль, заказная

бандероль). Сложносокращенные слова, составленные из первых букв или

звуков тех слов, от которых они образованы, имеют род главного слова.

Например, СНГ – это содружество независимых государств, где стержневое

слово «содружество» относится к среднему роду, поэтому говорят: СНГ

возникло. Несклоняемые имена существительные, обозначающие профессию,

должность, звание, традиционно связанные с мужским трудом (например,

атташе, рефери), относятся к мужскому роду. Если несклоняемые

23

существительные называют живых существ, их род зависит от пола

последних: молодой – молодая кенгуру. Род несклоняемых географических

наименований определяется по роду соответствующего родового

существительного. Например, Онтарио относится к среднему роду, как и

соответствующее родовое слово «озеро».

Затруднения вызывает образование формы родительного падежа

множественного числа. Некоторые группы существительных мужского рода

в родительном падеже множественного числа имеют форму именительного

падежа единственного числа (без окончания). Такими группами являются:

отдельные названия лиц по национальной принадлежности (грузин, турок,

цыган, но арабов, монголов); отдельные названия лиц, связанных с воинской

службой (гусар, партизан, солдат, но капитанов, полковников); отдельные

названия парных предметов (сапог, чулок, ботинок, валенок, погон, но

носков); отдельные названия единиц измерения при указании на их

количество (ватт, вольт, рентген). В случае колебаний форм с нулевым

окончанием и с окончанием –ов первые свойственны разговорной речи,

последние – литературному языку (апельсин – апельсинов, помидор –

помидоров, мандарин – мандаринов, баклажан – баклажанов, но яблоков -

яблок).

Сложность образования форм именительного падежа

единственного числа, именительного падежа множественного числа

вызвана с наличием морфологических вариантов, которые рассматриваются

как идентичные, равнозначные (клавиш – клавиша, ставень – ставня;

токари – токаря, цехи – цеха).

У прилагательных при возможности образования от полных форм на

–енный кратких форм на –ен и –енен (безнравственный – безнравствен,

безнравственен) нужно иметь в виду, что хотя обе формы являются

литературными, однако последняя более свойственна книжной речи.

Из двух вариантов простой сравнительной степени качественных

прилагательных на –ее и –ей (активнее – активней) последний свойственен

24

разговорной речи.

У глаголов при образовании форм несовершенного вида при

помощи суффикса –ыва- (-ива-) может происходить чередование звуков [о -

а] в основе. Если при этом образуются параллельные формы (обусловливать

– обуславливать, уполномочивать – уполномачивать), то первые из них

соответствуют литературному употреблению, а вторые принадлежат

разговорной речи.

Некоторые глаголы на –нуть образуют вариантные формы с

суффиксом –ну и без него, последние в настоящее время предпочитаются

(привыкнул – привык, увянул – увял).

Большие сложности связаны с образованием падежных форм

составных количественных числительных. В составных количественных

числительных склоняется каждое слово (к пятистам семидесяти восьми,

пятьюстами семьюдесятью восемью). Слово «тысяча» в сочетании со

словом «один» имеет в форме творительного падежа форму тысячью, а не

тысячей: одной тысячью двумястами тридцатью тремя.

Собирательные числительные сочетаются с существительными

мужского рода со значением лица (двое курсантов), с названиями детенышей

(четверо медвежат), с существительными, имеющими форму только

множественного числа (двое ножниц) или обозначающими парные предметы

(двое носков), с существительными общего рода (пятеро судей), личными

местоимениями (их было шестеро). С остальными существительными

собирательные числительные не сочетаются.

3. Синтаксис представляет собой систематизированную совокупность

словосочетаний и предложений, а также правил их построения и

употребления.

Особенностью русского языка является то, что в нем по сравнению с

другими языками не в такой степени действует закон «порядка слов». Для

одних предложений он может быть свободным. В большинстве же случаев

порядок слов в русском языке выполняет грамматическую,

25

коммуникативную, стилистическую функции.

Проблему современной литературно-языковой нормы представляет

согласование глагола-сказуемого с подлежащим.

При подлежащем, выраженном сочетанием числительного с

существительным в родительном падеже, сказуемое употребляется во

множественном числе, если надо подчеркнуть активность каждого субъекта

(В тренировке участвовали 22 футболиста), и в единственном числе, если

надо подчеркнуть нерасчлененность, цельность всех субъектов, безличность

всего высказывания (В тренировке участвовало 22 футболиста).

При подлежащем, в состав которого входят неопределенно-личные

слова типа несколько, много, согласование сказуемого может быть по форме

(то есть с учетом конечного –о у них, как у слов среднего рода) в

единственном числе (Несколько человек не работало) и по смыслу (то есть с

учетом того, что такие слова обозначают множественность) во

множественном числе (Несколько человек не работали).

При подлежащем, выраженном сочетанием существительного или

местоимения в именительном падеже с существительным или местоимением

в творительном падеже, сказуемое всегда стоит во множественном числе

(Тренер со своим подопечным проводили на стадионе целые дни).

Если подлежащее выражено собирательным существительным типа

детвора, старье, обозначающим множество лиц или предметов как одно

целое, сказуемое употребляется в единственном числе. (В платяном шкафу

висело и валялось старье).

Нередко встречаются ошибки, связанные с употреблением предлогов.

Употребление предлога по с местоимениями мы, вы представляет

сложность, поскольку нормативными являются устаревшие конструкции по

нас, по вас (то есть, сочетание предлога по с местоимениями в форме

предложного падежа).

Не всегда учитывается различие в смысловых оттенках между

синонимическими конструкциями с предлогами из-за и благодаря. Предлог

26

благодаря сохраняет свое первоначальное лексическое значение, связанное с

глаголом благодарить, поэтому он употребляется для указания причины,

вызывающей желательный результат: благодаря помощи товарищей,

благодаря правильному лечению. При резком противоречии между исходным

лексическим значением предлога благодаря и указанием отрицательной

причины употребление этого предлога нежелательно: не пришел на работу

благодаря болезни. В данном случае правильнее сказать – из-за болезни.

Особого внимания требуют предлоги в, на. Если названия горных

областей имеют форму единственного числа, то используется предлог на,

если форму множественного числа – предлог в (На Кавказе, на Эльбрусе, на

Памире, в Альпах, в Гималаях). Кроме того, предлоги в, на в некоторых

конструкциях антонимичны предлогам из, с (Поехал в Ставрополь – вернулся

из Ставрополя, отправился на Кавказ – приехал с Кавказа).

Ошибочным является употребление предлога с в конструкциях пришел

со школы, приехал с района; поскольку этим конструкциям антонимичны

конструкции пошел в школу, поехал в район, то норма требует употребления

предлога из, а не с (пришел из школы, приехал из района).

Предлоги согласно, благодаря, вопреки, навстречу по современным

нормам литературного языка употребляются только с дополнением в форме

дательного падежа (согласно приказу, благодаря деятельности, вопреки

правилам, навстречу юбилею).

Правовые фразеологизмы и правила из использования в правовом

языке.

Фразеологические обороты – наиболее устойчивые сочетания слов,

воспроизводимые в правовом тексте как готовые единицы языка (ввести в

действие, причинение вреда здоровью, признать утратившим силу).

Требования:

точное воспроизведение в правовых нормах.

Исключается замена слов, расширение или усечение состава

фразеологического оборота.

27

Исключается нарушение порядка между словами

фразеологического оборота.

Смысловая устойчивость

Выбор оптимальной вариативности для правового регулирования

28

Тема № 4 «Структурное построение и оформление правовых

документов»

План

1. Понятие структуры правового документа.

2. Особенности оформления нормативных правовых актов по внесению

изменений и дополнений в ранее изданные нормативные правовые акты,

признанию нормативных правовых актов утратившими силу.

3. Требования к оформлению реквизитов документов. Требования к

бланкам документов.

1. Понятие структуры правового документа

Структура правового документа – это его строение. Как и любое

строительство, создание правовых документов должно подчиняться

определенным канонам. Главный из них — деление правового документа на

части.

Это производится для того, чтобы:

1) обеспечить полное изложение необходимой для правового

документа информации. Если она не систематизирована, существует

реальная опасность того, что часть ее, возможно, будет отсутствовать;

2) обеспечить эффективное усвоение правовой информации теми, кому

она адресована. Опять-таки если правовой документ не систематизирован,

адресату надо затратить значительные интеллектуальные усилия на ее

классификацию и отбор, что вряд ли будет по силам каждому из них, либо

это потребует от субъектов больших временных затрат. Здесь уместно

привести для аналогии бытовую ситуацию: если в шкафу вещи не разложены

строго по полочкам, найти нужную крайне сложно.

Любой документ содержит:

1. Вступительную часть. Во вступительной части правового

29

документа отражается большинство его реквизитов. Кроме того, если речь

идет о нормативном акте, в нем желательно всегда помещать хотя бы

краткую преамбулу, чтобы придать юридическому документу

обоснованность и убедительность. Во вступительной части

правоприменительного акта значительное внимание уделяется

идентификации субъекта, его вынесшего. Именно на него потом будут

возложены последствия, связанные с возможной отменой правового

документа.

2. Основную часть. В сложных правовых документах основная часть,

как правило, подразделяется: на части, разделы, главы, статьи, пункты,

подпункты, абзацы и др. В структуре правореализационных актов (например,

в договорах) можно также увидеть разделы, пункты, подпункты, абзацы. У

правоприменительного акта основная часть содержит описательную

(сведения о сущности дела, об установленных обстоятельствах по делу),

мотивировочную (обоснование принятого решения) и резолютивную части.

3. Заключительную часть. Как правило, во всех видах юридических

документов заключительная часть невелика. В ней акцентируется внимание

на менее значимых моментах, таких как срок действия документа, порядок

его обжалования (который в принципе должны все и так знать, поскольку он

устанавливается в нормативном акте), перечень отменяемых и изменяемых

актов и т. п.

4. Приложение. Приложение – часть правового документа,

расположенная после его заключительной части и имеющая прикладное

значение. В приложении содержатся: таблицы, графики, различного рода

перечни, образцы документов, карты, бланки, схемы. Если их несколько, им

присваивается соответствующий порядковый номер.

5. Ссылки на другие правовые акты. Главное предназначение

ссылок — недопущение повторений правовой информации в юридических

документах. По своей сути юридические акты довольно сложны как по

содержанию, так и по форме. Ссылки позволяют их упростить, сделать

30

компактными и доступными для обозрения и применения. Однако иногда по

ходу изложения необходимо воспроизведение отдельных положений

нормативных документов. В любом случае обязательным является указание

на официальный источник опубликования акта. При этом орган,

воспроизводящий в правовом документе норму права, не выходит за пределы

своей компетенции. Воспроизводя ее и включая в общую ткань

составляемого им документа, он придает ему лишь дополнительную

обоснованность и убедительность.

6. Сноски. Их используют для объяснения тех или иных особенностей,

которые не могут быть отражены в основной части. Сноска помещается

внизу страницы, отдельно от текста. Сноски оформляются в соответствии с

ГОСТом Р 7.05-2008.

7. Примечания – государственно-властное нормативное нетипичное

установление должного, запрещаемого, возможного, поощряемого либо

рекомендуемого варианта юридически деятельности, предназначенный для

специального содержательного или текстового или символического

подчеркивания, обособления этой деятельности носящий сопроводительный

характер, выступающий формой конкретизации, дополнения, изменения

объема правовой регуляции, имеющий особые обозначения, расположенный

вне юридической нормы или нормативного акта, обладающий определенной

юридической силой и влекущий юридические последствия. Примечания

используются, когда необходимую информацию не представляется

возможным изложить «по ходу дела», т.е. без отвлечения или без ущерба для

смысла излагаемого положения в основной части правового документа

Примечания позволяют:

1) расширить либо сузить объем информации;

2) предусмотреть исключения из общего правила или индивидуального

решения;

3) пояснить или уточнить какое-либо положение;

4) определить условия применимости положения;

31

5) указать орган, который ответствен за решение того или иного

вопроса, и т.д.

Примечания классифицируют по следующим основаниям:

1. По объекту «привязки» различают примечания

Примечание ко всему документу в целом

Примечание к разделу (части) документа

Примечание к нормативному правовому предписанию

2. По степени структурирования текста

Односоставные

Многосоставные (содержат два и более установлений)

3. По типу графического оформления правового текста

Примечание к таблицам

Примечание к схемам

Примечание к графикам и т.д.

Основные требования, предъявляемые к оформлению документов

При оформлении документов рекомендуется применять текстовый

редактор Microsoft Word или другой, совместимый с ним, с использованием

шрифтов Times New Roman (Times New Roman Cyr) размером № 13 – 15

через 1 – 1,5 межстрочных интервала. Шрифт в документе должен быть

единым по размеру.

Для выделения части текста документа, его наименования могут

использоваться полужирное начертание, курсив, подчеркивание или

смещение относительно границ основного текста.

Документы оформляются на бланках установленной формы, на

стандартных листах бумаги форматов A4 (210 x 297 мм), A5 (148 x 210 мм)

или в виде электронных документов и должны иметь установленный состав

реквизитов с определенным их расположением и оформлением. Для

отдельных видов документов допускается использование бумаги форматов

32

А3 (297 x 420 мм) и А6 (105 x 148 мм).

Каждый лист документа, оформленный как на бланке, так и без него, за

исключением нормативных правовых актов, должен иметь поля, мм: 30 – левое;

10 – правое; 20 – верхнее; 20 – нижнее.

При оформлении правовых документов используется официально-

деловой стиль – это стиль государственных актов, законов, международных

документов, уставов, инструкций, административно-канцелярской

документации, деловой переписки. С его помощью осуществляется связь

между различными учреждениями и организациями, контакт властей с

гражданами. Официально-деловой стиль используется в деятельности

органов милиции, прокуратуры и суда. Основными стилевыми чертами

официально-деловой речи являются предельная точность изложения,

объективность, неличный характер изложения, официальность, нейтральный

тон изложения, стандартизованность, краткость, лаконичность изложения,

строгость, сдержанность, обезличенность, стереотипность построения текста,

прямой порядок слов и т.п.

2. Особенности оформления нормативных правовых актов по

внесению изменений и дополнений в ранее изданные нормативные

правовые акты, признанию нормативных правовых актов утратившими

силу

При внесении изменений и дополнений в ранее изданные нормативные

правовые акты:

Нормативные предписания располагаются в логической

последовательности, унифицируется используемая в нем терминология и

стиль изложения.

Заменяются все устаревшие и утратившиеся значение термины,

названия и другие выражения.

Объединяются в один пункт все однородные, повторяющиеся,

конкретизирующие дополняющие друг друга нормативные предписания.

33

Дается новая редакция пунктов.

Исключаются нормы, противоречащие изданным НПА,

практически утратившие значение, временные нормы, срок действия которых

истек, а также нормативные предписания индивидуального характера.

Положения об изменении, дополнении или признании утратившими

силу ранее изданных актов включаются в текст НПА или оформляются как

приложение к акту.

3. Требования к оформлению реквизитов документов. Требования

к бланкам документов.

Для идентификации правового документа и его учета в целях принятия

к обязательному исполнению необходимо у каждого правового акта найти

признаки, отражающие его официальный характер и отличающие его от

множества похожих документов. Такие признаки именуются реквизитами

правового акта.

К их числу относятся:

название вида правового акта;

название органа, его издавшего;

наименование (полное и сокращенное);

дата принятия;

номер правового акта.

Такие реквизиты, вместе взятые, образуют титул (титульный лист)

правового документа.

Существуют также реквизиты, которые располагаются в конце

нормативного акта. Понятно, что они имеют меньшее значение, хотя и

являются атрибутом правового акта.

К ним относятся:

место (название города);

34

дата подписания;

полное наименование должности лица (лиц), подписавшего

документ;

фамилия и инициалы должностного лица (лиц), подписавшего

документ;

его (их) личная подпись (ставится только на подлиннике

правового документа).

Рассмотрим титульные реквизиты, несущие основную нагрузку по

приданию правовому документу официальности, по порядку.

Требования к бланкам документов

Документ оформляется на бланке в соответствии с требованиями

принятого стандарта.

Бланк - лист бумаги с воспроизведенными на нем типографским

способом постоянными реквизитами или их частями (реквизиты – это

обязательные признаки, установленные законом или официальными

положениями для отдельных видов документации). Существуют бланки двух

видов: 1) для писем; 2) для организационно-распорядительных и иных

документов. По ГОСТ 9327, должны использоваться бланки двух форматов

А4 (210х297 мм) и А5 (148х210 мм), на первом из которых имеет место

угловое расположение реквизитов, а на втором – продольное. Бланки

документов должны иметь поля: с левой стороны – 20 мм, с правой стороны

и снизу – не менее 8 мм, сверху – не менее 10 мм.

35

Тема № 5 «Правовые предположения в правовом тексте»

План

1. Понятие и классификация правовых презумпций

2. Понятие и классификация правовых фикций

3. Понятие и признаки правовой аксиомы

1. Понятие и классификация правовых презумпций

Правовая презумпция − закрепленное в норме права предположение

(на основе жизненного опыта) о наличии или отсутствии юридических

фактов, основанное на связи предполагаемых и наличных фактов.

Признаки:

Вероятностное предположение

Правовое положение

Закрепляет определенные юридические факты

Регулирует общественные отношения

Является юридическим предположением.

Классификация правовых презумпций:

1) По масштабу действия

(a) Общеправовые (презумпция истинности, целесообразности,

правосубъектности, добропорядочности, знания закона

невиновности)

(b) Межотраслевые (для процессуальных отраслей права _

истинности судебного решения)

(c) Отраслевые (в семейном праве – отцовства, равенства доли

имущества супругов, в гражданском процессе – отказа от

исковых требований лица, дважды не явившегося в на

судебное разбирательство, в гражданском праве – презумпция

вины, смерти лица, безвестно отсутствующего в течение

36

длительного времени)

2) По отраслевой принадлежности

(a) Материально-правовые

(b) Процессуально-правовые

3) По методу правового регулирования

(a) Императивные

(b) Диспозитивные

4) По способу нормативного закрепления

(a) Прямые (сформулированные в виде НПА)

(b) Косвенные (словесно не закрепленные в статье НПА)

5) по юридической силе (по возможности опровержения)

(a) опровергаемые

(b) неопровергаемые

Значение правовых презумпций заключается в следующем:

— они вносят определенность в разрешение юридического дела, что

позволяет обойти юридические тупики;

— они позволяют экономить без ущерба для дела время, затрачиваемое на

рассмотрение правоприменительного казуса, тем самым ускоряя

юридический процесс;

— поскольку правовые презумпции используются и в управленческой

деятельности, они убыстряют выполнение государством своих функций;

— с помощью презумпций законодатель демонстрирует положительное

отношение к человеку (например, презумпции добропорядочности,

невиновности) и настраивает на это правоприменителей;

— в целом презумпции играют стабилизирующую роль в правовом

регулировании.

2. Понятие и классификация правовых фикций

Правовая фикция − заведомо неистинное положение, которое вносит

определенность в правовое положение лица и тем самым способствует

37

реализации нормы права; несуществующее положение, признанное

законодательством существующим и ставшее в силу этого

общеобязательным.

Признаки:

объектом регулирования являются обстоятельства находящиеся в

состоянии невосполнимой неизвестности

этим обстоятельствам придается значение юридических фактов

(хотя и не сама фикция юридическим фактом не становится)

фикции имеют намеренно деформирующий характер, который

может заключаться:

в искусственном уподоблении или приравнивании друг к

другу таких понятий и обстоятельств, которые в

действительности различны или даже противоположны,

в признании реальными несуществующих обстоятельств и

отрицании существующих (например, запись усыновителей

родителями ребенка);

в признании существующими обстоятельств и ситуаций до

того, как они стали существовать на самом деле, или возникли

позже, чем это было в действительности (изменение даты

рождения усыновленного ребенка).

фикция имеет императивный (неоспоримый) характер, то есть

не предусматривает возможность появления таких ситуаций,

которые не охватываются установленным ею правилом

Классификация правовых фикций:

1. по сфере существования фикции:

a. теоретические (в научных трудах)

b. нормативные (в законодательстве)

2. по отраслевой принадлежности:

a. материально-правовые фикции (в гражданском праве, в

трудовом праве, …)

38

b. процессуально-правовые фикции

3. по степени обязательности

a. императивные

b. диспозитивные

Значение фикций велико. Они были крайне полезны во всех

архаичных юридических системах. В настоящее время их количество

сократилось, да и применение фикций сильно ограничено. Это связано с тем,

что постоянно совершенствуется искусство доказывания, находят

применение все более технологичные методы установления юридических

фактов.

Существование юридические фикции оправдывается исключительно

правовыми целями, главная из которых — стремление к порядку и

эффективности.

Значение фикций состоит в том, что они:

1) способствуют переводу обыденной реальности в реальность правовую;

2) устраняют неопределенность в правовом регулировании;

3) помогают упростить юридические отношения и сделать правовое

регулирование устойчивым и стабильным;

4) способствуют охране прав граждан;

5) помогают добиться справедливости порой на грани или наперекор истине;

6) сокращая ход и объем правовой деятельности, облегчают усыновление

обстоятельств и тем самым делают правовую систему экономной;

7) способствуют эффективности юридической деятельности.

Общие и отличительные признаки правовых презумпций и правовых

фикций.

Общие черты:

1) закрепляют особые нестандартные положения

2) выполняют схожие функции

39

Отличительные черты:

1) степень вероятности (презумпция – заведомо истинное положение,

фикция - заведомо ложное)

2) юридический критерий (Фикция – императивное суждение,

презумпция – юридическое предположение)

3. Понятие и признаки правовой аксиомы

Правовая аксиома - правовое положение, которое в результате

проверки многовековой общественно-исторической практикой стало

непреложной, исходной элементарной истиной – привычной и

самоочевидной, вне которой невозможно существование права как

социального явлении

Среди черт, характеризующих данное явление, чаще всего

перечисляют следующие:

1. Аксиомы выражают нравственные основы права, его

общечеловеческое содержание. Необходимость их соблюдения очевидна с

точки зрения здравого смысла, принципов морали и справедливости, поэтому

они не нуждаются в особых доказательствах.

2. Идеи, выражаемые правовыми аксиомами, являются основными

положениями, на которых базируется большинство других правовых норм.

Отход от них, их несоблюдение может привести к тому, что право теряет

свои черты, перестает быть правом.

3. Правовые аксиомы не вызывают сомнений, не допускают иных

толкований. Из них логически выводятся, на их основе определяются,

разрабатываются все остальные категории правовой науки, которые затем

вводятся в нормы прав.

Правовые аксиомы делятся на следующие виды:

1) по характеру — общие и отраслевые;

2) по содержанию — утверждающие и отрицающие.

Значение правовых аксиом заключается в том, что они:

40

1) упрощают правовое регулирование, благодаря чему

законодательство становится более доступным для граждан;

2) делают правовое регулирование экономным;

3) способствуя экономии человеческого энергии в процессе

правоприменения, позволяют сделать его более мобильным;

4) позволяют сделать правовое регулирование более эффективным;

5) позволяют сохранить социальный опыт и стабилизировать

правовую систему;

6) отражают общественные ценности, так как тесно связаны с нормами

морали.

41

Тема № 6 «Специальные средства и приемы юридической

техники»

План

1. Понятие и признаки юридических конструкций. Требования к

построению юридических конструкций.

2. Классификация юридических конструкций. Основные

(универсальные) юридические конструкции российского права.

3. Понятие юридической классификации. Основания, виды и

приемы классификации.

1. Понятие и признаки юридической конструкции. Требования

к построению юридических конструкций

Конструкция (от лат. constructio) - составление, построение.

Юридическая конструкция - это средство правотворческой техники,

заключающееся в моделировании, определенном логическом построении

нормативного материала.

Юридическая конструкция как модель обладает следующими

признаками:

во-первых, она является формой отражения действительности;

во-вторых, юридическая конструкция создается в результате абстракции,

идеализации;

в-третьих, юридическая конструкция и реально существующее правовое

отношение или его элемент находятся в отношении соответствия, отражения,

определенного сходства - на уровне существенных признаков общественных

отношений;

в-четвертых, она служит средством выражения внутренней структуры

сложного явления.

Требования, предъявляемые к юридическим конструкциям.

В рамках теоретического отношения к юридической технике было

42

осмыслено и раскрыто понятие юридической конструкции как одного из

важнейших ее приемов. Заслуга в этом принадлежит Р. Йерингу, который

впервые раскрыл сущность этого приема, его значение для правоведения,

заложив традицию теоретического рассмотрения юридической конструкции.

Объективно юридические конструкции появились и применялись с момента

возникновения права.

Конструирование - деятельность по созданию идеального образа

разрабатываемого объекта права.

Решение задачи построения юридической конструкции (ЮК) начинается

с ее осмысления и уточнения исходных данных. Технические требования,

которые выдаются заказчиком (например, правительством), формулируются

на языке потребителя-неспециалиста (например, предпринимателя) и не

всегда бывают юридически четкими и исчерпывающими. Перевести

требования на язык предметной области, то есть сформулировать

техническое задание (ТЗ), - первый и обязательный этап (правило) работы.

Исполнитель выполняет его в тесном контакте с заказчиком. Важным

результатом этапа является согласование целей разработки и назначения

проектируемого объекта (проекта закона) и установление системы

показателей качества (численность безработных, минимальная заработная

плата и т.д.).

Следующие этапы (правило) образуют внутреннее проектирование. Они

нацелены на поиск решения задачи и выполняются разработчиком. Сюда

входят этапы синтеза принципа действия, структуры и параметров

проектируемого правового объекта.

На этапе синтеза принципа действия отыскивают принципиальные

положения, экономические, социальные, политические и т.п. отношения,

которые составят предмет регулирования будущего закона. Это могут быть

основополагающие международные нормы, фундаментальные законы и

правила, их частные случаи или следствия. Работа ведется с моделями.

Этому этапу соответствует заключительная стадия ТЗ и стадия технического

43

предложения структуры проектирования.

На этапе структурного синтеза на основе выбранного принципа действия

создаются варианты графического представления объекта - системы,

структуры, функции, схемы, алгоритмы. Этот этап включает стадию

предварительного проектирования.

На этапе синтеза отыскиваются значения параметров объекта, находится

численное, в том числе оптимальное, решение проектной задачи, создается

документация или описание объекта и его частей. Этот этап соответствует

стадиям технического и рабочего проектирования.

Вследствие неполноты начальных знаний о задаче процесс

проектирования итерационен. С каждым циклом итерации (итерация (лат.

iteratio - повторяю) - повторение какого-либо действия) цели проектирования

все более уточняются, появляется необходимость в дополнительных

функциях и, как следствие, потребность в разработке дополнительных

элементов. Решение частных проектных задач, дополняющих основное

решение, также проводится в соответствии с представленной

последовательностью.

На каждом этапе внутреннего проектирования выполняются следующие

процедуры(правила):

выбор юридической модели (то есть основополагающего принципа, вида

блок-схемы и выбор метода решения, в том числе метода оптимизации);

решение;

анализ полученных результатов и принятие решения.

Эффективность проектируемого закона определяется: в первую очередь

- выбранными принципами действия; во вторую - предложенными целями,

задачами, функциями, структурой; в третью - соотношением всех элементов;

в четвертую - полнотой анализа предмета регулирования.

2. Классификация юридических конструкций

Юридические конструкции в научной литературе классифицируют по

44

разным основаниям:

- по сфере действия (публично-правовые и частноправовые,

общеправовые, отраслевые и межотраслевые, институтов, субинститутов);

- по обязательности элементов юридической конструкции (с

обязательными и необязательными элементами);

- по источникам права юридические конструкции (закрепленные в

нормативных правовых актах, актах судебного правотворчества,

нормативных договорах и правовых обычаях);

- по социальному назначению в правовом регулировании - регулятивные

и охранительные;

- по взаимодействию элементов - статические и динамические;

- по методу правового регулирования - императивные и диспозитивные;

- по достоверности, правдивости, то есть по степени приближения к

реальным правовым явлениям - истинные и ложные (право как форма правды

и лжи);

- по отношению к справедливости - справедливые и несправедливые;

- по отношению к свободе - дающие свободу и ограничивающие ее.

Различаются теоретико-юридические конструкции и технико-

юридические. Юридическая конструкция, прежде чем быть воплощенной в

законодательстве, создается учеными. Она может быть выражена

графически.

Общеправовые конструкции распространяются на всю систему права.

Они воспроизводят правовые явления в предельно обобщенном виде и

пригодны для использования в большинстве отраслей права. Это такие

конструкции, как: сделки, обязательства, правовое отношение, состав

правонарушения, договор, правовой статус субъекта правоотношения и т.д.

Межотраслевые правовые конструкции моделируют явления на уровне,

присущем нескольким отраслям права. Это, например, конструкции

состояний правоспособности и дееспособности, форм вины физического

лица в совершении правонарушения и т.д.

45

Отраслевые юридические конструкции могут подразделяться на

материальные и процессуальные. Например, материальные конструкции в

трудовом праве: трудового договора, дисциплины труда, охраны труда и т.д.

По обязательности элементов юридической конструкции можно

выделить конструкции с обязательными и необязательными

(несущественными, определимыми) элементами. Например, обязательные

элементы - условия трудового договора в трудовом праве, служебного

контракта в служебном праве и т.д.

По источникам права выделяются юридические конструкции,

закрепленные в нормативных правовых актах, актах судебного

правотворчества, нормативных договорах и правовых обычаях.

Юридические конструкции могут применяться в правотворчестве,

например, законодательные конструкции и в правоприменении, при

юридической квалификации, в том числе и при толковании норм права.

Соотношение нормативно-правовых, правоприменительных и

интерпретационных юридических конструкций - одна из теоретических и

практических задач.

Юридические конструкции являются объектом сравнительного

правоведения, например, сравнение юридических конструкций российского

права с аналогичными в других правовых семьях мира.

В каждой отрасли права существуют свои юридические конструкции.

Например, в муниципальном праве виды юридических конструкций

исследовал И.В. Бабичев (Муниципальные юридические конструкции:

системно-структурный анализ: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2010).

Он назвал следующие основные муниципальные юридические конструкции:

- муниципальное образование;

- отдельные виды муниципальных образований;

- территориальный публичный коллектив (население) муниципального

образования;

- граждане как субъекты местного самоуправления;

46

- органы местного самоуправления и их система в муниципальном

образовании;

- иные публично-правовые образования муниципального права

(муниципально-правовые организации, в том числе являющиеся формами

юридической институционализации местных (территориальных) сообществ);

- территория муниципального образования; поселенческо-образующий

(градообразующий) инфраструктурный комплекс, как в целом, так и та его

часть, которая находится в муниципальной собственности;

- населенный пункт.

Основными муниципальными юридическими конструкциями, таким

образом, являются субъекты местного самоуправления "общей

компетенции", а также те основные объекты местного самоуправления,

которые имеют эквивалентами реальные социальные системы.

На наш взгляд, муниципальной конструкцией, значение которой

возрастает, является муниципальная община как субъект права.

Роль и значение юридических конструкций

Функциональная значимость юридических конструкций заключается в

наличии у них особых качеств юридико-технического свойства, которые

позволяют осуществлять конструктивное толкование норм права,

способствующее выяснению смысла норм права.

Методологическая ценность юридических конструкций в том, что они

выступают источником формирования нового юридического знания.

Юридическая конструкция - теоретическое и практическое средство

познания правовых явлений.

Юридические конструкции использовали в законотворчестве со времен

римского права. Понимая римское право как результат последовательного

исторического развития, юристы исторической школы стремились

освободить его от всех наслоений, которые были сделаны за семисотлетнюю

традицию его осмысления. В дальнейшем ученики и последователи Савиньи

и Пухты продолжили эту традицию, воспроизводя все приемы догматики, и в

47

первую очередь юридическую конструкцию (ЮК), и это оценивается как

выдающееся достижение европейской и мировой юриспруденции.

Определенная роль в использовании ЮК принадлежит пандектистам.

Пандектная система - принцип построения гражданского кодекса, при

котором выделяются общая часть, вещное право, обязательственное право,

семейное право, наследственное право.

Пандектная система была создана в XVIII - XIX веках германскими

правоведами (пандектистами) на базе проведенной ими всеохватывающей

(пандектной) систематизации источников римского частного права, прежде

всего Юстиниановых Дигест (пандектов). Благодаря работам пандектистов

появились общие понятия: "договор", "сделка", "обязательство", "право

собственности", "вещное право", "деликт", которых не было в римском праве.

Основным достижением пандектистов стало выделение общей части (общих

положений) гражданского права и дифференциация вещных и

обязательственных прав, а также четкое разделение материальных и

процессуальных норм. По пандектной системе было построено Германское

гражданское уложение 1896 г. Пандектная система принята и в Российской

Федерации.

Особое значение этапа пандектистики состоит в том, что помимо

собственно переработки норм римского права в понятия, то есть

юридического конструирования, в рамках этой школы были созданы

предпосылки для рефлексивного рассмотрения тех методов и практических

приемов, которыми правоведение фактически пользовалось на протяжении

всей своей истории. Для пандектистов объектом осмысления становится не

только позитивное право, но и сама мыслительная деятельность по его

осмыслению. Пандектисты создали основания для проблематизации ЮТ -

системы интеллектуальных средств и правил, составляющих логико-

операциональную основу правоведения как особой интеллектуальной

деятельности.

В рамках теоретического отношения к юридической технике было

48

осмыслено и раскрыто понятие юридической конструкции как одного из

важнейших ее приемов. Р. Йеринг впервые раскрыл сущность этого приема,

его значение для права и правоведения, заложив традицию теоретического

рассмотрения юридической конструкции.

Противопоставляя римское право исторически первой "низшей

юриспруденции", которая внешним образом упорядочивает беспорядочное

скопление стихийно возникающих юридических норм, Йеринг обосновывает

тезис, понимание которого необходимо для уяснения изначальной трактовки

понятия юридической конструкции. По мысли Йеринга, право, для того

чтобы стать истинным и завершенным, и юриспруденция, для того чтобы

стать подлинной юриспруденцией в полном смысле этого слова - "высшей

юриспруденцией", должны отказаться от идеи юридической нормы как

структурного элемента права и носителя правового содержания. Стремление

сделать право более эффективным с точки зрения удобства и легкости

применения более не может быть достигнуто. Причина этого в том, что, как

полагает Йеринг, по своей природе норма является генетически ситуативной,

то есть образовывается тогда, когда возникает конкретный конфликт,

требующий правового разрешения. С усложнением социальной жизни

количество разнообразных ситуаций возрастает, массив норм становится

настолько большим, что эффективность их применения резко уменьшается.

При этом "низшая юриспруденция", занимающаяся толкованием и

упорядочиванием норм (путем систематизации, обобщения и т.п.), не может

исправить положение, поскольку источник проблемы - ситуативная природа

норм - сохраняется. Таким образом, пока юриспруденция рассматривает в

качестве единицы права норму, она никогда не сможет выйти за пределы

толкования права как пассивного отражения стихийно складывающегося

массива юридических норм, а само право будет по-прежнему регрессивно

увеличиваться в объеме.

В качестве выхода Йеринг предложил отказаться от пассивного

наблюдения стихийного правотворчества и придать статус производительной

49

силы права не потоку ситуаций, а "высшей юриспруденции", прикладным

выражением которой является юридическая техника, которая способна

качественно и количественно преобразовать право и нивелировать

негативные эффекты естественного правообразования. Результат этого

качественного преобразования состоит в том, что право будет являться не

хаотическим или даже внешним образом каталогизированным скоплением

норм, а продуктом мышления, системой - заранее осмысленной и целевым

образом построенной организованностью, подчиненной определенной логике

строения.

По мнению Йеринга, преобразование, которое позволит поднять право и

юриспруденцию на новую ступень развития, должно произойти не на уровне

позитивного права, а на уровне мышления о праве.

Выход за пределы естественного "низшего" состояния права возможен,

только если юриспруденция станет рассматривать в качестве единицы права

не юридическую норму, а принципиально иное образование. Именно этим

образованием, которое является исторической альтернативой юридической

норме, и выступает юридическая конструкция.

Раскрывая это понятие, Йеринг на первое место ставит ее процессуально

генетический аспект, то есть рассматривает юридическую конструкцию в

первую очередь как прием юридической техники (юридическое

конструирование), заключающийся в том, чтобы на материале норм

позитивного права построить абстрактное понятие, а затем выразить это

понятие в минимально требуемом количестве правоположений. Такие

вторичные правоположения, в отличие от складывающихся стихийным

образом норм, уже не имеют генетической связи с какой-либо конкретной

ситуацией, а поэтому не имеют повелительной (предписывающей) формы

выражения, приобретая, как правило, форму утверждений (определения

понятий, классификации и т.п.).

Другой аспект анализа феномена ЮК заключается в том, что ЮК

выступает как статическая структура, становящаяся элементом структуры

50

права.

Йеринг, рассматривая ЮК, придает ей статус способа выражения идеи

самостоятельности юридического мышления как исторически

прогрессивного способа правотворчества. Это понятие было введено для

замены исчерпавшей себя исторически первой единицы права - юридической

нормы, имеющей естественное ситуативное происхождение.

После того, как феномен юридической конструкции получил свое

теоретическое закрепление в соответствующем понятии, данная тематика

приобрела статус проблемы правоведения, что положило начало процессу

трансформации и развития понимания юридической конструкции.

Научно-позитивистский подход к исследованию права прямо

противоположен ранее сформировавшемуся, то есть традиционной

юридической догматике, - выразился в так называемом социологическом

правоведении.

Основной работой, в которой в отечественной юриспруденции была

подвергнута критике догматическая трактовка юридических конструкций и

предъявлено развернутое обоснование их противоположного понимания,

является "Лекции по общей теории права" Н.М. Коркунова (по изданию 1914

года. (с) www.allpravo.ru - 2003).

Н.М. Коркунов утверждал, что юридическая конструкция является не

особым мыслительным приемом догматического правоведения, а напротив,

представляет собой общий, типичный для всех позитивных наук прием

научного исследования.

С позиций многих авторов юридические конструкции представляют

собой логический эквивалент юридических отношений, созданный для целей

научного познания права.

"Целью научного изучения, - считает Н.М. Коркунов, - является

получение обобщенного, универсального знания, то есть такого, которое бы

относилось не к отдельным и частным явлениям, а к группам этих явлений.

Научное знание, таким образом, является результатом обобщения частного".

51

При этом Н.М. Коркунов специально фиксирует то обстоятельство, что

описываемый им метод является типично научным. Он, в частности, пишет,

что подобно анализу и юридическая конструкция не представляет

исключительной особенности юридической науки. Это общий прием

научного обобщения. Таков характер обобщения во всех науках без

исключения: всякая наука дает не копию действительности, а идеальное

построение. Конструкция юридических отношений выполняет совершенно ту

же функцию, что и конструкция, например, атома. Это есть приноровленное

для целей юридического исследования идеальное построение.

Это понимание конструкций принципиально расходится с тем, которое

выразил Р. Иеринг и которое являлось традиционным для догматического

правоведения. Н.М. Коркунов, исходя из основ научного позитивизма,

принципиально отрицал наличие у юриспруденции какого-либо особого

метода исследования, отличного от тех, которые являются общими всем

естественным наукам. Поэтому способ построения абстракций, о котором

говорил Йеринг и который применялся европейскими юристами начиная с

XII века, ничем не отличается от присущего всякой науке способа

построения понятий.

Сказанное дает многим авторам основания утверждать, что научно-

позитивистская и юридико-догматическая интерпретации юридических

конструкций противоположны по исходным основаниям, на которых они

выстроены.

В настоящее время основной принцип юридической конструкции

сохранился: по-прежнему под юридической конструкцией понимается способ

построения понятий (абстракций) на конкретном позитивном материале

(позитивное право для догматиков, юридические отношения для социологов),

с помощью которых осуществляется осмысление этого конкретного

материала, то есть перенесение его в область мышления.

Возрождение интереса к юридической конструкции отмечается в 70-х

годах XX века, когда юридические конструкции постепенно обретают статус

52

относительно значимой исследовательской области.

А.Ф. Черданцев в работе 1972 года дает модельное понимание

юридической конструкции, во многом сохранившееся до настоящего

времени.

Юридическая конструкция используется как модель, создаваемая для

целей научного познания права. В то же время существуют традиционные

догматические характеристики юридической конструкции как средства

юридической техники.

Главная характеристика юридической конструкции сводится к ее

модельному статусу или статусу средства научного познания права. Эта

модель создается для того, чтобы заместить реальный объект познания,

который слишком сложен, чтобы познавать его непосредственно. "Объектом

познания (познаваемой действительностью) выступают урегулированные

правом общественные отношения, юридические факты или их элементы, а

юридическая конструкция как идеальная модель служит формой отражения

действительности", - отмечает А.Ф. Черданцев.

Юридическая конструкция создается в результате абстракции, то есть

выделения какой-то стороны в познаваемом объекте и переведения ее в

форму понятия, фиксирующего сложное структурное строение познаваемого

объекта.

Юридическая конструкция выступает средством исследования научного

познания права. Гносеологическая функция ЮК заключается в замещении

реального объекта познания (например, государственной службы) его

логическим эквивалентом (моделью). Знание, получаемое посредством

познавательных операций, используется в определенных областях практики,

в том числе в практике правового регулирования.

А.Ф. Черданцев говорит о том, что ЮК выступают в правотворчестве в

качестве средства юридической техники. Юридические конструкции

придают нормам права логическую стройность, обусловливают

последовательность их изложения, предопределяют связь между нормами

53

права, способствуют полному, беспробельному, четкому урегулированию тех

или иных общественных отношений или их элементов. Юридическая

конструкция представляет собой как бы "схему", "скелет", на который

нанизывается нормативный материал.

По мысли А.Ф. Черданцева, законодатель в процессе создания

нормативного акта, то есть массива отдельных норм, выражает в них

определенную юридическую конструкцию. Соответственно, исходную -

выражаемую конструкцию - А.Ф. Черданцев называет теоретической, а

результат нормативного ее выражения - нормативной. Существует единая

юридическая конструкция, используемая в двух целях, осуществляющая

различные функции: гносеологическую и нормативную.

Возникновение ЮК как особых интеллектуальных построений

обусловлено возникновением профессии юристов. Это утверждение А.Ф.

Черданцева представляется вполне обоснованным с точки зрения

догматической традиции.

Автор отмечает, что ЮК используется и в процессе реализации права,

посредством наложения на массив норм (для целей толкования права) или на

фактическую ситуацию (для целей ее юридической квалификации). "При

толковании, - пишет А.Ф. Черданцев, - интерпретатор опирается лишь на те

юридические конструкции, разработанные наукой права, которые

использовались законодателем при создании норм права". Юридическая

конструкция направляет и организует мыслительный процесс

интерпретатора. Таким образом, юридическая конструкция помогает

избежать пробелов в знании содержания нормы, а следовательно,

способствует правильному разрешению конкретного дела.

Существенное значение ЮК имеет при квалификации фактических

ситуаций - здесь конструкция служит как бы скелетом, на который

нанизываются сведения, полученные в результате анализа конкретных

фактических обстоятельств.

Понимание юридической конструкции как средства познания права и

54

средства юридической техники стало фактически традиционным. Важнейшей

юридической конструкцией является норма права.

3. Понятие юридической классификации. Основания, виды и

приемы классификации

Классифицировать – значит разделить на виды в зависимости от

общности признаков. Классификация позволяет определить место каждого

вида в системе, показать его значение и особенности функционирования.

Правовая классификация – распределение правового материала по

классам (группам, видам) в соответствии с избранным критерием4;

упорядочение юридических норм на основе аналогий и различий.

Классификация позволяет установить логический порядок, четкое и

даже геометрическое разграничение правовых явлений, при необходимости

– формальную иерархию понятий, феноменов и ситуаций права.

Классификация сведет воедино отличающиеся на первый взгляд одно от

другого явления, которые будут поставлены в определенном порядке с целью

облегчить их рассмотрение, анализ и толкование.

Классификация должна осуществляться по следующим правилам:

1) при делении правовых норм надо использовать одно и то же

основание;

2) объем частей множества должен равняться объему всего

классифицируемого множества (правило соразмерности деления);

3) члены множества должны взаимно исключать друг друга;

4) подразделение на множество должно быть непрерывным, т. е. нельзя

перескакивать через ближайшее подмножество5.

Право применяет большое число классификаций. Все эти

4 См.: Баранов В. М., Чуманов Е. В. Классификация в российском законодательстве. Н. Новгород, 2005. С.

53. 5 См.: Сивицкий В. А. Систематизация конституционно-правовых норм Российской Федерации: автореф.

дис.... канд. юрид. наук. М., 1999. С. 13.

55

классификации представляют большой интерес как в плане ясности норм

права, так и в плане их юридического анализа и применения. Классификации

являются определяющим элементом развития и совершенствования системы

права в целом.

Требования, предъявляемые к ней при использовании во всех названных

выше видах деятельности.

1) Удобство практического пользования отдельными классификаторами

и системой классификации в целом.

Для предметного классификатора, имеющего самую сложную структуру

по сравнению со всеми другими классификаторами, входящими в систему

классификации, удобство и доступность для понимания заключается прежде

всего в оптимальном количестве рубрик каждого уровня. В первую очередь

это относится к верхнему, первому (базовому) уровню.

Пользователю одинаково сложно воспринимать как большое количество

рубрик первого уровня, которое становится необозримым, так и небольшое,

когда рубрики укрупнены настолько, что трудно определить, куда входит

интересующий его объект классификации. Необходима "золотая середина"

между примитивной простотой и наукообразной сложностью. Предметный

классификатор должен иметь такое количество рубрик первого уровня,

объективно соответствующих системе законодательства, какое обеспечивает

его доступность пониманию пользователя и удобность поиска.

2) Соответствие системы классификации действующему

законодательству.

Система классификации должна полностью отражать действующее

законодательство. Это требование в большей степени относится к

предметному классификатору. Это выражается, во-первых, в том, что

система классификации построена таким образом, что каждому правовому

акту в ней находится свое место, и, во-вторых, в том, что каждая рубрика

классификатора - это юридическое понятие, сложившееся в действующем

законодательстве, научно обоснованное, не противоречащее другим

56

используемым в классификаторе понятиям.

3) Относительная стабильность системы классификации.

Несмотря на продолжающееся обновление российского

законодательства, можно говорить об относительной его стабильности. В его

основе лежат федеральные кодексы (в их числе уже приняты новые

Гражданский, Семейный, Арбитражный процессуальный, Таможенный,

Уголовный, Лесной, Водный кодексы) и ряд крупных федеральных законов,

являющихся кодифицированными актами. Поскольку система

классификации отражает систему законодательства, она также должна быть

относительно стабильной.

57

Тема № 7 «Правотворческая юридическая техника»

План

1. Понятие, признаки и основные элементы правотворческой

юридической техники. Виды правотворческой техники.

2. Понятие и виды юридической экспертизы проектов нормативных

правовых актов.

1. Понятие, признаки и основные элементы правотворческой

юридической техники. Виды правотворческой техники

Качественное правотворчество возможно только при условии

правильного использования приемов и методов правотворческой техники.

Правотворческая техника – разновидность юридической техники, которую

определяют как «совокупность инструментов ведения юридической

работы»6. Следовательно, правотворческая техника может быть определена

как совокупность юридических инструментов, используемых при создании

(изменении или прекращении действия) нормативных правовых актов.

Под юридическими инструментами следует понимать совокупность

средств, приемов, способов и методов юридической техники7.

Юридический инструментарий огромен, однако его можно представить

через систему правил содержания, логики, структуры, языка, формы и

процедуры. Рассмотрим их8.

К числу общих правил содержания можно отнести:

1. Нахождение общественного отношения в сфере правового

регулирования. Общественные отношения должны предоставлять субъекту

возможность действия, поддаваться внешнему контролю, допускать

возможность применения мер государственного воздействия и выражать

6 Кашанина Т.В. Юридическая техника: Учебник. М., 2008. С. 81.

7 См.: Кашанина Т.В. Юридическая техника: Учебник. М., 2008. С. 80–81.

8 Наиболее подробно и обосновано система правил изложена в работе Т.В. Кашаниной. (См.: Кашанина

Т.В. Юридическая техника: Учебник. М., 2008. С. 100–133.)

58

интересы общества.

2. Однородность правового регулирования. Регулируемые

отношения должны принадлежать к одному виду, сфере общественных

отношений.

3. Правильный выбор отрасли права. Каждая отрасль права имеет

свой предмет и метод правового регулирования, выбор которых определяет

место правовой нормы в системе правовых регуляторов общественной

жизни.

4. Выбор нормативно-правовой формы, предполагает определение

вида правового акта (закона или подзаконного правового акта), от

юридической силы которого будет зависить эффективность правового

регулирования.

5. Обеспечение соответствия нормативных правовых актов

принципам и нормам международного права. Конституция РФ закрепляет

приоритетность норм международного права над внутригосударственным,

поэтому все нормы российского права должны создаваться с учетом

международных правовых норм.

Общие правила логики включают следующие требования:

1. Единообразное понимание терминов. Не допускается понимание

термина во взаимоисключающих значениях.

2. Согласованность различных нормативных правовых актов

(частей нормативного правового акта). Все нормативные правовые акты,

их структурные элементы, нормы права должны быть взаимосвязаны друг с

другом и образовывать единую систему.

3. Отсутствие противоречий между нормативными правовыми

актами (частями нормативного правового акта). Нормативные правовые

акты, их части, нормы права не должны исключать друг друга, выражать

противоположные интересы, решать противоположные задачи.

4. Последовательность действий. Нормы права должны быть

логически обоснованными и закономерно вытекающими из ранее

59

установленных.

Структура любого нормативного правового акта может содержать

следующие части:

1. Вступительная часть, отражает реквизиты нормативного

правового акта и содержит преамбулу.

2. Основная часть, делится на разделы. Главы, статьи, пункты,

подпункты, абзацы и т.п.

3. Заключительная часть, акцентирует внимание на сроках

действия нормативного правового акта, порядке вступления в действие,

может содержать перечень отменяемых и изменяемых нормативных

правовых актов и т.п.

4. Приложения, могут содержать таблицы, графики, перечни,

бланки, схемы и т.п.

5. Ссылки, позволяют избегать повторений, указывая на

нормативный правовой акт, его часть или норму права, содержащую

необходимую информацию.

6. Сноски (примечания), помещаемая внизу или в конце текста

дополнительная информация, позволяющая расширить или сузить ее объем,

пояснить или уточнить какое-либо положение и т.д.

К общим языковым правилам следует отнести:

1. Ясность, простота, понятность текста нормативного правового

акта.

2. Точность, степень соответствия текста нормативного правового

акта его содержанию.

3. Доступность. Текст нормативного правового акта должен быть

понятен любому субъекту.

4. Краткость, лаконичность, немногословность текста

нормативного правового акта.

5. Отсутствие пафосности, декларативности.

6. Официальность стиля. Текст нормативного правового акта

60

должен быть строгим, нейтральным, беспристрастным, сдержанным,

повелительным.

Для идентификации нормативных правовых актов используют

формальные (реквизитные) правила, к которым относят:

1. Вид нормативного правового акта.

2. Название органа издавшего нормативный правовой акт.

3. Наименование (полное или сокращенное) нормативного

правового акта.

4. Дата принятия нормативного правового акта.

5. Номер нормативного правового акта.

6. Место принятия нормативного правового акта.

7. Дата подписания нормативного правового акта.

8. Полное наименование должностного лица, подписавшего

нормативный правовой акт.

9. Фамилия и инициалы должностного лица, подписавшего

нормативный правовой акт.

10. Личная подпись инициалы должностного лица, подписавшего

нормативный правовой акт.

Общие процедурные правила правотворческой деятельности

предполагают:

1. Законность процедуры.

2. Рациональность (целесообразность) процедуры.

3. Обоснованность изменения процедуры.

4. Плановость процедуры.

5. Учет и согласование интересов адресатов нормативных правовых

актов.

6. Логическую последовательность выполнения действий,

составляющих процедуру.

7. Соблюдение процедурных сроков.

8. Проверку правильности выполнения процедуры.

61

9. Применение санкций за нарушение процедуры.

Виды правотворческой техники:

Законодательная техника – совокупность юридических

инструментов, используемых при создании (изменении или

прекращении действия) законов.

Техника создания нормативных правовых актов – совокупность

юридических инструментов, используемых при создании

(изменении или прекращении действия) подзаконных

нормативных правовых актов.

2. Виды научных экспертиз проектов нормативных правовых

актов

1. Юридическая экспертиза проектов нормативных правовых актов

Юридическая экспертиза проектов нормативных правовых актов –

исследование проектов нормативных правовых актов на предмет их

соответствия актам высшей юридической силы и предъявляемым к ним

требованиям.

Цель – обеспечение соответствия нормативных предписаний проекта

нормативного правового акта требованиям Конституции РФ,

общепризнанным принципам и нормам международного права,

обязательствам РФ по международным договорам положениям

внутригосударственного права.

Задачи:

Оценка соответствия положений проекта

нормативным правовым актам высшей юридической силы

Оценка соответствия положений проекта с актами

однопорядковой юридической силы

Оценка внутренней согласованности правовых норм и

других элементов проекта

Выявление положений, способствующих созданию

62

условий для проявления коррупции

Проверка соблюдения правил оформления проекта

Наличие у лица, принимающего НПА полномочий на

его принятие

Соответствие содержания и наименования

Соответствие положений концепции проекту НПА

Соответствие требований, предъявляемых к языку,

стилю, структуре

Полнота и доказательность пояснительной записки к

проекту, финансово-экономическое обоснование и других

сопровождающих документов

Полнота учета результатов независимой экспертизы

2. Антикоррупционная экспертиза проектов нормативных

правовых актов

Вопросы антикоррупционной экспертизы регламентированы

федеральным законом от 17.07.2009 № 172-ФЗ (ред. от 21.10.2013) "Об

антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов

нормативных правовых актов"

Коррупциогенными факторами являются положения нормативных

правовых актов (проектов нормативных правовых актов), устанавливающие

для правоприменителя необоснованно широкие пределы усмотрения или

возможность необоснованного применения исключений из общих правил, а

также положения, содержащие неопределенные, трудновыполнимые и (или)

обременительные требования к гражданам и организациям и тем самым

создающие условия для проявления коррупции.

Основными принципами организации антикоррупционной экспертизы

нормативных правовых актов (проектов нормативных правовых актов)

являются:

1) обязательность проведения антикоррупционной экспертизы

63

проектов нормативных правовых актов;

2) оценка нормативного правового акта во взаимосвязи с другими

нормативными правовыми актами;

3) обоснованность, объективность и проверяемость результатов

антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов (проектов

нормативных правовых актов);

4) компетентность лиц, проводящих антикоррупционную экспертизу

нормативных правовых актов (проектов нормативных правовых актов);

5) сотрудничество федеральных органов исполнительной власти, иных

государственных органов и организаций, органов государственной власти

субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, а

также их должностных лиц (далее - органы, организации, их должностные

лица) с институтами гражданского общества при проведении

антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов (проектов

нормативных правовых актов).

3. Лингвистическая экспертиза проектов нормативных правовых

актов

Лингвистическая экспертиза законопроекта заключается в оценке

соответствия представленного текста нормам современного русского

литературного языка с учетом особенностей языка нормативных правовых

актов и даче рекомендаций по устранению грамматических, синтаксических,

стилистических, логических, редакционно-технических ошибок и ошибок в

использовании терминов. Лингвистическая экспертиза осуществляетсмя в

соответствии с методическими рекомендациями Государственной Думы

Федерального Собрания от 6 августа 2013 г. "По лингвистической экспертизе

законопроектов".

64

Тема № 8 «Интерпретационная юридическая техника»

ПЛАН

1. Понятие, признаки и основные элементы интерпретационной юридической

техники.

2. Средства, способы и правила толкования.

3. Язык и стиль интерпретационного акта.

4. Понятие юридической аргументации и ее виды.

5. Общие правила юридической аргументации.

1. Понятие, признаки и основные элементы интерпретационной

юридической техники

Интерпретационная юридическая техника – особая разновидность

юридической техники, представляющая собой совокупность средств и

способов, используемых в целях получения информации о содержании

нормативного правового акта и при осуществлении деятельности по

подготовке интерпретационного акта.

Признаки интерпретационной юридической техники

1. это вид юридической техники;

2. наличие сложной структуры;

3. обеспечивает современное и эффективное получение

информации о содержании нормативного правового акта;

4. обеспечивает закрепление результата интерпретационной

техники;

5. является показателем уровня развития юридической науки;

6. зависит от уровня развития общества.

Структурные элементы:

65

1. собственно интерпретационная техника – совокупность средств, под

которыми понимаются материальные предмета, объекты, с которыми в

процессе проведения юридической работы проводят манипуляции для

достижения поставленной цели.

2. интерпретационная технология – приемы, способы и методы,

которые имеют нематериальный характер и относятся к умению (искусству)

проводить интерпретационную работу

2 . Средства, способы и правила толкования.

Система средств интерпретационной техники:

1. общесоциальные средства (язык и его основные единицы, суждения и

т.д.);

2. специально-юридические средства (законодательные дефиниции,

юридические конструкции, принципы права, правовые фикции,

правовые презумпции, правовые аксиомы и т.д.);

3. технические средства (нормативные правовые акты, как материальные

носители правовой информации; научные работы, отражающие

результаты доктринального толкования; статьи, включающие анализ

действовавшего, действующего и желаемого законодательства);

Способы интерпретационной техники

1. Грамматический способ (текстовой, языковой, филологический) –

способ толкования, основанный на грамматическом (т.е. с

использованием правил синтаксиса, морфологии, правописания,

словоупотребления и т.п.) анализе текста правовых норм. Обращается

внимание на: структуру текста, расстановку знаков препинания,

смысловое значение в данном тексте терминов и слов.

2. Логический способ – способ толкования, основанный на логических

приемах мышления. Используется такие приемы как логическое

преобразование, логический анализ понятия, выводы по аналогии, из

66

понятий, от противного, доведение до абсурда, закон «исключенного

третьего», достаточного основания и др.

3. Систематический способ - способ толкования, основанный на

анализе взаимодействия правовых норм, их положения в нормативном

акте, в институте права, отрасли права. Раскрывают все юридические

связи нормы права (принципы: взаимосвязи норм, последовательности,

приоритетности, полноты, интерпретации терминов в обычном

значении с учетом контекста).

4. Исторический (историко-политический) способ - способ

толкования, основанный на учете конкретно-исторических условиях, в

которых принималась та или иная норма права. Уяснение социально-

политической ситуации, в которой принималась данная норма права,

определение цели и намерений законодателя.

5. Телеологический способ (целепологания) - способ толкования,

направленный на установление цели принятия норма права.

6. Специально-юридический способ – способ толкования, который

заключается в уяснении смысла специальных юридических понятий,

категорий, конструкций на основе профессиональных знаний

юридической науки и законодательной техники.

Правила толкования:

1. Если в самом правовом акте указано, в каком смысле нужно

употреблять слово, то его следует употреблять именно в этом смысле.

2. При разъяснении термина следует исходить из его официальной

интерпретации.

3. Словам и выражениям необходимо придавать то значение

которое они имеют в соответствующем литературным языке, если нет

причин и оснований для иной интерпретации – «золотое правило»

толкования.

4. Словам юридических предписаний необходимо придавать тот

67

смысл, в каком они употреблялись в момент издания.

5. Слова должны толковаться не порознь, а в их связи,

взаимодействии, системно.

6. Как при определения смысла отдельных слов, так и при

установлении содержания юридических предписаний в целом необходимо

учитывать природу предписания (нормативная, индивидуальная и т.п.), стиль

его автора.

7. Значение термина, установленного законодателем для данного

института (отрасли) права, нельзя без достаточных оснований

распространять на другие институты (отрасли) права.

8. Идентичным формулировкам одного и того же правового акта

нельзя придавать разное значение, если это не следует из данного акта.

9. Нельзя разным терминам придавать одно значение без

достаточных к тому оснований и доказательств.

10. Недопустимо такое толкование, при котором отдельные слова и

иные средства нормативного правового акта трактовались бы как лишние.

11. При толковании иностранных слов им придается то значение,

которое они приобрели в родном языке, если иное не оговорено в

законодательстве реципиента.

12. Слова, относящиеся к той или иной профессии, должны

пониматься в соответствии с правилами профессии.

13. Технические термины должны объясняться специалистами.

14. Не следует отступать от обычного смысла слов.

15. Семантическому значению слова следует отдавать предпочтение

перед этимологическим в случае их коллизии, так как современное значение

слова является общепринятым, а законодатель должен руководствоваться

господствующим словоупотреблением.

16. Широкому смыслу слова принадлежит преимущество перед

узким, ибо если бы законодатель намеревался ограничить содержание слова,

то имел полную возможность особо на это указать

68

3. Язык и стиль интерпретационного акта

В процессе подготовки интерпретационного акта используется язык

закона и официально-деловой стиль

Язык закона – совокупность лексических, синтаксических и стилистических

средств, посредством которых формируется текст закона или иного

нормативного правового акта.

Языковые особенности официально-делового стиля:

письменная форма,

строгость, сдержанность,

обезличенность,

отсутствие эмоционально-экспрессивных средств,

точность, однозначность,

клише, стереотипность построения текста,

закрытость для других стилей,

специфические термины и терминологизированные словосочетания

(истец, ответчик, квартиросъёмщик),

сложные предложения, причастные, деепричастные обороты,

уточняющие и вставные конструкции, сложные союзы и предлоги

(вследствие того, что, по причине того, что),

прямой порядок слов,

глагольноименные конструкции вместо простого именного сказуемого

(наехал = совершил наезд).

4. Понятие юридической аргументации и ее виды

Юридическая аргументация – деятельность, осуществляемая в

рамках правовых отношений и в связи с конкретной юридической ситуацией,

69

состоящая в приведении правовых доводов, которые будучи оцененными их

адресатом могут породить ожидаемый со стороны аргументатора правовой

результат.

Виды юридической аргументации.

1) По составу субъектов

Простая (1 аргумент)

Сложная (2 и более)

2) По форме выражения

Устная

Письменная

3) От направленности приводимых доводов

Разнонаправленная (предназначена для разных адресатов)

Однонаправленная

4) От результата для субъекта аргументации

Положительная

Отрицательная

5) По форме речевого воздействия

Монологичная

Диалогичная

6) По преобладанию логического и чувственного компонентов

Рациональная

Эмоциональная

7) В зависимости от достоверности сведений

Доказательная

Недоказательная

5. Общие правила юридической аргументации

1. Правило определенности тезиса (тезис должен быть

70

сформулирован ясно и четко, может быть выражен в форме суждения или

совокупности суждений).

2. Правило неизменности тезиса (тезис не должен изменяться или

подменяться на протяжении всего процесса аргументации).

3. Правило ясности (понятности) аргументов (доводы должны быть

сформулированы предельно ясно, как для соаргументов, так и для адресатов

аргументации).

4. Правило непротиворечивости аргументов друг другу (доводы

приводятся согласованные, между которыми не расхождений и

противоречий).

5. Правило относимости аргументов к тезису (между суждением–

тезисом и доводами должна прослеживаться четкая взаимосвязь).

6. Правило последовательности представления аргументов (должна

быть построена цепь аргументов).

7. Правило представления убедительных аргументов

(неубедительные доводы не должны приводиться).

71

Тема 9. Правореализационная и правоприменительная

юридическая техника

ПЛАН

1. Понятие, признаки и основные элементы правореализационной

техники. Виды правореализационной техники.

2. Понятие, признаки и основные элементы правоприменительной

техники. Виды правоприменительной техники.

3. Структура и реквизиты правоприменительного документа.

1. Понятие, признаки и основные элементы правореализационной

техники. Виды правореализационной техники

Принятие нормативных актов правотворческим субъектом означает,

что заинтересованные лица могут действовать в соответствии с вновь

принятыми нормами права, т.е. осуществлять их в своем поведении.

Осуществление права — это воплощение (претворение) установленных норм

права в деятельности субъектов права. Следует различать два типа

осуществления права: непосредственный тип, или реализация права, когда

субъекты, которым адресованы нормы права, поступают так, как этими

нормами предписано; правоприменительный тип, когда деятельности

субъектов права по осуществлению правовых норм оказывается

недостаточно и требуется участие государственного органа для того, чтобы

осуществить предписанное правовыми нормами. Реализация права — это

социально полезная деятельность (материальная или духовная) субъектов

права, совершаемая в соответствии с предписаниями норм права. В

реализации права заинтересованы не только законодатель, но и обладатели

субъективных прав, а также государство и общество в целом, поскольку

процесс реализации связан, как правило, с правомерным поведением, т.е.

поведением, желательным для общества.

Нормы права формулируются по-разному. Соответственно этому

72

обозначаются и формы реализации: использование — осуществление своих

прав, совершение субъектами права дозволенных правом действий;

исполнение — обязательное совершение предусмотренных нормой права

действий. Речь в данном случае идет о реализации предусмотренных

нормами права активных обязанностей; соблюдение состоит в воздержании

от совершения действий, запрещенных нормами права. От субъектов права

требуется исполнение пассивных обязанностей. Соблюдение характеризуется

следующими особенностями: оно связано с государством и возможностью

государственного принуждения; его границы определены более четко,

нежели границы использования или исполнения; оно служит важной

гарантией осуществления прав и свобод других граждан; оно может быть

добровольным и принудительным; это не частное дело, оно всегда касается

необходимых обществу или многим лицам норм поведения, а потому

государство императивно требует их совершения.

Реализация права может происходить как в общих, так и в конкретных

правоотношениях. В общих правоотношениях, как правило, реализуются

запреты (уголовно-правовые, административно-правовые). В конкретных

правоотношениях реализация права (исполнение и использование) более

ощутима и очевидна. В этих правоотношениях субъекты приобретают

определенные блага, выполняют конкретные обязанности. Именно так

реализуется большинство правовых норм.

Реализация права имеет место, когда, например, гражданин участвует

в митинге, не нарушает экологическое законодательство, находясь на

природе или используя свою машину, покупает товары, поступает на работу,

вступает в брак. Довольно часто это происходит в виде совершения

определенных действий. Однако иногда правомерное поведение

дополнительно требует документального оформления. Имеются в виду

ситуации, когда это поведение представляется важным участникам

правоотношения либо государство его считает весьма значимым. И тогда

встает вопрос, как правильно составить юридические документы,

73

опосредующие процесс реализации права. Соблюдение запретов крайне

редко требует документального оформления. Здесь важно, как правило,

фактическое поведение, связанное с воздержанием от действий, что и

гарантирует право мерный результат. В процессе реализации прав документы

используются для фиксации наиболее значимых этих прав (права

собственности, особенно на недвижимость, права на обучение в вузе, права

на получение медицинской помощи, права на участие в выборах и др.).

Осуществление свобод, установленных законодательством, не требуется

удостоверять документально (например, участие в демонстрации, свобода

слова, передвижения, право на осмотр архитектурных ценностей). Что

касается исполнения обязанностей, то здесь наблюдается увеличение

количества документов, его опосредующих. Исполнение обязанностей

направлено на осуществление интересов управомоченной стороны, и их

документирование повышает гарантии для заинтересованной стороны. Кроме

того, документальная фиксация исполнения обязанности порой еще более

важна для обязанного субъекта: документ позволит доказать добросовестное

выполнение обязанности и избежать санкции. Основные правила составления

правореализационных документов: документ должен быть кратким; точным;

ясным для адресатов; содержать все необходимые сведения (и это самое

главное).

2. Понятие, признаки и основные элементы правоприменительной

техники. Виды правоприменительной техники

Субъекты права вполне могут действовать самостоятельно, сообразуя

свое поведение с нормами права (соблюдая запреты, исполняя обязанности,

осуществляя свои права). Однако иногда нормальный правовой результат не

может быть достигнут без вмешательства государственных органов и

должностных лиц. В таких случаях в процесс осуществления права

вклинивается правоприменение. Правоприменение — это особый тип

74

осуществления права, который, в свою очередь, имеет свои формы.

Правоприменение нельзя ставить в один ряд с использованием, исполнением

и соблюдением. Это правовое явление имеет очень серьезные отличия и не

является однородным с использованием, исполнением, соблюдением, а

потому не может быть объединено с ними одним понятием «формы

реализации права».

Применение права — это государственно-властная деятельность

компетентных органов государства по осуществлению норм права

относительно конкретных жизненных случаев путем вынесения

индивидуально-конкретных предписаний. Правоприменительная

деятельность характеризуется следующими признаками: осуществляется

компетентными органами государства; имеет властный обязательный

характер, характер одностороннего волеизъявления или распоряжения;

требует профессиональных знаний и навыков; осуществляется в форме

индивидуально-конкретных предписаний; является организующей

деятельностью по осуществлению норм права. Ее цель — удовлетворение не

личных потребностей правоприменителя, а потребностей отдельных лиц или

всего общества; осуществляется в процессуальных формах. Применение

права может подключаться ко всем формам непосредственной реализации

права: к использованию (например, получение жилой площади

малоимущими, получение пенсии, получение льгот инвалидами);

исполнению (например, призыв в армию); соблюдению (например,

совершение правонарушения).

Государственные органы вмешиваются в процесс реализации права

субъектами права неслучайно. Однако объем правоприменения может быть

разным. Обойтись без правоприменения не представляется возможным по

следующим причинам: 1) ограниченность общественных ресурсов

(финансовых, материальных, природных, человеческих и т. п.) и

необходимость обеспечить справедливое их распределение и использование;

2) возможность злоупотребления своими правами со стороны субъектов

75

права, а отсюда необходимость контроля, с тем чтобы предотвратить вред и

обезопасить других лиц; 3) различия в интересах субъектов права и их

нежелание это учитывать; 4) совершение правонарушений. Именно эти

причины и вызывают необходимость подключения применения права к

различным формам реализации права.

Различают следующие четыре формы правоприменения:

конкретизация. Это такая ситуация, когда правоотношение не

может возникнуть без властного решения государственного

органа исполнительной власти, который должен

конкретизировать имеющееся у субъекта права субъективное

право;

контроль. Имеются в виду случаи, когда содержание

правоотношения должно подвергнуться предварительной

проверке со стороны исполнительного органа;

разрешение споров. Споры о праве — ситуация обыденная, и

вряд ли стоит осуждать лиц, которые не могут прийти к

согласию;

наложение санкции. Подобная ситуация встречается, когда

совершено правонарушение, т.е. умалено чье-то субъективное

право и его надо защитить, а для этого привлечь нарушителя к

юридической ответственности и восстановить права

потерпевшего. В серьезных случаях этим занимается суд.

Краткий анализ форм применения права говорит о том, что они далеко

не однородны, а довольно сильно различаются. Если взять в качестве основы

для их группировки такой критерий, как субъекты, занимающиеся

правоприменительной деятельностью, можно выделить два вида

правоприменения: исполнительно-распорядительный; правоохранительный.

Правоприменительные акты являются результатом применения права.

Акты применения права — это акты-документы, в которых формально

закрепляются индивидуально-конкретные государственно-властные решения

76

компетентных органов по юридическому делу. Акты правоприменения не

только являются разновидностью правовых актов, но и имеют свои

отличительные признаки: издаются государственно-властными

компетентными органами; имеют государственно-властный характер;

обязательны для исполнения; содержат индивидуально-конкретные

предписания; рассчитаны на однократное (одноразовое) применение;

обеспечиваются силой государственного принуждения.

Классификация правоприменительных актов может быть дана по

многим признакам: по субъектам принятия: акты исполнительных органов

(например, акт о призыве на военную службу, диплом о присвоении звания

профессора) и акты правоохранительных органов (по- становление о

возбуждении уголовного дела, об отказе в приеме заявления к производству);

основным направлениям деятельности государства: в области экономики

(например, о выделении дотации Республике Тыва), военного дела (о

предоставлении отсрочки от призыва на военную службу), культуры (о

создании Центра российско-казахской дружбы), охраны правопорядка (о

наложении штрафа за превышение скорости) и т. д.; характеру

индивидуального предписания: регулятивные, направленные на закрепление,

оформление, реализацию правомерных действий (например, о назначении на

должность), и охранительные, направленные на охрану прав и законных

интересов субъектов права (о назначении предварительного слушания дела и

пр.); процедуре принятия: коллегиальные; времени действия: акты

однократного действия и длящегося действия; значению: основные (судебное

решение), вспомогательные (определение о приобщении материалов к делу и

т. п.) и дополнительные (протокол судебного заседания и т. д.); территории:

федеральные (например, о закрытии фонда «Открытая Россия») и

региональные (о создании Академии государственной службы и пр.).

3. Структура и реквизиты правоприменительного документа.

Язык и стиль правоприменительного документа.

77

Структура правоприменительного акта включает в себя:

1. Вводную часть (дата, место издания, наименование органа

издавшего акт, подпись ответственного лица)

2. Содержательную часть, которая имеет три части:

– описательную, которая содержит фабулу дела (сведения о

сущности дела, об установленных обстоятельствах по делу)

– мотивировочную, в которой дается обоснование принятого

решения

– резолютивную, которая излагает принятое решение

При оформлении документов рекомендуется применять текстовый

редактор Microsoft Word или другой, совместимый с ним, с использованием

шрифтов Times New Roman (Times New Roman Cyr) размером № 13 – 15

через 1 – 1,5 межстрочных интервала. Шрифт в документе должен быть

единым по размеру.

Документы оформляются на бланках установленной формы, на

стандартных листах бумаги форматов A4 (210 x 297 мм), A5 (148 x 210 мм)

или в виде электронных документов и должны иметь установленный состав

реквизитов с определенным их расположением и оформлением. Для

отдельных видов документов допускается использование бумаги форматов

А3 (297 x 420 мм) и А6 (105 x 148 мм).

Каждый лист документа, оформленный как на бланке, так и без него, за

исключением нормативных правовых актов, должен иметь поля, мм: 30 – левое;

10 – правое; 20 – верхнее; 20 – нижнее.

При оформлении правовых документов используется официально-

деловой стиль – это стиль государственных актов, законов, международных

документов, уставов, инструкций, административно-канцелярской

документации, деловой переписки. С его помощью осуществляется связь

между различными учреждениями и организациями, контакт властей с

гражданами. Официально-деловой стиль используется в деятельности

78

органов милиции, прокуратуры и суда. Основными стилевыми чертами

официально-деловой речи являются предельная точность изложения,

объективность, неличный характер изложения, официальность, нейтральный

тон изложения, стандартизованность, краткость, лаконичность изложения,

строгость, сдержанность, обезличенность, стереотипность построения текста,

прямой порядок слов и т.п.

79

Тема № 10 «Юридическая техника договора»

План

1. Договор как основной вид правореализационных документов

2.Типовая структура договора

3. Ведение договорной работы

4. Стадии договорной работы

1. Договор как основной вид правореализационных документов

Договор используется почти во всех отраслях права и считается

универсальным юридическим документом'. Перечислим отрасли права, где

договор находит применение:

— финансовое (договор инвестиционного кредита);

— административное (договоры о делегировании полномочий

государственными органами, о сотрудничестве между

министерствами);

— гражданское (договор поставки);

— предпринимательское (договор о сотрудничестве);

— трудовое (трудовой договор);

—жилищное (договор социального найма жилого помещения);

— семейное (брачный договор);

— земельное (договор сервитута);

— пенсионное (договор о выплате дополнительной пенсии);

— авторское (договор авторского заказа);

— патентное (лицензионный договор на использование изобретения);

— гражданско-процессуальное (мировое соглашение);

— арбитражно-процессуальное (мировое соглашение);

— международное (договор о сотрудничестве и безопасности).

Роль договора в рыночной экономике

В обществе, основанном на рыночной экономике, договоры играют

80

главную роль. Можно даже сказать, что именно договоры составляют суть

рыночного механизма. Предпринимательская деятельность, составляющая

сердцевину рыночной экономики, без них практически невозможна.

Во-первых, они позволяют улавливать общественные потребности и

ориентируют хозяйствующих субъектов на выполнение социально полезной

деятельности.

Во-вторых, обеспечивая эквивалентный обмен, договоры способствуют

экономической оправданности и рациональности действий контрагентов,

сокращению их затрат, а в конечном счете сохранению ресурсов всей

общественной системы.

В-третьих, договоры обеспечивают прогресс в обществе: ориентируясь

на удовлетворение запросов потребителей, оперативно учитывая изменения

покупательского спроса, они создают условия для конкуренции и

достижения более высоких результатов.

В-четвертых, договоры позволяют сэкономить силы общества в очень

сложной и дорогостоящей сфере законотворчества. Упорядочивая

взаимоотношения сторон и закрепляя взаимоприемлемые для них решения

разнообразных вопросов модернизации производства, внедрения новых

достижений в области науки и техники, освоения выпуска новых видов

изделий, последовательного улучшения их качества и т. д., договоры

позволяют законодательным органам снять с себя заботу по

всеобъемлющему правовому регулированию и устранению неизбежных в

этом случае пробелов.

Юридическая значимость договора

Почти все авторы, исследовавшие проблемы договора, отмечая его

значение и роль в механизме правового регулирования, настойчиво

подчеркивали, что договор является юридическим фактом, приводящим в

движение закон, позволяющим субъектам пользоваться правами и требовать

исполнения обязанностей, предусмотренных договором. Такая точка зрения

отражала фактическое положение дел в тоталитарном государстве.

81

Однако еще римские юристы говорили: Договор — это закон для

двоих. Что они имели в виду? Только ли то, что договоры должны неуклонно

и обязательно исполняться? Думается, в эту фразу вложен и другой смысл: в

процессе заключения договора создаются правовые нормы, но нормы

индивидуальные, рассчитанные на конкретных и точно определенных

индивидов, или микронормы. В чем заключается нормативная сила договора?

В процессе заключения договора сами участники разрабатывают его условия,

моделируют собственные права и обязанности. В момент возникновения

договорного правоотношения эти модели превращаются в субъективные

права и юридические обязанности.

В законе установлена общая нормативная модель прав и обязанностей,

которая при наличии соответствующих юридических фактов превращается в

права и обязанности конкретных субъектов.

На основании договора участники договорных связей приобретают

состояние управомоченного и обязанного; такое отношение складывается

независимо от чьей бы то ни было оценки. Это свидетельствует о том, что

договор является средством нормативной регламентации.

Договор — это соглашение двух или нескольких лиц, позволяющее

устанавливать, изменять или прекращать их взаимные права и

обязанности.

Сердцевиной любого договора является соглашение.

Договоры могут быть самыми разнообразными, поскольку весьма

разнообразны потребности и интересы людей, их заключающих. Стороны

совершенно свободно могут включать в договор любые условия, не

противоречащие закону.

Содержание договора составляет совокупность условий, выражающих

согласованное волеизъявление сторон, определяющее их взаимные права и

обязанности.

Среди условий, вырабатываемых договаривающимися сторонами,

принято различать существенные (основные, обязательные) и простые

82

(дополнительные).

Существенными (основными) признаются условия, без которых

договор не считается заключенным и не порождает правоотношение.

Простые (дополнительные) условия не влияют на сам факт

существования договора.

Договоры — явление планетарное. Они используются во всех странах,

опосредуя экономическую жизнь людей. Вот почему в XX в. уже

предпринимались попытки их унифицировать. Ориентиром служили

договорные отношения, существующие в развитых странах и между ними. В

1994 г. были введены два свода контрактного права:

1) принципы международных коммерческих контрактов;

2) принципы европейского контрактного права.

Это своего рода кодексы контрактного права. Сделан существенный

шаг в глобализации юридического мышления. Появилась еще одна отрасль

международного частного права — право международных контрактов.

Какова природа этих кодексов? Ученые характеризуют их по-разному

(принципы международного права, мягкое право, кодификация обычаев

делового оборота, совпадающие нормы национальных правовых систем,

типовые контракты и, наконец, субправо, или транснациональное право).

Однако важно подчеркнуть другое. Создание основ международно-

правового регулирования в сфере договорных отношений делает

аксиоматичной необходимость наведения порядка в договорном деле в

каждой организации. И здесь может помочь юридическая техника.

2.Типовая структура договора

Без заключения договоров не может обойтись ни один субъект права,

будь то гражданин или юридическое лицо. Причина этого состоит в том, что

в нашем сложном мире труд стал очень специализированным, вследствие

этого для удовлетворения своих потребностей возникает необходимость в

обмене. Договоры и являются юридической формой такого обмена между

83

людьми. Чем крупнее организация, тем больший объем договорной работы

ей приходится вести.

Как рационализировать, улучшить качество договорной работы и

сделать ее более производительной?

Здесь могут быть применены различные способы:

1) использование вариантов образцов договоров, которые в большом

количестве содержатся в публикуемых сборниках. Но вполне возможно, что

в организации возникнет необходимость в заключение договоров, не

имеющих аналога;

2) корректирование в соответствии со спецификой корпорации

примерных видов договоров, также опубликованных во множестве изданий.

Однако делать это придется каждый раз;

3) разработка по всем правилам юридической техники типовой

структуры договора. Это более надежный способ. Разработка может быть

различной применительно к специфике разных организаций. Вот почему над

разработкой должны трудиться корпоративные юристы, предлагая

оптимальную структуру договора для закрепления в специальном

корпоративном акте. Назвать его можно было бы соответствующим образом:

типовая структура договора. Понятно, что при этом надо ориентироваться

на наиболее распространенный для данной организации вид договора, но при

этом постараться все же создать такую его типовую схему, которую можно

было бы использовать и для всех других разновидностей договоров. Дело это

серьезное. И здесь не обойтись без использования возможностей, которые

дает юридическая наука.

Самая общая схема любого договора выглядит так:

1) вводная часть (шапка), где содержатся название договора, место и

дата его заключения;

2) преамбула, в которой называются стороны, обозначается их место в

договорном обязательстве, а также указываются лица, уполномоченные

подписать договор;

84

3) основная часть;

4) заключительная часть (реквизиты, адреса и подписи сторон).

Конечно, наиболее содержательной является основная часть договора,

и ей по праву всегда уделяется большое внимание. В ней отражение:

— предмет договора. Он должен быть назван четко и конкретно. Когда

договор заключается относительно материальных объектов и необходима их

идентификация, то к договору должен быть приложен особый документ

(проект — для строительства, спецификация — для поставки, техническое

задание — для научно-исследовательских работ и т. п.);

— права и обязанности сторон. Здесь действует принцип: чем полнее

описываются права и обязанности сторон, тем лучше.

— цена. Хотя это условие согласно закону и не является существенным

для всех видов договоров, на практике стороны не обходят его вниманием.

Иногда это условие фиксируется опять-таки в особом документе,

прилагаемом к договору (протокол-соглашение о цене или стоимости работ,

смета, калькуляция и др.);

— срок исполнения, который обозначается конкретной датой или

хронологическими рамками;

— специфические условия для определенного вида договора (для

поставки — условия об упаковке, отгрузке, о транспортировке, для

подрядного договора — условие о порядке сдачи-приемки выполненных

работ);

— особые или дополнительные условия (например, о

конфиденциальности);

— форма оплаты (безналичная или расчеты наличными, сроки

совершения платежей);

— ответственность. Довольно часто в договоре на этот счет ничего

не говорится, то ли стороны надеются на хороший исход событий, поскольку

испытывают к контрагенту доверие, то ли пускают все на самотек, то ли

просто забывают о распределении ответственности. Конечно, страховкой на

85

данный случай, может быть, Гражданский кодекс РФ, но это приемлемо

далеко не для всех видов договоров. Как показывает практика, в большинстве

случаев указание на меры ответственности (неустойка в виде штрафа или

пени, возмещение убытков) оказываются отнюдь не лишними.

Имущественная ответственность выполняет в основном компенсационную

функцию и не может быть основанием для обогащения.

— форс-мажорные обстоятельства, или непреодолимая сила.

— время действия договора. Здесь определяется момент начала и

прекращения договора, порядок внесения в него изменений и дополнений.

Договоры заключают не только юридические, но и физические лица.

Однако эти договоры гораздо проще по содержанию. Это объясняется не

только тем, что договоры, в которых участвуют физические лица,

опосредуют менее сложные правоотношения, но и тем, что граждане не

имеют навыков в их составлении. Порой простота в составлении ими

договоров оборачивается конфликта ми и судебными спорами.

3. Ведение договорной работы

Процесс использования корпорациями хозяйственных договоров

протекает в последовательности, типичной для управленческой

деятельности, и охватывает два цикла:

1) заключение договоров (подготовка, оформление, согласование

условий с контрагентами);

2) исполнение договоров (оперативные мероприятия, учет, контроль

хода и результатов выполнения договорных обязательств).

Эти два цикла договорной деятельности являются самостоятельными и

разъединенными во времени. Поэтому одни ученые термин договорная

работа применяют для обозначения только системы действий по заключению

договоров. Мероприятия по обеспечению исполнения договоров они выводят

за рамки договорной работы и относят их к иным по названию видам

правовой работы предприятия.

86

И все же нельзя не заметить, что эти две стадии едины по своей

направленности, характеру и содержанию решаемых вопросов. На основании

этого другие ученые считают, что договорную работу надо понимать

комплексно: ее составляет как заключение договоров, так и их исполнение. Я

бы добавила сюда еще контроль за исполнением договоров. Такой подход не

позволяет разъединить взаимообусловленные действия, направленные на

использование предприятиями договорной формы ведения дел. Кроме того,

узкое понимание договорной работы не воспринято и практикой.

Договорная работа — это правовая деятельность корпораций,

направленная на регулирование взаимоотношений с контрагентами с

помощью договоров.

Субъекты договорной работы

Ими являются различные организации, хозяйственные связи которых

подлежат договорному оформлению.

Субъектов договорной работы характеризует способность от своего

имени совершать действия, имеющие юридическое значение для

формирования и исполнения договорных обязательств.

С этой точки зрения по хозяйственным договорам субъекты

договорной работы и стороны совпадают. И те, и другие представляют собой

предприятия, наделенные правами юридического лица.

Договорная работа есть разновидность правовой деятельности,

поскольку она осуществляется на основе норм права (законодательных и

корпоративных). Поэтому привлечение к ведению договорной работы

юристов, в принципе, должно быть обязательным.

Виды договорной работы

В зависимости от задач, которые стоят перед организацией как

участником разнообразных хозяйственных связей, следует различать

договорную работу:

1) по реализации результатов собственного производства (договорная

работа по заказам потребителя);

87

2) обеспечению собственных потребностей в работах, продукции,

услугах со стороны.

Нормативная регламентация договорной работы

Ведение договорной работы в организации регламентируется ее

корпоративными актами. Они имеют различные названия:

— О ведении договорной работы на предприятии;

— Инструкция о порядке ведения договорной работы;

— Инструкция о порядке разработки и заключении договоров;

— Положение о порядке заключения и исполнения договоров;

— Положение о порядке предъявления претензий и исков за

неисполнение обязательств;

— Положение о ведении претензионной работы на предприятии;

— другие.

Как видим, акты, регулирующие договорную работу, могут как иметь

комплексный характер, так и отражать всего лишь одну ее сторону, стадию,

вид.

4. Стадии договорной работы

Подготовка к заключению договоров

В содержание подготовительной стадии договорной работы в том

числе входят:

1) преддоговорные контакты с будущими контрагентами;

2) разработка основных условий;

3) подготовка бланков договорной документации;

4) составление планов проведения договорной кампании.

Первые два пункта подготовительной стадии реализуются, как

правило, путем переговоров с контрагентами. Именно переговоры

определяют суть договорных отношений, от них многое зависит.

Оценка оснований заключения договоров

Главный вопрос, который должно решить предприятие, — заключать

88

или не заключать договор. Оценка базируется главным образом на анализе

производственной и коммерческой ситуации, в которой находится

организация. Однако право предприятия выбирать контрагентов по договору

на основе своего усмотрения нельзя абсолютизировать. Если принимается

решение об отказе от заключения договора при наличии предварительного

договора или договора о намерениях, у организации возникает обязанность

аргументировать свой отказ, причем сделать это нужно до того, как

предполагаемый контрагент совершит определенные действия, связанные с

материальными затратами.

Оформление договорных отношений

Заключение договоров может включать следующие этапы:

1) работа над проектами договоров;

2) урегулирование разногласий;

3) конкретизация содержания заключенных договоров;

4) изменение или расторжение договоров.

Проекты договоров, как правило, разрабатываются службой,

ответственной за ведение договорной работы. Результаты фиксируются в

документах, выполненных в виде проекта договора, протокола разногласий

или другой договорной документации. Эти документы подлежат

всестороннему рассмотрению службами, отвечающими за участки работы,

связанные с техническим, производственным, материальным, финансовым и

правовым обеспечением исполнения договоров. Традиционная форма

проверки соответствия проектов договорной документации интересам

предприятия — визирование.

Разработанные проекты договорных документов подлежат

рассмотрению и подписанию руководителем или другими должностными

лицами, уполномоченными на заключение договора от имени предприятия.

Информация о договоре (воля сторон) может фиксироваться

традиционными способами (языковые правила, специальные термины,

таблицы для формулирования отдельных договорных условий), а также в

89

электронном виде.

Составленный проект договора передается контрагенту. Во многих

случаях содержание договора вызывает возражения контрагента, и тогда

требуется применение процедуры разрешения разногласий. Работа, связанная

с урегулированием разногласий, во многом сходна с работой над проектом

договора: в обоих случаях стоит задача отыскать вариант, приемлемый для

сторон и отвечающий их законным интересам.

Доведение содержания договоров до исполнителей

На практике распространены следующие виды информации о

договорах:

— непосредственное ознакомление заинтересованных лиц с

договорной документацией, что обычно удостоверяется их подписью;

— передача подразделениям выписок из договоров (копий договорных

документов);

— издание специально составленных документов, содержащих

систематизированную информацию об основных условиях договоров (описи

заказов, планы поставок и т. д.).

Нарушение порядка доведения договорной информации до

исполнителей должно рассматриваться как серьезное дисциплинарное

нарушение, влекущее применение мер ответственности.

Контроль над исполнением договоров

Деятельность по контролю над исполнением договоров направлена на

поддержание соответствия работы предприятия задачам достижения

конечных результатов производства, установленным в договорах.

Осуществляется она путем сравнения данных об условиях договоров с

данными о ходе производства.

90

Литература

а) основная литература

1. Шабуров, А. С. Юридическая техника [Текст]: учеб. пособие /

А.С. Шабуров, В.С. Плетников. - Екатеринбург: Уральский юридический

институт МВД России, 2012. - 120 с.

2. Юридическая техника [Текст]: курс лекций / ред.: В.М. Баранов,

В.А. Толстик. - М.: ДГСК МВД России, 2012. - 384 с.

3. Юридическая техника [Электронный файл]: курс лекций / ред.:

В.М. Баранов, В.А. Толстик. - Электрон. текстовые дан. // Труды сотрудников

Нижегородской академии МВД России. - Н. Новгород: Нижегородская

академия МВД России, 2015.

б) дополнительная литература

1. Юридическая наука и практика (трибуна молодых ученых). Вып.

14. Ч.1 [Текст]: сб. статей. - Н. Новгород: Нижегородская академия МВД

России, 2014. - 413 с.

2. Юридическая наука и практика (трибуна молодых ученых). Вып.

14. Ч.2 [Текст]: сб. статей. - Н. Новгород: Нижегородская академия МВД

России, 2014. - 363 с.

в) Перечень ресурсов информационно-телекоммуникационной

сети «Интернет», необходимых для освоения дисциплины:

1. URL: https://krdu.mvd.ru/Obrazovatelnaya_deyatelnost/Biblioteka

(библиотека университета).

2. URL: http://i-exam.ru (единый портал интернет тестирования в

сфере образования).

3. URL: http://www.knigafund.ru (электронно-библиотечная система

«КнигаФонд»).

4. URL: http://elibrary.rsl.ru (электронная библиотека РГБ).

5. URL: http://rospravosudie.com (библиотека судебной практики:

91

«Росправосудие»).

6. URL: http://www.consultant.ru (справочная правовая система

«Консультант Плюс»).

7. URL: http://www.garant.ru (справочная правовая система

«Гарант»).