สำนก

การตางป

ระเทศ

1

รายงานกลมท ๕ Securities Regulations

UCC Articles, Commercial Sales Agreements

นายอาเลก จรรยาทรพยกจ, นายนา กรยรงโรจน, นายประสทธ รวมสน, นายชนาธป ชนะนาวน,

นางสาวบวรวรรณ ถรานชต

ในการจดทารายงานน เนองจากในเนอหาวชาทจดทารายงานมเนอหาแตกตางกน คณะผจดทาไดแบงรายงานออกเปนสองสวน ดงน

บทท 1 บทน า

1. สภาพปญหาและความส าคญของปญหา สวนท 1 Securities Regulations

ในการพฒนาเศรษฐกจของประเทศ จาเปนทจะตองม ตลาดทน (capital market) ซงหมายถง แหลงลงทนและระดมทนระยะยาวทมกาหนดระยะเวลาเกนกวา 1 ป อนไดแกการเสนอขายหลกทรพยในตลาดแรก (primary market) และการซอขายหลกทรพยทออกมาแลวในตลาดรอง (secondary market) อยางไรกตามตลาดทนของประเทศไทยในปจจบนกพงมการเรมตงขนไมนานนก และระบบการควบคมตรวจสอบของตลาดทนประเทศไทยกยงไมมประสบการณมากนกอยางเชนประเทศสหรฐอเมรกาทผานวกฤตมาหลายครง ซงสาหรบประเทศไทยนนตงแตวกฤตตมยากงเมอป พ.ศ. 2540 ตลาดทนประเทศไทยกไดมการพฒนาอยางมากตงแตการออกกฎเกณฑในการกากบดแล และการตรวจสอบการกระทาในตลาดทน อยางไรกตามประเทศไทยยงมความใหมในเรองการกากบดแลตลาดทน จงควรทาการศกษาแนวคด กฎระเบยบ และประสบการณของประเทศสหรฐอเมรกาเพอนามาปรบใชพฒนาประเทศไทย

สำนก

การตางป

ระเทศ

2

สวนท 2 UCC Articles, Commercial Sales Agreements ประเทศสหรฐอเมรกาเปนประเทศทมระบบมลรฐซงแตละรฐยอมมอานาจนตบญญตในการตรากฎหมายเพอใชบงคบในมลรฐของตน อยางไรกตามการทแตละมลรฐมการตรากฎหมายพาณชยแตกตางกนจะกอใหเกดอปสรรคในการทาการคาไดจากปญหาบทบญญตของกฎหมายทแตกตางกน ดงนน ประเทศสหรฐอเมรกาจงรวมกนตราประมวลกฎหมายพาณชยขนเพอใชกบทกมลรฐประมวลกฎหมายพาณชยของประเทศสหรฐอเมรกาเปนกฎหมาย 2. วตถประสงคของการศกษา เพอศกษาแนวคดการจดตงตลาดทน การกากบดแลตลาดทนทงของประเทศไทยและประเทศสหรฐอเมรกา เพอทาการเปรยบเทยบการกากบดแลตลาดทนของประเทศไทยกบประเทศสหรฐอเมรกา เพอนาแนวทางการการกากบดแลตลาดทนของประเทศสหรฐอเมรกามาพฒนาประเทศไทย เพอศกษาประมวลกฎหมายพาณชยของประเทศสหรฐอเมรกา เพอนาประมวลกฎหมายพาณชยของประเทศสหรฐอเมรกามาใชเปนแนวทางพฒนากฎหมายไทย 3. ขอบเขตการศกษา ทาการศกษาแนวคด ทฤษฎ กฎหมาย และกฎระเบยบของประเทศไทยและประเทศสหรฐอเมรกา 4. ประโยชนทคาดวาจะไดรบ ทาใหไดแนวคดการจดตงตลาดทน การกากบดแลตลาดทนทงของประเทศไทยและประเทศสหรฐอเมรกา ทาใหไดผลการเปรยบเทยบการกากบดแลตลาดทนของประเทศไทยกบประเทศสหรฐอเมรกา ทาใหไดแนวทางการการกากบดแลตลาดทนของประเทศสหรฐอเมรกามาพฒนาประเทศไทย

สำนก

การตางป

ระเทศ

3

ทาใหไดแนวทางพฒนากฎหมายไทยตามประมวลกฎหมายพาณชยของประเทศสหรฐอเมรกา

สำนก

การตางป

ระเทศ

4

บทท 2 การศกษาเปรยบเทยบ

2.1 แนวคดในการก ากบดแลการระดมทน หลกเกณฑการกากบดแลการจดการลงทนจะเปนการกาหนดใหตองไดรบใบอนญาต (licensing) โดยพจารณาจากความสามารถในการดาเนนธรกจไดโดยมประสทธภาพ การมฐานะทางการเงนทด ประวตความซอสตยสจรต คณสมบตของผทบรหารกจการ เปนตน และมการกากบและควบคมภายหลงการใหใบอนญาต ในดานการเงน บญช การบรหารงานและการดาเนนการทางธรกจใหมการลงทนตามนโยบายการลงทน กลไกปองกนการทจรต การปองกนความขดแยงทางผลประโยชน การกระจายความเสยงในการลงทน การคานวณมลคาทรพยสนสทธ เปนตน สวนหลกเกณฑการกากบดแลการระดมทน จะเปนเรองเกยวกบการเปดเผยขอมลหลกทรพย (disclosure) การขออนญาตจดทะเบยนกองทรพยสน (registration) และการควบคมตวกลาง (intermediaries) ในการเสนอขายหลกทรพย เปนตน โดยการระดมทนดวยการเสนอขายหลกทรพยตอประชาชนนน มหลกสาคญวาผเสนอขายจะตองทาการเปดเผยขอมลทจาเปนแกผลงทนในอนทจะทาใหการซอขายหลกทรพยนนเปนธรรม และเพอปองกนการเอารดเอาเปรยบกนจากการรบรขาวสารและความเขาใจทไมเทาเทยมกนระหวางประชาชนกบผประกอบธรกจเกยวกบหลกทรพย ซงแนวทางการเปดเผยขอมลในการระดมทนเพอจดตงกองทนรวมน องคกรระหวางประเทศของหนวยงานทกากบดแลและพฒนาตลาดทน (International Organization of Securities Commissions (IOSCO)) ไดวางแนวทางวา จะตองมการเปดเผยขอมลทครบถวน เพยงพอ ถกตอง และเปนปจจบนในชวงเวลาทเสนอขาย ไมมลกษณะททาใหเกดความเขาใจผดหรอเปนการบดเบอนขอเทจจรง โดยตองเปนขอมลทเพยงพอทจะทาใหผลงทนสามารถตดสนใจลงทนอยางผทรขอมลแลวได (make informed investment decision) และองคกรทกากบดแลจะตองตรวจดเอกสารทเกยวของกบการเสนอขายอนไดแก หนงสอชชวน เอกสารในการทาการตลาด โฆษณา วาตองไมมการอางถงการเสนอใหผลประโยชนหรอคามนสญญาทไมสามารถทาไดตอผลงทน นอกจากน องคกรทกากบดแลจะตองตรวจสอบการเปดเผยขอมลตอเนองของกองทนรวมดวย1

1 IOSCO, Technical Committee, Principles for the Supervision of Operators of Collective

Investment Schemes, public documents, 1997, p. 16.

สำนก

การตางป

ระเทศ

5

2.1.1 แนวคดในการก ากบดแลการประกอบธรกจหลกทรพย ตลาดการเงนมความสาคญเกยวของทงทางตรงและทางออมกบประชาชน ธรกจทกประเภทและภาครฐทกองคกร การทตลาดการเงนจะมประสทธภาพนนยอมเปนหนาทของรฐในการกากบดแลตลาดเงนเพอลดโอกาสความลมเหลวทจะเกดขนแกตลาดการเงนของประเทศซงธรกจ หลกทรพยกเปนสวนหนงของตลาดการเงนอนทาหนาทเปนกลไกสาคญในการระดมเงนทนใน ตลาดทนจากประชาชนโดยใชหลกทรพยเปนเครองมอในตลาดแรกเปนไปโดยมประสทธภาพ ทาใหมความสาคญตอระบบเศรษฐกจของประเทศ จงควรมการกากบดแลการประกอบธรกจหลกทรพยใหสามารถดาเนนกจการไดอยางมประสทธภาพ 2.1.1.1 วตถประสงคหลกในการกากบดแลการประกอบธรกจหลกทรพย ในการกาหนดวตถประสงคและหลกการในการกากบดแลการประกอบธรกจหลกทรพยมวตถประสงคเพอใหเกดความรวมมอขององคกรกากบดแลตลาดทนภายในประเทศเพอกาหนด มาตรฐานการกากบดแลธรกจหลกทรพยภายในประเทศใหมประสทธภาพทดยงขนเทยบเทากบ ตลาดทนระหวางประเทศ และเพอใหตลาดทนในแตละประเทศทาหนาทไดอยางมประสทธภาพและมความมนคงมความมนคงและมประสทธภาพ โดยการแลกเปลยนขอมลเพอพฒนาตลาดทนภายในประเทศ กาหนดมาตรฐานในการกากบดแลและตรวจสอบการทาธรกรรมซงรวมถงธรกรรมเกยวกบหลกทรพยระหวางประเทศ และจดใหมเครองมอชวยในการสรางใหตลาดมความนาเชอถอ โดยการกาหนดมาตรการทางกฎหมายทมประสทธภาพในกรณของการกระทาความผดอาญา2 โดยแบงเปนหวขอไดดงน 1) การใหความคมครองผลงทน (The protection of investors) ผลงทนควรไดรบความคมครองจากการถกหลอกลวงหรอฉอโกงตลอดจนการเอารดเอาเปรยบ ตลอดจนการนาทรพยสนของผลงทนไปใชอยางไมถกตองและเหมาะสมโดยผ ประกอบธรกจหลกทรพย การเปดเผยขอมลทมนยสาคญซงเปนปจจยสาคญทใชในการตดสนใจของผลงทนจงเปนประเดนสาคญทสดของวตถประสงคนเพราะทาใหผลงทนรบรถงขอมลทสาคญในการลงทนของ ตนเอง และผททาหนาทเปนผใหบรการทางการเงนกควรจะจากดเฉพาะผทไดรบใบอนญาตทมความพรอมในการประกอบธรกจเทานน เชน ตวกลางทางการเงน หรอ

2 International Organization of Securities Commissions ,Objectives and Principles of Securities Regulation[Online] , May 2003, Available from http://www.iosco.org [2003, December 15] p. 1.

สำนก

การตางป

ระเทศ

6

เจาหนาททางการเงน เปนตน นอกจากน ในการประกอบธรกจของบคคลเหลานตองดารงเงนทนอยางเพยงพอตามทกฎหมายกาหนดใหไดตลอดระยะเวลาในการประกอบกจการเพอมกอใหเกดความเสยหายแกลกคาหากผประกอบกจการตองเลกกจการหรอประสบปญหาทางดานการเงนและควรกาหนดมาตรฐานขนตาเกยวกบวธการปฏบตหนาทในการทาธรกรรมทางการเงนของตวกลางทางการเงน เนองจากเปนผมบทบาทสาคญตอการกาหนดราคาซอขายหลกทรพยทเกดขนในตลาด ในกรณทผประกอบธรกจหลกทรพยมไดกระทาตามหลกเกณฑในการปฏบตหนาทในขณะทผลงทนทไดรบความเสยหายกลบมขอจากดในการเรยกรองเพอใหตนไดรบการเยยวยาความเสยหายสาหรบธรกรรมดานหลกทรพยทมความซบซอน ดงนน จงมความจาเปนทจะตองมการบงคบใชกฎหมายทมประสทธภาพเมอเกดการฝาฝนหลกเกณฑทกาหนดและผลงทนควรทจะมเครองมอชวยเยยวยาความเสยหายทเหมาะสมในการระงบขอพพาทดวย 2) การสรางความเปนธรรม โปรงใส และประสทธภาพของตลาด ( Ensuring that markets are fair, efficient and transparent) ในดานความเปนธรรม (fair) การสรางความเปนธรรมในตลาดทนมกจะมความเชอมโยงกบการใหความคมครองผลงทน การกากบดแลจงควรทจะมงเนนในการสรางความมนใจใหแกผลงทนวาสามารถเขาถงการใหบรการของตลาดและขอมลเกยวกบราคาซอขายไดอยางเปนธรรม และสงเสรมใหตลาดทนมระบบงานเกยวกบการรบคาสงและขอมลราคาหลกทรพยทนาเชอถอ ดงนน การใหความเหนชอบโดยองคกรกากบดแลแกผใหบรการเปนตลาดหลกทรพยหรอผใหบรการระบบการซอขายหลกทรพย ตลอดจนการกาหนดหลกเกณฑสาหรบการซอขายหลกทรพย การตรวจสอบและบทกาหนดโทษสาหรบการกระทาความผดบางลกษณะททาใหผ ลงทนไดรบความเสยหาย เชน การซอขายทไมเหมาะสมโดยการสรางราคา (manipulation) เปนตน จงเปนวธการหนงทสรางความเปนธรรมใหแกตลาดทน ในดานความมประสทธภาพของตลาด(efficient) ควรทจะสงเสรมใหมการกระจายขอมลทเกยวของไดทนเหตการณและทวถงโดยเฉพาะกระบวนการประมวลราคาซอขายหลกทรพยทเกดขน ในดานความโปรงใส (transparent) อาจสะทอนไดจากการเปดเผยขอมลในการซอขายทเผยแพรเปนการทวไปและทเปนปจจบน เชน ขอมลกอนการซอขายจะเปนขอมลเกยวกบคาเสนอซอและคาเสนอขายซงเปนขอมลใหผลงทนตดสนใจวาราคาใดทพอใจจะทาการซอขาย หรอขอมลหลงการซอขายนนจะเกยวกบราคาและผลสรปจานวนธรกรรมและราคาทมการซอขายทงหมดทเกดขน

สำนก

การตางป

ระเทศ

7

3) การลดความเสยงของระบบ ( The reduction of systemic risk) ความลมเหลวของตวกลางทางการเงนเปนเหตการณทไมสามารถคาดการณไดลวงหนา การกากบดแลจงควรทจะมงเนนในเรองการลดความเสยงของระบบ(ผานหลกเกณฑของการกาหนดเงนทนและระบบการควบคมภายใน)โดยจากดความเสยงทเปนผลจากความลมเหลวของผประกอบธรกจ หรอแยกความเสยงไปยงอกนตบคคลหนงทสามารถบรหารความเสยงได(failing institution) ดงนน ในการกากบดแลตวกลางทางการเงนจงควรทกาหนดเงนทนทตองดารงอยตลอดระยะเวลาในระหวางการดาเนนกจการและขอกาหนดเกยวกบความมนคงของผ ประกอบธรกจในประการอน ๆ รวมทงในกรณทตวกลางทางการเงนตองเลกกจการตองไมกอใหเกดความเสยหายใหแกลกคาคสญญา หรอระบบตลาดทนแตอยางใด ความเสยงเปนสงทหลกเลยงไมไดในการประกอบธรกรรม การกากบดแลจงไมควรทจะกาหนดใหมการจากดความเสยงโดยไมจาเปน แตควรทจะสนบสนนและอนญาตใหมการบรหารความเสยงและกาหนดเงนทนและความมนคงอน ๆ ทพอเพยง หรอการอนญาตใหตวกลางทางการเงนรบความเสยหายและการรบความเสยงสวนเกน นอกจากน ระบบการชาระราคาและสงมอบทรพยสนทมประสทธภาพกเปนเครองมอทจาเปนในการบรหารความเสยงใหมประสทธภาพได การจดการความเสยหายทเกดขนอยางมประสทธภาพและเปนไปตามกฎหมายกเปนสง จาเปนอกประการหนงแตเรองดงกลาวไมเพยงแตตองกาหนดไวในกฎหมายหลกทรพยเทานนแตควรกาหนดไวในกฎหมายฉบบอน ๆ ทใชควบคมการประกอบธรกจทางการเงนทเกยวของเพอสรางเสถยรภาพและลดความเสยงของระบบ ดงนน การกากบดแลจงควรมความเชอมโยงในดานกฎเกณฑตาง ๆ ทงจากองคกรกากบดแลภายในและนอกประเทศเพอเปนเครองมอในการสรางเสถยรภาพใหเกดขนในตลาด 2.1.2 ปจจยในการก าหนดหลกเกณฑในการก ากบดแล (The Regulatory Environment) การทจะบรรลวตถประสงคในการกากบดแลไดนน หลกเกณฑในการกากบดแลตองไมเปนภาระจนเกนความเหมาะสมแกตลาด และไมเปนอปสรรคตอการพฒนาตลาด โดยลกษณะทวไปของการกากบดแลทมประสทธภาพนนควรทจะสอดคลองกบการเตบโตและความมนคงทางเศรษฐกจ ดงน - ไมควรมขอกาหนดทเปนอปสรรคในการเขาหรอออกจากตลาดรวมทงการออก ผลตภณฑทางการเงนโดยไมจาเปน - เปดกวางสาหรบผทมคณสมบตตามทกาหนด

สำนก

การตางป

ระเทศ

8

- ในการพฒนานโยบาย องคกรกากบดแลควรทจะตองพจารณาถงผลกระทบในการออกกฎเกณฑ - ควรตองมการกากบดแลทเทาเทยมกนสาหรบผใหบรการทางการเงน นอกจากน ยงมปจจยอนทชวยสงเสรมใหการกากบดแลมประสทธภาพมากยงขน กลาวคอ กฎเกณฑดานภาษและการบญชทเกยวกบการประกอบธรกจในตลาดทนเพราะเปนกฎเกณฑทมความสมพนธกนอยางใกลชดไมสามารถแยกออกจากกนไดอยางเดดขาด 2.1.3 องคกรก ากบดแล วตถประสงคและหลกการในสวนนแบงออกไดเปน 3 หวขอดงน 2.1.3.1 องคกรก ากบดแล (The Regulator) องคกรกากบดแลทดตองมลกษณะดงตอไปน (1) มการกาหนดหนาทและความรบผดชอบขององคกรกากบดแลไวอยางชดเจน กลาวคอ องคกรกากบดแลจะสามารถปฏบตหนาทไดอยางมประสทธภาพและเปนธรรมไดนนมองคประกอบทสาคญดงน - มการกาหนดหนาทและความรบผดในกฎหมายไวอยางชดเจน - มการรวมมอกบองคกรอนโดยผานชองทางทเหมาะสม - มบทบญญตทใหความคมครองแกองคกรกากบดแลและเจาหนาทในการปฏบตหนาทโดยสจรต ในปจจบนพบวาการประกอบธรกจหลกทรพยมการใหบรการและสนคาอาจจะเปนเพยงประเภทเดยวหรอตามประเพณการคามการใหบรการทขามประเภทธรกจกนอยางนอย 2 ประเภท เชน ธรกจหลกทรพย ธนาคารพาณชย หรอประกนภย ดงนน ในการออกกฎหมายจงควรหาทางปองกนกรณทผประกอบธรกจจะอาศยชองวางของกฎหมายแตละฉบบทกากบดแลในการประกอบกจการ แตละประเภทเพอหลกเลยงการปฏบตตามกฎหมาย หรอขอกาหนดทไมเปนธรรม หลกเกณฑในการกากบดแลจงควรมหลกเกณฑทเหมอนกนสาหรบธรกจประเภทเดยวกน (2) องคกรกากบดแลสามารถปฏบตหนาทไดอยางมอสระและมความนาเชอถอ กลาวคอ ในการทาหนาทดแลขององคกรกากบดแลควรเปนอสระและปราศจากการแทรกแซงของอทธพลทางการเมองหรอทางการคา โดยการไดรบการจดสรรงบประมาณในจานวนทแนนอนเปนสงทสะทอนใหเหนวาองคกรกากบดแลมอสระในการทาหนาทของตน ในสวนความนาเชอถอจะสะทอนใหเหนไดจากการแยกหนาทในการปฏบตงานของสวนงานตางๆ ออกจากสวน

สำนก

การตางป

ระเทศ

9

งานทอาจมผลประโยชน รวมกน ระบบงานทนาเชอถอตอสาธารณะขององคกรกากบดแลรวมทงการพจารณาทบทวน (review) การใชอานาจขององคกรกากบดแลโดยฝายตลาการ ขอมลทเปนความลบและทเกยวกบการคาเปนสงหนงทมความสาคญมากทองคกรกากบ ดแลจะตองใหความสาคญไมวาองคกรททาหนาทกากบดแลจะเปนหนวยงานของทางการหรอเปนหนวยงานเอกชน โดยตองมการใหความคมครองขอมลเหลานนจากการใชหรอการเปดเผยขอมลทไมถกตองหรอไมเหมาะสม (3) องคกรกากบดแลควรทจะมอานาจและทรพยากรทเพยงพอและเหมาะสมสาหรบการทาหนาทและการใชอานาจของตน กลาวคอ องคกรกากบดแลควรทจะมงบประมาณทเพยงพอสาหรบการทาหนาท โดยในสวนของเจาหนาทควรไดรบคาตอบแทนไมตางไปจากเจาหนาทของ เอกชนทมลกษณะงานทตองใชทกษะและความรในระดบเดยวกน (4) การกากบดแลจะตองมความชดเจนและกระบวนการทสอดคลองกน กลาวคอ มการนากฎเกณฑไปปรบใชใหมความสอดคลอง ครอบคลม โปรงใสตอสาธารณะ และเปนธรรม ซงการกาหนดนโยบายขององคกรกากบดแลควรทจะไดรบฟงความคดเหนจากผทเกยวของ ตองเปดเผยนโยบายทมความสาคญตอสาธารณะ รวมทงตองจดใหมกระบวนการทมมาตรฐานและเปนธรรมโดยตองคานงถงคาใชจายทจะเกดขนในการปฏบตตามนโยบาย นอกจากน องคกรกากบดแลอาจเขามามบทบาทในการเผยแพรความรใหแกผลงทนและผทเกยวของดวย (5) เจาหนาทจะตองปฏบตหนาทดวยความระมดระวงเยยงผมวชาชพ กลาวคอ หลกเลยงความขดแยงทางผลประโยชน(conflict of interest) ใชขอมลทไดรบจากการปฏบตหนาทดวยความระมดระวงและรกษาขอมลสวนบคคลทเปนความลบ และทาหนาทดวยความเปนธรรม 2.1.3.2 องคกรก ากบดแลตนเอง (SRO (Self -Regulatory Organization)) องคกรกากบดแลตนเองทดตองมลกษณะดงตอไปน (1) การทาหนาทกากบดแลของ SRO ตองคขนานไปกบการกากบดแลขององคกรกากบดแลจะชวยสงเสรมใหบรรลวตถประสงคในการกากบดแลมากยงขน โดย SRO อาจกาหนดจรรยาบรรณของผประกอบธรกจเพมเตมจากททางการกาหนด ซง ในการทาหนาทของ SRO สามารถตอบสนองความเปลยนแปลงทเกดขนในตลาดไดรวดเรวและมความยดหยนมากกวา โดยมการพจารณาถงระบบและประเพณทางการคาในตลาดไดในเชงลกกวาองคกรกากบดแล (2) SRO ตองมคณสมบตตามทองคกรกากบดแลกาหนดทงกอนและระหวางดาเนนการ นอกจากน ในการดาเนนการของ SRO จะตองแสดงใหเหนไดวาจะเปนประโยชนตอ

สำนก

การตางป

ระเทศ

10

สาธารณะ และกฎเกณฑของ SRO ตองใหผลทเปนธรรมและสอดคลองกบการบงคบใชกฎหมายหลกทรพย 2.1.4 การบงคบใชกฎหมาย (Enforcement of Securities Regulation) 2.1.4.1 อานาจในการกากบดแลควรครอบคลมถงการตรวจสอบ การสบสวน และการตรวจตรากลาวคอ การตรวจสอบการดาเนนของตวกลางทางการเงนนนจะชวยรกษามาตรฐานเกยวกบใหความคมครองผลงทนใหอยในมาตรฐานขนสงซงเปนหวใจสาคญในการตรวจสอบ อานาจในการเรยกใหบคคลใดมาชแจงขอมลหรอเขาตรวจสอบการดาเนนกจการเมอมเหตจาเปนเพอใหการดาเนนกจการเปนไปตามมาตรฐานทเกยวของเปนสงทมความจาเปนอกประการหนง ซงการสอบสวนนอาจเปนการกระทาโดยองคกรกากบดแลตนเองหรอมอบอานาจใหแกหนวยงานอนกได 2.1.4.2 มอานาจในการบงคบใชกฎหมาย กลาวคอ ความซบซอนของการทาธรกรรมทเกยวกบหลกทรพยและการปองกนการใชกลฉอฉลลวนตองการการบงคบใชกฎหมายหลกทรพยไดทมประสทธภาพซงไดแก ซงรวมถงอานาจในการสบสวน อานาจในการไดรบขอมล ขาวสาร เอกสารจากบคคลทเกยวของ อานาจทางปกครอง การนามาตรการทางปกครองมาใชอานาจในการนาผกระทาความผดเขาสกระบวนการตามกฎหมายอาญา และอานาจสงพก เพกถอนการซอขายหรอดาเนนการอนใดตามความเหมาะสม 2.1.4.3 การบงคบใชกฎหมายในระหวางประเทศ กลาวคอ ลกษณะการดาเนนกจการของตลาดหลกทรพยในระหวางประเทศยอมตองมหลกเกณฑของหลายประเทศทนามาใชกากบดแลการประกอบธรกจ กฎหมายและการบงคบใชกฎหมายจงตองเปนไปอยางมประสทธภาพเพอสามารถใชบงคบในกรณทมการฝาฝนหลกเกณฑทมความคาบเกยวระหวางประเทศ องคกรกากบดแลควรทจะมอานาจในการเรยกขอมล เอกสารทเกยวของกบการสบสวนการกระทาทละเมดกฎหมายหลกทรพย และสามารถใชขอมลรวมกนในระหวางองคกรตาง ๆ ไดดวย 2,2 ประเทศสหรฐอเมรกา 2.2.1 ความเปนมาของกฎหมายเกยวกบการก ากบดแลธรกจหลกทรพยประเภทการจดการลงทน และโครงสรางกฎหมายทใชบงคบในปจจบน กฎหมายทเกยวกบการกากบดแลทางดานตลาดทนของประเทศสหรฐอเมรกามหลายฉบบ โดยฉบบทสาคญคอ Securities Act of 1933 Securities Exchange Act of 1934 Investment Company Act of 1940 และ Investment Advisers Act of 1940 ไดตราขนในชวงทธรกจของสหรฐอเมรกามการสะดดหยดลง จากการลมสลายของตลาดหนในป 1929 ซงสงผลกระทบอยาง

สำนก

การตางป

ระเทศ

11

กวางขวางในตลาดหน และในชวงสงครามโลกครงทสองในป 1940 ซงทาใหกองทนรวมถดถอยเปนอยางมาก การออกกฎหมายเหลานกเพออดชองวางของกฎหมายและคมครองผลงทนใหดขน โดยกฎหมายเหลานมสวนสาคญททาใหธรกจกองทนรวมรอดพนจากวกฤต ประกอบกบภาวะเศรษฐกจทดขนหลงสงคราม ทาใหตลาดเตบโตกลบมาเปนทนยมอกครง ในสวนของกฎหมายทสาคญทสดคอ Investment Company Act of 1940 นน ไดบญญตขนเพอแกไขปญหาของธรกจประเภทน อนมทมาจากสภาพของสนทรพยของบรษทเพอการลงทน เพราะสนทรพยเหลานนมสภาพคลองและเปลยนมอไดงาย และการควบคมกองทนขนาดใหญทประกอบดวยเงนและหลกทรพย ทาใหมโอกาสในการแสวงหาประโยชนจากการบรหารงานทไมซอสตยได จากปญหาของธรกจดงกลาว และจากการศกษาของ Securities and Exchange Commission (SEC) ตามทมาตรา 30 แหง Public Utility Holding Company Act of 1935 ไดกาหนดให SEC ทาการศกษา public-utility company และ investment companies นน SEC ไดพบพฤตกรรมการกระทาผดตาง ๆ เกยวกบธรกจน จงไดมการยกราง Investment Company Act ขน โดยมพนฐานมาจากขอสรปและขอแนะนาในรายงานของ SEC ซงบทบญญตเหลานไดบงคบใชตอมาถง 30 ปโดยทมไดมการแกไขใด ๆ ในป1962 Wharton School of Finance and Commerce ของ University of Pennsylvania ไดดาเนนการวจยศกษาตามท SEC มอบหมาย และในป 1966 SEC กไดทารายงานยนตอ Congress ทาใหเกดการแกไข Investment Company Act ในป 1970 ซงมการแกไขเปลยนแปลงอยางมากมาย โดยในภายหลงในป 1980 ไดมการออก Small Business Investment Incentive Act แกไข Investment Company Act of 1940 อก เพอลดบทบญญตทเปนขอจากดใน interest of financing ของธรกจรวมทนขนาดเลก (small business venture)3 ในชวงทศวรรษ 1970-1980 ตลาดทนของสหรฐอเมรกาไดมการเปลยนแปลงปรบปรงอยางเปนลาดบ ไมวาจะเปนการพฒนาหลกทรพยทมการไปลงทนทหลากหลาย การกระจายความเสยงในการลงทนทเพมมากขน ไมวาจะเปนการลงทนในตราสารทน ตราสารหน พนธบตรรฐบาล ทาใหผลงทนมทางเลอกมากขน โดยการเปลยนแปลงทสาคญ เปนเรองเกยวกบการเปลยนแปลงในเรองคาใชจายในการจดการลงทน จากเดมในชวงป 1960 กองทนรวมสวนใหญจะเปนแบบ Load fund ซงเปนกองทนทจดเกบคาธรรมเนยมทเรยกวา ‚Load‛ เนองจากกองทน Load fund จะมการวาจาง Broker ในการขายหนวยลงทน จงทาใหมคาใชจายในสวนนมาก จนกระทงในชวงป 1970-1980 ผลงทนเบนความสนใจการลงทนไปลงทนในกองทนประเภท No-

3 Louis Loss and Joel Seligman, Securities Regulation, volume I, 3rd ed. (Boston: Little, Brown and company, 1990) p.247-248.

สำนก

การตางป

ระเทศ

12

Load fund มากขน เนองจากกองทนประเภทนจะขายหนวยลงทนใหแกผลงทนโดยตรง ทาใหปลอดจากภาระคาใชจายในสวนน จงมผลใหการประกอบการดกวา จนในทสดกองทนประเภท Load fund ตองหนมาเปลยนการดาเนนการในรป No-Load fund มากขน จนในปจจบนกองทนประเภท Load fund เหลอจานวนนอยลง 2.2.2 โครงสรางกฎหมายทใชบงคบในปจจบน กฎหมายทเกยวของกบการกากบดแลธรกจการจดการลงทนและบรษทเพอการลงทนของประเทศสหรฐอเมรกาในปจจบน มดงตอไปน 4 2.2.2.1 Investment Company Act of 1940 Investment Company Act เปนกฎหมายทกาหนดมาตรการกากบดแลสาหรบธรกจบรษทเพอการลงทน ทตองมขอกาหนดบางประการทมากกวาการเปดเผยขอมลตามSecurities Act of 1933 และ Securities Exchange Act of 1934 โดยตวบรษทเพอการลงทนเองนนประกอบธรกจดานการลงทนในหลกทรพยของบรษทอน จดเปนสถาบนสอกลางของประชาชน ในการลงทนรวมกนในหลกทรพยของบรษท โดยเหตผลสาคญของการม (raison d’etre) บรษทเพอการลงทน คอ การกระจายความเสยง บทบญญตของ Investment Company Act มสาระเกยวกบการกากบดแลบรษทเพอการลงทนซงเสนอขายหลกทรพยตอประชาชน โดยมวตถประสงคเพอลดความขดแยงทางผลประโยชนทอาจเกดขนในการจดการทมความซบซอน โดยกาหนดใหบรษทตองมการเปดเผยฐานะการเงนและนโยบายการลงทนใหกบผลงทนและ SEC ทงในขณะเมอมการขายหนและเปดเผยเปนประจาภายหลงจากนน กาหนดใหมการเปดเผยขอมลตอประชาชนเกยวกบกองทน วตถประสงคในการลงทน โครงสรางบรษทเพอการลงทน และการดาเนนการ ทงน SEC จะมไดกากบการตดสนใจหรอกจกรรมใด ๆ ของบรษททเกยวกบการลงทน 2.2.2.2 กฎหมายของมลรฐ (Blue-Sky Law) นอกจาก Investment Company Act ซงเปนกฎหมายของรฐบาลกลางในการกากบควบคมธรกจจดการลงทนแลว บรษทเพอการลงทนทประสงคจะขายหนวยลงทนในมลรฐใด กจะตองจดทะเบยนกบมลรฐนนดวย ตามบทบญญตกฎหมายของแตละมลรฐ 2.2.2.3 Securities Act of 1933

4 U.S. Securities and Exchange Commission, The Laws That Govern the Securities

Industry [Online]. 2005. Available from: http://www.sec.gov/about/laws.shtml[2005, August 28].

สำนก

การตางป

ระเทศ

13

กฎหมายฉบบนมวตถประสงคสาคญสองประการคอ (ก) กาหนดใหมการเปดเผยขอมลทางการเงนและขอมลอนทสาคญเกยวกบหลกทรพยทเสนอขายตอประชาชนแกผ ลงทน และ (ข) ปองกนการหลอกลวง การแสดงขอความอนเปนเทจ และการฉอฉลอน ๆ ในการขายหลกทรพย โดยทวไปแลวหลกทรพยทเสนอขายในประเทศสหรฐอเมรกาจะตองมการจดทะเบยน โดยแบบแสดงรายการขอมลการเสนอขายหลกทรพย (registration statement) และหนงสอชชวนจะเปดเผยตอประชาชนทนททไดยนตอ SEC อยางไรกด มขอยกเวนทการเสนอขายหลกทรพยในบางกรณไมตองจดทะเบยน ไดแก (ก) การเสนอขายหลกทรพยในวงจากด หรอเสนอขายตอผลงทนสถาบน (ข) การเสนอขายหลกทรพยทมจานวนจากดตามทกฎหมายกาหนด (ค) การเสนอขายภายในรฐ (intrastate offering) และ (ง) หลกทรพยของเทศบาล รฐ และรฐบาลกลาง 2.2.2.4 Securities Exchange Act of 1934 กฎหมายฉบบนบญญตเกยวกบการจดตง Securities and Exchange Commission (SEC) และใหอานาจ SEC อยางกวางขวางในการดแลทกแงมมของธรกจหลกทรพย ซงรวมถงอานาจในการจดทะเบยน กากบดแล และควบคมบรษทนายหนา (broker-dealers) ซงรวมถงผจดจาหนายหนวยลงทนหลก (mutual fund principal underwriter) และบคคลอนทขายหนวยลงทน ตวแทนโอน (transfer agent) สานกหกบญช (clearing agencies) และองคกรกากบดแลตนเอง (SROs) ทางดานหลกทรพยระดบชาต โดยตลาดหลกทรพยตาง ๆ นน จดเปนพวก SROs เชน New York Stock Exchange American Stock Exchange และ National Association of Securities Dealers ซงเปนผดาเนนการระบบ NASDAQ นอกจากนกฎหมายฉบบนไดระบและหามการกระทา (conduct) บางประเภทในตลาด บญญตให SEC มอานาจทางวนย (disciplinary power) ในการกากบดแลองคกรทเกยวของ และบญญตให SEC เรยกใหบรษททมหลกทรพยซอขายในหมประชาชน สงขอมลตามทกาหนดได 2.2.2.5 Investment Advisers Act of 1940 กฎหมายฉบบนเปนเรองเกยวกบการกากบดแลทปรกษาการลงทน โดยกาหนดใหบรษท หรอบคคลธรรมดาทเปนทปรกษาการลงทน (sole practitioners) ทไดรบคาตอบแทนจากการใหคาแนะนาบคคลอนเกยวกบการลงทนในหลกทรพยจะตองมาจดทะเบยนกบ SEC และปฏบตตามกฎเกณฑทออกมาเพอคมครองผลงทน ซงโดยทวไปแลวทปรกษาการลงทนทมสนทรพยทอยภายใตการจดการอยางนอย 25 ลานดอลลาร จะตองมาจดทะเบยนกบ SEC

สำนก

การตางป

ระเทศ

14

2.2.3 การระดมทนในการจดตงบรษท ตาม Investment Company Act of 1940 ไดนยามความหมายของ ‚บรษทเพอการลงทน‛ (investment company) โดยพจารณาจากสาระสาคญ (substance) โดยในมาตรา 3(a)(1) ไดกาหนดวา บรษทเพอการลงทน หมายถง (1) ผออกหลกทรพยซงประกอบธรกจหรอแสดงตนวาประกอบธรกจดานการลงทนหรอซอขายหลกทรพยอยางมนยสาคญ (2) ผออกหลกทรพยซงเขาเกยวของหรอเสนอเขาเกยวของในธรกจการออก Face-amount Certificate of the installment type หรอเคยเขาเกยวของในธรกจดงกลาวและยงม certificate ดงกลาวทยงคางชาระอย (3) ผออกหลกทรพยซงเขาเกยวของหรอเสนอเขาเกยวของในธรกจ การลงทน การเปนเจาของ การถอ หรอการซอขายหลกทรพยประเภทหลกทรพยเพอการลงทน เปนจานวนเกนกวา 40% ของมลคาทรพยสนรวมของผออกหลกทรพยรายนน คาวา ‚company‛ ตามทนยามไวใน Investment Company Act มความหมายไมจากดเฉพาะองคกรธรกจทจดตงในรปบรษท โดยตามนยามในมาตรา 2(a)(8) ‚Company‛ หมายถง บรษท (corporation) หางหนสวน (partnership) องคกร (association) บรษทรวมทน (joint-stock

มาตรา 3(a)(1) When used in this title, ‘‘investment company’’ means any issuer

which— (A) is or holds itself out as being engaged primarily, or proposes to engage primarily, in

the business of investing, reinvesting, or trading in securities; (B) is engaged or proposes to engage in the business of issuing face-amount certificates

of the installment type, or has been engaged in such business and has any such certificate outstanding; or

(C) is engaged or proposes to engage in the business of investing, reinvesting, owning, holding, or trading in securities, and owns or proposes to acquire investment securities having a value exceeding 40 per centum of the value of such issuer’s total assets (exclusive of Government securities and cash items) on an unconsolidated basis.

หลกทรพยเพอการลงทน (investment securities) มนยามตามมาตรา 3( a)(2) วาหมายถง หลกทรพยทกชนดยกเวน หลกทรพยรฐบาล หลกทรพยซงออกโดย employees’ securities companies และหลกทรพยทออกโดยบรษทลกของบรษททไมใช investment company

สำนก

การตางป

ระเทศ

15

company) ทรสต กองทน หรอกลมบคคลอนใดไมวาจะจดทะเบยนเปนบรษทหรอไมกตาม หรอผ พทกษทรพย (receiver) ทรสตในกรณภายใต title 11 of the United States Code หรอตวแทนชาระบญช ในการปฏบตงานภายใตอานาจหนาทนน ๆ ขอยกเวน ตามนยามดงกลาวกาหนดขอยกเวนองคกรธรกจทไมถอเปนบรษทเพอการลงทนไวหลายประการ โดยกาหนดไวในมาตรา 3(b) มาตรา 3(c) และมาตรา 6 ซงมขอยกเวนทสาคญดงตอไปน (1) บรษททเปนบรษทเพอการลงทนโดยไมเจตนา (Inadvertent Investment Company) เนองจากนยาม ‚Investment Company‛ ในมาตรา 3(a) ครอบคลมกวางมาก จงทาใหมบรษททประกอบธรกจ (operating company) ทไดขายสวนสาคญของทรพยสนและนาไปลงทนตอในหลกทรพยของบรษทอนซงมใชบรษททตนเองมอานาจควบคมอยกอาจจะอยในฐานะของบรษทเพอการลงทนโดยไมเจตนาได ซงทาใหอาจตองมาจดทะเบยนกบ SEC หรอมฉะนนกจะตองไดรบโทษตามมาตรการบงคบได นอกจากน การพจารณาวาธรกจหลก (‚principal‛) ของบรษทคออะไร หรอการวดมลคาของ ‚investment securities‛ และสนทรพยอนสาหรบวตถประสงคในการตดสนวาจะเขากรณมจานวนเกนกวา 40% ของมลคาทรพยสนรวมของผออกหลกทรพยรายนนหรอไมนนกเปนเรองยาก อยางไรกด ตามมาตรา 3(b)(1)(2) ในกรณทสนทรพยของบรษทเกนกวา 40% เปน ‚investment securities‛ กอาจไมถอเปนบรษทเพอการลงทนถา (1) ผออกหลกทรพยนนประกอบธรกจหลกอยางอนโดยตนเองหรอผานบรษทยอยทตนเองเปนเจาของทงหมด ( wholly-owned subsidiaries) หรอ (2) ผออกหลกทรพยไดยนคาขอและไดรบอนญาตจาก SEC ใหประกาศวาบรษทนนประกอบธรกจหลกอยางอนโดยตนเองหรอผานบรษทยอยทตนเปนผถอหนเสยงขางมาก หรอผานบรษททตนควบคมในการดาเนนธรกจทานองเดยวกน (controlled companies conducting similar types of businesses) (2) บรษทเพอการลงทนทเสนอขายในวงจากด (Private Investment Company) ผออกหลกทรพยทมลกษณะตามมาตรา 3(c)(1) และมาตรา 3(c)(7) มกจะถกเรยกวา บรษทเพอการลงทนทเสนอขายในวงจากด (Private Investment Companies) เพราะวาผออกหลกทรพยเหลานมไดเสนอขายหลกทรพยตอประชาชน และจากดจานวนผลงทนหรอประเภทของ ผลงทนทเสนอขายดงน

สำนก

การตางป

ระเทศ

16

(ก) ขอยกเวนตามมาตรา 3(c)(1) คอผออกหลกทรพยตองมไดเสนอขายหนตอประชาชน และหนของผออกหลกทรพยถอโดยบคคลไมเกน 100 ราย (ข) ขอยกเวนตามมาตรา 3(c)(7) คอผออกหลกทรพยตองมไดเสนอขายหนตอประชาชน และหนของผออกหลกทรพยถอโดยบคคลทเปนผลงทนทมลกษณะเฉพาะ (Qualified purchasers) ในขณะทบคคลนนไดหนมา (3) Investment Club Investment Club คอกลมบคคลทรวมเงนกนเพอนามาลงทน โดยสมาชกจะศกษาหาขอมลเกยวกบการลงทนตางๆ และนามาตดสนใจซอขายหลกทรพยรวมกนตามเสยงสวนใหญ ซง Investment Clubs มกจะตงขนเปนหางหนสวน โดยสวนใหญแลว Investment Club มกจะไมตองจดทะเบยนกบ SEC ในฐานะเปน Investment Companies เพราะวาสวนไดเสยของสมาชกไมถกถอวาเปนหลกทรพยตาม Securities Act of 1933 โดยกรณทจะไมถกถอวาเปนหลกทรพยนน สมาชกใน Investment Club ตองมสวนรวมอยางมากในการตดสนใจในการลงทน โดยถาสมาชกลงทนและคาดหวงทจะไดกาไรจากการจดการของผอน (คอมไดมสวนรวมในการตดสนใจในการลงทน) ในกรณดงกลาวนน สวนไดเสยของสมาชกกอาจถอเปนหลกทรพยได โดยจดเปนหลกทรพยประเภท investment contract 5 Investment Club ตองจดทะเบยนกบ SEC ในกรณทเขาเงอนไขดงตอไปน (1) Club ลงทนในหลกทรพยเปนหลก (2) Club ออกเสนอขายสวนไดเสยทถอเปนหลกทรพย และ (3) Club ไมเขาขอยกเวนจากนยามของ ‚Investment Company‛ 6

ผลงทนทมลกษณะเฉพาะ ( Qualified purchasers) มนยามตามมาตรา 2( a)(51) ซงกลาว

โดยทวไปคอ 1. บคคลทมเงนลงทนในหลกทรพยไมนอยกวา 5 ลานดอลลาร และ 2. บคคลผกระทาการเพอบญชลงทนของตนเองหรอเพอบญชลงทนของผลงทนทมลกษณะเฉพาะคนอน และลงทนโดยหลกเกณฑตามทเหนควร (discretionary basis) ไมนอยกวา 25 ลานดอลลาร

5 Division of Investment Management, United States Securities and Exchange Commission, Investment Company Registration Package, (Washington D.C.: United States Securities and Exchange Commission, 1999), pp. 2-3.

6 Office of Investor Education and Assistance United States Securities and Exchange Commission, Investment Clubs and the SEC, [Online]. 2005. Available from: http://www.sec.gov [2005, August 28]

สำนก

การตางป

ระเทศ

17

2.2.4 การเปดเผยขอมลตอผลงทน วธการกากบดแลกคอการกาหนดใหมาจดทะเบยนกบ SEC ตาม Securities Act of 1933 และตาม Securities Exchange Act of 1934 ขนตอนการจดทะเบยนมดงน (1) ยนคาขอจดทะเบยนตาม Form N-8A ตอ SEC ตาม Investment Company Act of 1940 ซงจะมรายละเอยดทสาคญเกยวกบ - ชอ ทอยของผขอจดทะเบยน - ตวแทนผดาเนนการ (service providers) - มลรฐทผยนคาขอจดทะเบยนมภมลาเนาอย - โครงสรางองคกร - มลคาทรพยสนทจดทะเบยน - ทปรกษาการลงทน กรรมการ พนกงาน เปนตน (2) ยนแบบแสดงรายการขอมลการเสนอขายหลกทรพยและหนงสอชชวน ตอ SEC มลรฐทเสนอขาย 2.2.5 การก ากบดแลและการใหใบอนญาตประกอบธรกจหลกทรพยทเกยวของ การจดทะเบยนเปนนายหนาและผคาหลกทรพยตอ SEC จะตองระบรายละเอยดตาม Form BD เชน ชอทจะใชในการประกอบธรกจและรปแบบของการจดตง รายนามและทอยของพนกงาน ผบรหาร และรายการทสาคญเกยวกบประวตการกระทาความผดอนเปนคณสมบตและลกษณะตองหามของผทมายนขอจดทะเบยน7 2.3 ประเทศไทย 2.3.1 ความเปนมาของตลาดทน ตลาดหลกทรพยแหงประเทศไทยจดตงขนตงแตป พ.ศ. 2518 ตามพระราชบญญตตลาดหลกทรพยแหงประเทศไทย พ.ศ. 2517 ตอมาในป พ.ศ. 2530 ซงในขณะนนปรมาณการซอขายหลกทรพยในตลาดหลกทรพยแหงประเทศไทยมปรมาณทเพมขนมากจนผดปกต คณะรฐมนตรในขณะนนจงมอบหมายใหธนาคารแหงประเทศไทยไปดาเนนการสรปสถานการณเพอหาแนวทางในการแกไขปญหา ดงกลาว ตอมาธนาคารแหงประเทศไทยจงไดเสนอรายงานและแนวทางในการแกไขสถานการณทเกดขน โดยรฐมนตรฝายเศรษฐกจไดมอบหมายใหกระทรวงการคลงดาเนนการปรบโครงสรางของสานกงานเศรษฐกจการคลงซงเปนหนวยงาน

7 Louis Loss and Joel Seligman, Securities Regulation, volume VI chapter 8, p. 2980.

สำนก

การตางป

ระเทศ

18

ภายในบงคบใหจดตงหนวยงานระดบกองขนมาหนวยงานหนงเพอทาหนาทเฉพาะในการกากบดแลการดาเนนงานของตลาดหลกทรพยเปนการ ชวคราว ทงนเพอใหมการพฒนาเปนองคกรในการกากบและพฒนาตลาดทนของประเทศไทยสบตอไป ในระหวางทการจดตงหนวยงานระดบกองทอยภายใตสานกงานเศรษฐกจการคลงยงไมแลวเสรจ รฐมนตรวาการกระทรวงการคลงในขณะนนไดมคาสงแตงตงใหม คณะกรรมการกากบและพฒนาตลาดทนขน ซงคณะกรรมการกากบและพฒนาตลาดทนจงไดเสนอตอรฐมนตรวาการกระทรวงการคลงเพอใหมการปรบปรงโครงสรางในการกากบดแลตลาดทน กฎหมายทเกยวของ ตลอดจนวธการในการกากบดแลและพฒนา จนในทสดไดมการตรา พระราชบญญตหลกทรพยและตลาดหลกทรพย พ.ศ. 2535 ทาใหคณะกรรมการ ก.ล.ต. และสานกงานคณะกรรมการ ก.ล.ต. จงถกจดตงขนโดยมอานาจหนาทในการกากบดแลและพฒนาตลาดทนของประเทศและเปนหนวยงานของรฐทมใชสวนราชการหรอรฐวสาหกจ โดยมผลตงแตวนท 17 มนาคม พ.ศ. 2535 2.3.2 วตถประสงคในการจดตงองคกร คณะกรรมการ ก.ล.ต. ถกจดตงขนภายใตภารกจในการเปนองคกรททาหนาทกากบดแลแลและพฒนาตลาดทนของประเทศใหมประสทธภาพ ยตธรรม โปรงใส และนาเชอถอ ในการดาเนนงานตามภารกจดงกลาว ดงนน สานกงานคณะกรรมการ ก.ล.ต. จงไดกาหนดวตถประสงคหลกในการดาเนนงานไว 4 ประการ คอ (1) พฒนาตลาดทนใหเปนทางเลอกทมความสาคญสาหรบผระดมทนและเปนทางเลอกในการลงทนสาหรบผลงทน (2) เสรมสรางระบบและกลไกเพอชวยใหผลงทนไดรบความคมครองและสามารถปกปองตนเองได (3) ดแลรกษาใหผทเกยวของมความเขาใจ เชอถอในกลไกการทางานของตวกลาง และองคกรตางๆ ในตลาดทน (4) ดารงความเปนองคกรทซอตรง โปรงใส เขาใจธรกจ เทาทนเหตการณ และเปนผรกษากฎหมายทเขมงวด และเปนธรรม ในการดาเนนงานของสานกงานคณะกรรมการ ก.ล.ต. ตามวตถประสงคทกาหนดดงกลาวขางตน พระราชบญญตหลกทรพยและตลาดหลกทรพย พ.ศ. 2535 ไดกาหนดใหคณะกรรมการ ก.ล.ต. และสานกงาน ก.ล.ต. เปนองคกรทมอานาจหนาทเฉพาะในการกาหนดหลกเกณฑและบงคบใชกฎหมายเพอใหเปนไปตามวตถประสงคในการจดตงองคกร ภายใตกรอบในเรองสาคญ ๆ ดงน (1) การออกและเสนอขายหลกทรพยตอประชาชน

สำนก

การตางป

ระเทศ

19

(2) ธรกจหลกทรพย (3) ตลาดหลกทรพย ศนยซอขายหลกทรพย และ องคกรทเกยวเนองกบธรกจหลกทรพย (4) การเขาถอหลกทรพยเพอครอบงากจการ (5) การปองกนการกระทาอนไมเปนธรรมเกยวกบการซอขายหลกทรพย 2.3.3 อานาจหนาทของคณะกรรมการ ก.ล.ต. ตามพระราชบญญตหลกทรพยและตลาดหลกทรพย พ.ศ. 2535 คณะกรรมการ ก.ล.ต. มอานาจหนาทวางนโยบายการสงเสรมและพฒนา ตลอดจนกากบดแลในเรองหลกทรพย ธรกจหลกทรพย ตลาดหลกทรพย ศนยซอขายหลกทรพย และธรกจทเกยวเนอง องคกรทเกยวเนองกบธรกจหลกทรพย การออกหรอเสนอขายหลกทรพยตอประชาชน การเขาถอหลกทรพยเพอครอบงากจการ และการปองกนการกระทาอนไมเปนธรรมเกยวกบการซอขายหลกทรพย อานาจดงกลาวรวมถง (ก) การออกระเบยบ ขอบงคบ ประกาศ คาสง หรอขอกาหนดตามพระราชบญญตหลกทรพยและตลาดหลกทรพย พ.ศ. 2535 (ข) การกาหนดคาธรรมเนยมสาหรบคาขออนญาต คาขอรบใบอนญาต ใบอนญาต หรอการประกอบกจการตามทไดรบใบอนญาต (ค) วางระเบยบเกยวกบการปฏบตหนาทของคณะอนกรรมการ (ง) ออกระเบยบ คาสง และขอบงคบเกยวกบการพนกงาน ระบบพนกงานสมพนธ การบรรจแตงตงถอดถอน และวนยพนกงานและลกจางของสานกงาน การกาหนดเงนเดอนและเงนอนๆ รวมตลอดถงการสงเคราะหและสวสดการตางๆ (จ) ปฏบตการอนใดเพอใหบรรลวตถประสงคตามพระราชบญญตหลกทรพยและตลาดหลกทรพย พ.ศ. 2535 3. ประมวลกฎหมายพาณชย สหรฐอเมรกาเปนประเทศทมระบบกฎหมาย Common Law ไมใช Civil Law เหมอนประเทศในภาคพนยโรปและไทย ในระบบองกฤษและอเมรกา แตเดมคาวา ‚Commercial Law‛ ไมไดมความหมายอะไรเปนพเศษ คงใชในความหมายทวาเปนกฎหมายพาณชยทวไปเหมอนกบทเราเรยกขานกฎหมายสวนนของเราวา ประมวลกฎหมายแพงและพาณชย อยางไรกตาม ในระยะหลงๆ สหรฐและองกฤษเรมใชคาวา "Commercial Law" ในความหมายทจากดมากขน สาหรบสหรฐมองคกรหนงทเรยกวา The American Law Institute และ National Conference of Commissioners on Uniform State Laws ไดรวมกนจดทา Uniform Commercial Code เปนรป

สำนก

การตางป

ระเทศ

20

ประมวลกฎหมายขนมาเมอ ค.ศ.1951 และตอมามการแกไขปรบปรง โดย 1972 Official Text คาวา "commercial" ถกนามาใชในความหมายของการคา อนเปนปกตวสย ซงใกลเคยงกบคาวา "ธรกจ" ดงกลาวขางตน บทบญญตใน Uniform Commercial Code ดงกลาวขางตน มในเรองดงตอไปน คอ ซอขาย (Sales) ตราสารทางการคา (Commercial Papers) ธนาคารกบการเรยกเกบเงนตามตว (Bank Deposit and Collection) เลตเตอรออฟเครดต(Letter of Credit) ใบรบคลงสนคา (Warehouse Receipts) บลออฟเลดง (Bill of Lading) หลกทรพยเพอการลงทน (Investment Securities) ธรกรรมทมหลกประกน(Secured Transactions) สหรฐอเมรกาประกอบดวยมลรฐทมระบบกฎหมายของตนเองเปนเอกเทศ จงมสวนทผดแผกแตกตางกน วตถประสงคของจดทา Uniform Commercial Code กเพอใหเกดเปนแบบฉบบของกฎหมายธรกจทมลรฐแตละรฐไปบญญตเปนกฎหมายภายในของตนซงสวนใหญตางกรบไปออกเปนกฎหมายภายในของรฐตนแลว ทงน เพราะตางมความเหนพองตองกนวาถากฎหมายภายในของแตละมลรฐในเรองนมความสอดคลองกน ยอมเกดความสะดวกและจะเปนประโยชนมหาศาลในการทาธรกจกน ทงน Uniform Commercial Code ของสหรฐอเมรกา มลกษณะเดน ดงน 3.1 Uniform Commercial Code ใชระหวางคคา Uniform Commercial Code ใชระหวางคคา ไมใชการซอขายระหวางเอกชนกบเอกชน ดงนน Uniform Commercial Code จงยกเวนหลกของสญญาหลายประการเพอใหสะดวกแกการคาขาย 3.2 การซอขาย การซอขายตาม Uniform Commercial Code คอ การซอขายทสจรตไมกระทบสทธของผอน เปนการซอขายตามธรกรรมตามปกต แตไมใชการซอขายจากโรงรบจานา 3.3 การเกดของสญญาซอขาย ตาม Uniform Commercial Code สญญาศอขายเกดไดแมจะมคาแตกตางระหวางคาเสนอและคาสนองในสวนทไมเปนสาระสาคญ เวนแตผซอและผขายจะมการจากดการเกดสญญาไวตามเงอนไขอยางชดแจง 3.4 การประกนในการซอขาย ในการซอขาย ผขายจะตองประกนในการขายของตนวา สนคาจะปราศจากการรอนสทธ สนคาสามารถใชไดวตถประสงคของสญญา

สำนก

การตางป

ระเทศ

21

บทท 3 การวเคราะหปญหาและผลกระทบ

1. ปญหา ปญหาทเกยวกบหลกเกณฑในการซอขายหลกทรพยในประเทศไทย และการพาณชยระหวางประเทศม ดงน 1.1 ปญหาทเกยวกบหลกเกณฑในการซอขายหลกทรพยในประเทศไทย การซอขายหลกทรพยในประเทศสหรฐอเมรกา ในกจการขนาดเลกและขนาดกลางสามารถระดมทนจากประชาชนได แตประเทศไทยการระดมทนไมสามารถกระทาไดเนองจากกจการขนาดกลางและขนาดเลกในประเทศไทยไมสามารถระดมทนจากประชาชนได เนองจากการระดมทนผานตลาดหลกทรพยกระทาไดยาก ตองมการจดทะเบยนเปนบรษทมหาชน จากด มการจดทาระบบบญชทมประสทธภาพมผสอบบญชรบรอง รวมทงตองมการเปดเผยขอมลในการกจการใหแกสาธารณะชนรบร ซงมทงคาใชจายและอาจกระทบตอความลบทางการคาของกจการได ทาใหกจการขนาดกลางและขนาดเลกในประเทศไทยไมสามารถพฒนาเปนกจการขนาดใหญ หรอการขายหนในกจการใหแกบคคลภายนอกได 1.2 ปญหาเกยวกบกฎหมายพาณชย ประมวลกฎหมายแพงและพาณชยวาดวยสญญาซอขายของประเทศไทยจะเหมาะสมกบการซอขายระหวางเอกชนกบเอกชนแตจะไมเหมาะสมกบการพาณชยทางการคา เชน การเกดขนของสญญาซอขายจะตองมคาเสนอและคาสนองถกตองตรงกน หากไมถกตรงเพยงใดจะถอวา คาสนองนนเปนคาเสนอขนใหมซงจะกอใหเกดภาระแกคสญญาทางการคาทจะตองตกลงกนใหมอกครง เปนตน 2. ผกระทบจากการน าแนวคดของประเทศสหรฐอเมรกามาบงคบใช 2.1 การนาหลกเกณฑในการซอขายหลกทรพยในประเทศสหรฐอเมรกามาใชในประเทศไทย 2.1.1 ผลด ผลด คอ จะชวยใหการซอขายหลกทรพยในประเทศไทยมการระดมเงนทนไดงายขน 2.1.2 ผลเสย

สำนก

การตางป

ระเทศ

22

ผลเสย คอ จะทาใหการครอบงากจการทาไดมากขน โดยกจการขนาดใหญจะเขาซอกจการขนาดเลกได และการผอนปรมหลกเกณฑการเปดเผยขอมลอาจทาใหเกดการหลอกลวงผซอไดงายขน 2.2 การนาหลกกฎหมายพาณชยของประเทศสหรฐอเมรกามาใชในประเทศไทย 2.2.1 ผลด ทาใหเกดกฎหมายซอขายทางการคาทเหมาะสมกบการพาณชยในปจจบนทตองการการผอนปรนจากหลกเรองสญญามากขน 2.2.2 ผลเสย ประเทศไทยตองมการตรากฎหมายใหม

สำนก

การตางป

ระเทศ

23

บทท 4 แนวทางการแกไขปญหา

แนวทางแกไขปญหาในประเทศไทยจากการนาผลการเปรยบเทยบกฎหมายมาพฒนาม ดงน 1. แนวทางพฒนาหลกเกณฑในการซอขายหลกทรพยในประเทศไทย เพอใหการซอขายหลกทรพยในประเทศไทย สาหรบกจการขนาดเลกและขนาดกลางสามารถระดมทนจากประชาชนได ประเทศไทยควรแกไขกฎหมายเกยวกบหลกทรพยใหการระดมทนจากประชาชนทมอตราไมสงมากนกมหลกเกณฑทไมเขมงวดดง เชน การระดมทนของประเทศสหรฐอเมรกา อยางไรกตาม หากมการแกไขกฎหมายเกยวกบหลกทรพยใหการระดมทนจากประชาชนไดโดยมหลกเกณฑทไมเขมงวดนน คณะกรรมการกากบดแลหลกทรพยจะตองพฒนาตนเองใหสามารถปองกนการฉอฉล หลอกลวงประชาชนใหมาซอกจการทไมมคณภาพใหได 2. ปญหาเกยวกบกฎหมายพาณชย จากการทประมวลกฎหมายแพงและพาณชยวาดวยสญญาซอขายของประเทศไทยจะเหมาะสมกบการซอขายระหวางเอกชนกบเอกชนแตจะไมเหมาะสมกบการพาณชยทางการคา ดงนน เพอใหเกดความเหมาะสมในทางการคา ประเทศไทยควรมการตราประมวลกฎหมายพาณชยขนมาอกฉบบเพอใชเฉพาะกบคคาทางพาณชย โดยไมรวมนตสมพนธระหวางเอกชนกบเอกชนดวยกนเอง

สำนก

การตางป

ระเทศ

24

บทท 5 สรปและขอเสนอแนะ

1. บทสรป ในการพฒนาเศรษฐกจของประเทศ จาเปนทจะตองม ตลาดทน (capital market) ซงตลาดทนของประเทศไทยในปจจบนกพงมการเรมตงขนไมนานนก และระบบการควบคมตรวจสอบของตลาดทนประเทศไทยกยงไมมประสบการณมากนกอยางเชนประเทศสหรฐอเมรกาทผานวกฤตมาหลายครง ซงสาหรบประเทศไทยนนตงแตวกฤตตมยากงเมอป พ.ศ. 2540 ตลาดทนประเทศไทยกไดมการพฒนาอยางมากตงแตการออกกฎเกณฑในการกากบดแล และการตรวจสอบการกระทาในตลาดทน อยางไรกตามประเทศไทยยงมความใหมในเรองการกากบดแลตลาดทน จงควรทาการศกษาแนวคด กฎระเบยบ และประสบการณของประเทศสหรฐอเมรกาเพอนามาปรบใชพฒนาประเทศไทย สาหรบประมวลกฎหมายพาณชยของประเทศสหรฐอเมรกาเปนกฎหมายทใชกบคคา ซงแตกตางจากประมวลกฎหมายแพงและพาณชยของประเทศไทยทมงใชระหวางเอกชนกบเอกชน 1.1 แนวคดในการกากบดแลการระดมทน หลกเกณฑการกากบดแลการจดการลงทนจะเปนการกาหนดใหตองไดรบใบอนญาต (licensing) โดยพจารณาจากความสามารถในการดาเนนธรกจไดโดยมประสทธภาพ การมฐานะทางการเงนทด ประวตความซอสตยสจรต คณสมบตของผทบรหารกจการ เปนตน และมการกากบและควบคมภายหลงการใหใบอนญาต ในดานการเงน บญช การบรหารงานและการดาเนนการทางธรกจใหมการลงทนตามนโยบายการลงทน กลไกปองกนการทจรต การปองกนความขดแยงทางผลประโยชน การกระจายความเสยงในการลงทน การคานวณมลคาทรพยสนสทธ เปนตน การระดมทนดวยการเสนอขายหลกทรพยตอประชาชนนน มหลกสาคญวาผเสนอขายจะตองทาการเปดเผยขอมลทจาเปนแกผลงทนในอนทจะทาใหการซอขายหลกทรพยนนเปนธรรม และเพอปองกนการเอารดเอาเปรยบกนจากการรบรขาวสารและความเขาใจทไมเทาเทยมกนระหวางประชาชนกบผประกอบธรกจเกยวกบหลกทรพย ซงแนวทางการเปดเผยขอมลในการระดมทนเพอจดตงกองทนรวมน องคกรระหวางประเทศของหนวยงานทกากบดแลและพฒนาตลาดทน (International Organization of Securities Commissions (IOSCO)) ไดวางแนวทางวา จะตองมการเปดเผยขอมลทครบถวน เพยงพอ ถกตอง และเปนปจจบนในชวงเวลาทเสนอขาย ไมมลกษณะททาใหเกดความเขาใจผดหรอเปนการบดเบอนขอเทจจรง โดยตองเปนขอมลทเพยงพอทจะทาใหผลงทนสามารถตดสนใจลงทนอยางผทรขอมลแลวได (make informed investment

สำนก

การตางป

ระเทศ

25

decision) และองคกรทกากบดแลจะตองตรวจดเอกสารทเกยวของกบการเสนอขายอนไดแก หนงสอชชวน เอกสารในการทาการตลาด โฆษณา วาตองไมมการอางถงการเสนอใหผลประโยชนหรอคามนสญญาทไมสามารถทาไดตอผลงทน นอกจากน องคกรทกากบดแลจะตองตรวจสอบการเปดเผยขอมลตอเนองของกองทนรวมดวย8 1.2 ประมวลกฎหมายพาณชย Uniform Commercial Code หรอประมวลกฎหมายพาณชยของประเทศสหรฐอเมรกาเปนกฎหมายทรางขนมาเพอใหทกมลรฐนาไปปรบใชในเรองซอขาย (Sales) ตราสารทางการคา (Commercial Papers) ธนาคารกบการเรยกเกบเงนตามตว (Bank Deposit and Collection) เลตเตอรออฟเครดต(Letter of Credit) ใบรบคลงสนคา (Warehouse Receipts) บลออฟเลดง (Bill of Lading) หลกทรพยเพอการลงทน (Investment Securities) ธรกรรมทมหลกประกน(Secured Transactions) ทงน Uniform Commercial Code ของสหรฐอเมรกา มลกษณะเดน ดงน 1.2.1 Uniform Commercial Code ใชระหวางคคาไมใชการซอขายระหวางเอกชนกบเอกชน 1.2.2 การซอขายตาม Uniform Commercial Code คอ การซอขายทสจรตไมกระทบสทธของผอน เปนการซอขายตามธรกรรมตามปกต แตไมใชการซอขายจากโรงรบจานา 1.2.3 การเกดของสญญาซอขายนนเกดไดแมจะมคาแตกตางระหวางคาเสนอและคาสนองในสวนทไมเปนสาระสาคญ 1.2.4 ในการซอขาย ผขายจะตองประกนในการขายของตนวา สนคาจะปราศจากการรอนสทธ สนคาสามารถใชไดวตถประสงคของสญญา 2. ขอเสนอแนะ จากการศกษามขอเสนอแนะ ดงน 2.1 แนวทางพฒนาหลกเกณฑในการซอขายหลกทรพยในประเทศไทย เพอใหการซอขายหลกทรพยในประเทศไทย สาหรบกจการขนาดเลกและขนาดกลางสามารถระดมทนจากประชาชนได ประเทศไทยควรแกไขกฎหมายเกยวกบหลกทรพยใหการระดมทนจากประชาชนทมอตราไมสงมากนกมหลกเกณฑทไมเขมงวดดง เชน การระดมทนของประเทศสหรฐอเมรกา

8 IOSCO, Technical Committee, Principles for the Supervision of Operators of Collective

Investment Schemes, public documents, 1997, p. 16.

สำนก

การตางป

ระเทศ

26

2.2 การตราประมวลกฎหมายพาณชย ประเทศไทยควรมการตราประมวลกฎหมายพาณชยขนมาอกฉบบเพอใชเฉพาะกบคคาทางพาณชย เชนเดยวกบหลกเกณฑตาม Uniform Commercial Code

สำนก

การตางป

ระเทศ

27

สวนท 3 ศกษาดงานบรษท cicos

1. ความเปนมา บรษท ซสโก ซสเตมส องค กอตงขน เมอป พ.ศ. 2527 โดยการรวมตวของกลมนกวทยาศาสตรดานคอมพวเตอร จากมหาวทยาลยสแตนฟอรด ทตองการแสวงหาวธการทงาย และมประสทธภาพดกวาในการสอสารผานระบบคอมพวเตอร ทแตกตางกน โดยเรมจาหนายผลตภณฑครงแรก ในป พ.ศ. 2529 และหลงจากนนเปนตนมา บรษท ซสโก ซสเตมส กเตบโตขนสองคกรธรกจระดบนานาชาต โดยมจานวนพนกงาน กวา 20,000 คน และมสานกงานมากกวา 200 แหงทวโลก โดยมสานกงานใหญตงอยทเมองซานโฮเซ รฐแคลฟอรเนย ประเทศสหรฐอเมรกา บรษท ซสโก ซสเตมส (ประเทศไทย) จากด จดตงขน เมอป พ.ศ. 2537 เปนสานกงานตวแทนของบรษท ซสโก ซสเตมส องค บรษทผนาทางดานระบบเครอขายอนเทอรเนตระดบโลก ผลตภณฑฮารดแวร ซอฟตแวร และบรการตางๆ ของซสโกเออประโยชนตอการสรางสรรคโซลชนบนอนเทอรเนต สาหรบผใชในระดบตางๆ ไมวาจะเปนบคคลทวไป องคกร ไปจนถงระดบประเทศ เพอใหการเขาถงขอมลเปนไปแบบไรพรมแดน อนจะทาใหอปสรรคดานเวลาและสถานทหมดไปซสโกเปนหนงในบรษท ทประสบความสาเรจอยางสงนบจากการออกผลตภณฑตวแรกสตลาดในป 2529 บรษทฯ ไดกาวสการเปนผนาตลาดระดบโลก ซงครองสวนแบงตลาดเปนอนดบ 1 หรออนดบ 2 ในทกตลาดทไดเขาไปดาเนนกจการ จนกระทงป 2533 ซสโกไดกลายเปนบรษทมหาชน (จากด) ทมรายไดประจาปเพมขนจาก 69 ลานเหรยญสหรฐฯ ไปเปน 18.9 พนลานเหรยญสหรฐฯในป 2543 และลาสดในป 2551 ซสโกมรายไดประจาปสงถง 39.5 พนลานเหรยญสหรฐฯ และมเงนสดหมนเวยนในการดาเนนธรกจถง 12 พนลานเหรยญสหรฐฯ บรษท ซสโก ซสเตมส (ประเทศไทย) จากด มพนกงาน 89 คน โดยม ดร.ธชพล โปษยานนท เปนกรรมการผจดการประจาประเทศไทย แบงเปนทมงานภายใตการบรหารออกเปน ฝายขาย ฝายการตลาด ฝายตวแทนจาหนาย ฝายเทคนค และฝายบรการ มสานกงานตงอยชน 28 อาคาร ดออฟฟศเศส แอท เซนทรลเวลด 999/9 ถนน พระราม 1 ปทมวน กทม 10330โทรศพท: 0 2263 7000 โทรสาร: 0 2254 6000 2. ลกษณะของธรกจ ซสโก ซสเตมส องค และบรษทในเครอ กอตงขนเพอดาเนนธรกจดานระบบเครอขายสาหรบอนเทอรเนต อปกรณฮารดแวร ซอฟตแวร และบรการตางๆ ของซสโกลวนถกนาไปใชใน

สำนก

การตางป

ระเทศ

28

การสรางโซลชนดานอนเทอรเนตเพอใหผใชงานทวไป บรษท และประเทศตางๆ สามารถเขาถงขอมลไดอยางราบรนโดยไรขอจากดดานเวลา และสถานท โซลชนระบบเครอขายของซสโกนาเสนอจดเดนทงในดานประสทธภาพ เทคโนโลย ความปลอดภย การเปลยนแปลงรปแบบการดาเนนธรกจ (Business transformation) และเปนมตรตอสงแวดลอม ซงนาไปสการประหยดคาใชจายโดยรวม และเพมประสทธภาพใหกบกระบวนการปฏบตงานในองคกร อกทงยงชวยสรางสมพนธทใกลชดกบลกคา กลมเปาหมาย พนธมตรทางธรกจ ตวแทนจาหนาย และพนกงานใหแนนแฟนมากยงขน โดยโซลชนเหลานมสวนสาคญในการสรางรากฐานระบบเครอขายใหแก บรษท หางราน สถาบนการศกษา หนวยงานรฐ และองคกรตางๆ ทวโลก ผลตภณฑของซสโก มจาหนายใน 115 ประเทศ ผานชองทางการจดจาหนายตางๆ ไดแก พนกงานขายตรง บรษทตวแทนจาหนายสนคา และผใหบรการระบบเครอขาย และโทรคมนาคม ปจจบนซสโก ซสเตมส (ประเทศไทย) ทาการตลาดผานตวแทนจาหนายซงครอบคลมทวประเทศ โดยทซสโกจะใหการสนบสนนดานการตลาด การใหความรกบภาคอตสาหกรรม คคาและพนธมตร และการสอสารขอมลสสาธารณอยางตอเนอง ไมวาจะเปนการทาการประชาสมพนธ การจดอบรม สมมนา กจกรรมทางการตลาดรปแบบตางๆ ในทกชองทาง เพอใหกลมเปาหมายไดรบร และเขาใจตลอดจนเขาถงเทคโนโลยของซสโก ดวยความมนใจในแนวคด Network is a platform วาระบบเครอขายจะเขามามบทบาทตอการดาเนนชวต การเรยน การทางาน และการสนทนาการของทกๆ คน ในปจจบน ซงซสโกมนใจวาตนเองเปนรายแรกๆ ทมองเหนปรากฏการณน และไดใหคานยามความเชอนไวมาตงแตเรมแรก จนกระทงในปจจบนไดพสจนแลววาสงทซสโกเชอมนมาตลอดนนเปนจรงแลวในปจจบน ดวยผลสะทอนจากแนวคด Human Network Effects ใหเหนถงความเปนผนาทางความคดของซสโกทางดานเทคโนโลยอยางแทจรง นอกจากการเปนผนาทางความคดและผนาดานเทคโนโลยระบบเครอขายแลว ซสโกยงเปนหนงในผกาหนดมาตรฐานระบบเครอขาย รวมถงมาตรฐานบคลากรดานระบบเครอขายดวย ปจจบนมาตรฐานการรบรองระดบความรระบบเครอขายของซสโก (Cisco Certification) ไดรบการยอมรบจากทวโลก ซสโกยงใหความสาคญกบการศกษาเปนอยางมาก เพราะเชอวาการสรางพนฐานความรดานระบบเครอขายในระดบการเรยนการสอนจะเปนการเตรยมความพรอมบคลากรทมคณภาพในอนาคต ซสโกจงมโครงการ Network Academy Program (NetAcad) ทใหการสนบสนนสถาบนการศกษาในการเปดหลกสตรระดบขน CCNA อกทงยงจดกจกรรมการแขงขน National Networking Skill Competition เพอหาตวแทนนสต นกศกษาในโครงการ NetAcad จากประเทศไทยไปรวมแขงขนในระดบภมภาคอาเซย

สำนก

การตางป

ระเทศ

29

3. เทคโนโลยและผลตภณฑ ปจจบนซสโกมผลตภณฑ และเทคโนโลยทหลากหลาย ทงในสวนทเปนเทคโนโลยพนฐาน ( Foundation Technology - FT) และเทคโนโลยขนกาวหนา (Advance Technology - AT) โดยมทงเทคโนโลยดานระบบเครอขายและเทคโนโลยทตอยอดการทางานบนระบบเครอขาย ซงมทงทเปนฮารดแวร และซอฟตแวร เชน อปกรณเชอมตออนเทอรเนต อาท โมเดม สวตชง เราตเตอร อปกรณเชอมตออนเทอรเนตแบบไรสาย อาท โซลชนสาหรบเทคโนโลยไวไฟ (Wi-Fi) โซลชนสาหรบเทคโนโลยไวแมกซ (WiMAX) ถดมาคออปกรณทตอยอดการทางานบนระบบเครอขาย อาทเครองไอพโฟน (IP Phone) ระบบกลองวงจรปดไอพ หรอระบบเทเลเพรสเซนส (TelePresence) เปนตน นอกจากนยงมโซลชนทเปนแอพลเคชน เชน WebEx สาหรบการทาประชมทางไกล โซลชนรกษาความปลอดภยบนเครอขาย โซลชนบรหารจดการระบบเครอขาย ฯลฯ ซสโกไดจดแบงโซลชนออกเปน 4 กลมคอ เวอรชวลไลเซชน (Virtualization), วดโอ (VDO), คอลลาบอเรชน (Collaboration), และการรกษาความปลอดภย (Security) โดยมผลตภณฑและบรการอยภายใตโซลชนทง 4 กลมนอยางครอบคลม พรอมกนนซสโกยงเปนผนาทางความคดดานเทคโนโลยเครอขายเพออตสาหกรรมตางๆ โดยซสโกไดจดกลมเทคโนโลยและนามาประยกตใชใหตอบสนองตอความตองการในอตสาหกรรมนนๆ อยางแทจรง เชน โซลชนตามแนวคด Connected Health สาหรบอตสาหกรรมบรการดานสขภาพ หรอ Connected Manufacturing สาหรบอตสาหกรรมโรงงาน เปนตน ผลตภณฑและบรการของซสโก มงเนนไปทการตอเชอมการสอสารระหวางผคนกบเครอขายขอมลตางๆ ทงนซอฟตแวร Cisco IOS ยงชวยเพม ประสทธภาพงานดานการใหบรการระบบเครอขาย แอพพลเคชนเครอขาย และการทางานของผเชยวชาญดานการออกแบบ และตดตงระบบเครอขาย รวมทงสนบสนนทางดานเทคนค และการบรการอยางมออาชพ เพอใหการทางานของระบบเครอขายเปนไปอยางดทสด องคกรชนนาตางๆ ของไทยจงเลอกใชผลตภณฑ และบรการตางๆ ของซสโก เพอใหการดาเนนธรกจเปนไปอยางมประสทธภาพ และเกดผลตผลสงสด 4. กลมเปาหมาย ซสโกมความโดดเดนดานความสามารถในการบรการทครอบคลมกลมผใชตางๆ ไมวาจะโดยซสโกเอง หรอผานคคาอนๆ โดยมกลมตลาด เปาหมายในการใหบรการ 3 กลม ดงน 4.1 ตลาดกลมองคกร

สำนก

การตางป

ระเทศ

30

ตลาดกลมองคกร ประกอบดวย องคกรขนาดใหญ ทมความตองการทางระบบเครอขายทมความสลบซบซอน ทสามารถตอบสนองความตองการเฉพาะและมเอกลกษณขององคกรนนๆ และชนดของระบบเครอขายทหลากหลาย ไดแก ลกคากลมบรษท หนวยงานราชการ รฐวสาหกจ และสถาบนการศกษาตางๆ 4.2 ตลาดผใหบรการระบบเครอขาย และโทรคมนาคม ตลาดผใหบรการระบบเครอขาย และโทรคมนาคม คอ บรษททใหบรการดานสารสนเทศ ไดแก ผใหบรการ การสอสารทางไกล ผใหบรการอนเทอรเนต ผใหบรการการสอสารไรสาย และบรษทผใหบรการดานเคเบลทว 4.3 ตลาด SME ตลาดธรกจขนาดกลางและขนาดยอม เปนองคกรธรกจทมความตองการดานเครอขายขอมลภายในองคกร และการตดตอทางอนเทอรเนต รวมไปถงการตดตอกบคคาทางธรกจ สวน องคกรธรกจขนาดเลกทมพนกงานตงแต 0-99 คน ซงตองการใชเทคโนโลยเพอชวยเพมประสทธภาพการทางาน และยกระดบองคกรใหสามารถแขงขนไดในตลาดระดบประเทศหรอระดบโลก 5. สถานะทางการคา เกยวกบการเงน ซสโก ซสเตมส องค นาเสนอโซลชน ในการเชอมตออปกรณคอมพวเตอร เขากบระบบเครอขายคอมพวเตอร ซงชวยใหผคนสามารถเขาถง และสงผานขอมล โดยไรขอจากดดานเวลา สถานท และประเภทของระบบคอมพวเตอร เมอวนท 28 เดอนตลาคม 2543 บรษทฯ มรายรบเพมขน 66% คดเปน 6.52 พนลานเหรยญสหรฐ โดยมรายไดสทธเพมขน 92% คดเปน 798 ลานเหรยญสหรฐ ยอดรายไดดงกลาว มาจากยอดขายทเพมขน ในสวนของผลตภณฑ switch, router และ access นอกจากนรายไดทสงขนน ยงมาจากการลงทนยอยตางๆ ของบรษทฯ อกดวย ทผานมา ซสโก ไดมการชอกจการบรษทฯ ตางๆ จานวนหนง และคาดวาจะมการชอกจการอนๆ เพมขนอกในอนาคต โดยเชอวา จะสามารถทาใหมผลตภณฑ และชองทางการจดจาหนายใหมเกดขน หรอเปนการขยายไปสตลาดใหมๆ การชอกจการดงกลาว เปนการตอกย าใหเหนถงพนธสญญา ในการนาเสนอโซลชนเครอขายแบบ end-to-end ใหกบลกคา ปจจบนซสโกมผลตภณฑ และเทคโนโลยทหลากหลาย ไมวาจะเปน Ethernet switching, Token Ring, ATM switching, SONET/SDH, xDSL, dial-up access, converged data, voice, และ

สำนก

การตางป

ระเทศ

31

video technologies, Tag Switching [ currently also known as multiprotocol label switch ( '' MSLS'' ), optical transport, wireless, content networking, call center and unified messaging solutions, network security, and network management software solution และอนๆ ซสโกยงคงดาเนนกลยทธพนธมตรกบบรษทฯ ชนนาตางๆ ในสวนของความรวมมอในการสรางความกาวลา และขยายตลาดใหม วตถประสงค และเปาหมายของกลยทธดงกลาวคอ การแลกเปลยนเทคโนโลย การพฒนาผลตภณฑ การรวมทาการตลาด และสงเสรมการขาย และการขยายตลาดใหม ในปงบประมาณ 2543 ซสโกไดขยาย ความรวมมอกบพนธมตรหลายราย อาท Cap 31emini/Ernst & Young, Hewlett Packard, Intel, IBM KPMG Consulting, Inc., Microsoft, Motorola, Oracle, Sun Microsystems, และ Telcordia, และอนๆ 6. มาตรฐานอตสาหกรรม ซสโกพฒนาผลตภณฑและโซลชนใหเปนไปตามมาตรฐานอตสาหกรรม ในทางกลบกนเทคโนโลยบางตวของ ซสโกกไดรบการยอมรบใหเปนมาตรฐานอตสาหกรรมอกดวย ตลอดเวลาซสโก และพนธมตรไดพสจนใหเหนวาระบบเครอขาย และอนเทอรเนตนบเปนการเปลยนแปลงทเปนรากฐาน มความสาคญและเปนขอไดเปรยบในการดาเนนธรกจของบรษทฯ โดยซสโกไดอธบายถงความเปลยนแปลงดงกลาวในโมเดล “Global Network Business‛ หมายความถง การทองคกรธรกจทกขนาดหนมาใชกลยทธการสอสาร และใชขอมลในการสรางปฏสมพนธและสรางเครอขายความสมพนธทแขงแกรงกบลกคาและคคา โดยใชสวนสาคญหลกตางๆ ทมอยในองคกร ซงเทคโนโลยสารสนเทศและการสอสารเปนเครองมอทมบทบาทสาคญในการดาเนนกลยทธดงกลาว โมเดล Global network business ชวยยกระดบใหองคกรมความกาวลาทไดเปรยบ ดวยการสรางโครงสรางพนฐานใหกบองคกร โดยโมเดลดงกลาวมฟงกชน Self-help ในการเขาถงขอมลซงมประสทธภาพมากกวาโมเดลอนๆ ทมอย จากการใชแอพพลเคชนระบบเครอขายบนอนเทอรเนตรวมกบครอขายภายในองคกรทาใหซสโกมผลกาไรทางการเงนปละกวา 1.4 พนลานเหรยญสหรฐฯ ในขณะเดยวกนกไดมการปรบปรงการดาเนนงานใหเปนทพงพอใจของลกคา และ คคา รวมทงสรางความไดเปรยบในดานของการสนบสนนลกคา การสงสนคา และระยะเวลาในการสงมอบสนคา 7. กฎหมายกบเทคโนโลย

สำนก

การตางป

ระเทศ

32

หากเปรยบเทยบกฎหมายกบเทคโนโลยแลว เทคโนโลยจะพฒนาไปเรวกวากฎหมาย โดยกฎหมายมกจะเปนฝายพฒนาใหสอดคลองกบเทคโนโลยทเกดขน โดยกฎหมายทดนนจะตองไมเปนการขดขวางการใชเทคโนโลย หากแตตองเปนการควบคมการใชเทคโนโลยใหมความปลอดภยและมประสทธภาพสงสดในการตบสนองความตองการของสงคม 8. แนวทางทซสโกน าเสนอวาสามารถใชกบระบบศาล ซสโก ซสเตมส องค และบรษทในเครอ กอตงขนเพอดาเนนธรกจ ดานระบบเครอขายสาหรบอนเทอรเนต อปกรณฮารดแวร ซอฟตแวร และบรการตางๆ ของซสโกลวนถกนาไปใชในการสรางโซลชนดานอนเทอรเนต เพอใหผใชงานทวไป บรษท และประเทศตางๆ สามารถเขาถงขอมลไดอยางราบรน โดยไรขอจากดดานเวลา และสถานทโซลชนระบบเครอขายของซสโก ใหขอไดเปรยบแกลกคา ทงในดานประสทธภาพ และเวลาในการแลกเปลยนสงผานขอมลตางๆ ซงนาไปสการประหยดคาใชจาย และใหกระบวนการทางานทมประสทธภาพ อกทงยงชวยสรางสมพนธทใกลชดกบลกคา กลมเปาหมาย พนธมตรทางธรกจ ตวแทนจาหนาย และพนกงานใหแนนแฟนมากยงขน โดยโซลชนเหลานมสวนสาคญในการสรางรากฐานระบบเครอขาย ใหแกบรษทหางราน สถาบนการศกษา หนวยงานรฐ และองคกรตางๆ ทวโลก 9.ซลคอนแวลลย (Silicon Valley) ซลคอนแวลลยเปนพนทสวนใตของอาวซานฟรานซสโก สหรฐอเมรกา ซงทเปนทตงสานกงานใหญของบรษทเทคโนโลยทใหญทสดของโลกหลายบรษท นอกจากน ยงเปนทตงของมหาวทยาลยสแตนฟอรดซงเปนมหาวทยาลยชนนาทางดานเทคโนโลยและธรกจอกดวย ชอซลคอนแวลลยนนหมายถงผบกเบกและผผลตซลคอนชปจานวนมากในบรเวณดงกลาว แตไดกลายมาเปนหมายถงธรกจไฮเทคทงหมดในพนทแทน ปจจบนมกใชเรยกเปนคาแทนภาคไฮเทคของสหรฐอเมรกา แมปจจบนการพฒนาศนยเศรษฐกจไฮเทคจะกระจายไปทวสหรฐอเมรกาและทวโลก แตซลคอนแวลลยยงคงเปนศนยกลางนวตกรรมและการพฒนาไฮเทคชนนา คดเปนหนงในสามของมลคาการรวมลงทนทงหมดในสหรฐอเมรกา และยงคงเปนททมการเตบโตและเปนทสนใจของผคนหลากหลาย ทงผประกอบการธรกจ นกลงทน และแรงงานในตลาดงานสายเทคโนโลย ในทางภมศาสตร ซลคอนแวลลยครอบคลมพนทหบเขาซานตาคลาราทงหมด รวมทงนครซานโฮเซ (และชมชนตดกน), คาบสมทรทางใต, และอาวตะวนออกทางใต

สำนก

การตางป

ระเทศ

33

บรษทชนนาของโลกทมสานกงานใหญและศนย วจยอยในซลคอนแวลลย อาท Google , Apple Inc. , eBay , Intel , Yahoo! , Sun Microsystems , Symantec , Cisco Systems , Adobe Systems , Advanced Micro Devices (AMD) นอกจากน ซลคอนแวลลย คอเปนสถานทสรางตานานจากโรงรถจนกลายเปนบรษททเปนผเปลยนแปลงโลกได เชน คหผบกเบกฮวเลตต แพคการด (HP) คหเจอรร หยางและเดวล ฟโล (Yahoo!) เจาแหงนวตกรรมอยางคหสตฟ จอบสและสตฟ วอซนแอค (Apple) หรอแมกระทงคหแลรร เพจและเซอรก บรน จาก Google

__________________________

สำนก

การตางป

ระเทศ

34

เอกสารอางอง

Division of Investment Management, United States Securities and Exchange Commission, Investment Company Registration Package, (Washington D.C.: United States Securities and Exchange Commission, 1999), pp. 2-3.

IOSCO, Technical Committee, Principles for the Supervision of Operators of Collective Investment Schemes, public documents, 1997, p. 16.

International Organization of Securities Commissions ,Objectives and Principles of Securities Regulation[Online] , May 2003, Available from http://www.iosco.org [2003, December 15] p. 1.

Office of Investor Education and Assistance United States Securities and Exchange Commission, Investment Clubs and the SEC, [Online]. 2005. Available from: http://www.sec.gov [2005, August 28]

Louis Loss and Joel Seligman, Securities Regulation, volume I, 3rd ed. (Boston: Little, Brown and company, 1990) p.247-248.

U.S. Securities and Exchange Commission, The Laws That Govern the Securities Industry [Online]. 2005. Available from: http://www.sec.gov/about/laws.shtml[2005, August 28].