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Sustitucin patronalEfectos laborales y de seguridad social
L.C. Hebert Alan Nava Coln
Licenciado en contadura por la UNAM. Maestrante en impuestos en
la Universidad Panamericana. Primer lugar en el Maratn de
Conocimientos en Fiscal por el CCPM y la ANFECA. Asistente
editorial de la revista PAF.
Ya sea por estrategia de negocios (fusin, escisin, traspaso de
la negociacin a un tercero) u otros motivos, una empresa puede
pasar a un tercero, en cuyo caso, aparte de los aspectos
mercantiles o fis-cales, se presentan efectos laborales como la
sustitucin patronal, que implica que al mantenerse la fuente de
trabajo los empleados conser-van sus derechos y el nuevo patrn
responde por las obligaciones.
IntroduccinPara abordar el tema podramos iniciar por definir el
concepto de patrn de acuerdo con la Ley Federal del Trabajo (LFT),
la cual seala que es la persona fsica o moral que utiliza los
servicios de uno o ms traba-jadores, por tanto, la sustitucin
patronal sera que una empresa, la cual originalmente cumpla con las
caractersticas de patrn, es susti-tuida por otra en sus
obligaciones jurdicas, sin que ello altere las condiciones de
trabajo de los empleados. Cabe sealar que la relacin patronal
(hecho generador que configura al patrn) se da cuando haya un
servicio personal independiente, un salario y una subordinacin,
esto con base en la siguiente jurisprudencia de la Suprema Corte de
Justi-cia de la Nacin (SCJN):
RELACIN OBRERO PATRONAL. ELEMENTOS QUE LA ACREDITAN.- Se tiene
por acreditada la existencia de la relacin obrero patronal, si se
prueba: a) La obligacin del trabajador de prestar un servicio
material o intelectual o de ambos gneros; b) El deber del patrn de
pagar a aqul una retribucin; y c) La relacin de direccin y
dependencia en que el trabajador se encuentra colocado frente al
patrn; no constituyendo la simple prestacin de servicios, conforme
a una retribucin especfica, por s sola una relacin de trabajo, en
tanto no exista el vnculo de subordinacin, denominado en la ley con
los conceptos de direccin y dependencia; esto es, que aparezca de
parte del patrn un poder jurdico de mando, correlativo a un deber
de obediencia de parte de quien realiza el servicio, de conformidad
con el artculo 134, fraccin III, del Cdigo Obrero.
QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA DE TRABAJO DEL PRIMER
CIRCUITO.
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Patrn Aoriginal
Patrn BsustitutoSustitucin patronal
ANTIGEDAD ADQUIRIDA POR LOS TRABAJADORES DE UNA EMPRESA. NO LA
AFECTA LA SUBSTITUCIN PATRONAL.- La substitucin de patrono no
disuelve ni afecta en forma alguna las relaciones derivadas de los
contratos de trabajo que con el patrn substituido se haban
celebrado, segn lo establece el ar tculo 41 de la Ley Federal del
Trabajo, lo que significa que los derechos de los trabajadores
generados con anterioridad por la prestacin de servicios a la
empresa substituida, como seran la antigedad, continuidad y
estabilidad del empleo, se den en contra de la empresa absorbente,
sin que pueda oponerse, principalmente, en cuanto a la antigedad,
el hecho de que la patronal substituta demuestre que se constituy
en fecha posterior a la en que los obreros comenzaron a laborar
para substituirla.
TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA DE TRABAJO DEL TERCER
CIRCUITO.
RELACIN LABORAL. NO SE EXTINGUE CON LA MUERTE DEL PATRN, SINO
QUE SE DA LA FIGURA DE LA SUSTITUCIN PATRONAL.- Si a consecuencia
de la muerte del patrn que contrat al trabajador, el nuevo emp l
ead o r p r e tende da r p o r terminada la relacin laboral
existente, aun cuando aqul sigui prestando sus servicios de manera
continua en el mismo giro comercial, ello resulta inacertado,
porque la ley en ese sentido es de taxativa interpretacin, al
determinar que nicamente puede concluir el nexo contractual por
Supongamos que una personal moral manufacturera, ya existente,
ha decidido crear una nueva empresa, a donde pasarn los
trabajado-res que ya tiene contratados para que sta le preste
servicios adminis-trativos. Entonces, la empresa de nueva creacin
sustituye al patrn original en sus derechos y obligaciones respecto
a los trabajadores y frente a terceros.
La sustitucin patronal se puede ejercer, entre otros, por los
si-guientes motivos:
Muerte del patrn. Simplificacin administrativa y contable.
Porque el patrn original ya no quiere continuar desarrollando
la
actividad, pero un tercero considera que le resulta benfico
hacerlo, incluso con las obligaciones que ello conlleva.
Evitar contingencias laborales como la huelga. Disminuir la
prima de riesgo de trabajo en materia de seguridad
social al separar los trabajadores administrativos de los
trabajadores de la planta productiva.
Al realizarse la sustitucin patronal, el patrn sustituto ser el
obli-gado jurdicamente ante cualquier obligacin que se pudiera
configurar en un futuro.
Disposiciones laboralesEn materia laboral, si una empresa
sustituye al patrn original, los trabajadores no perdern los
derechos adquiridos (como antigedad o prestaciones del contrato
individual o colectivo), por as establecerlo el artculo 41 de la
LFT, que a la letra dice:
Artculo 41. La substitucin de patrn no afectar las relaciones de
trabajo de la empresa o establecimiento. El patrn substituido ser
solidariamente responsable con el nuevo por las obligaciones
derivadas de las relaciones de trabajo y de la Ley, nacidas antes
de la fecha de la substitucin, hasta por el trmino de seis meses;
concluido ste, subsistir nicamente la responsabilidad del nuevo
patrn.
Lo anterior ha sido confirmado en tribunales, como se puede
obser-var en las siguientes tesis a manera de ejemplo:
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muerte del trabajador, de conformidad con el artculo 53, fraccin
II, de la Ley Federal del Trabajo y no del patrn, ya que en este
caso se dejara sin proteccin alguna al actor respecto del
empleador, quien en determinado momento puede ser sustituido por
otro patrn o por la sucesin del de cujus; luego entonces, estamos
en presencia de una sustitucin patronal y no de una nueva relacin
laboral.
TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA DE TRABAJO DEL SEGUNDO
CIRCUITO.
Disposiciones de seguridad social
El artculo 290 de la Ley del Se-guro Social (LSS) establece que
se da la sustitucin patronal cuando:
Artculo 290. . . . . . . . . . . . . .
I. Exista entre el patrn sustituido y el patrn sustituto
transmisin, por cualquier ttulo, de los bienes esenciales afectos a
la explotacin, con nimo de continuarla. El propsito de continuar la
explotacin se presumir en todos los casos, y
II. En los casos en que los socios o accionistas del patrn
sustituido sean, mayoritariamente, los mismos del patrn sustituto y
se trate del mismo giro mercantil.
De la lectura de dicho artculo se puede concluir que si un patrn
transmite los bienes esenciales de
la negociacin, es decir, aquellos sin los cuales no se puede
seguir llevando a cabo la actividad, se concreta la figura de la
sustitucin patronal; sin embargo, cuando se menciona la transmisin
de bienes, no necesariamente tienen que ser todos, por as
establecerlo la si-guiente tesis:
SEGURO SOCIAL. SUSTITUCIN PATRONAL.- De conformidad con el
artculo 142 de la Ley del Seguro Social, no es necesaria para la
existencia de una sustitucin patronal la transmisin de cierto
porcentaje fijo de los bienes afectos a la explotacin, pues basta
que se transmitan los bienes esenciales que tengan dicha finalidad;
as, si en un caso, hubo transmisin entre otros bienes, de
maquinaria y equipo, materiales, materias primas y productos
terminados y semiterminados, se configura una sustitucin patronal y
es correcta la apreciacin del Seguro Social de que los bienes
transmitidos eran los esenciales afectos a la explotacin, porque
claramente se deduce que los mismos bienes transmitidos a la
empresa en el caso, son para la explotacin, es decir, para la
fabricacin y venta de los productos relativos, ya que la
maquinaria, materiales y materias primas que fueron aportados no
pueden tener otra finalidad que la de la fabricacin de esos
productos. Adems, a esta conclusin se llega precisamente porque el
dispositivo legal antes invocado previene que El propsito de
continuar la explotacin se presumir en todos los casos, es decir,
la parte actora debi haber acreditado plenamente que con la
maquinaria aportada no se sigui con la fabricacin de los
productos.
PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER
CIRCUITO.
Por el hecho de que se confi-gure la sustitucin patronal, el
patrn original no se libera en primera instancia de las posibles
responsabilidades (pago de suel-dos, gratificaciones, cuotas de
seguridad social, aportaciones al Instituto del Fondo Nacional de
la Vivienda para los Trabajadores [Infonavit], etctera) que estn
pendientes de pago, por as esta-blecerlo el artculo 290, segundo
prrafo, de la LSS:
Artculo 290. . . . . . . . . . . . .
En caso de sustitucin de patrn, el sustituido ser solidariamente
responsable con el nuevo de las obligaciones derivadas de esta Ley,
nacidas antes de la fecha en que se avise al Instituto por escrito
la sustitucin, hasta por el trmino de seis meses, concluido el cual
todas las responsabilidades sern atribuibles al nuevo patrn.
(El uso de negrillas dentro del texto es nuestro.)
Lo anterior significa que duran-te el plazo de seis meses
poste-riores al aviso que se comentar a continuacin, el patrn
sustituido todava podra ser obligado a cum-plir con ciertas
obligaciones si el patrn sustituto no lo hace. Al tratarse de
responsabilidad solida-ria, las autoridades deben exigir el
cumplimiento primeramente al patrn sustituto, y slo en caso de que
ste no responda, podra exi-girse el cumplimiento al patrn original.
Transcurrido el periodo de
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seis meses, el nico responsable es el patrn susti-tuto.
De acuerdo con el artculo 130 del Reglamen-to de la Ley del
Seguro Social en Materia de Afiliacin, Clasificacin de Empresas,
Recauda-cin y Fiscalizacin (Racerfi), los responsables solidarios
debern pagar las cantidades que procedan dentro del plazo de 15 das
hbiles posteriores a que surta efectos la notificacin de la
resolucin.
Aviso de sustitucin patronal
Cuando se presente la sustitucin patronal, se encuentra la
obligacin de presentar el aviso correspondiente, como se puede
comprobar de la lectura del tercer prrafo del artculo 290 de la
LSS:
Artculo 290. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . .
El Instituto deber, al recibir el aviso de sustitucin, comunicar
al patrn sustituto las obligaciones que adquiere conforme al prrafo
anterior. Igualmente deber, dentro del plazo de seis meses,
notificar al nuevo patrn el estado de adeudo del sustituido.
El aviso citado anteriormente tambin tiene sus-tento en los
artculos 3 y 16 del Racerfi.
Si la empresa sustituta es de nueva creacin, deber presentar dos
avisos, uno por la inscripcin patronal, y otro por el aviso de
sustitucin patronal y modificacin a la prima de riesgos. Si el
patrn sus-tituto ya cuenta con su registro patronal, entonces slo
deber presentar el aviso de modificacin de las empresas para el
seguro de riesgos de trabajo, don-de se incluye el aviso de
sustitucin patronal.
Quin lo presenta? El patrn, sujeto obligado o representante
legal.Utilizando el formato Aviso de Registro Patronal.
Personas morales o fsicas en el Rgimen Obligatorio y el Aviso de
Modi-ficacin de las empresas para el Seguro de Riesgos de
Trabajo.
Plazo de presentacin oportuna Cinco das despus de la sustitucin
patronal.Dnde se presenta?
Plazo de respuesta de la autoridad
Este trmite se efecta en las subdelegaciones y oficinas
administrativas en los municipios que le corresponda.
La autoridad cuenta con un plazo mximo de cinco das hbiles para
requerirle al particular informacin faltante.
Algunos documentos que deben anexarse a la solicitud de
inscripcin:
Registro Federal de Contribuyentes (RFC). Comprobante de
domicilio. Acta constitutiva. Poder notarial para actos de
administracin del representante legal. Identificacin oficial. Clave
nica de Registro de Poblacin (CURP). Escrito libre por sustitucin
patronal.
Documentos que deben anexarse al aviso de modificacin al seguro
de riesgos, entre otros:
Tarjeta de identificacin tributaria (TIT). Identificacin
oficial. Testimonio notarial inscrito en el Registro Pblico de la
Propiedad y del Comercio (RPPC), que acredite
las modificaciones presentadas, en su caso, sentencia definitiva
que lo determine (en los casos de sus-titucin patronal, fusin o
escisin).
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Cabe mencionar que la presentacin extempornea de los movimientos
patronales es sujeta a sancin por el Racerfi.
Afectacin en la determinacin de la prima de riesgos en el
trabajo. Por la sustitucin laboral se presentar el aviso de
modificacin de las empresas para el seguro de riesgos de trabajo,
esto con funda-mento en los artculos 28 y 32, fraccin IV, del
Racerfi. El formato siguiente es ms amplio, pero para efectos
didcticos slo muestra las secciones necesarias para presentar el
aviso de sustitucin patronal.
Aviso de modificacin de las empresas para el seguro de riesgos
de trabajo
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ConclusinMuchas empresas en la actualidad, por estrategia
financiera u operacional, estn pensando en migrar a su personal a
otra empresa del mismo grupo, por lo anterior, se deben tener
presentes las obligaciones que tendrn que cumplir y, en su caso,
dar el aviso al Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS). Tambin
cabe comentar que la sustitucin patronal no es bien vista ante el
Servicio de Administracin Tributaria (SAT) y el IMSS por los abusos
que se han dado, de ah la importancia de su correcta implementacin,
por lo anterior, se dejan los siguientes pronunciamientos del SAT,
IMSS e Infonavit sobre el uso de las figuras de sustitucin
patronal, Outsourcing o empresas de suministro de personal:
Comunicado de prensa nm. 16/2009:
SECRETARA DE HACIENDA Y CRDITO PBLICO
Comunicado de prensa nm. 16/2009
Mxico, D. F., 10 de marzo de 2009
INTENSIFICA EL SAT ACCIONES DE FISCALIZACIN A LOS ESQUEMAS DE
SUSTITUCIN PATRONAL
Se han generado ms de 500 auditoras Se han determinado impuestos
omitidos por ms de 3 mil 400 millones de pesos El Servicio de
Administracin Tributaria (SAT) informa que ha intensificado las
acciones de fiscalizacin a
contribuyentes involucrados en esquemas de sustitucin patronal,
que se realizan utilizando la naturaleza jurdi-ca de diversas
sociedades mercantiles.
La conducta de evasin consiste en transferir a los trabajadores
de las empresas a Sociedades Cooperativas, Sociedades en Nombre
Colectivo, Empresas Integradoras e Integradas o Sociedades de
Solidaridad Social, con el propsito de evitar el pago de reparto de
utilidades, impuestos federales y locales, aportaciones de
seguridad social y dems obligaciones laborales en perjuicio de los
trabajadores.
Estas sociedades registran como socios cooperativistas o
industriales (realmente empleados) al personal que se les
transfiere de las empresas, de tal modo que reciben remuneraciones
bajo el concepto de previsin social, alimentos, bonos u otros
conceptos similares.
Se estima que ms de 230 mil trabajadores se encuentran laborando
en estas sociedades y se tienen ubica-dos a 19 despachos de
asesores que ofrecen esta planeacin.
A la fecha el SAT ha logrado determinar impuestos omitidos a los
involucrados, en cantidad de 3 mil 400 millones de pesos y ha
configurado numerosos casos por la comisin de delitos de
defraudacin fiscal, cuya pena se sanciona con prisin.
Tambin, se han generado ms de 500 auditoras dirigidas a las
sociedades simuladas, empresas, empresa-rios y asesores vinculados
a esta prctica.
Estas acciones se han hecho en coordinacin con otros organismos
pblicos como la Secretara del Trabajo y Pre-visin Social, el
Instituto Mexicano del Seguro Social y el Instituto del Fondo
Nacional de Vivienda para los Trabajadores.
La ciudadana puede denunciar cualquier prctica de este tipo a
travs del correo electrnico [email protected]. El SAT garantiza
la confidencialidad de la denuncia.
Con estas acciones el SAT refrenda su compromiso con la sociedad
para erradicar la evasin y proteger los derechos de los
trabajadores
Comunicado de prensa nm. 39/2008 (Fiscalizacin conjunta del SAT,
IMSS e INFONAVIT a empre-sas de suministro de personal).
Comunicado de prensa nm. 77/2008 (Convenio del SAT y la STPS
para combatir abusos del outsourcing). Comunicado de prensa nm.
116/2010 (INICIA EL SAT ACCIONES DE FISCALIZACIN EN CONTRA DE
CONTRIBUYENTES QUE HAN UTILIZADO ESQUEMAS INDEBIDOS DE
SUSTITUCIN LABORAL).
Todos estos comunicados son visibles en la pgina web del SAT
(www.sat.gob.mx).
