2013 construction, finance, ip

ОКРЕМІ ВИДИ ЗОБОВ’ЯЗАНЬ

курс лекцій

Д.Гадомський

2013 р.

МІНІСТЕРСТВО ОСВІТИ І НАУКИ, МОЛОДІ ТА СПОРТУ УКРАЇНИНАЦІОНАЛЬНИЙ УНІВЕСРИТЕТ

«КИЄВО-МОГИЛЯНСЬКА АКАДЕМІЯ»Кафедра галузевих правових наук

ТЕМА 5Підряд, будівельний підряд

Підряд vs. послуги

Ст. 837 ЦК України

2. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку,

ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.

Підряд, будівельний підряд3

4

Замовник

Генпідрядник

Субпідрядник Субпідрядник Субпідрядник

Інвестор

Підряд

Підряд, будівельний підряд

5

Замовник


Субпідрядник

Інвестор

Земельна ділянка, проектна документація

$$

Ресурси, досвід

Ресурси, спеціальний досвід

Будівельний підряд: сторони


6

Замовник Генпідрядник


Генеральний підрядник - субпідрядник

Стаття 838 ЦК України

1. Підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб

(субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник.


7

Замовник Генпідрядник


Генеральний підрядник - субпідрядник

2. Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обов'язків за договором підряду, а перед замовником - за порушення субпідрядником свого обов'язку.

Замовник і субпідрядник не мають права пред'являти один одному вимоги, пов'язані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, якщо інше не встановлено договором або законом.


8

Замовник



Відповідальність перед замовником

?

?

?


9

Замовник



Інвестор

Земельна ділянка, проектна документація

$$

Ресурси, досвід

Ресурси, спеціальний досвід

Будівельний підряд: Ліцензія?


Замовник – підрядник: інтереси

10

Замовник

Інвестор



ВартістьСтрокЯкість


Вартість робіт

11

Стаття 843. Ціна роботи

1. У договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення.

2. Якщо у договорі підряду не встановлено ціну роботи або способи її визначення, ціна встановлюється за рішенням суду на основі цін, що звичайно застосовуються за аналогічні роботи з урахуванням необхідних витрат, визначених сторонами.

3. Ціна роботи у договорі підряду включає відшкодування витрат підрядника та плату за виконану ним роботу.

Стаття 844. Кошторис

1. Ціна у договорі підряду може бути визначена у кошторисі.


Вартість робіт

12

ДБН = Державні будівельні норми

Напр. «Про затвердження Правил визначення вартості будівництва (ДБН Д.1.1-1-2000)»


Оформлення виконання робіт

13

форма N КБ-2в "Акт приймання виконаних підрядних робіт" та

Форма N КБ-3 "Довідка про вартість виконаних підрядних робіт та витрати"


14 Підряд, будівельний підряд

ТЕМА 6Фінансові послуги

16

Визначення

Стаття 1046. Договір позики

1.За договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості.

Стаття 1054. Кредитний договір

1. За кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

17

Позика

Headquarter DaughterCo

100%

Як перерахувати на рахунок дочірньої компанії 1 млн. Євро

1. Створити статутний капітал в сумі 1 млн. Євро2. Надати позику в сумі 1 млн. Євро

УкраїнаФранція

18

Позика

Договір позики – реєстрація ?

Проценти відносяться на валові витрати?

Безпроцентна позика? Ризики?

Х сравнительно законных способов…

Заемщик

Акционер 2

Германия

Украина

Должник

Акционер 1

EUR 10 mln.

Shareholder(CyCo)

10%

90%

Продаж токсичних банківських активів

Банки припиняють видачу нових кредитів

Якість кредитних портфелів банків різко погіршується у зв’язку із погіршенням платоспроможності позичальників

Вартість фінансових ресурсів в Україні збільшується в декілька разів

Фінансові втрати для банків

Порушення вимог НБУ щодо адекватності капіталу

Якщо не виправити ситуацію, то:

Введення тимчасової адміністрації + звільнення топ-менеджменту

Як врятувати банк?

Борги(депозити)

Або додаткове фінансування…

…або списання боргів з балансу

Розробити структуру, за якої:

Відпаде необхідність у рефінансуванні Банку

Зберігається банківська ліцензія і виконуються нормативи НБУ

Банк (фінансова група) продовжує отримувати кошти від позичальників

Найбільш вигідні податкові наслідки

Завдання

Передання портфеля

SPV

Акціонери

Створення SPV

Погашення

заборгованості Банку

перед акціонерами

Статутний капітал

/кредит

1

3 2

4

Оплата за портфель5

Передача портфеля

Повернення кредитів

SPV

Акціонери

Позичальники

Повернення кредиту

3

2

Погашення1

Service fee4

Тип договору?

SPV

4

Передача портфеля

Тип договору?

Договір купівлі-продажу

Відступлення права вимоги

Договір факторингуvs. vs.

Цесія?

Чи може банк відступити право вимоги за кредитним договором?

Правовий статус цесіонарія: банк чи фінансова установа?

Стаття 1054. Кредитний договір1. За кредитним договором банк або інша фінансова установа

(кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Повернення грошових коштів, отриманих як кредит – банківська послуга?

Факторинг?

Факторинг = цесія + $

Стаття 1079. Сторони у договорі факторингу

1. Сторонами у договорі факторингу є фактор і клієнт. 2. Клієнтом у договорі факторингу може бути фізична або юридична

особа, яка є суб'єктом підприємницької діяльності. 3. Фактором може бути банк або інша фінансова установа, яка відповідно до закону має право здійснювати факторингові операції.

Отже:

Фактор = банк або фінансова установа

Фактор – іноземна фінансова установа?

Купівля-продаж?

Свобода договору…

Майнові права = товар? (ч. 2 ст. 177, 656 ЦК)

Але

фінансова послуга - операції з фінансовими активами, що здійснюються в інтересах третіх осіб за власний рахунок чи за рахунок цих осіб, а у випадках, передбачених законодавством, - і за рахунок залучених від інших осіб фінансових активів, з метою отримання прибутку або збереження реальної вартості фінансових активів

(ст. 1 Закону про фінансові послуги)

Отже

Купівля-продаж майнових прав за кредитним договором = фінансова послуга

Offtopic

Поняття юридичного ризику

Offtopic

Опис ризику (Гіпотеза + диспозиція)

+

Рівень ризику (високий – середній - низький)

Наприклад

The loan agreement of the Target-1 of 13 November 2003 No.6.1-94 was not prolonged properly, the

Bank has a right to demand early repayment of the loan. This risk may be eliminated by means of duly prolongation of the contract

Level of risk – “medium”

Купівля-продаж vs. Факторинг - ризики

1. Купівля-продаж портфеля особі, що не є ФінКо

2. Купівля-продаж портфеля іноземній ФінКо

3. Повідомлення позичальника. Право погашати банку, а не ФінКо

4. Банківська таємниця

5. Заміна сторони у судовому процесі (до винесення рішення – після рішення – виконавче провадження)

Проценти vs. неустойка

Приймаючи рішення про стягнення сум за кредитним договором, суду слід керуватись положенням ч. 1 ст. 1050 ЦК та виходити з того, що стягнення сум (процентів) за ст. 1048 ЦК є платою (винагородою) за користування грошовими коштами, а стягнення сум згідно з ч. 2 ст. 625 ЦК - заходом цивільно-правової відповідальності за порушення грошового зобов'язання.

У справах, що розглядалися судами, предметом неустойки були лише грошові кошти, розмір яких встановлювався договором. Як правило, суди правильно визначали цей розмір. При цьому враховували положення ч. 3 ст. 551 ЦК щодо зменшення розміру неустойки, якщо він значно перевищував розмір збитків, а також за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

Проте суди не завжди застосовували зазначене положення закону та стягували неустойку в сумі, що в кілька разів перевищувала розмір заборгованості.

Закон про захист прав споживачів

Спірним у судовій практиці, ураховуючи й наведений вище приклад, є питання про застосування Закону від 12 травня 1991 р. N 1023-XII "Про захист прав споживачів" (далі - Закон N 1023-XII) при вирішенні спорів, які виникають з кредитних правовідносин.

У ст. 1 цього Закону визначено, що послуга - діяльність виконавця з надання (передачі) споживачеві певного визначеного договором матеріального чи нематеріального блага, що здійснюється за індивідуальним замовленням споживача для задоволення його особистих потреб. У п. 23 ст. 1 цього ж Закону зазначено, що споживчий кредит - це кошти, що надаються кредитодавцем (банком або іншою фінансовою установою) споживачеві на придбання продукції.

Нерідко суди застосовують ці положення Закону N 1023-XII.

Креатив (1)

Банк Групи

Компанія групи

Завод

1

2

3

4

1. Компанія отримує в Банку Групи кредит в долл. США2. За декілька днів до настання строку погашення заборгованості

Завод поручається за Компанію Групи3. В останній день строку погашення кредиту Завод сплачує

заборгованість за кредитом4. Компанія Групи погашає заборгованість перед Заводом через 300

днів після фактичного погашення

Креатив (2)

Компанія Групи


Завод



Банк Групи1

2

1. Банк Групи надає Заводу кредит в дол. США2. В день отримання коштів Завод здійснює попрередню оплату за

товар3. Фактичні поставки не здійснюються4. Предоплата повернута через 300 днів5. При цьому Завод сплачує проценти за користування кредитом

Банківський вклад

40

Вклад

Умови договору про відмову від права на одержання вкладу на першу вимогу вважаються нікчемними – ВСУ

ТЕМА 7Розпорядження майновими правами інтелектуальної власності

Правоохранительные органы Украины42

Що таке «нова економіка»

экономическая инфраструктура, характеризующаяся главным образом

преобладанием неосязаемых активов (услуг и технологий), и снижением роли осязаемых активов.

Новая экономика – это экономика знаний, новых информационных технологий, новых бизнес процессов, обеспечивающих лидерство и конкурентоспособность.


http://ru.wikipedia.org/wiki/%D0%A3%D1%81%D0%BB%D1%83%D0%B3%D0%B8

http://ru.wikipedia.org/wiki/%D0%A2%D0%B5%D1%85%D0%BD%D0%BE%D0%BB%D0%BE%D0%B3%D0%B8%D1%8F


44

= 3 bln USD =

Intellectual Property Rights: basics


45


Прибутки – 0Ринкова ціна – $ 1 млрд.


46

= 8,5 bln USD

=

=


2 х Криворіжсталі


111,5 млрд $= 2 бюджети України

Види договорів


інший

договір

ліц

ензі

яліцензійний дого

вір

догов

ір пр

о ст

ворення

за за

мовленням

договір про передання виключних майнових прав

Форма договору

50


Договір щодо розпоряджання майновими правами інтелектуальної власності

укладається у письмовій формі

Недодержання сторонами письмової форми правочину, яка встановлена законом, не має наслідком його недійсність, крім випадків, встановлених законом (ст. 218 ЦКУ)

У разі недодержання письмової форми договору щодо розпоряджання майновими правами інтелектуальної власності

такий договір є нікчемним


51


Стаття 207. Вимоги до письмової форми правочину

1. Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах, у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони.

Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо воля сторін виражена за

допомогою телетайпного, електронного або іншого технічного засобу зв'язку.

2. Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його стороною (сторонами).

Ліцензія


53


Ліцензіар особа, яка має

виключне право дозволяти

використання Ліцензіат

письмове повноваження

надає їй право на

використання цього об'єкта в певній обмеженій сфері

Види ліцензій


ВиключнаНевиключна

Одинична


55


Виключна ліцензія видається лише одному ліцензіату і виключає можливість використання ліцензіаром об'єкта права інтелектуальної власності у сфері, що обмежена цією ліцензією, та видачі ним іншим особам ліцензій на використання цього об'єкта у зазначеній сфері.

Невиключна ліцензія не виключає можливості використання ліцензіаром об'єкта права інтелектуальної власності у сфері, що обмежена цією ліцензією, та видачі ним іншим особам ліцензій на використання цього об'єкта у зазначеній сфері.

VS.


56


Одинична ліцензія видається лише одному ліцензіату і виключає можливість видачі ліцензіаром іншим особам ліцензій на використання об'єкта права інтелектуальної власності у сфері, що обмежена цією ліцензією, але не виключає можливості використання ліцензіаром цього об'єкта у зазначеній сфері.

Ліцензійний договір


58


За ліцензійним договором одна сторона (ліцензіар) надає другій стороні (ліцензіату) дозвіл на використання об'єкта права інтелектуальної власності (ліцензію) на умовах, визначених за взаємною згодою сторін з урахуванням вимог цього Кодексу та іншого закону.

Зміст

59


У ліцензійному договорі визначаються:

вид ліцензії,

конкретні права, що надаються за договором,

способи використання зазначеного об'єкта,

територія

строк, на які надаються права,

розмір, порядок і строки виплати плати за використання об'єкта права інтелектуальної власності,

Майнові права

60


Стаття 424. Майнові права інтелектуальної власності

1. Майновими правами інтелектуальної власності є:

1) право на використання об'єкта права інтелектуальної власності;

2) виключне право дозволяти використання об'єкта права інтелектуальної власності;

3) виключне право перешкоджати неправомірному використанню об'єкта права інтелектуальної власності, в тому числі забороняти таке використання;

4) інші майнові права інтелектуальної власності, встановлені законом.

Майнові права (авторські права)

61


1) відтворення творів;

2) публічне виконання і публічне сповіщення творів;

3) публічну демонстрацію і публічний показ;

4) будь-яке повторне оприлюднення творів, якщо воно здійснюється іншою організацією, ніж та, що здійснила перше оприлюднення;

5) переклади творів;

6) переробки, адаптації, аранжування та інші подібні зміни творів;

7) включення творів як складових частин до збірників, антологій, енциклопедій тощо; …11) імпорт примірників творів.

Майнові права (торговельні марки)

62


Свідоцтво надає його власнику виключне право забороняти іншим особам використовувати без його згоди, якщо інше не передбачено цим Законом:

зареєстрований знак стосовно наведених у свідоцтві товарів і послуг;

зареєстрований знак стосовно товарів і послуг, споріднених з наведеними у свідоцтві, якщо внаслідок такого використання можна ввести в оману щодо особи, яка виробляє товари чи надає послуги;

позначення, схоже із зареєстрованим знаком, стосовно наведених у свідоцтві товарів і послуг, якщо внаслідок такого використання ці позначення і знак можна сплутати;

позначення, схоже із зареєстрованим знаком, стосовно товарів і послуг, споріднених з наведеними у свідоцтві, якщо внаслідок такого використання можна ввести в оману щодо особи, яка виробляє товари чи надає послуги, або ці позначення і знак можна сплутати.

Майнові права (патенти)

63


Використанням винаходу (корисної моделі) визнається:

виготовлення продукту із застосуванням запатентованого винаходу (корисної моделі), застосування такого продукту, пропонування для продажу, в тому числі через Інтернет, продаж, імпорт (ввезення) та інше введення його в цивільний оборот або зберігання такого продукту в зазначених цілях;

застосування процесу, що охороняється патентом, або пропонування його для застосування в Україні, якщо особа, яка пропонує цей процес, знає про те, що його застосування забороняється без згоди власника патенту або, виходячи з обставин, це і так є очевидним.

Юридичні презумпції і фікції

64

юридическая презумпция — это предположение (с латинского praesumptio именно так и переводится), закрепленное в правовой норме, в соответствии с которым определенный порядок вещей в области правоотношений признается обычным, нормальным, не требующим доказывания.

Презцмпції в ГК: правомірності правочину, достовірності інформації, авторства, тощо

Фікція = допускаемый или прямо предписываемый правовой нормой прием мышления, состоящий в признании известного несуществующего факта существующим или, наоборот, существующего обстоятельства несуществующим

Фікція = визнання неіснуючого факту існуючим

Зміст

65


Вважається, що за ліцензійним договором надається невиключна ліцензія, якщо інше не встановлено ліцензійним договором.

У разі відсутності в ліцензійному договорі умови про територію, на яку поширюються надані права на використання об'єкта права інтелектуальної власності, дія ліцензії поширюється на територію України.

Предметом ліцензійного договору не можуть бути права на використання об'єкта права інтелектуальної власності, які на момент укладення договору не були чинними.

Права на використання об'єкта права інтелектуальної власності та

способи його використання, які не визначені у ліцензійному договорі, вважаються такими, що не надані ліцензіату.

Зміст

66


У разі відсутності у ліцензійному договорі умови про строк договору він вважається укладеним на строк, що залишився до спливу строку чинності виключного майнового права на визначений у договорі об'єкт

права інтелектуальної власності, але не більше ніж на п'ять років.

67


Передача виключних майнових прав


69


За договором про передання виключних майнових прав інтелектуальної власності одна сторона (особа, що має виключні майнові права) передає другій стороні частково або у повному складі ці права відповідно до закону та на визначених договором умовах.

Договір замовлення

Інші договори

Комерційна концесія

72


Концеція Комерційна концесія за ЦК =

франчайзинг


73


За договором комерційної концесії одна сторона (правоволоділець) зобов'язується надати другій стороні (користувачеві) за плату право користування відповідно до її вимог комплексом належних цій стороні прав з метою виготовлення та (або) продажу певного виду товару та (або) надання послуг.

Предметом договору комерційної концесії є право на використання об'єктів права інтелектуальної власності (торговельних марок, промислових зразків, винаходів, творів, комерційних таємниць тощо), комерційного досвіду та ділової репутації.


74


1. Договір комерційної концесії укладається у письмовій формі. У разі недодержання письмової форми договору концесії такий договір є нікчемним.

2. Договір комерційної концесії підлягає державній реєстрації органом, який здійснив державну реєстрацію правоволодільця.

Помилки в кодексі

75


Стаття 1122. Особливі умови договору комерційної концесії

1. В договорі комерційної концесії можуть бути передбачені особливі умови, зокрема:

[…]

2. Умова договору, відповідно до якої правоволоділець має право визначати ціну товару (робіт, послуг), передбаченого договором, або встановлювати верхню чи нижню межу цієї ціни, є нікчемною.

3. Умова договору, відповідно до якої користувач має право продавати товари (виконувати роботи, надавати послуги) виключно певній категорії покупців (замовників) або виключно покупцям (замовникам), які мають місцезнаходження (місце проживання) на території, визначеній у договорі.

Tax planning

Tax optimization structure (1)

77

Business

Dividends$ 63,91

CPT-$23

PIT$13,09

End Users

royalty$100

License


78

Tax optimization structure (2)

ForeignCo

Low tax jurisdiction

Ukraine

Origination of IP rights

Dividends$72,7

Owner of the Group

CPT$10

PIT$17,3

License

royalty$100

End Users


Royalty deduction restrictions

Maximum 4% of gross revenue for the previous tax year

Royalties paid to offshore?

Beneficial owner?

Ukrainian IP asset?

Are royalties taxed in the recipient's country?

79

ARE YOU BENEFICIAL

OWNER?


Customs value of imported goods: royalty for use of IP

80

Royalties paid with respect to imported goods?

Importer pays royalties directly or indirectly as a condition of sale of goods?


Royalty

82


ПК України

14.1.225. роялті - будь-який платіж, отриманий як винагорода за користування або за надання права на користування будь-яким авторським та суміжним правом на літературні твори, твори мистецтва або науки, включаючи комп'ютерні програми, інші записи на носіях інформації, відео- або аудіокасети, кінематографічні фільми або плівки для радіо- чи телевізійного мовлення, передачі (програми) організацій мовлення, будь-яким патентом, зареєстрованим знаком на товари і послуги чи торгівельною маркою, дизайном, секретним кресленням, моделлю, формулою, процесом, правом на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау).

Не вважаються роялті платежі за отримання об'єктів власності, визначених в абзаці першому цього пункту, у володіння або розпорядження чи власність особи або, якщо умови користування такими об'єктами власності надають право користувачу продати або здійснити відчуження в інший спосіб такого об'єкта власності або оприлюднити (розголосити) секретні креслення, моделі, формули, процеси, права на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау), за винятком випадків, коли таке оприлюднення (розголошення) є обов'язковим згідно із законодавством України;

83


OECD Model Convention

Роялти – платежи любого вида, полученные в качестве вознаграждения за пользование или предоставление права пользования любым авторским правом на литературные произведения, произведения искусства или науки, включая:

кинематографические фильмы,патенты,торговые марки,дизайн,модель,план,секретная формула или процесс;

Информацию в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта (ноу-хау).

84

Вирішення колізій

Для цілей податку на

репатріацію - Конвенція

Для цілей укр. Податкового

законодавства – визначення

ПК України

Software end use

86

Що таке використання ПЗ

Criminal Liability for Copyright Infringements

Автор має виключне право дозволяти використання об'єкта права інтелектуальної власності

Використання = ст. 15 ЗУ про авторське право:

1) відтворення творів; 2) публічне виконання і публічне сповіщення творів; 3) публічну демонстрацію і публічний показ; 4) будь-яке повторне оприлюднення творів, якщо воно здійснюється іншою організацією, ніж та, що здійснила перше оприлюднення; 5) переклади творів; 6) переробки, адаптації, аранжування та інші подібні зміни творів; 7) включення творів як складових частин до збірників, антологій, енциклопедій тощо; …11) імпорт примірників творів.

87

Що таке використання ПЗ


Відтворення = виготовлення одного або більше примірників твору, відеограми, фонограми в будь-якій матеріальній формі, а також їх запис для тимчасового чи постійного зберігання в електронній (у тому числі цифровій), оптичній або іншій формі, яку може зчитувати комп'ютер

88

End use

Copying

Copying

End Use

End Use

≠

≠


89

End use = terra incognita

Copying

End Use

≠Criminal Liability for Copyright Infringements

Copyrights owners

90

Authors: writers, artists, singers, programmers…

Property rights owners: music labels, software giants, movie producers…

Collective rights managers: AGICOA, УААСП, Дім авторів музики…


Copyrights owners

91


End use

92


93

End use = terra incognita


©

94

Ст 176 КК України

Огляд приміщення

Виїмка компютерів / серверів

Спроба застосувати ст. 368 КК України

Захист правовласника / автора?


©

95

Злочин середньої тяжкості

Вбивство з необережності - до 5 років

Доведення до самогубства - до 3 років

Незаконні досліди над людиною - до 4 років

Згвалтування – від 3 до 5 років

Порушення авторських прав - від 2 до 6 років


96

Для кого ст. 176 УК Украины

Почему так?


97

Вот поэтому

= бюджет МинКультурына 2012 г.

+ UAH 3 120 млрд.


98

…а безопасность на втором месте


Для кого ст. 176 УК Украины

99

IP export = 34,8 % ВВП

$ 5,06 трлн.

30 х ВВП Украины

=


100

Индекс Биг-мака

4,2 $

119,99 $ 2,25 $

119,99 $


или 60 $

Education

2013 construction, finance, ip