Пределы возможного в антимонопольном комплаенсе

Вадим Новиков

• Старший научный сотрудник РАНХиГС

• Член редколлегии журнала «Экономическая политика»

• Член Экспертного совета при Правительстве РФ

Вадим Новиков

Конкурентное право СНГ

Существует ли оно?

Есть законы

Есть решения анти- монопольных органов

Есть решения судов

Есть ли право?

Показатель Бело-

руссия Казах-

стан Россия США ЕС

Охват 1 1 1 1 1

Санкции за нарушение 3 3 3 3 2

Частный энфорсмент 3 3 3 2 3

Уведомление о слияниях и поглощениях 5 5 5 5 5

Одобрение слияний и поглощений 2 2 2 2 2

Борьба со злоупотреблениями доминирующим положением 6 6 5 4 6

Ограничительные торговые практики 6 7 7 8 8

Итог 26 27 26 25 27

Модель антитраста СНГ

• Защита конкурентов и контрагентов

• Контроль за ценами доминирующих компаний

• Слабо выражено различие в подходе к вертикальным и горизонтальным соглашениям

Страна Количество дел о

злоупотреблении и доминировании

Россия 3197

ЮАР 72

Еврокомиссия 54

Бразилия 40

Германия 32

Франция 26

Канада 11

США 9

Италия 3

Великобритания 3

Япония 0

Страна Количество заблокированных

сделок по слияниям и поглощениям

Россия 127

США 21

Великобритания 3

ЮАР 2

Германия 2

Италия 1

Канада 1

Еврокомиссия 1

Бразилия 0

Франция 0

Япония 0

право — это предприятие, направленное на подчинение человека руководству правил

— Лон Фуллер, «Мораль права»

Неясные тексты

• Монопольно высокие цены

• Навязывание невыгодных условий договора

• Согласованные действия

«Согласованные действия»

Я оглянулся посмотреть, не оглянулась ли она,

чтоб посмотреть, не оглянулся ли я

Что должен установить суд?

Я Она

?

100

магазинов

Казань 100%

1%

~4,000 магазинов сети 45 магазинов в Казани 100% оборота

Доля гречки в обороте магазина ~0.1%

Общие продажи гречки в Казани ≈ 5% оборота среднего магазина

Претензия носит частный характер

Дело торговцев БТЭ

• Вознаграждения в процентах от оборота

• Входные бонусы

• Товарные кредиты

• Скидки на поставляемый товар

• и т.д.

Почему так происходит?

Две теории

Цель

Неопределенный текст

Цель

Неопределенный текст

Однозначный текст

Новая цель

Однозначный текст

«точны, полны, необходимы»

«смутны, неопределенны, неизвестны и скорее представляют

общие понятия о достоинствах, к которым следует стремиться, чем

дают средства и определенные правила для их достижения»

…практический здравый смысл требовал обращать внимание не на теоретически правильное название, которое должно даваться условиям или действиям, которые ведут к неблагоприятным результатам, а на результаты как таковые

— Эдуард Уайт Standard Oil Co. v. US

• Эффективность

• Борьба с эксплуатацией

• Безразличие к ошибкам

Причины

правовая система, которая ошибается даже в нескольких процентах случаев, с большой вероятностью «отловит» в основном полезные практики

Судья Фрэнк Истербрук

Истинный статус

Анти-конкурентные

Конкурентные Всего

Результаты теста

Анти-конкурентные

380 Истинные

позитивные

30 Ложные

позитивные

410 (предсказательная

ценность — 93%)

Конкурентные 20

Ложные негативные

570 Истинные

негативные

590 (предсказательная

ценность — 97%)

Всего 400 600 1000

Истинный статус

Анти-конкурентные

Конкурентные Всего

Результаты теста

Анти-конкурентные

19 Истинные

позитивные

49 Ложные

позитивные

68 (предсказательная

ценность — 28%)

Конкурентные 1

Ложные негативные

931 Истинные

негативные

932 (предсказательная

ценность — 97%)

Всего 20 980 1000

Было бы опасным, если бы законодатель мог установить сеть, которая была бы достаточно велика для поимки всех нарушителей, и послать суд решать, кто должен по праву быть задержанным

Моррисон Уэйт

United States v. Reese (1875)

Истинный статус

Анти-конкурентные

Конкурентные Всего

Результаты теста

Анти-конкурентные

39% Истинные

позитивные

30% Ложные

позитивные

69% (предсказательная

ценность — 57%)

Конкурентные 22%

Ложные негативные

9% Истинные

негативные

31% (предсказательная

ценность — 29%)

Всего 61% 39% 100%

• 24% — обычно

• 29% — часто

• 38% — иногда

• 5% — редко

Опрос экономистов. Понимают ли судьи экономическую суть дел?

— Final Report of Economic Evidence Task Force // Antitrust Section. ABA. 2006

Охват антимонопольного законодательства не имеет статистически значимого влияния на уровень цен…

— Keith N. Hylton, Fei Deng “Antitrust Around The World: An Empirical Analysis Of The Scope

Of Competition Laws And Their Effects”, Antitrust Law Journal No. 2 (2007).

• В антимонопольном законодательстве стран СНГ много общего

• Но это не право и комплаенс невозможен

• Мы должны изменить законодательство

Выводы

Вадим Новиков

vadim.v.novikov@gmail.com

+7 (985) 991 4810