Il falso in bilancio: le tipologie possibili Intervento di Alessandro Lai Professore Ordinario di Economia Aziendale nellUniversità di Verona 1 CONSIGLIO

Il falso in bilancio:le tipologie possibili

Intervento di Alessandro LaiProfessore Ordinario di Economia Aziendale nell’Università di Verona

1

CONSIGLIO SUPERIORE DELLA MAGISTRATURAManipolazioni dei dati di bilancio e patologie contabili

8 Ottobre 2010 – Brescia

L’evoluzione delle norme penali relative all’impresa1.

Diritto penale dei mercati finanziari

Modificazioni al TUF

Diritto penale delle società commerciali

codice civile2002 – (D.lgs. 61/2002), modifica agli artt. 2621 – 2641 c.c. 2005 – (L. 262/2005)

• Falsità (2621-2625 c.c.);• Illeciti commessi dagli amministratori (2626 – 2629 c.c.);• Illeciti commessi mediante omissione (2630 – 2631 c.c.);• Altri illeciti (2632-2638 c.c.).

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False comunicazioni sociali (2621 e 2622 c.c.)2.

Modello di triplice incriminazione (3 diverse figure di reato)

Contravvenzione(2621 c.c., 1°comma)

Distinte in funzionea. del danno patrimoniale ai soci/creditori;b. del soggetto.

Delitto (2622 c.c., 1° comma)(la medesima fattispecie cagiona un danno patrimoniale alla società, ai soci o ai creditori)

Delitto (2622 c.c., 3° comma)(come 2622 c.c. 1° comma ma per

società quotate) + 4° e 5° comma

Perseguibile d’ufficio

Perseguibile a querela

Perseguibile d’ufficio

A

C

B

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(segue) … false comunicazioni sociali2.

SoggettiAmministratori, direttore generale, sindaci, liquidatori, finanziatori, dirigenti preposti alla preparazione dei documenti contabili societari

CondottaEsporre fatti materiali non rispondenti al vero, ancorché oggetto di valutazioni

Contenuto

Oggetto materiale della condotta

Riguarda la situazione economica, finanziaria e patrimoniale della società o del gruppo [rinvio implicito all’art 2423 c.c. e al D.lgs]

Bilanci, relazioni, altre comunicazioni sociali previste dalla legislazione

Omettere informazioni la cui comunicazione è imposta dalla legge

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Attitudine all’induzione all’errore

Entrambe le condotte [attiva e omissiva] richiedono l’attitudine ingannatoria della falsità [reato di pericolo concreto] … Con l’intenzione di ingannare i soci o il pubblico e al fine di conseguire per sé o per altri un ingiusto profitto

Sensibile alterazione – di per sé qualitativa o quantitativa, ma…Soglie di punibilità (legate a parametri quantitativi di esclusione della punibilità):

REDDITUALI PATRIMONIALI ESTIMATIVE

Rilevanti anche (al di sotto di esse) per l’irrogazione di sanzioni amministrative di cui agli artt. 2621, 5° e 2622, 9°, introdotte dalla L.262/05. 5



Soglie redditualiVariazione del risultato economico d’esercizio al lordo delle imposte non superiore al 5%

Voce antecedente la posta n. 22 del C.E. da D.Lgs. 127/91

Risultato netto + imposte nei bilanci IAS/IFRS

VALORE CORRETTO (ricostruito) 100

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105AREA DI PUNIBILITA’ AMMINISTRATIVA

AREA DI RILEVANZA PENALE

AREA DI PUNIBILITA’ AMMINISTRATIVA

AREA DI RILEVANZA PENALE

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Soglie patrimoniali

La soglia dell’1% riferita al Pn assume rilievo particolare in caso di bilancio IAS/IFRS, dove alcune variazioni di

elementi attivi o passivi non transitano dal conto economico ma affluiscono direttamente a patrimonio.

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Variazione del patrimonio netto non superiore al 1%

Relazione tra “ΔR [5%]” e “ΔPn [1%]”

Soglie estimative

“In ogni caso il fatto non è punibile se conseguenza di valutazioni estimative che, singolarmente considerate, differiscono in misura non superiore al 10% di quella corretta [ci si riferisce all’ammontare delle voci]”

ATTENZIONE ALLA DISCREZIONALITA’ TECNICA INSITA NELLE SCELTE VALUTATIVE

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DISCREZIONALITA’

Politiche di bilancio

Lecite(entro i limiti della normativa)

Illecite(oltre i limiti della normativa)

Dipendono da:

a. Rigore della normativa;b. Natura specifica dell’attività d’impresa;c. Sistemi alternativi di riferimento (norme nazionali o principi Ias/Ifrs).

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VERIDICITA’ e CORRETTEZZA (art. 2423 c.c.)

(Non esiste una verità oggettiva di bilancio)

Il principio della rappresentazione veritiera e corretta riguarda i Criteri di valutazione

oggettivestimate

congetturate

Rispetto delle regole e delle procedure stabilite per una corretta redazione

quantità

vero / falsocredibilità delle stime

“convenzioni contabili”

Applicazione di criteri valutativi corretti

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Esempio di corretta/scorretta applicazione dei

principi per rimanenze

CORRETTA SCORRETTA CORRETTA SCORRETTA

Costo passato 200 200 200 200

Ricavo sperato/stimato 300 300 180 180

ISCRIZIONE 200 260 180 200

Nelle valutazioni estimative i valori corretti non possono prescindere dalla credibilità delle stime e dalla corretta applicazione dei principi (congetture)

Un medesimo valore di iscrizione può essere corretto/scorretto, a parità di costo, in funzione di stime diverse del ricavo sperato



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L’alterazione delle stime può portare a valori scorretti pur in apparente applicazione corretta dei principi che presiedono alle congetture

Se ritengo corretto che il realizzo sia 180 ma implicitamente assumo che sia 300 – ex ante – (e 300 non compare in bilancio) il valore iscritto per 200 è errato

Per chi accerta la correttezza ex post: difficoltà di ricostruzione di un valore che va riferito ad una stima ex ante



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Azioni di manipolazione del bilancio – possibili tipologie

Operazioni di scambio (Simulazioni e/o omissioni di costi e ricavi – Simulazioni e/o omissioni di attività/passività)

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Valutazioni di fine periodo

Riclassificazioni e compensazioni di valori … rilievo qualitativo … attenzione alla rilevanza dell’alterazione sensibile (soglie quantitative) –“non punibilità” penale

C.d. “falso per estensione” (legato alla incorporazione del valore di partecipazioni, ad operazioni straordinarie o nel bilancio consolidato)

Informazioni complementari – rilievo qualitativo (come sopra)

Obiettivi dei comportamenti illeciti da parte del compilatore del bilancio

Diffondere il convincimento di una inesistente situazione di difficoltà economico-finanziaria

Evasione fiscale

Impresa gestita da uno dei coniugi in corso di separazione

Progetto di estromissione di soci, previo abbattimento del capitale sociale

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…

Accentuare un giudizio positivo sulla solidità economico-finanziaria (o indurne un giudizio positivo)

Convincere gli azionisti della bontà della performance aziendale

Ottenere stock-options, premi o incentivi

Richiedere risarcimenti di danni subiti

In previsione di cessione di parte o di tutto il pacchetto azionario

Mantenere alta l’immagine aziendale

… (segue) …



…

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Desiderio di salvare alcuni “asset” fondamentali (es. marchi, rete di vendita, know how tecnico … suscettibili di separata valorizzazione, eventualmente anche al di fuori del contesto aziendale originario …)

Attesa per l’arrivo di un “cavaliere bianco”

Salvataggio di posizioni individuali (managers, alterazione par condicium creditorum)

Impedire o ritardare la percezione:- di tensioni economico-finanziarie che cominciano a manifestarsi ovvero

- della gravità di quelle ormai manifeste



… (segue) …

Situazioni in cui si ritiene che il ripristino della situazione sia ancora possibile … continuità del consenso da parte degli stakeholder…

…

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Altre situazioni correlabili a possibili falsi di bilancio



… (segue) …

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Distrazioni di porzioni significative del patrimonio aziendale

Creazione di “fondi neri”

“Corruzione”

… … …

Strumenti maggiormente utilizzati

Spostamento avanti o indietro, fra gli esercizi, di ricavi e costi:

Differente percezione prudenza

Alterazione competenza o realizzo

Sottovalutazione/(sopravvalutazione) di situazioni di criticità prospettica, riflessa in poste di bilancio

Non corretta rappresentazione della natura di alcune poste



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Spostamento avanti o indietro, fra gli esercizi, di ricavi e costi1. Spazi di discrezionalità nella attribuzione della competenza economica

dei ricavi e dei costi – relazione con i principi di realizzo e di prudenza

Realizzazione di opere su commessa (momento dello completamento parziale o totale – “spossessamento” da parte del venditore);

Cessione di beni (anche titoli o partecipazioni) subordinata al verificarsi di condizioni sospensive … momento di realizzazione … contenuto ed efficacia delle pattuizioni contrattuali;

Contabilizzazione in bilancio di contributi;

Conoscibilità effettiva di componenti di reddito negativi in tempo utile per la stesura del bilancio;

Discrezionalità nella determinazione delle imposte anticipate (imposte differite attive) in relazione a programmati andamenti futuri;

Omissione imposte differite passive;…

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…(segue) …2. Rappresentazione in bilancio di talune posizioni in contenzioso:

“elemento di prova” in giudizi pendenti o in transazioni in corso?

Controversie su crediti verso clienti o enti finanziati, penalità, richieste di risarcimento danni;

Contenzioso tributario;

Effettiva conoscenza o conoscibilità delle condizioni di disequilibrio di soggetti finanziati o di controparti

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…(segue) …3. Adeguamento consistenza delle rimanenze (prevalentemente nelle

piccole imprese) ad integrazione di componenti non annotati nelle scritture contabili

Eventuale esigenza di perpetuare il comportamento, fino a renderlo poi identificabile … le rimanenze si espandono troppo;

Riconoscibilità delle alterazioni attraverso analisi di bilancio (indici di rotazione non verosimili …).

Rilievo dell’integrazione non solo nell’esercizio, ma anche in quello successivo (come rimanenze iniziali) e riflessi sul reddito di quello;

4. Piani di ammortamento non corretti, ad esempio perché uniformati alle aliquote fiscali – senza analisi critica delle stesse

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Sottovalutazione/(sopravvalutazione) di situazioni di criticità prospettica, riflessa in poste di bilancio

1. Spese di impianto e di ampliamento

2. Spese di ricerca, sviluppo e pubblicità

Manutenzioni di impianti giudicate “straordinarie” e capitalizzate3.

… da situazioni in cui effettivamente tali valori sono iscrivibili.

In ogni caso … è necessario il riconoscimento di utilità futura … tutta da verificare …

Discriminare situazioni in cui si tratta di sole capitalizzazioni di costi per “sostenere il reddito” … a svantaggio di esercizi futuri…

(Al contrario, talune imprese familiari, spinte dal desiderio di risparmio fiscale, talora “spesano tutto”, sia con riguardo ad elementi immateriali sia anche materiali … anche le manutenzioni …)

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Marchi e avviamento4.

…(segue) …

Rilievo che queste poste assumono, in seguito ad operazioni di cessione, in cui esse spiegano la differenza tra:• Prezzo effettivamente pagato• Valore contabile degli elementi oggetto di cessione

Rientrano poi in bilancio in ipotesi di acquisizione di un ramo d’azienda, di fusione delle imprese acquisite o di conferimento (anche con perizie di stima ex art. 2343 c.c.)

Sono assai diffuse le operazioni di leverage buy out (o di management buy out) a partire dalle quali è facile “scivolare” in una situazione di crisi, perché il bilancio dell’impresa acquisita viene “appesantito” per effetto dell’indebitamento contratto nell’acquisizione, a fronte di valori che esprimono elementi patrimoniali già esistenti, sebbene non rappresentati – prima – in bilancio

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… (segue) marchi e avviamento4.

…(segue) …

A vuole acquistare B, molto più grande di A, pur non avendo le risorse proprie disponibili per l’operazione;A si indebita … (pensa di pagare il debito con i flussi di cassa che B produrrà in futuro);… ed acquisisce B ad un prezzo superiore al valore contabile dei suoi elementi patrimoniali: la differenza è in genere spiegata da marchi e da avviamento;Si hanno dunque: A (terribilmente indebitata) e B (che ha buona consistenza patrimoniale, ma sta da sola).Nell’attivo di A, B è rappresentata per sintesi dal solo valore della partecipazioneA si fonde con B: nasce la “Nuova B”La “Nuova B” si presenta in questo modo:

Nell’attivo ci sono tutte le attività di B, le attività di A preesistenti l’acquisizione + Marchi e avviamento riconosciuti in sede di

acquisizione (in base ai prezzi pagati)

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Nel passivo ci sono tutte le passività effettive di B e tutto il passivo e netto di A, compresi i debiti contratti dalla stessa per realizzare

l’acquisizioneDunque, rispetto alla precedente B (da sola), la “nuova B” ha iscritto in bilancio:

I marchi e l’avviamento pagati da AL’indebitamento contratto da A per acquisire B (oltre al capitale di

A preesistente, in genere piuttosto piccolo) Ne consegue che rispetto alla “vecchia” B, la “nuova B” è carica di debiti, contratti dal nuovo soggetto. A fronte di tali debiti, in bilancio, ci sono elementi immateriali (che, in quanto pagati), vengono esplicitati … ma marchi e avviamento c’erano anche prima …




…(segue) …

→

→→

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…(segue) …

Il fondamento di tali operazioni sta nel far ripagare il debito contratto per l’acquisizione con i flussi che la società acquisita è in grado di generare

Ma se si modificano le condizioni di svolgimento della gestione … non si generano più flussi positivi … … il grado di indebitamento è esplosivo …… la leva negativa funziona …… l’avviamento non trova giustificazione economica e patrimoniale … … va svalutato … (… impairment test…) … si perde il capitale … … … … e il perito che ha valutato marchio e avviamento … gli amministratori … i sindaci … la società di revisione …

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Non corretta rappresentazione della natura di alcune poste

1. Talora poste di difficile rappresentazione (nuovi strumenti finanziari ed obblighi conseguenti, condizioni di rimborso di taluni prestiti legati a covenants)

2. Il 10 aprile 2003 …

FYE 2002 Results and Strategies

10 April 2003

Milan

Parmalat Group

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Message from Cav. C. Tanzi

Parmalat is a food group with a focus on milk, dairy products and

beverages

Parmalat is committed to continue to be the most innovative company in the market

Parmalat is committed to deliver the best quality products to its consumer

Parmalat is committed to expand its core brands Parmalat and Santàl

Parmalat is committed to its consumer satisfaction

Parmalat is committed to providing attractive returns to its shareholders

Parmalat is committed to its people

Parmalat is committed to retain its global leadership in liquid milk

Parmalat considers that the phase of rapid expansion is substantially

completed. The focus is now on consolidation, maximizing value of the expansion

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CAPITAL STRUCTURE(Euro mm) 31 December 2002

Debt within 2003 1,155Debt between 2004 -2005 2,981Debt beyond 2005 1,299TOTAL DEBT 5,435

Bonds 2,721Convertibles 938Banks 1,776TOTAL DEBT 5,435

Cash 950Short term sec* 2,413Long term sec 210TOTAL LIQUIDITY 3,573

NET DEBT 1,862Net Debt/Shareholders Equity 0.83%

Repurchased bonds 2,186 (amount netted during the consolidation of the accounts)

* including: banks securities, monetary funds, governement bonds (developed countries), international bonds (A rated)

Ct: debiti – liquidità (5.435 – 3.573) = 1.862Cn: da bilancio 2.250, per cui Ct/Cn = 0,83

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3. E ancora, … il 14 novembre 2003 (tutto scoppierà meno di un mese dopo) …

…(segue) …

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… il resto è storia recente …

3. E ancora, … il 14 novembre 2003 (tutto scoppierà meno di un mese dopo) …

…(segue) …

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