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Institut für Rechtswissenschaft und Rechtspraxis der Universität St. GallenTagungsthema: "Aktuelle Entwicklungen im Gesellschaftsrecht" (Hotel InterContinental, Zürich)Dienstag, 10. Mai 2005
von
Peter V. Kunz
PD Dr. iur., Fürsprecher, LL.M.
Privatdozent für Privat- und Wirtschaftsrecht an der Universität Bern
Partner bei Beglinger Holenstein Rechtsanwälte, Zürich
Das neue Fusionsgesetz
I. Einleitung
A. Vorbemerkungen
B. Um was geht es eigentlich?
II. Allgemeiner Teil
A. Ausgewählte Prinzipien des FusG
B. Dichotomie von Eigenkapital- und Fremdkapitalgebern
C. Korsett einer FusG-Transaktion
III. Besonderer Teil
A. Zur Fusion
B. Zur Spaltung
C. Zur Umwandlung
D. Zur Vermögensübertragung
III. Besonderer Teil
E. Zum Gesellschafterschutz
F. Zum Gläubigerschutz
IV. Schlussbemerkungen
* Historisches
Was (gar nicht sooooo) lange währt...
Vorentwurf vom November 1997:
z.B. Regelung zur Vermögensübertragung fehlend
Botschaft vom Juni 2000:
Vermögensübertragung "ersetzt" Spaltungs-Variante der sog. Ausgliederung
neues Gesetz + HRegV-Revision per 1. Juli 2004
I. Einleitung
A. Vorbemerkungen
* Fehlend: BGE + reale Erfahrungen ( Spekulationen)..!
A. Vorbemerkungen
* Ausserachtlassen der steuerrechtlichen Aspekte
I. Einleitung
* Ausserachtlassen: Stiftungen, Vorsorgeeinrichtungen und Institute des öffentlichen Rechts
* Aufbau des heutigen Referats
I. Einleitung
B. Um was geht es eigentlich?
* Vier zentrale Strukturanpassungen:
Fusion
Spaltung
Umwandlung
Vermögensübertragung
* Prinzip II: "Kontinuität der Mitgliedschaft"
Kontinuität gewährleistet z.B. bei Umwandlung, überhaupt kein Thema bei Vermögensübertragung
II. Allgemeiner Teil
A. Ausgewählte Prinzipien des FusG
Klagen: z.B. drei Klagen bei Umwandlung, höchstens zwei Klagen bei
Vermögensübertragung
* Prinzip I: "Publizität" und "Klagen"
Publizität: z.B. Einsicht und HR bei Umwandlung; keine Unterlagen bei
Vermögensübertragung
II. Allgemeiner Teil
A. Ausgewählte Prinzipien des FusG
Vermögensübertragung: kein Thema
* Prinzip III: "Verbot der Mehrbelastung"
Umwandlung: Publizität im Umwandlungsbericht; "Vetorecht" (z.B. AG/GmbH)
II. Allgemeiner Teil
B. Dichotomie von Eigenkapital- und Fremdkapitalgebern
* Eigenkapitalgeber:
1. Priorität ..!
z.B. Kontinuität der Mitgliedschaft
* Fremdkapitalgeber:
2. Priorität ..?
Interesse = v.a. Erfüllung der Forderung
Gläubiger Arbeitnehmer
Arbeitnehmer = Gläubiger
II. Allgemeiner Teil
B. Dichotomie von Eigenkapital- und Fremdkapitalgebern
Art. 1 Abs. 2 FusG:
"Es [nämlich: das neue FusG] gewährleistet (...) die Rechtssicherheit und Transparenz und
schützt Gläubigerinnen und Gläubiger, Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer sowie Personen mit Minderheitsbeteiligungen" – ist
die Regelung wirklich eine sog. Auslegungsrichtlinie?
Spezialschutz für Arbeitnehmer (de lege lata)!
II. Allgemeiner Teil
C. Korsett einer FusG-Transaktion
* Phase 2:
Einsicht re Dokumente etc. (ex.: VÜ)
Beschlussfassung in GV/Mehrheiten
öffentliche Beurkundung
* Phase 1:
Vertrag bzw. Plan ("Plan" = Umwandlung + z.T. Sp.)
Bericht (v.a. VR)
Prüfungsbericht (= besonders befähigter Revisor)
II. Allgemeiner Teil
C. Korsett einer FusG-Transaktion
* Phase 3:
HR-Anmeldung
HR-Eintragung
Transaktionsabschluss ex lege
* Phase 4:
3 fusionsrechtliche Klagen:
• Klage auf Angemessenheitskontrolle (Art. 105 FusG) Gläubiger
• Anfechtungsklage (Art. 106 f. FusG) Gläubiger
• Verantwortlichkeitsklage (Art. 108 FusG) = u.a. Gläubiger
II. Allgemeiner Teil
C. Korsett einer FusG-Transaktion
* Spezialfall: KMU
Folgen = "Priviligierungen", wenn alle Gesellschafter einverstanden sind (Bericht, Prüfungsbericht, Einsicht)
Wer entscheidet?
Definition: Art. 2 lit. e FusG (i) Bilanzsumme von CHF 20
Mio.; (ii) Umsatzerlös von CHF 40 Mio.; (iii) 200 Vollzeitstellen / Jahresdurchschnitt
III. Besonderer Teil
A. Zur Fusion
i)A B
AB B
ii)A B
C BA
Absorptionsfusion oder Kombinationsfusion:
1) Fusion (Art. 3 ff. FusG)
a) Erläuterung
Generelles – 2 Varianten:
2) Weitere Themen
c) Gesellschafter:
Kontinuität der Mitgliedschaft
III. Besonderer Teil
A. Zur Fusion
b) Interessen von Gläubigern und Arbeitnehmern:
Gefahrenpotential klein
1) Fusion (Art. 3 ff. FusG)
III. Besonderer Teil
B. Zur Spaltung
A
B C D A
i) A1 A2
B C D A2
ii)
"alte" Rechtsträger (= Vertrag)
"neue" Rechtsträger (= Plan)
Aufspaltung / Abspaltung (aber Ausgliederung):
1) Spaltung (Art. 29 ff. FusG)
a) Erläuterung
Generelles - 2 Varianten:
III. Besonderer Teil
B. Zur Spaltung
1) Spaltung (Art. 29 ff. FusG)
b) Interessen von Gläubigern und Arbeitnehmern:
Gefahrenpotential sehr gross
2) Weitere Themen
c) Gesellschafter:
Kontinuität der Mitgliedschaft
III. Besonderer Teil
C. Zur Umwandlung
A Aa
b c
a
b c
sog. "Rechtskleidwechsel":
1) Umwandlung (Art. 53 ff. FusG)
a) Erläuterung
Generelles
nur 1 Rechtsträger betroffen (= Plan, d.h. Vertrag)
III. Besonderer Teil
C. Zur Umwandlung
1) Umwandlung (Art. 53 ff. FusG)
b) Interessen von Gläubigern und Arbeitnehmern:
Gefahrenpotential fast inexistent
2) Weitere Themen
c) Gesellschafter:
Mitgliedschaft - im Prinzip - nicht betroffen
III. Besonderer Teil
D. Zur Vermögensübertragung
AA
a
b c
a + c
b
a + c B
b
"Ausgliederung" sowie funktionale Generalklausel
sog. uno actu-Übergang von Aktiven/(Passiven)
1) Vermögensübertragung (Art. 69 ff. FusG)
a) Erläuterung
Generelles
III. Besonderer Teil
D. Zur Vermögensübertragung
1) Vermögensübertragung (Art. 69 ff. FusG)
b) Interessen von Gläubigern und Arbeitnehmern:
Gefahrenpotential gross
2) Weitere Themen
c) Gesellschafter:
Mitgliedschaft kein Thema
III. Besonderer Teil
E. Zum Gesellschafterschutz
2) Früh-Phase
Bericht + Prüfungsbericht (z.B. Art. 14 f. FusG)
Einsicht vor GV (z.B. Art. 16 FusG)
Spezialfall: KMU
Wahrung der Anteils- und Mitgliedschaftsrechte (z.B. Art. 7 FusG)
1) Kontinuität der Mitgliedschaft
kein generelles "Squeeze-out"
III. Besonderer Teil
E. Zum Gesellschafterschutz
3) Entscheid-Phase
Ausnahme = "Veto"
GV-Beschlüsse (speziell = VÜ)
qualifizierte Quoren
Art. 105 ff. FusG
4) Spät-Phase
3 FusG-Klagen
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
b) Gesellschafterhaftung:
Fusion: Art. 26 FusG
Spaltung: Art. 48 FusG
Umwandlung: Art. 68 Abs. 1/Abs. 2 FusG
a) Sicherstellung von Forderungen:
Fusion: Art. 25 FusG
Spaltung: Art. 45 f. FusG
Vermögensübertragung: Art. 75 Abs. 3/Abs. 4 FusG
1) Spezialregelungen
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
1) Spezialregelungen
d) Solidarische Haftung:
Vermögensübertragung: Art. 75 FusG
c) Subsidiärhaftung der beteiligten Gesellschaften:
Spaltung: Art. 47 f. FusG
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
1) Spezialregelungen - v.a. Arbeitnehmerschutz:
f) Konsultation der Arbeitnehmervertreter:
Fusion: Art. 28 FusG
Spaltung: Art. 50 FusG
Vermögensübertragung: Art. 77 FusG
e) Übergang der Arbeitsverhältnisse:
Fusion: Art. 27 FusG
Spaltung: Art. 49 FusG
Vermögensübertragung: Art. 76 FusG
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
2) (Mit-)Berücksichtigung bei Strukturanpassungen?
a) Fusion:
aa) Fusionsvertrag = nichts
bb) Fusionsbericht:
Art. 14 Abs. 3 lit. i/j FusG
cc) Prüfungsbericht = nichts
dd) Einsichtsrecht = nichts
ee) Beschlussfassung = nichts
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
2) (Mit-)Berücksichtigung bei Strukturanpassungen?
b) Spaltung:
aa) Spaltungsvertrag bzw. –plan:
Art. 37 lit. i FusG
bb) Spaltungsbericht:
Art. 39 Abs. 3 lit. g/lit. h FusG
cc) Prüfungsbericht = nichts
dd) Einsichtsrecht = nichts
ee) Beschlussfassung:
Art. 43 Abs. 1 FusG
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
2) (Mit-)Berücksichtigung bei Strukturanpassungen?
c) Umwandlung:
aa) Umwandlungsplan = nichts
bb) Bericht = nichts
cc) Prüfungsbericht = nichts
dd) Einsichtsrecht = nichts
ee) Beschlussfassung = nichts
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
2) (Mit-)Berücksichtigung bei Strukturanpassungen?
d) Vermögensübertragung:
aa) Spaltungsvertrag bzw. –plan:
Art. 71 Abs. 1 lit. e FusG
bb) Bericht = inexistent
cc) Prüfungsbericht = inexistent
dd) Informationsregime:
Art. 74 Abs. 2 lit. d FusG
ee) Beschlussfassung = (meist) inexistent
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
3) Sonderfragen
b) Gläubiger-Regelungen bei nicht behandelten Themen:
Stiftungen: Art. 81 Abs. 3 FusG sowie Art. 85 FusG
Vorsorgeeinrichtungen: Art. 96 FusG
Institute des öffentlichen Rechts: Art. 101 FusG
a) Fusion: Kapitalverlust / Überschuldung
(sog. Sanierungsfusion)
Art. 6 Abs. 1 FusG
Rangrücktritt
IV. Schlussbemerkungen
3) Umwandlung:
neues Rechtsinstitut
2) Spaltung:
Rechtssicherheit + Vereinfachung der Verhältnisse
1) Fusion:
"Alter Wein in neuen Schläuchen"?
Muster für FusG-Transaktionen ( Identität)
Ausgliederung
rechtsformändernde Umwandlung/"Rechtskleidwechsel"
IV. Schlussbemerkungen
4) Vermögensübertragung:
neues Rechtsinstitut
5) Gläubiger und Arbeitnehmer:
Bedrohung: Spaltung > Vermögensübertragung > Fusion > Umwandlung
6) Gesellschafter:
Zentral = Kontinuität der Mitgliedschaft
funktionale Generalklausel
Spezialregelungen + (Mit)Berücksichtigungen
Früh-Phase + Entscheid-Phase + Spät-Phase
Besten Dank für Ihre Aufmerksamkeit!
Peter V. Kunz
Beglinger Holenstein Rechtsanwälte Universität Bern
Utoquai 29/31, 8008 Zurich Institut für Wirtschaftsrecht
Tel: ++41 (44) 257 20 00 Falkenplatz 18
Telefax: ++41 (44) 251 84 09 3012 Bern