LA SUPERVISILA SUPERVISIÓÓN DE LAS N DE LAS OPERACIONES OPERACIONES

DE DE FIDEICOMISO DE FIDEICOMISO DE

TITULIZACITITULIZACIÓÓNN

Lilian RoccaLilian Rocca

•• T.U.OT.U.O. de la Ley de Mercado de Valores (DS . de la Ley de Mercado de Valores (DS NNºº 9393––2002)2002)

•• Ley del Sistema Financiero y del Sistema de SLey del Sistema Financiero y del Sistema de S…… (Ley (Ley NN°° 26702)26702)

•• Reglamento del Fideicomiso y de las Empresas de Servicios Reglamento del Fideicomiso y de las Empresas de Servicios Fiduciarios (ResoluciFiduciarios (Resolucióón SBS n SBS NNºº 10101010--99)99)

•• Reglamento de los Procesos de TitulizaciReglamento de los Procesos de Titulizacióón de Activos n de Activos (Resoluci(Resolucióón CONASEV n CONASEV NNºº 11--19971997--EF/94.10)EF/94.10)

•• Reglamento de Hechos de Importancia, InformaciReglamento de Hechos de Importancia, Informacióón Financiera n Financiera y Otras Comunicaciones (Resoluciy Otras Comunicaciones (Resolucióón CONASEV n CONASEV NNºº 055055--20012001--EF/94.10)EF/94.10)

•• Reglamento de Sanciones. (ResoluciReglamento de Sanciones. (Resolucióón 55n 55--20012001--EF/94.10)EF/94.10)

REGULACIREGULACIÓÓNN

COMISIÓN NACIONAL SUPERVISORA DE EMPRESAS

Y VALORES - CONASEV

La CONASEV actúa en los procesos de titulización de activos como una entidad de control y supervisión. Entre otras funciones, la CONASEV debe autorizar la organización y funcionamiento de las sociedades titulizadoras, puede determinar su remoción, designar al liquidador en caso presente un proceso de disolución y liquidación y , en general, regular mediante disposiciones de carácter general la actuación de los agentes económicos en el mercado de valores. En caso de que los valores sean objeto de oferta pública, el control y supervisión de CONASEV sobre el patrimonio fideicometido deberáser más exhaustivos.

CONSTITUCIÓN DE UNA SOCIEDAD TITULIZADORA

Capital mínimo de S/. 750,000.00 (Setecientos cincuenta y 00/100 Nuevos Soles), el cual deberá ser suscrito y pagado antes de dar inicio a sus actividades. Dicho capital no podrá ser inferior al 50% de los activos de la sociedad ni al doble de las garantías que hubiere otorgado.

Autorización de la CONASEV.

Pueden ejercer funciones de fiduciarios las sociedades extranjeras que constituyen sucursales en el país con el objeto exclusivo de realizar actividades propias de las sociedades titulizadoras.

JUNTAS DE INVERSIONISTAS FIDEICOMISARIOS

Conformada por todos los inversionistas y tiene como función adoptar determinadas decisiones respecto al manejo y conducción del proceso de titulización y la protección de los intereses de los inversionistas, en especial de los que representen por lo menos la mayoría absoluta de los derechos conferidos por los valores emitidos. Pueden adoptar acuerdos referidos a la remoción y aceptación de la renuncia de la sociedad titulizadora, modificaciones en las cláusulas del fideicomiso, asícomo en la designación de representantes y procuradores.

Los derechos de los inversionistas pueden ser de diferentes clases, dependiendo de los tipos de valores de los que se trate

CLASES DE VALORES QUE PUEDEN SER EMITIDOS EN UNA TITULIZACIÓN DE ACTIVOS

De contenido crediticio , en los que el principal y los intereses serán pagados con lo proveniente del patrimonio fideicometido.

De participación, en los que se confiere a su titular una parte alícuota de los recursos provenientes del patrimonio fideicometido.

Valores en los que se presenten ambos tipos de derechos.

Requisitos de los valores mobiliarios que serán garantizados con el fideicomiso de titulización:

Deben incluir la denominación social y domicilio del emisor.

Identificación del patrimonio fideicometido que sirve de respaldo.

Clase y serie correspondientes al valor, su carácter nominativo o el que corresponda.

Cantidad de valores que representa el título.

OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD TITULIZADORATITULIZADORA

Mantener el patrimonio autMantener el patrimonio autóónomo que le ha sido transferido nomo que le ha sido transferido separado de su patrimonio y de los demseparado de su patrimonio y de los demáás patrimonios auts patrimonios autóónomos nomos que tuviera bajo su administracique tuviera bajo su administracióón.n.

Convocar a junta a los inversionistas que adquirieron los valoreConvocar a junta a los inversionistas que adquirieron los valores s emitidos.emitidos.

Elaborar estados financieros propios y de cada patrimonio bajo sElaborar estados financieros propios y de cada patrimonio bajo su u administraciadministracióón con la periodicidad que establezca la CONASEV.n con la periodicidad que establezca la CONASEV.

Administrar los bienes que constituyen el patrimonio Administrar los bienes que constituyen el patrimonio fideicometidofideicometido..

Llevar el inventario y contabilidad de cada patrimonio Llevar el inventario y contabilidad de cada patrimonio fideicometidofideicometido por separado.por separado.

Devolver al originador, al tDevolver al originador, al téérmino del proceso de titulizacirmino del proceso de titulizacióón de n de activos, los remanentes del patrimonio activos, los remanentes del patrimonio fideicometidofideicometido..

INCOMPTIBILIDADES PARA SER FIDUCIARIO

Se encuentran impedidos de ser fiduciarios los directores, asesores, funcionarios y demás trabajadores de la CONASEV y sus parientes.

Quienes hayan sido condenados por la comisión de un delito.

Quienes hayan sido declarados en quiebra o insolventes mientras dure esta situación.

Quienes hayan sido destituidos del cargo de director, gerente o representante por la CONASEV, la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP u otro organismo público.

LA COMISIÓN ADMINISTRADORA

Cuando las circunstancias lo requieran, la Sociedad Titulizadora podrá designar una comisión administradora a cuyas decisiones se somete el factor fiduciario en el desarrollo de la conducción del fideicomiso, no obstante la sociedad titulizadora seráresponsable solidaria con los miembros de la comisión administradora por los actos que se practiquen.

Los impedimentos para pertenecer a una comisión administradora son los mismos que para ser fiduciario.

DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN

Si la Sociedad Titulizadora renuncia o ingresa a un proceso de disolución y liquidación, finaliza la administración del patrimonio fideicometido.

La Sociedad Titulizadora deberá transferir los activos del patrimonio fideicometido a la Sociedad Titulizadorareemplazante.

La renuncia de la Sociedad Titulizadora sólo es viable si cuenta con la aprobación del Originador y de los inversionistas que adquirieron los valores mobiliarios emitidos.

La disolución y liquidación de la Sociedad Titulizadora no afectará a los patrimonios fideicometidos que se encontrasen bajo su administración.

REMOCIÓN DE LA SOCIEDAD TITULIZADORA

El Originador y los inversionistas pueden remover a la Sociedad Titulizadora siempre y cuando se haya previsto esta facultad en el acto constitutivo de la titulización.

CONASEV también puede determinar su destitución de oficio o a pedido de parte, en los casos en que se hubiera comprobado existencia de dolo o culpa grave.

•OBLIGACIÓN DE REMITIR A CONASEV LOS ESTADOS FINANCIEROS TRIMESTRALES Y ANUALES AUDITADOS

Artículo 29 ° .- Presentación de Información (1er. párrafo e inc. g)

Sin perjuicio de las obligaciones relativas a su rol de fiduciario a que se refiere el artículo 27°, las sociedades titulizadoras deberán remitir a CONASEV lo siguiente:

a) EEFF trimestrales y anuales, estos últimos auditados, de la titulizadora;

b) Sus indicadores financieros trimestrales;

c) Memoria anual;

d) Comunicación de toda modificación del estatuto social, dentro del día siguiente de adoptado el acuerdo con copia del acta;

h) Garantías que prestare en favor de patrimonios fideicometidossujetos a su dominio, dentro del día siguiente a su otorgamiento;

e) Comunicación de cambios en la plana directoral, gerencial y de representantes, dentro de los dos (2) días de efectuada la designación correspondiente, debiéndose adjuntar la copia del instrumento acreditativo y el C.V. y declaración jurada de no estar incurso en impedimentos, la persona designada;

f) Comunicación del nombre de las personas que cuenten o adquieran un porcentaje superior al cinco por ciento (5%) de participación en su capital social, dentro de los dos (2) días de conocida la transferencia;

g) Comunicación de la celebración de fideicomisos de titulización en los que los valores vayan a ser objeto de oferta privada, dentro de los dos (2) días de celebrado el acto constitutivo o de cumplida la formalidad requerida, debiéndose adjuntar: i) en el caso de las ofertas a que se refiere el artículo 5º de la Ley, copia del acto constitutivo; ii) en los demás casos, documentación que sustente que se encuentra fuera de los alcances del artículo 4° de la Ley y de lo establecido en el artículo 6° del Reglamento de Oferta Publica Primaria y de Venta de Valores Mobiliarios, aprobado por Resolución CONASEV Nº 141-98-EF/94.1, así como todos los documentos que serán entregados a los potenciales adquirentes de la oferta privada que se pretende formular.

i) Toda otra información que le requiera CONASEV.

En el caso de sociedades extranjeras autorizadas a actuar como sociedades titulizadoras a través de una sucursal, se deberá presentar lo siguiente:

a) La información relativa a la sucursal que se señala en el párrafo anterior, en cuanto corresponda, a excepción de la contenida en el inciso f);

b) La información relativa a la sociedad extranjera, en cuanto corresponda, señalada en los incisos a), b), c), d), f) e i).

Artículo 53 ° INFORMACION RELATIVA A LOS FIDEICOMISOS DE TITULIZACION

Sin perjuicio de la obligación de informar los hechos de importanciaa que se refiere el Artículo 28° de la Ley, la inscripción de un valor respaldado en un patrimonio fideicometido en el Registro Público –RPMV- genera la obligación de presentar al mismo la siguienteinformación: a) EEFF trimestrales y anuales, estos últimos auditados, del patrimonio fideicometido; b) Indicadores financieros trimestrales del patrimonio fideicometido; c) Cambios de los factores fiduciarios y/o miembros de la comisiónadministradora u órgano equivalente, dentro de los dos (2) días de efectuada la designación correspondiente, debiéndose adjuntar la copia del instrumento acreditativo y el C.V. y declaración jurada de no estar incurso a impedimentos, la persona designada;

d) Informe trimestral que contenga un resumen de: (i) los actos que se hubieren realizado en virtud del dominiofiduciario y (ii) los actos en relación a los activos que integranel patrimonio fideicometido, en los mismos plazosestablecidos para la presentación de los estados financieros a que se refiere el inciso a) precedente, salvo los actos referidosa la presentación de la solicitud de inscripción, las tachas y la fecha efectiva de inscripción de la transferencia de dichosactivos en el registro público correspondiente, hechos quedeben informarse al Registro Público del Mercado de Valores–RPMV- dentro de los dos (2) días de producidos o conocidos, según corresponda.

e) Modificaciones en las cláusulas relativas al fideicomiso, dentro de los dos (2) días siguientes de efectuadas, adjuntando, cuando corresponda, la aprobación del o de los fideicomisarios; f) Modificaciones relativas a los participantes, contratos o elementos relevantes de la estructura de titulizaciónempleada, dentro de dos (2) los días siguientes de producida; g) Los demás documentos e información que en virtud de la ley o del acto constitutivo deba poner a disposición de los titulares de los valores respaldados, y en la mismaoportunidad; h) Toda otra información que le requiera CONASEV.

CASOS PRÁCTICOS

I. CASO 1.-

Andaluz Sociedad Titulizadora S.A., emite bonos y los ofrece través de una oferta privada, para realizar dicha oferta los funcionarios de la misma se encargaron de contactar con la asociación “Somos Ricas y Ayudamos a Los Pobres”, la misma que se encuentra conformada por un grupo de señoras de la alta sociedad que dedica gran parte de su tiempo en hacer obras de caridad. Dichos funcionarios se entrevistaron con cada una de ellas y les ofrecieron los bonos, logrando que 54 de ellas se conviertan en fideicomisarias.

a) ¿CONASEV puede sancionar?

Sólo puede sancionar si se trata de una oferta pública.

b) ¿Se trata realmente de una oferta privada?

• Invitación adecuadamente difundida

• Dirigida al público en general o a un segmento de éste.

• Acto jurídico referido a la colocación de valores mobiliarios

3.- ¿ Andaluz ha cometido alguna infracción?

El numeral 1, inciso a) del artículo 14° del Reglamento de Sanciones establece como infracción de naturaleza muy grave efectuar una oferta pública de valores mobiliarios sin inscribirlos previamente en el RPMV. Asimismo de acuerdo con el artículo 8º, inciso a) de dicho Reglamento, esta infracción se sanciona con una multa desde 50 hasta 300 UITs.

II. CASO 2.-

Emprendedor Sociedad Titulizadora S.A., en la fase de estructuración del patrimonio fideicometido, se elaboró un Prospecto Informativo en el que se hizo una valorización del inmueble que incumplió con la metodología y las prácticas generalmente aceptadas en materia de tasaciones. Posteriormente, en la fase de colocación se entregó el Prospecto Informativo a todos los fideicomisarios excepto a 5 debido a que vivían en un distrito algo alejado de la ciudad; y, finalmente en la fase de administración Emprendedor no efectuó las convocatorias correspondientes cuando así lo solicitaron los fideicomisarios, asimismo se pudo constatar que Emprendedor cargó deudas sobre compras de gasolina para los carros de su empresa al Patrimonio Fideicometido.

a) ¿En qué infracciones incurre?

Incurre en infracción del artículo 12°, numeral 1, inciso d) del Reglamento de Sanciones, que establece la prohibición de inducir a la compra de valores por medio de cualquier acto o práctica engañosa, lo cual se sanciona con una multa de 50 a 300 UITs.

b) En la fase de estructuración , se debió hacer una valorización que cumpliera con la metodología y las prácticas generalmente aceptadas, en la fase de colocación, se debió entregar el Prospecto Informativo a todos los fideicomisarios, ya que ello permite que los mismos realicen una evaluación previa a la adquisición de los bonos, asimismo, en la fase de administración es necesario que la empresa efectúe convocatorias a Juntas de Fideicomisarios y por último de acuerdo con el articulo 27° del Reglamento de Titulización, la Sociedad Titulizadora se encuentra obligada a velar porque el fideicomiso no sea utilizado como un medio para perjudicar los intereses de los acreedores del fideicomitente o de terceros u obtener beneficios indebidos.

III. CASO 3.-

III. La empresa Toroaviar Sociedad Titulizadora S.A., se encuentra operando en el mercado, no obstante, hace ocho meses que su capital es inferior al capital mínimo, asimismo, se puede observar que ha presentado a la CONASEV información financiera fuera del plazo establecido y que dicha información esta preparada sin observar las Normas Internacionales de Contabilidad en el Perú.

a) Toroaviar debe ser sancionada por no mantener el capital mínimo de acuerdo con el artículo 303° del TUO de Mercado de Valores, según el cual, el capital social mínimo es de setecientos cincuenta mil Nuevos Soles, importe que actualizado en aplicación de lo establecido por la Primera Disposición Final de la referida norma asciende aproximadamente a S/. 1´188,926.-

b) Toroaviar ha incumplido con su deber de presentar información financiera dentro del plazo establecido, la misma que también debe observar las normas internacionales de contabilidad.

Nota: Los montos colocados en nuevos soles, fueron convertidos utilizando el tipo de cambio de cierre del año respectivo.

Fuente: Dirección de Patrimonios Autónomos - CONASEV.

Elaboración: Subdirección de Estudios - CONASEV

TITULIZACIÓN DE ACTIVOS EN EL MERCADO DE VALORESEvolución de las colocaciones

0

50

100

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200

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300

1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010

Millon

es US$

Ferreyros S.A.A. E. Wong e Hipermercados Metro Financiera CMR Otros

Evolución Histórica Titulizaciones Públicas 1999

Evolución Histórica Titulizaciones Públicas 2000

Evolución Histórica Titulizaciones Públicas 2001

Evolución Histórica Titulizaciones Públicas 2002

Evolución Histórica Titulizaciones Públicas 2003

Evolución Histórica Titulizaciones Públicas 2004

Evolución Histórica Titulizaciones Públicas 2005

Evolución Histórica Titulizaciones Públicas 2006

Evolución Histórica Titulizaciones Públicas 2007

Evolución Histórica Titulizaciones Públicas 2008

Evolución Histórica Titulizaciones Públicas 2009

Evolución Histórica Titulizaciones Públicas 2010

CITICORP ST 3,806 646-97 08/07/1997CONTINENTAL ST 1,620 028-99 22/01/2002CREDITÍTULOS ST 5,990 045-98 21/01/1999INTERTITULOS ST 3,911 094-99 17/01/2000GRUPO CORIL ST 2,955 846-97 1999

SCOTIA ST 2,400 042-99 Jun-99TITULIZADORA ST 8,845 082-07 22/02/2010

TRUST ST 3,872 036-99 29/10/1999

1/ Fecha en que la Sociedad Titulizadora empieza a administrar su primer Patrimonio Fideicometido

Resolución de Autorización de funcionamiento

Inicio de operación 1/Titulizadora

Capital Social al 31/12/2009

(En miles de Soles)

Titulizadoras en el Perú