REGLER OG RAMMER27. august 2014

v/ Nicolai Kryger & Jasper Kloster Pingel

DAHL Advokatfirma, Esbjerg

NICOLAI KRYGERAdvokat (L)

Arbejdsområder:

• Corporate Commercial• Markedsføringsret• Proces• Arbejds- og ansættelsesret

Kontaktoplysninger:

Direkte: 88 91 89 36Mobil: 26 31 75 36Mail: nkr@dahllaw.dk

JASPER KLOSTER PINGELAdvokatfuldmægtig

Arbejdsområder:

• IT og IP• Corporate Commercial

Kontaktoplysninger:

Direkte: 88 91 89 34Mobil: 26 31 75 34Mail: jkp@dahllaw.dk

INTRODUKTION

• Grænseoverskridende markedsføring –

hvilken lov anvender vi ?

• Relevante lovregler og aftalevilkår på

de sociale medier

• Spam på Facebook

• Reklameidentifikation på Facebook

• Citater, navne og personbilleder ved

markedsførings på sociale medier

• Anvendelse af varemærker i

konkurrencer

GRÆNSEOVERSKRIDENDE

MARKEDSFØRING

– HVILKE REGLER?

VÆRNETING OG LOVVALG

VÆRNETING OG LOVVALG

VÆRNETING

• Vedtaget?

• Værnetingsaftaler med forbrugere

• Opgør med Facebook versus opgør med den erhvervsdrivende

LOVVALG VED MARKEDSFØRING

• E-handelslovens (og -direktivets) afsenderlandsprincip inden for EU

• Virkningsprincip uden for EU

• Afsendt/markedsført fra Danmark i EU – dansk markedsføringslov

LOVVALG VED MARKEDSFØRING

• Dansk ret for informationstjenester (almindelig online markedsføring)

• Hvor går grænsen – konkurrencer rettet mod andre lande

• Bødeforlægget i Italien

RELEVANTE REGLER

RELEVANTE REGLER OG VILKÅR

• De regler som gælder ved ”almindelig” markedsføring gælder også ved

markedsføring på sociale medier, fx

• Markedsføringsloven

• Persondataloven

• Ophavsretsloven

• Der er dog særlige love og regelsæt som er vigtige at være særskilt

opmærksom på ved markedsføring på sociale medier:

• E-handelsloven

• Aftalebestemte brugervilkår (Facebook brugervilkår)

RELEVANTE REGLER OG VILKÅR

Markedsføringsloven

• Loven er teknologineutral og finder anvendelse ved al form for

markedsføring, herunder markedsføring på sociale medier

• Indeholder en lang række regler, herunder om

• God markedsføringsskik (§ 1)

• Vildledende reklame (§ 3)

• Skjult reklame (§ 4)

• Spam (§ 6)

• Børn og unge ( 8)

RELEVANTE REGLER OG VILKÅR

De sociale mediers brugervilkår

• Har det nogen betydning hvad der står i disse vilkår?

• kan medføre at siden lukkes ned

• Markedsføringsloven fortolkes i overensstemmelse med kodeks for reklamepraksis fra ICC,

hvoraf det fremgår at vilkårene skal følges.

• Så svaret er: JA

SPAM PÅ FACEBOOK

• Markedsføringslovens § 6

• Facebooks vilkår

SPAM PÅ FACEBOOK

• MFL § 6, stk. 1:

• En erhvervsdrivende må ikke rette henvendelse til nogen ved brug af elektronisk post […]

med henblik på afsætning af varer, […] medmindre den pågældende forudgående har

anmodet om det (samtykket).

• MFL § 6, stk. 3:

• En erhvervsdrivende må ikke rette henvendelse til en bestemt fysisk person ved brug af andre

midler til fjernkommunikation med henblik på afsætning som nævnt i stk. 1, hvis den

pågældende over for den erhvervsdrivende har frabedt sig dette, […]

• MFL § 6, stk. 5:

• Første gang en erhvervsdrivende retter henvendelse som nævnt i stk. 3 til en bestemt fysisk

person skal den erhvervsdrivende tydeligt og på en forståelig måde oplyse om retten til at

frabede sig henvendelser som nævnt i stk. 3 fra den erhvervsdrivende. Den pågældende skal

samtidig gives adgang til på en nem måde at frabede sig sådanne henvendelser.

SPAM PÅ FACEBOOK

• Elektronisk post (E-databeskyttelsesdirektivet)

• ”enhver form for tekst, stemmegengivelse, lyd eller billede, som sendes via offentligt

kommunikationsnet og som lagres i nettet eller modtageres terminaludstyr indtil meddelelsen

hentes af modtageren”

• Er disse betingelser opfyldt i det sociale medie?

• Fx ”pop-op reklame”?

• Målrettede bannerreklamer?

• Samtykket

• Aktivt, udtrykkeligt, frivilligt, konkret, jf. MFL § 6, stk. 1.

• ”synes godt om” = samtykke?

• Oprettelse af profil = samtykke?

FACEBOOKS BRUGERVILKÅR

• Tidligere indeholdt vilkårene begrænsninger i den erhvervsdrivende mulighed for at

opstille betingelser for deltagelse i en konkurrence eller anden kampagne, fx forbud

mod følgende

• Indcheckning på et bestemt sted som betingelse for deltagelse i konkurrence

• Benyttelse af ”del-funktionen” som betingelse for deltagelse i konkurrence

• ”del-funktionen” som afstemningsknap i forhold til en konkurrence

• Oploade billede

• Kommentere på et opslag

• Tidligere skulle konkurrencen køres på såkaldt ”tredjeparts applikation” og ikke

direkte på en side på Facebook

FACEBOOKS BRUGERVILKÅR

• I dag væsentlig opblødning

• Kan afvikles konkurrencer direkte på Facebook (fx ved at lave en helt almindelig opdatering)

• Kan betinge deltagelse af at brugeren ”liker”, deler, kommenterer, oploader, mv.

• Dog fortsat regler der er vigtige at være opmærksom på

• Personlige tidslinier må ikke anvendes til at administrere kampagner (vilkår pkt. III.E.3.)

• Må ikke ”tagge” indhold forkert eller opfordre brugere hertil (vilkår pkt. II.D.)

• Disclaimer (vilkår pkt. III.E.2)

• Kampagner på Facebook skal indeholde en fuldstændig frigivelse af Facebook for hver deltager samt en

bekræftelse af, at kampagnen på ingen måde er sponsoreret, støttet, administreret af eller forbundet

med Facebook.

• Overholde gældende lovgivning (vilkår pkt. III.E.1.)

MARKEDSFØRINGSLOVEN OG FACEBOOK

• En ting er hvad Facebook accepterer – en anden hvad de danske regler tillader

• De nordiske Forbrugerombudsmænds standpunkt (vejledning) vedr. markedsføring på sociale

medier (maj 2012)

• Dog fortsat tvivl, hvorvidt reklamer i sociale medier er omfattet af forbuddet i MFL § 6

• Følgende omfattet af forbud i MFL § 6

• Meddelelser til indboks og Timeline

MARKEDSFØRINGSLOVEN OG FACEBOOK

• Nyheder (newsfeed)?

• Usikkert om omfattet af definitionen på elektronisk post omfattet af forbud

• Indtil videre anses det for ”anden uanmodet kommunikation” som modtageren skal kunne

frabede sig.

• Anvender den erhvervsdrivende præmier til at få brugeren til at dele eller ”like”

kommercielle meddelelser anses henvendelsen til brugerens venner på newsfeeden at

komme fra den erhvervsdrivende.

• Indebærer at modtagerne skal have mulighed for at frabede sig disse henvendelser, men

hvad med Robinsonlisten og fremgår det klart nok, at kan frabede sig?

• Målrettede bannerannoncer

• Ikke med den fornødne sikkerhed omfattet af forbuddet, idet må anses som

bannerreklame som er en del af mediet

MARKEDSFØRINGSLOVEN OG FACEBOOK

• Samtykket

• FOB:

• Kan ikke indhentes i generelle vilkår

• Kan ikke indeholdes i ”synes godt om” tilkendegivelse

• løsning?

• Opslag på newsfeeden

• Konkretiseret, klart og tydeligt formulering (men er betingelserne opfyldt for den som bare

”synes godt om” men ikke vil modtage yderligere info?)

MARKEDSFØRINGSLOVEN OG FACEBOOK

• Mails på linked in

• Formentlig spam, jf. FOB udtalelser, men sker i praksis.

IDENTIFIKATION AF REKLAMER

REKLAMEIDENTIFIKATION

REKLAMEIDENTIFIKATION

• Erhvervsdrivendes egen side på Facebook

• Produktsider/accessoriske sider

• Egentligt oplysningskrav. MFL § 4 er bødesanktioneret.

REKLAMEIDENTIFIKATION

REKLAMEIDENTIFIKATION

• Blog

• Webforum

• Hvad er det og hvorfor bruger virksomheder det?

• Betaling for omtale eller anmeldelse

• Penge/varer

• Forbrugerombudsmandssag fra 2007

REKLAMEIDENTIFIKATION

• Aktivitet på Facebook-siden

• Skabt af brugerne?

• Skabt af egne medarbejdere?

• Krav til identifikation

BILLEDER, CITATER OG NAVNE

OPHAVSRET PÅ FACEBOOK

• Samme enerettigheder på og uden for Facebook

• Ophavsretten (kender vi)

• Billeder via Google - 50/70 år

PERSONLIGHEDSRETTEN

• Grundsætningen om retten til eget billede og navn

• Kendt eller ukendt person

• Formidling af begivenheder eller nyheder

• Problematisk at anvende på sociale medier

• Egentlige reklamebilleder kræver samtykke, men hvor går grænsen? (store

menneskemængder/closeups)

CITATER

• Citater fra beskyttede værker – kræver samtykke

• Citater fra personers udtalelser - som udgangspunkt tilladt

• Miskrediterende

• Utilbørlig fordel af goodwill

• Anprisningsvirkning

VAREMÆRKER I KONKURRENCER

ANDRES VAREMÆRKER

• Eneretten

• Konsumption og beskrivende brug

• God markedsføringsskik

ANDRES VAREMÆRKER

VAREMÆRKER I KONKURRENCER

• Varemærket må bruges for den bestemte vare. Og loyalt beskrivende.

• ICC’s kodeks

ANDRES VAREMÆRKER

• Verdens bedste restaurant, NOMA

• Konklusion: Pas på