Upload
others
View
11
Download
0
Embed Size (px)
Citation preview
1
Juridiska institutionen Höstterminen 2015 Examensarbete i skatterätt 30 högskolepoäng
Val av tillämpningsform för CCCTB En analys av en obligatorisk respektive frivillig tillämpning och om utsikterna för CCCTB i ljuset av BEPS-projektet Författare: Theodor Wängström Handledare: Professor Mattias Dahlberg
2
3
Innehållsförteckning
Vissa förkortningar ................................................................................................. 5
1 Inledning ............................................................................................................. 7 1.1 Bakgrund .................................................................................................... 7 1.2 Syfte och avgränsning ................................................................................ 9 1.3 Metod och material ................................................................................... 10 1.4 Disposition ................................................................................................ 12
2 Grundläggande EU-rätt ................................................................................... 13 2.1 Allmänt ..................................................................................................... 13 2.2 Tillnärmning av lagstiftning på inkomstbeskattningens område .............. 13
3 En gemensam bolagsskattebas inom EU ........................................................ 16 3.1 Historisk utveckling .................................................................................. 16
3.1.1 Neumark-rapporten .............................................................................. 16 3.1.2 Ruding-rapporten ................................................................................. 16 3.1.3 Företagsbeskattningen – ett hinder för den inre marknaden? .............. 18
3.2 2011 års direktivförslag ............................................................................ 21 3.2.1 Inledning .............................................................................................. 21 3.2.2 Företag och skatter som omfattas ........................................................ 22 3.2.3 En uppsättning regler, frivillig tillämpning och one-stop shop ........... 22 3.2.4 Konsolidering och all-in/all-out ........................................................... 22 3.2.5 Formeln för fördelning av skattebasen ................................................ 23
3.3 Internationella komparativa aspekter ........................................................ 24 3.4 Kritik mot fördelningsformeln .................................................................. 26 3.5 Alternativ till CCCTB .............................................................................. 26
4 Obligatorisk eller frivillig tillämpning? .......................................................... 28 4.1 Inledning ................................................................................................... 28 4.2 Allmänna målsättningar ............................................................................ 28 4.3 Frivillig tillämpning .................................................................................. 30
4.3.1 Risk för aggressiv skatteplanering ....................................................... 30 4.3.2 Minskar risken för ett icke-konkurrenskraftigt system ........................ 30 4.3.3 Konvergens mellan CCCTB och nationella skattebaser ...................... 32 4.3.4 Lägre förändringstakt och mindre begränsning av suveräniteten ........ 33 4.3.5 Undviker diskrimineringsproblematiken ............................................. 34 4.3.6 Konsekvenser för små- och medelstora företag ................................... 34
4.4 Obligatorisk tillämpning ........................................................................... 35 4.4.1 Lägre fullgörandekostnader ................................................................ 35
4
4.4.2 Minskad administrativ börda .............................................................. 36 4.4.3 Minskad skatteplanering och vinstförflyttning ................................... 37
4.5 Sammanfattning ........................................................................................ 38
5 Utsikterna för CCCTB i skuggan av BEPS-projektet .................................... 39 5.1 Inledning ..................................................................................................... 39 5.2 OECD och BEPS-projektet ........................................................................ 40 5.3 BEPS-åtgärder i förhållande till CCCTB ................................................... 42
5.3.1 Action 2 – Missbruk av hybridinstrument ........................................... 42 5.3.2 Action 4 – Skatteplanering med ränteavdrag ....................................... 43 5.3.3 Action 7 – Undvikande av PE-status ................................................... 45
6 Slutsats ............................................................................................................ 46
8 Källförteckning ................................................................................................. 48 8. 1 Offentligt tryck .......................................................................................... 48
8.1.1 Europeiska kommissionen ................................................................... 48 8.1.2 OECD ................................................................................................... 49 8.1.3 Europeiska revisionsrätten ................................................................... 49 8.1.4 Regelrådet ............................................................................................ 49 8.1.5 Övrigt offentligt tryck .......................................................................... 49
8. 2 Doktrin ....................................................................................................... 50 8.2.1 Litteratur .............................................................................................. 50 8.2.2 Artiklar ................................................................................................. 50
8.3 Rättsfall ....................................................................................................... 51 8.3.1 EU-domstolen ...................................................................................... 51 8.3.2 U.S. Supreme Court ............................................................................. 51
8. 4 Övriga källor .............................................................................................. 52
5
Vissa förkortningar BEPS Base Erosion and Profit Shifting CCCTB Common Consolidated Corporate Tax Base EBITDA Earnings before Interest, Taxes, Depreciation and
Amortisation EU Europeiska unionen EUD EU-domstolen FEU Fördraget om Europeiska unionen FEUF Fördraget om Europeiska unionens funktionssätt IBFD International Bureau of Fiscal Documentation Kommissionen Europeiska kommissionen OECD Organisation for Economic Co-operation and
Development Parlamentet EU-parlamentet PE Permanent Establishment (Fast driftställe) Rådet Europeiska rådet
6
7
1 Inledning
1.1 Bakgrund
I takt med att världen globaliserats har också skattesystemen blivit allt mer
komplexa. Lagstiftning som tar sikte på direkt företagsbeskattning finns både på
nationell, internationell och supranationell nivå. Samtliga medlemsstater inom
EU har varsin uppsättning nationella regler som företagen måste rätta sig efter
när de beräknar sin beskattningsbara inkomst. På internationell nivå finns
skatteavtalen som ingåtts av stater för att undanröja dubbelbeskattning. Samtidigt
har EU-rätten fått genomslag även på direktbeskattningens område genom ett
antal antagna direktiv och en ökande mängd avgöranden från EUD som drivit
utvecklingen framåt.
Det är således många rättskällor som koncerner med gränsöverskridande
verksamhet måste ta hänsyn till. För en koncern med sådan verksamhet räcker
inte endast kunskapen om ursprungslandets skattelagstiftning, utan ofta krävs att
koncernen kan hantera flera olika (upp till 28) medlemsstaters regler. 1
Denna komplexitet medför stora fullgörandekostnader som slår särskilt hårt mot
små- och medelstora företag. 2 Förhållandet att det kostar företagen stora summor
pengar att beräkna den beskattningsbara inkomsten går inte riktigt ihop med
tanken på en fungerande inre marknad. Unionen har som bekant till uppgift att
upprätthålla den inre marknaden och säkerställa dess funktion i enlighet med
fördragen.3 Förutom detta finns även belägg för att de europeiska skattesystemen
skiljer sig åt i en mängd icke önskvärda avseenden som ger upphov till
snedvridningar på den inre marknaden, vilket påverkar företagens investerings-
beslut. Det finns med andra ord argument som talar för att företagsbeskattningen
utgör ett hinder för den inre marknadens fullbordande.4
1 Barenfeld, A Common Consolidated Corporate Tax Base in the European Union – A Beauty or a Beast 2 COM (2005) 702 slutlig, s. 3. 3 Se art. 26 FEUF. 4 Report of the Committee of Independent Experts on company taxation (Ruding Committee), s. 11 f.
8
Att företagsbeskattningen är en viktig faktor för fullbordandet av den inre
marknaden är emellertid något som inte gått obemärkt förbi.5 Så tidigt som år
1962 framhöll kommissionen att EU:s medlemsstater borde införa en gemensam
bolagsskattebas på sikt. 6 Nästan ett halvt sekel senare, år 2011, lade
kommissionen fram ett direktivförslag, som efter många års arbete inte kunde
genomföras på grund av enhällighetskravet i rådet för rättsakter som grundas på
artikel 115 FEUF.
Sedan dess har det varit relativt tyst kring frågan om en gemensam
bolagsskattebas. Detta fram till nu. Den 17:e juni år 2015, publicerade
kommissionen nämligen ett nytt meddelande riktat till parlamentet och rådet.
Innebörden av meddelandet var bland annat att återuppta och påskynda arbetet
med CCCTB.7 Den publicerade handlingsplanen, som också inbegriper frågor
om transparens på skatterättens område, är avsedd att styra de kommande årens
arbete med att förbättra skatteklimatet för företag med verksamhet i EU.8
Förslaget innehåller en serie åtgärder som enligt kommissionen bidrar till att
uppnå en rättvis och effektiv företagsbeskattning, som samtidigt motverkar
skatteundandragande och vinstförflyttning inom EU.9
I det föreliggande direktivförslaget föreslår kommissionen att företag ska få
möjlighet ansluta sig till CCCTB på frivillig basis. Nu har kommissionen
emellertid ändrat ståndpunkt och menar att tillämpningen av CCCTB ska göras
obligatoriskt. Det är framförallt representanter från företagen som tidigare
argumenterat för att tillämpningen av skattebasen ska vara frivillig, medan
medlemsstaterna helst ser att den blir obligatorisk. Medlemsstaterna anser bland
annat att ett frivilligt system inte undanröjer problemet med aggressiv
skatteplanering, men kommissionen har tidigare gått på företagens linje för att
inte tappa dess stöd.10
5 KOM (2001) 582 slutlig, s. 4. 6 Jansen, Tax harmonization in the European Community, s. 8 f. 7 KOM (2015) 302 slutlig. 8 KOM (2015) 136 slutlig. 9 KOM (2015) 302 slutlig. 10 Hey, CCCTB-Optionality, s. 93.
9
Nu menar kommissionen dock att det är av essentiell betydelse att ett
obligatoriskt krav på inträde och tillämpning uppställs för att säkerställa skatte-
basens effektivitet.11 Det är mycket på gång i den internationella skatterätten just
nu. Förutom att kommissionen på nytt vill lansera CCCTB har OECD och G20-
länderna publicerat de slutliga BEPS-rapporterna med åtgärder som ska
motverka skatteundandragande och vinstförflyttning.
1.2 Syfte och avgränsning
Framställningens syfte är att beskriva den historiska utvecklingen bakom
CCCTB, belysa vilka svårigheter som finns vad avser implementeringen av
denna och analysera vilka för- och nackdelar som finns med en obligatorisk
respektive frivillig tillämpning. Syftet är vidare att bedöma utsikterna för
CCCTB i en föränderlig internationell skatterättslig kontext där OECD:s BEPS-
projekt antas ha stor betydelse. Utifrån det ovan angivna syftet kan följande
frågeställningar ställas:
- Vilka fördelar och nackdelar kan förknippas med en frivillig respektive
obligatorisk tillämpning av CCCTB?
- Vilken tillämpningsform är att föredra?
- Finns det något behov av CCCTB inom EU i och med OECD:s lansering
av BEPS-projektet?
Området som rör tillnärmning av lagstiftning på direktbeskattningens kan
diskuteras i en mycket bred kontext. Förutom den avgränsning som kan anses
följa av uppsatsens angivna syfte skall några specifika frågeställningar som i
allmänhet är hänförliga till problematiken kring CCCTB uteslutas. För det första
kommer den så kallade fördelningsformeln endast i korthet beröras och någon
jämförelse med andra fördelningsmetoder kommer inte genomföras. För det
andra är CCCTB endast en av flera förslag på hur tillnärmning av lagstiftning
kan ske. Andra system, som till exempel ”Home State Taxation”, kommer endast 11 KOM (2015) 302 slutlig.
10
belysas utan att en komparativ analys mellan de båda systemen görs. För det
tredje går uppsatsen inte särskilt djupt in på frågan om fördelar och nackdelar
med skattekonkurrens in EU, utan ämnet diskuteras löpande när det är lämpligt.
Slutligen måste även den ovan nämnda internationella skatterättsliga kontexten
avgränsas. Inom ramen för denna uppsats avgränsas denna kontext att enbart
behandla utsikterna för att införa CCCTB i och med BEPS-projektets genomslag.
Denna analys begränsas till att gälla enbart BEPS-planens action 2 som rör
missbruk av hybridinstrument, action 4 om ränteavdragsbegränsningar och action
7 om undvikande av PE-status.
1.3 Metod och material
Uppsatsen har en något speciell karaktär eftersom varken CCCTB eller de
åtgärder som presenteras i BEPS-planen kan anses utgöra gällande rätt. Detta
försvårar naturligtvis för att i uppsatsen använda den sedvanliga rättsdogmatiska
metoden, med vilken avses studier av grundläggande rättskällor som studeras i
fallande ordning beroende på dess rättskällevärde. Denna utgångspunkt får anses
gälla i huvudsak, men författaren anser ändå att en sådan metod är lämpligt att
använda för att beskriva den historiska utvecklingen bakom CCCTB och de
fundament som skattebasen baseras på. Samma metod används för att kort belysa
den utveckling som har skett på direktbeskattningens område.
Vad som nu sagts rör alltså den metod som använts för att beskriva den
historiska utvecklingen. Till en övervägande del innehåller uppsatsen emellertid
framåtblickande analyser om CCCTB och hur den bör utformas samt hur
behovet av skattebasen ser ut i och med implementeringen av BEPS-projektets
åtgärdsplan. För att genomföra sådana analyser har en teleologisk metod använts.
Författarens uppgift är således att för en viss fråga ställa argument för och emot
varandra i relation till CCCTB:s bakomliggande ändamål. Dessa ändamål och
värden preciseras i en senare del av uppsatsen.12
12 Se avsnitt 4.2.
11
Eftersom CCCTB är en EU-rättslig produkt skall något, om än mycket kortfattat,
sägas om EU:s rättskällor. EU-rätten utgörs av primärrätten, som består av FEU
och FEUF. Sekundärrätten utgörs av rättsakter som antagits med stöd av
fördragen. Dessa rättsakter består av förordningar, direktiv, beslut och rättspraxis
från EUD.13 Medlemsstaterna är skyldiga att vidta alla lämpliga åtgärder för att
säkerställa att de skyldigheter som följer av primärrätten och sekundärrätten
fullgörs.14 EU-rätten har fått genomslag på direktbeskattningens område genom
framförallt direktiv och rättspraxis från EUD.15
Som nämnt lade kommissionen år 2011 fram ett direktivförslag om CCCTB
som inte fick tillräckligt stöd för att antas. Med andra ord finns inga bindande
bestämmelser som skulle ge upphov till rättigheter och skyldigheter för företag
inom EU. För att ändå kunna få ett grepp om bakgrunden till den gemensamma
bolagsskattebasen, får uppmärksamheten riktas mot förberedande akter och
dokument som framkommit i den EU-rättsliga lagstiftningsprocessen.
Processen för utfärdandet av ett direktiv, som är aktuellt inom ramen för
denna uppsats, inleds med att kommissionen tar initiativ och utfärdar så kallade
färdplaner som meddelas berörda parter. Dessa beskriver det aktuella problemet,
syftet bakom det, möjliga alternativ, en preliminär konsekvensbedömning och
arbetets tidsplan. Efter att de berörda parterna beretts möjlighet att lämna
synpunkter på initiativet inleder kommissionen en konsekvensbedömning. Denna
går ut på att kommissionen utreder förslagets ekonomiska, sociala och
miljömässiga konsekvenserna.16 Bedömningen genomgår sedan en oberoende
granskning innan den slås fast av kommissionen.17 Rådet och medlemsstaternas
parlament får ta del av förslaget varmed de under en viss tidsrymd får lämna en
motiverat yttrande rörande frågan om subsidiaritet.18 Parlamentet får också lämna
ett yttrande på grund av det samrådsförfarande som råder på skatteområdet.19
13 Art. 288 FEUF. 14 Art. 4.3 FEU. 15 Dahlberg, Internationell beskattning, s. 335 f. 16 KOM (2013) 122 slutlig, s. 3. 17 Revisionsrättens rapport nr 3/2010. 18 Atthof & Wallgren, Att tydliggöra gold-plating – ett bättre genomförande av EU-lagstiftning, s. 15. 19 http://www.europarl.europa.eu/aboutparliament/sv/20150201PVL00004/Lagstiftningsbefogenheter (hämtat den 17 december 2015).
12
Sedan är det till slut rådet som tar ställning till direktivet. Meddelanden från
kommissionen till rådet och Europaparlamentet, så kallade KOM-dokument, har
varit av stor vikt för uppsatsens genomförande. I allmänhet innehåller dessa
meddelanden information om vad kommissionen anser utgöra problem för den
inre marknadens fullbordande, strategiska åtgärder för att skrida framåt och
uppföljningar av delmål. I fall då kommissionen anser att en undersökning av en
specifik fråga bör genomföras tillsätter organet en kommitté som driver arbetet.
Resultatet av undersökningen presenteras ofta i ett så kallat SEC-dokument.
Förutom EU-rättslig doktrin på området finns också många artiklar som rör olika
aspekter av CCCTB.
1.4 Disposition
Den fortsatta framställningen inleds med kapitel 2 där vissa EU-rättsliga
bestämmelser som är relevanta för uppsatsen presenteras. Kapitel 3 beskriver den
historiska utvecklingen bakom CCCTB och en kortare översikt om utvecklingen
på direktbeskattningens område. Kapitel 4 är det första av de två analyskapitlen
där fördelar och nackdelar med en obligatorisk respektive frivillig tillämpning av
CCCTB diskuteras. Även vissa komparativa aspekter med andra skattesystem
belyses. Kapitel 5 rör utsikterna för CCCTB i ljuset av BEPS-projektet och
kapitel 6 innehåller de slutsatser som kan dras av uppsatsen.
13
2 Grundläggande EU-rätt 2.1 Allmänt
EU-rätten är införlivad med svensk rätt genom EU-lagen, som instiftades i
samband med de avslutande förhandlingarna om Sveriges medlemskap i EU.20
Till följd av tidiga avgöranden från EUD råder principen om EU-rättens
företräde framför nationell lag. Regelverket som EU-rätten består av innebär i sig
en inskränkning av medlemsstaternas suveräna rättigheter och är tillämpligt på
EU-medborgarna.21 Medlemsstaterna har genom fördragen gett upp en del av
lagstiftningsmakten till förmån för en ny rättsordning, under vilken
medlemsstaterna och dess medborgare lyder. 22 Enligt artikel 26 FEUF har
unionen till uppgift att upprätthålla den inre marknaden och säkerställa dess
funktion i enlighet med fördragen. Det är kommissionen som har det
övergripande ansvaret för detta och ska främja unionens allmänna intresse samt
ta lämpliga initiativ i detta syfte.23
2.2 Tillnärmning av lagstiftning på inkomstbeskattningens område
Artikel 114 FEUF utgör grunden för tillnärmning av lagstiftning för att nå de mål
som krävs för att upprätthålla och bibehålla den inre marknaden. Enligt första
punkten ska Europaparlamentet och rådet, i enlighet med det ordinarie
lagstiftningsförfarandet och efter ha hört Ekonomiska och sociala kommittén,
besluta om tillnärmning av sådana bestämmelser i lagar och andra författningar i
medlemsstaterna som syftar till att upprätta den inre marknaden och få den att
fungera. Detta gäller emellertid inte bestämmelser som avser skatter, vilket
framgår av andra punkten. Istället gäller för rådet enligt artikel 115 FEUF ett
enhällighetskrav och särskilt lagstiftningsförfarande för att anta direktiv om
tillnärmning av bestämmelser i medlemsstaterna som direkt inverkar på den inre 20 SFS 1994:1500. 21 Mål 6/64 Costa mot E.N.E.L 22 Mål 26/62 Van Gend en Loos. Se även mål 11/70 Internationale Handelsgesellschaft och mål 106/77 Simmenthal. 23 Art. 17 FEU.
14
marknadens upprättande eller funktion. Vid beslutsfattandet måste prövas om en
unionsåtgärd är nödvändig och att ändamålet med lagstiftningen inte kan uppnås
på nationell nivå. Med ett så högt ställt krav, som framgår av artikel 115 FEUF,
har det historiskt sett varit svårt att driva igenom förändringar på
direktbeskattningens område. Kravet på enhällighet är ett naturligt utflöde av
subsidiaritetsprincipen eftersom den direkta beskattningen är starkt förknippad
med medlemsstaternas suveränitet.
En partiell utveckling mot en mer skatteharmoniserad union har emellertid
skett. EUD har stått för en av två utvecklingslinjer på direktbeskattningens
område. Domstolen är i egenskap av uttolkare av EU-rätten den institution som
har till uppgift att upprätthålla skyddet för de grundläggande friheterna, och
säkerställa att lag och rätt följs vid tolkning och tillämpning av fördragen. 24
Domstolen har vidare till uppgift att granska lagenligheten av de rättsakter som
utfärdats. 25 Den har att pröva talan som väcks av en medlemsstat,
Europaparlamentet, rådet eller kommission. En sådan talan kan innefatta frågor
som rör bristande behörighet, åsidosättande av väsentliga formföreskrifter eller
någon annan grund.26 Domstolen meddelar även förhandsavgöranden angående
tolkningen av fördragen, och giltigheten eller tolkningen av en rättsakt.
Möjligheten att begära förhandsavgöranden föreligger när en nationell domstol
finner det nödvändigt för att kunna döma i saken. Om de nationella rättsmedlen
är uttömda och målet är avhängigt högsta instans, måste den nationella
domstolen framställa en begäran om förhandsavgöranden.27
I en mängd avgöranden har EUD prövat om nationella bestämmelser utgjort
hinder för någon av de grundläggande friheterna som följer av fördragen.
Domstolen genomför därvid en så kallad diskrimineringsanalys. Först undersöker
domstolen om den nationella bestämmelsen i fråga verkar diskriminerande i en
objektiv jämförbar situation. Om så är fallet går man vidare i prövningen genom
att undersöka huruvida begränsningen av den relevanta friheten kan rättfärdigas.
24 Art. 19 FEU. 25 Art. 267 FEUF. 26 Dahlberg, a.a. s. 350. 27 Art. 267 FEUF.
15
Grunder för rättfärdigande finns uttryckligen angivna i fördragen eller i den av
domstolen utvecklade rule of reason-doktrinen. 28 Principiellt accepterade
rättfärdigandegrunder föreligger då nationell lagstiftning syftar till att förhindra
skatteflykt, upprätthålla skattesystemets inre sammanhang, uppnå effektiv
skattekontroll och skydda den skatterättsliga territorialitetsprincipen.29
EUD:s aktiva nedslag på nationell lagstiftning har gett upphov till en växande
flora av avgöranden som utgör gällande rätt på direktbeskattningens område.
Detta är ett förhållande som många inte förväntade sig från början,30 men på
grund av en tröghet i utvecklingen på området har domstolen mer eller mindre
fått agera i ett rättsligt vakuum. 31 Det är givetvis domstolens uppgift att skapa ny
EU-rätt när nationella bestämmelser strider mot de grundläggande friheterna,
men det borde inte vara EUD som ska driva den harmoniserande utvecklingen på
direktbeskattningens område. Avgörandena ger inga fullständiga lösningar på de
rättsliga hinder som står i vägen för den fria rörligheten och unionens önskan om
en effektiv inre marknad.32 Även om det är oklart huruvida EUD:s avgöranden
tillhör primärrätten eller sekundärrätten,33 råder ingen tvekan om att domstolen
utvecklat allmänna rättsprinciper på den direkta beskattningens område, som
tolkas och tillämpas i syfte att upprätthålla EU-rätten.
Den andra utvecklingslinjen har drivits på genom direktiv som utfärdats av
rådet.34 Dessa har antagits för att bland annat undvika dubbelbeskattning av
utdelningar mellan dotter- och moderbolag med gränsöverskridande verksamhet,
underlätta omstruktureringar av företag, undvika kedjebeskattning av ränta och
royalty mellan dotter- och moderbolag, samt att säkra beskattning av vissa
sparandeformer.35 Även om utvecklingen varit något sparsam i förhållande till
andra rättsområden, så är den givetvis inte betydelselös. Det är viktiga steg som
tagits för att öka den ekonomiska integrationen inom EU. 28 Se t.ex. Dahlberg, a.a. för en djupare analys av doktrinen. 29 Se mål C-446/03 Marks & Spencer. 30 Dahlberg, a.a. s. 334. 31 Lodin & Gammie, The Taxation of the European Company, s. 286. 32 KOM (2003) 726 slutlig, s. 6. 33 Bernitz, Finna rätt, s. 61. 34 Dir. 90/435/EEG moder/-dotterbolagsdirektivet, Dir. 2011/35/EU fusionsdirektivet, Dir. 2003/49/EG ränte-/royaltydirektivet och Dir. 2003/48/EG sparandedirektivet. 35 Dahlberg, a.a. s. 335.
16
3 En gemensam bolagsskattebas inom EU
3.1 Historisk utveckling
3.1.1 Neumark-rapporten
Att företagsbeskattningen är en viktig faktor för den inre marknadens
fullbordande har uppmärksammats av EU:s institutioner sedan tidigt i unionens
utveckling.36 Redan år 1962 publicerades den så kallade Neumark-rapporten i
vilken kommissionen framhöll att EU:s medlemsstater borde införa en
gemensam skattebas på sikt.37 I rapporten var också skattesatserna föremål för
harmonisering, men en sådan tillnärmning är emellertid inte särskilt trolig idag
och enligt kommissionen är det alltjämt upp till medlemsstaterna att besluta om
nivån på skatterna.38 Kommissionen försökte även åstadkomma en begränsad
harmonisering av skattebaserna under 1970- och 80-talet, men nådde ingen större
framgång. 39 Försöken bidrog emellertid till en ökad debatt om företags-
beskattningens betydelse för den inre marknadens fullbordande.
3.1.2 Ruding-rapporten
I början av 1990-talet beslutade kommissionen att samtliga initiativ på
skatteområdet kräver samråd med medlemsstaterna i enlighet med
subsidiaritetsprincipen.40 Detta på grund av skattepolitikens speciella karaktär.
Den utökade samrådsprocessen ledde slutligen fram till genomdrivandet av två
direktiv och en konvention, detta i form av fusionsdirektivet (90/434/EEG),
moder/dotterbolags-direktivet (90/435/EEG) och skiljedomskonventionen
(90/436/EEG). Framgången uteblev emellertid när det kom till att anta ett
direktiv gällande gränsöverskridande förlustutjämning.
36 KOM (2001) 582 slutlig, s. 4. 37 Report of the Fiscal and Financial Committee (Neumark Report). 38 KOM (2001) 260 slutlig, s. 4. 39 KOM (2001) 582 slutlig, s. 4. 40 SEK (90) 601 slutlig, s. 10 f.
17
Med tanke på att medlemsstaterna inte skulle vara villiga att verka för
harmonisering om detta skulle leda till bortfall av skatteintäkter, introducerade
kommissionen det så kallade ”Skattepaketet”. Detta inkluderade den icke-
bindande Uppförandekoden för företagsbeskattning, åtgärder för att avskaffa
snedvridningar av beskattningen av kapitalinkomster, åtgärder för att avskaffa
källskatt på gränsöverskridande betalningar av räntor och royalties mellan
företag, samt åtgärder för att avskaffa betydande snedvridande effekter på det
indirekta beskattningsområdet.41
Under tidigt 1990-tal utredde en kommitté hur företagsbeskattningen inom
EU påverkar företagens investeringsbeslut och hur vinster allokeras mellan
enheterna inom en koncern. Syftet med den så kallade Ruding-rapporten var att
utröna huruvida skillnader i beskattning verkade störande på de grundläggande
funktionerna för den inre marknaden, särskilt med hänsyn till företagens
investeringsbeslut och konkurrens. Vidare skulle kommittén utreda om
förekomsten av störningar på grund av olikheter i behandling kunde elimineras
endast genom marknadskrafterna och skattekonkurrens mellan medlemsstaterna,
eller om en åtgärd på unionsnivå var nödvändig.42
I rapporten, som publicerades år 1992, konstaterade kommittén bland annat att
skattesystemen väsentligen skiljer sig åt vad gäller både skattebaser, skattesatser
och behandlingen av gränsöverskridande transaktioner, såsom ränta, utdelning
och royalty. På ett allmänt plan ger dessa skillnader upphov till snedvridningar
på den inre marknaden som påverkar företagens investeringsbeslut. Kommittén
tillade förvisso att en viss tillnärmning av skattesystemen ägt rum, men att denna
framförallt skett till följd av enskilda medlemsstaters försök att skapa neutralitet
genom nationell lagstiftning. I avsaknad av ordentliga försök från unionens sida
att öka neutraliteten, bedömdes risken för skadlig skattekonkurrens mellan
medlemsstaterna fortsatt vara hög. Vissa medlemsstater har använt skatterättsliga
incitament för att attrahera utländska investeringar och allokering av
företagsvinster, som bidragit till att skattebasen inom EU som helhet eroderats.
41 KOM (97) 495 slutlig, s. 5. 42 Report of the Committee of Independent Experts on Company Taxation (Ruding Committee), s. 9 f.
18
Slutsatsen var att EU borde koncentrera sig på att undanröja de skattehinder som
motverkade gränsöverskridande verksamhet och öka transparensen – men även
lägga energi på utvecklingen av en gemensam skattebas för företagen på den inre
marknaden. 43
3.1.3 Företagsbeskattningen – ett hinder för den inre marknaden?
Vid det Europeiska rådets möte i Lissabon år 2001, sattes ett nytt strategiskt mål
för EU. Målet var ”att … bli den mest konkurrenskraftiga och dynamiska
kunskapsbaserade ekonomin i världen vid utgången av 2010”.44 En allmän ram
till stöd för ekonomisk verksamhet inom EU efterlystes. Det konstaterades vidare
att en tillnärmning av medlemsstaternas lagstiftning skett på en rad rättsområden
men att ingen större hänsyn tagits till skatteområdet. Medlemsstaterna tillämpar i
princip samma skattesystem som de gjorde redan innan den inre marknaden
upprättades. Man enades om att den direkta inkomstbeskattningen av företag
spelar en viktig roll för den inre marknadens fullbordande och för att skapa
likvärdiga konkurrensvillkor inom unionen.45 Det var nu som arbetet med en
gemensam bolagsskattebas inleddes på riktigt och kommissionen startade en ny
undersökning rörande företagsbeskattningen på den inre marknaden.46
Den övergripande frågan var om systemet skapar ineffektivitet och hindrar
aktörerna från att till fullo utnyttja fördelarna med den inre marknaden, så att det
uppstår en välfärdsförlust och om systemet undergräver EU-företagens
konkurrenskraft. Kommissionen fick mandat av ministerrådet att undersöka om,
och hur, skillnaderna i effektiv beskattning inverkar på den geografiska
placeringen av ekonomisk verksamhet och investeringar. Mandatet avsåg även
att undersöka om det finns skatteregler som utgör hinder för gränsöverskridande
ekonomisk verksamhet, samt att komma med förslag på åtgärder för att
motverkaeventuella snedvridningar. 47
43 Report of the Committee of Independent Experts on Company Taxation (Ruding Committee), s. 11 ff. 44 Se t.ex. KOM (2001) 260 slutlig, s. 7. 45 KOM (2001) 582 slutlig, s. 3. 46 SEK (2001) 1681. 47 KOM (2001) 582 slutlig, s. 3.
19
Flera allmänna slutsatser kunde dras av undersökningen.48 Först och främst
konstateras att det finns en stor variation i effektivt skattetryck som investerare
hemmahörande i olika medlemsstater utsätts för. Skillnaderna kan uppgå till
mellan 30 och 37 procentenheter. Det finns också stora skillnader på hur
länderna behandlar investeringar som sker i eller från andra länder. Det finns
exempelvis de länder som gynnar inhemska investeringar genom att enbart vissa
inhemska aktieägare beviljas särskilda skattelättnader. Skattesystemen tenderar
vidare att gynna investeringar i immateriella tillgångar och maskiner. 49
Samtidigt bidrar tillämpningen av reglerna för internprissättning till höga
fullgörandekostnader för koncerner och risk för potentiell dubbelbeskattning.
Kommissionen menar vidare att moder/dotterbolagsdirektivet (90/435) inte har
tillräcklig räckvidd och att genomförandet varierar mellan medlemsstaterna.
Detta leder till ineffektivitet och att inkomstflöden inom en koncern, såsom
utdelning, ränta och royalty riskerar att dubbelbeskattas på grund av påläggande
av källskatter. Samma brist i räckvidd och genomförande gäller även
fusionsdirektivet (90/343). Uttag av skatt på realisationsvinster och
överlåtelseskatter vid gränsöverskridande omstruktureringar ger mycket höga
kostnader. Detta bidrar i sin tur till att företagen tvingas behålla suboptimala
organisationsstrukturer. Dessutom leder frånvaron av en lämplig möjlighet att
göra gränsöverskridande förlustavdrag till ekonomisk dubbelbeskattning.
Behovet att anpassa företagsbeskattningen i EU till nya förutsättningar beror
på flertalet faktorer. Unionen har bland annat upplevt allt fler internationella
fusioner och förvärv. Det har också varit en stark framväxt av e-handel och
produktionsfaktorerna har blivit allt rörligare vilket gör att det blivit svårare att
fastställa och bevara skattebasen. 50 Samtidigt ser storföretagen hela den inre
marknaden som sin ”hemmamarknad” och upprättar alleuropeiska
företagsstrukturer.51
48 KOM (2001) 582 slutlig, s. 7. 49 KOM (2001) 582 slutlig, s. 11. 50 KOM (2001) 582 slutlig, s. 4 f. 51 Plasschaert, Comprehensive Approaches to EU Company Taxation, s. 7.
20
Dessa problem beror bland annat på att medlemsstaterna tillämpar sina egna
skattesystem och att koncerner med gränsöverskridande verksamhet måste
beräkna sina vinster i enlighet med upp till 28 olika skattebaser. 52 Till detta hör
även att företagen måste sköta förehavanden med upp till 28 skattemyndigheter,
som alla har sin egen syn på hur den beskattningsbara inkomsten ska beräknas,
och hur gränsöverskridande verksamhet ska behandlas i skattehänseende. 53 Att
fullgöra företagens skyldigheter enligt de nationella systemen med beaktande av
EU-rätten medför höga kostnader och gör att företagen försöker minska
kostnaderna på andra sätt, genom till exempel aggressiv skatteplanering. 54
Denna utveckling har gjort att skatteintäkterna från företag minskat och att en
större börda lagts på individbeskattningen.55
Det hinder som medlemsstaternas skattesystem utgör och de snedvridningar
som finns innebär svårigheter att expandera inom EU och motverkar
investeringar i unionen från tredje land. 56 Företagen betraktar EU som en
enhetlig marknad men måste ändå betala stora summor till skatt- och
revisionsbyråer som känner till de nationella skattesystemen och de avgöranden
på området som företagen måste förhålla sig till.57 Denna bristande neutralitet
kan påverka den internationella konkurrenskraften för företag inom EU och
utgöra incitament att förlägga verksamhet i medlemsstater med särskilt gynnsamt
skattebehandling, utan att dessa länder i övrigt erbjuder bäst förutsättningar för
ekonomisk verksamhet. Detta kan innebära att resurserna fördelas ineffektivt och
således bidrar till välfärdsförluster.58 Frågan slutändan ett politisk och det är upp
till EU:s beslutsfattare att avgöra om och i vilken utsträckning ineffektivitet kan
godtas på den inre marknaden.59 Mycket hänger på om medlemsstaterna har en
negativ eller positiv syn på skattekonkurrens.60
52 KOM (2001) 582 slutlig, s. 11. 53 Lodin & Gammie, The Taxation of the European Company, s. 286. 54 KOM (2001) 582 slutlig, s. 11. 55 OECD, Revenue Statistics 2015. 56 Lodin & Gammie, The Taxation of the European Company s. 286. 57 Princen & Gérard, International Tax Consolidation in the European Union, s. 185. 58 KOM (2001) 582 slutlig, s. 8. 59 KOM (2001) 582 slutlig, s. 10. 60 Se t.ex. Schön, Tax Competition in Europe – the national perspective, s. 500.
21
3.2 2011 års direktivförslag
3.2.1 Inledning
Trots politiska trångmål fortsatte kommissionen arbeta med utformningen av en
gemensam bolagsskattebas. Direktivförslaget om en gemensam konsoliderad
skattebas lades till slut fram i mars år 2011.61 Kommissionen uppskattar att
CCCTB potentiellt sett skulle bespara den europeiska industrin omkring 3
miljarder euro, alltså omkring 28 miljarder svenska kronor. Inledningsvis väntas
den gemensamma skattebasen bidra till en begränsad minskning av BNP.
Huruvida medlemsstaternas skatteintäkter kommer reduceras beror på en rad
faktorer. Bland annat beror intäkternas storlek på vilken skattesats som sätts och
om CCCTB bidrar till ökad ekonomisk aktivitet, vilket skulle göra att både
skattebasen och momsintäkterna ökar. Möjliggörandet av gränsöverskridande
förlustutjämning och undanröjande av internationell dubbelbeskattning beräknas
dock inledningsvis bidra till en minskning av skattebasen.62 Ur ett ekonomiskt
perspektiv erkänner kommissionen således att CCCTB medför både fördelar och
nackdelar.
Kommissionens arbete visade sig dock inte vara mödan värd då direktivet inte
fick det stöd som krävdes. Enhällighetskravet i rådet för direktiv som grundas på
artikel 115 FEUF satte stopp för ett genomförande. Vissa medlemsstater menade
att förslaget inkräktar på dess behörighetsområde och inte är proportionerlig i
relation till det ändamål som skall uppnås. Det var till och med ovisst om
direktivet antagits med kvalificerad majoritet.63 I sammanhanget kan emellertid
nämnas att det stått till en grupp om åtminstone nio medlemsstaters förfogande
att själva anta förslaget.64 Så har emellertid inte skett.65 I det följande belyses de
mest karaktäristiska delarna av direktivförslaget.
61 KOM (2011) 121 slutlig, vilket är det meddelande från kommissionen till rådet innehållande förslag till direktiv om gemensam konsoliderad bolagsskattebas. 62 Terra & Wattel, a.a. s. 295. 63 Lodin & Gammie, The Taxation of the European Company, s. 288. 64 Schön, The European Commission’s Report on Company Taxation, s. 286. Se även art. 326-334 FEUF. 65 Dahlberg, a.a. s. 337.
22
3.2.2 Företag och skatter som omfattas
Direktivet tillämpas på företag som etablerats enligt en medlemsstats lagstiftning
och omfattas av de bolagsformer och de skatter som förtecknas i bilaga I och II
till direktivet.66 Tillämpningsområdet avser täcka in de flesta bolagsformer och
bolagsskatter. För svensk räkning omfattar direktivet aktiebolag,
försäkringsaktiebolag, ekonomiska föreningar, sparbanker och ömsesidiga
försäkringsbolag. Den svenska statliga inkomstskatten är den bolagsskatt som
omfattas.
3.2.3 En uppsättning regler, frivillig tillämpning och one-stop shop
De företag som omfattas av direktivet har möjligheten att välja om de vill
tillämpa CCCTB eller inte.67 När ett företag väljer att tillämpa skattebasen
upphör det att omfattas av nationella bolagsskatteregler när det gäller samtliga
områden som omfattas av direktivet, om inget annat stadgas.68 Det företag som
väljer att tillämpa CCCTB får tillgång till en enda skattebas för fastställande av
bolagsvinsten.
3.2.4 Konsolidering och all-in/all-out
Om moderbolaget i en koncern väljer att tillämpa CCCTB inkluderas automatiskt
samtliga berättigade dotterbolag och filialer inom EU.69 Detta följer av principen
all-in/all-out. Koncernen måste i sådana fall tillämpa skattebasen i minst fem år,
med tre års automatisk förlängning om inte anmälan om upphörande görs.70
De enheter som ingår i en koncern inom ramen för CCCTB är moderbolaget och
(a) alla av dess fasta driftställen belägna i andra medlemsstater, (b) alla fasta
66 Art. 2. p. 1 CCCTB. 67 Art. 6 p. 1 CCCTB. 68 Art. 7 CCCTB. I sammanhanget kan också nämnas att CCCTB gäller framför avvikande bestämmelser i skatteavtal, se härom art. 8. 69 Art. 55 CCCTB stadgar att ett dotterbolag är berättigat till konsolidering om moderbolaget äger mer än 50 procent av rösträtterna och mer än 75 procent av eget kapital alternativt mer än 75 procent av de vinstgivande rättigheterna. Dessa trösklar måste uppnås under hela beskattningsåret, eller från och med den dag då ett dotterbolag blir medlem i en koncern, förutsatt att detta förhållande består under nio efter varandra följande månader, se artikel 58 p. 2. 70 Art. 105 CCCTB.
23
driftställen belägna i en medlemsstat men som tillhör ett dotterbolag i ett tredje
land, (c) alla dotterbolag med hemvist i någon medlemsstat, och (d) andra
skattebetalare med hemvist som är berättigade dotterbolag till samma bolag som
har hemvist i ett tredje land och uppfyller villkoret i artikel 2.2.a. Detta villkor
innebär att ett sådant bolag ska ha en liknande form som bolagsformerna som
anges i bilaga I. Enligt punkt 2 ska en skattebetalare utan hemvist bilda en
koncern med alla dess fasta driftställen belägna i medlemsstaterna och alla av
dess dotterbolag med hemvist i en eller flera medlemsstater, inbegripet fasta
driftställen tillhörande de senare bolagen belägna i medlemsstaterna. Med andra
ord är avsikten att CCCTB ska få ett brett tillämpningsområde som möjligt.
Grundtanken med skattebasen är att de olika enheternas vinster och förluster
ska konsolideras, det vill säga klumpas ihop, för att bilda en gemensam
bolagsskattebas.71 Koncernen får gränsöverskridande förlustutjämning, behovet
av internprissättningsregler upphör och internationell dubbelbeskattning
motverkas. 72 Koncerner deklarerar sedan sitt konsoliderade resultat till
skattemyndigheten i det land där huvudskattebetalaren, oftast moderbolaget, är
etablerat. Skattemyndigheten står för administration som är knutet till koncernen.
Det är hit koncernledningen måste vända sig för att överklaga beslut.73
3.2.5 Formeln för fördelning av skattebasen
Den konsoliderade skattebasen skall sedan, för varje beskattningsår, fördelas
mellan koncernföretagen enligt en fördelningsformel. 74 Formeln baseras på
faktorerna försäljning, arbetskraft och tillgångar som får lika stor vikt:
71 Art. 75 CCCTB. 72 Terra & Wattel, a.a. s. 294. 73 A.a. s. 294. 74 Art. 86 CCCTB.
24
Varje medlemsstat beskatta den del av den konsoliderade skattebasen som
fördelats till dem med sin egen skattesats. Tanken är att vinsterna ska allokeras
till de medlemsstater där en viss koncern bedriver ekonomisk verksamhet i olika
stor utsträckning. Till följd av fördelningen av skattebasen kommer vissa
medlemsstater tillgodoräknas en mindre eller större skattebas än de skulle ha haft
om koncernen i fråga beräknat sitt resultat enligt den nationella skattebasen.
En bred skattebas kan normalt beskattas med lägre skattesatser för att möta ett
bestämt intäktsbehov, medan en smalare skattebas normalt är förknippad med en
högre skattesats för att nå upp till samma intäktsbehov. Det är emellertid oklart
huruvida medlemsstaterna autonomt kan sätta skattesatserna utan att
marknadskrafterna påverkar dem. Under CCCTB är egentligen skattesatserna den
enda skattemässiga faktorn som skiljer medlemsstaterna åt. Vid företagens
investeringsbeslut spelar såklart många ekonomiska faktorer roll, men även om
skattekonkurrensen begränsas genom konsolidering, har skattesatserna en viktig
funktion och det är inte säkert att medlemsstaterna kan sätta de rätta
skattesatserna för att möta det relevanta intäktsbehovet.
3.3 Internationella komparativa aspekter
För övrigt kan nämnas att liknande system med fördelning av vinsterna används
bland annat i USA. Utvecklingen tog fart när den ekonomiska integrationen blev
starkare staterna emellan.75 Det finns lite olika former av konsolideringssystem.
Ett exempel gäller koncerner där moderbolaget äger minst 80 % av andelarna i de
underliggande dotterbolagen. I sådana fall har koncernen rätt att göra en enda
konsoliderad deklaration (combined return) för hela koncernen. Under dessa
koncernregler konsolideras de olika enheternas inkomster och avdrag för utgifter.
Det är således koncernens samlade nettoinkomst som är föremål för beskattning.
Utdelningar inom koncernen beskattas inte. Ett utländskt bolag har generellt
ingen rätt att ingå i en konsoliderad koncern. På grund av detta är reglerna
framförallt avsedda att tillämpas på amerikanska koncerner, förutom i det fallet
75 Bravenec, Corporate Income Tax Coordination in the 21st Century, s. 452.
25
då ett utländskt bolag äger huvuddelen i det amerikanska moderbolaget och detta
i sin tur äger amerikanska dotterbolag.76
Det är endast fyra stater, Delaware, Maryland, Pennsylvania och Wisconsin
som inte tillåter någon form av konsolidering. Övriga stater tillåter ett sådant
förfarande. Majoriteten av staterna har vidare gjort konsolidering frivillig medan
ett mindre antal stater tillämpar ett mer eller mindre obligatoriskt system.
Utvecklingen går mot att fler och fler stater vill införa obligatorisk konsolidering
för att förhindra att vissa skattebetalare utnyttjar de mycket skattemässigt
fördelaktiga system som vissa stater erbjuder.77 På sina håll har emellertid kritik
riktats mot de obligatoriska systemen gällande att de eventuellt inte ligger i linje
med fundamentala bestämmelser som reglerar den mellanstatliga handeln.78 Som
visas nedan i uppsatsen kan liknande frågor ställas med avseende på en
obligatorisk CCCTB:s förenlighet med de grundläggande friheterna. Den
amerikanska högsta domstolen Supreme Court har dock i ett flertal avgöranden
förklarat att de obligatoriska systemen är tillåtna i förhållande till bestämmelser
som rör den mellanstatliga handeln och därmed gett grönt ljus åt de stater som
tillämpar en sådan ordning. 79 Förklaringen till att de obligatoriska
konsolideringssystemen fått genomslag i amerikansk skatterätt, är förmodligen
att USA har god integration mellan staterna ur ett kulturellt, ekonomiskt och
politiskt perspektiv. Systemen har fungerat under ett federalt paraply.80 Samma
förhållande kan inte anses gälla mellan EU:s medlemsstater. Det finns ingen
naturlig solidaritet mellan EU:s medlemsstater som det finns mellan USA:s
federala stater.81
76 McDaniel m.fl., Introduction to United States International Taxation, s.16. 77 Hey, a.a. s. 108. 78 Houser m.fl., Alabama Judges Rules for Jeans Manufacturer in Addback Case, s. 288. 79 Se t.ex. avgöranden 437 U.S. 267 (1978), 463 U.S. 159 (1983) och 504 U.S. 298 (1992) från U.S. Supreme Court. 80 Jmf. Schön, The European Commission’s Report on Company Taxation: A Magic Formula for European Taxation?, s.283. 81 Schön, The European Commission’s Report on Company Taxation: A Magic Formula for European Taxation?, s.283.
26
3.4 Kritik mot fördelningsformeln
Till skillnad från det nuvarande systemet som har sin grund i ”separate entity
approach”, det vill säga armlängdsprincipen, bygger CCCTB på så kallad ”global
formula apportionment”. Metoden har kritiserats av OECD som menar att ett
systemet är svårt att implementera på ett enhetligt och effektivt sätt.
Man förutspår att det kommer uppstå meningsskiljaktigheter angående tolkning-
en och tillämpningen av fördelningsformeln, vilket kan leda till administrativ och
politisk komplexitet, som i sig kan innebära vissa kostnader. 82 Vissa medlems-
stater hävdar också att fördelningsformeln inte reflekterar verkligheten och att
den medför fördelar för länder som har traditionell verkstadsindustri och
missgynnar länder med en stor innovativ tjänstesektor.83 Den tar inte i tillräcklig
utsträckning hänsyn till hur forskning och utveckling samt immateriella
rättigheter är fördelade över koncernen. 84 Samtidigt finns belägg för att
parametrarna som är enkla i sin karaktär, som till exempel arbetskraft och
försäljning, inte säger så mycket om lönsamheten för en enhet.85
3.5 Alternativ till CCCTB
Ett alternativ till CCCTB och som också varit uppe till diskussion innan
kommissionen valde att gå vidare med CCCTB, är ett system som kallas ”Home
State Taxation” (HST), eller hemstatsbeskattning.86 I korthet innebär HST att
samtliga enheter i en koncern är föremål för beskattning enligt det skattesystem
som gäller i hemstaten. Således skulle ett svenskt bolag beräkna vinsterna från
alla fasta driftställen och dotterbolag inom Europa enligt den svenska
inkomstskattelagen. Den beräknade skattebasen allokeras sedan ut till de olika
enheterna i koncernen där de beskattas i enlighet med respektive medlemsstat
skattesats.87 I sammanhanget kan nämnas att upphovsmännen till HST, Lodin och
82 Terra & Wattel, a.a. s. 294. 83 A.a. s. 296. 84 Schön, The European Commission’s Report on Company Taxation: A Magic Formula for European Taxation?, s.283. 85 A.a. s. 284. 86 Se t.ex. Lodin & Gammie, The Taxation of the European Company s. 288. 87 A.a. s. 288.
27
Gammie, lämnade som förslag att fördelningen skulle ske i enlighet med den
moms som en koncern betalade i hemstaten och inte i enlighet med
destinationsprincipen.88 Även på annat håll finns stöd för en hållning som innebär
att en fördelningsformel bör har sin grund i adderat värde (added value).89
I likhet med CCCTB har systemet med HST som ändamål att bland annat
minska fullgörandekostnaderna för företagen och minska den administrativa
bördan för skattemyndigheterna. Initiativet har emellertid kritiserats i doktrinen
för att dess funktion inte uppfyller dessa ändamål. Om det uppkommer en tvist i
en annan medlemsstat än hemstaten måste den inhemska tvisten lösas utifrån den
lagstiftning som gäller i hemstaten, vilket kan ge uppbåd till tillämpnings-
svårigheter. Systemet kan även i vissa fall bidra till komplicerade skatte-
beräkningar om koncernens hemvist ändras, eftersom det nya landets
skattelagstiftning måste tillämpas. Systemet riskerar även att öka den
administrativa bördan eftersom det krävs ett utökat samarbete mellan
medlemsstaternas skattemyndigheter vid skatterevisioner och utredningar.90
88 Lodin & Gammie, Home State Taxation: Tax Treaty Aspects, s. 47. 89 Schön, The European Commission’s Report on Company Taxation: A Magic Formula for European Taxation?, s.284. 90 Benshalom, A Comprehensive Solution for a Targeted Problem: A Critique of the European Union’s Home State Taxation Initiative, s. 635.
28
4 Obligatorisk eller frivillig tillämpning?
4.1 Inledning
Det är som läsaren nu förstått mycket osäkert om en gemensam bolagsskattebas
inom EU någonsin kommer komma till stånd. Vi får istället förpassa
tankegångarna till en mer eller mindre fiktiv värld med hypotetiska scenarion för
att analysera effekterna av en frivillig respektive obligatorisk tillämpning av
CCCTB. Föreliggande direktivförslag går som bekant ut på att tillämpningen av
skattebasen ska vara frivillig. Nu har kommissionen emellertid svängt om och
menar istället att tillämpningen ska göras obligatorisk för att säkerställa ett
effektivt motverkande av vinstförflyttning. 91 Troligtvis kommer frågan om
obligatorisk respektive frivillig tillämpning av CCCTB vara av stor vikt även i
den fortsatta debatten då företagens och medlemsstaternas intressen går isär. I de
följande avsnitten analyseras fördelarna och nackdelarna vad avser en
obligatorisk respektive frivillig tillämpning i förhållande till de ändamål som
CCCTB avser uppfylla. Målsättningarna måste dock först preciseras.
4.2 Allmänna målsättningar
CCCTB har en tvådelad målsättning. Den första målsättningen är att förenkla och
underlätta gränsöverskridande verksamhet och investeringar, den andra är att
minska möjligheterna för vinstförflyttning.92 Den är av en något ambivalent
karaktär då skattebasen underlättar för företag att beräkna vinsterna men
samtidigt gör det svårare för dem att skatteplanera.93
Från skattebetalarens synvinkel är skattebasens mest framträdande fördelar att
(1) reducera fullgörandekostnaderna och öka transparensen, (2) undanröja
internationell dubbelbeskattning, (3) möjliggöra gränsöverskridande
förlustutjämning och (4) förenkla gränsöverskridande omstruktureringar.
Eftersom koncernbolagens vinster konsolideras och sedan fördelas ut till de olika
91 KOM (2015) 302 slutlig, s. 8. 92 Terra & Wattel, a.a. s. 294. 93 A.a. s. 93.
29
enheterna kan man även undvika det stundtals kostsamma och tidsödande arbetet
med att fastställa internpriser för koncerninterna transaktioner. Mot de ovan
nämnda fördelarna står följaktligen att bolagen får behålla möjligheten att
bedriva skatteplanering genom att utnyttja skillnaderna i medlemsstaternas
beskattningssystem för att optimera skattekostnaden. 94
Ett attraktivare europeiskt affärsklimat som kommer till stånd genom ett
system som undanröjer skatterelaterade hinder mot gränsöverskridande
aktiviteter, förenklar det administrativa arbetet och motverkar vinstförflyttning är
vad som borde verka tilltalande för medlemsstaterna. Som tidigare påpekats är
emellertid steget mot en gemensam bolagsskattebas betydligt mycket större än
den utveckling som hittills skett på direktbeskattningens område. Tidigare
initiativ har endast modifierat befintlig internationell skatterätt eller tvingat
medlemsstater att tillämpa nationella regler likformigt när det till exempel
kommer till gränsöverskridande omstruktureringar. Genomförandet av
direktivförslaget skulle med stor sannolikhet även innebära att nationell inhemsk
lagstiftning måste ändras.
Medlemsstaterna är ofta relativt kortsiktiga i det politiska beslutsfattandet och
det är oklart om staterna är villiga att ge upp suveränitet i nuläget, i utbyte mot
långsiktig ekonomisk välfärd. Det huvudsakliga motivet att lätta på suveräniteten
är framförallt att stoppa skadlig skattekonkurrens och skydda skattebasen genom
allokering av bolagsvinster med fördelningsnyckeln. Konsolidering och
fördelning av den gemensamma skattebasen är vidare av större vikt för
högskattestater, vilka är de medlemsstater som lidit störst skada av
vinstförflyttning. För att de positiva argumenten ska äga någon vikt krävs
emellertid att bolagsbasen görs obligatorisk eftersom skattebetalarna annars har
möjlighet att välja mellan det mest fördelaktiga alternativet.
94 Terra & Wattel, a.a. s. 94.
30
4.3 Frivillig tillämpning
4.3.1 Risk för aggressiv skatteplanering
Rent allmänt innebär en frivillig tillämpning av CCCTB ytterligare ett alternativt
sätt att beräkna vinsterna, vilket gör det fördelaktigt för företagen ur ett
skatteplaneringsperspektiv. De företag som försöker optimera skattebördan med
de medel som står till buds kan helt enkelt jämföra det skattemässiga utfallet av
en tillämpning av det befintliga skattesystemet med utfallet av en skatteberäkning
enligt CCCTB. 95 Därefter tillämpas det system som ger den lägsta
skattekostnaden. En sådan ordning kan inte anses ligga i linje med
direktivförslagets syfte om att minimera vinstförflyttning. De ekonomiska
fördelar som en koncern kan vinna genom skatteplanering under ett frivilligt
system, måste emellertid ställas i relation till de kostnader som krävs för att just
skatteplanera. Införande av en frivillig CCCTB innebär att ytterligare en
skattebas införs och en koncern som skatteplanerar måste aktivera ytterligare
interna eller externa resurser för att beräkna de skattemässiga utfallen. I en sådan
kostnadsanalys måste även förluster av goodwill som eventuellt uppstår som en
följd av aggressiv skatteplanering inräknas. För de företag som tidigare bedrivit
aggressiv skatteplanering handlar det förmodligen i slutändan om att väga
ekonomiska fördelar och nackdelar mot varandra. Risken för skatteplanering
kommer kvarstå under en frivillig tillämpning av CCCTB.
4.3.2 Minskar risken för ett icke-konkurrenskraftigt system
Medlemsstaterna har under en frivillig tillämpning av CCCTB fortsatt
möjligheten att utveckla sina egna skattesystem och ur ett lagstiftningsperspektiv
finns traditionellt en positiv syn på konkurrerande skattesystem. Det finns
ekonomiska fördelar att vinna med förekomsten av flera skattesystem.
Konkurrensen dem emellan har ett värde i sig eftersom den bidrar till att
medlemsstaterna utvecklar skattebaser som är attraktiva för investeringar.
95 Hey, a.a. s. 100.
31
Moderna och tidsenliga skattebaser förbättrar rent teoretiskt företagsklimatet.
Harmonisering genom en obligatorisk CCCTB skulle skapa ett
lagstiftningsmonopol som förhindrar att ny lagstiftning, som beror på
medlemsstaternas försök att förbättra sina skattesystem, kommer till stånd.
Grundtanken är att en frivillig tillämpning skulle råda bot på en sådan
utveckling.96
Men det finns emellertid argument som talar emot att nyttig lagstiftnings-
konkurrens skulle äga rum mellan de nationella skattesystemen och CCCTB. För
det första begränsas skattekonkurrensen under ett frivilligt system av reglerna om
statsstöd. Om inhemska företag och koncerner får en mer fördelaktigt intern
beskattning än de koncerner som beskattas under CCCTB, finns risk för att
skillnaderna snedvrider konkurrensen på den inre marknaden. Enligt artikel 107
FEUF är sådant stöd som ges av en medlemsstat oförenligt med den inre
marknaden i den utsträckning det påverkar handeln mellan medlemsstaterna.
För det andra begränsar de grundläggande friheterna som följer av fördragen att
medlemsstaterna i sin nationella lagstiftning erbjuder en förmånligare
beskattning än den som följer av CCCTB. Även om företagen, under en frivillig
tillämpning, har möjlighet att beskattas under den nationella skattebasen,
kommer det emellertid redan finnas vissa koncerner som tillämpar CCCTB, men
som inte kan lämna skattebasen inom den föreskrivna femårsperioden.97 I vissa
begränsade fall kan en multinationell koncern då hävda att en medlemsstats
fördelaktigare lagstiftning verkar på ett diskriminerande sätt. Detta torde i varje
fall vara sant då ett skatteincitament introducerats i nationell rätt efter det att
koncernen som tillämpar CCCTB har utövat sin rätt att träda in i systemet.98
Om nyttig lagstiftningskonkurrens begränsas på sättet som ovan beskrivits
finns vidare en risk för att den gemensamma bolagsskattebasen sätter den övre
gränsen för hur ”bra” ett skattesystem får vara utformat. Detta betyder att
medlemsstaterna, när det ekonomiska livet i framtiden förändras och ställer nya
krav på skattesystemen, är förhindrade att agera. Det är inte helt orimligt att anta 96 Hey, a.a. s. 100. 97 Se avsnitt 3.2.4. 98 Hey, a.a. s. 100.
32
att det är medlemsstaterna själva som kan svara på ett flexibelt och
ändamålsenligt sätt när nya krav ställs. Om bestämmelserna om statsstöd och de
grundläggande friheterna begränsar medlemsstaternas förmåga att utveckla
tidsenliga och moderna skattesystem, överförs ett allt större ansvar till
kommissionen. Institutionen har möjligtvis en bättre överblick över de åtgärder
som bör genomföras för att säkerställa EU:s konkurrenskraft, men EU-rättsliga
initiativ kan många gånger ta lång tid och utvecklingen har som tidigare påpekats
gått mycket trögt. Detta är säkerligen något som även fortsatt kommer gälla, inte
minst med tanke på det något karga politiska klimatet som råder inom unionen
just nu.
4.3.3 Konvergens mellan CCCTB och nationella skattebaser
Under de förutsättningar som beskrivs ovan är det istället mer rimligt att anta att
nationella skattebaser kommer konvergera med CCCTB. En frivillig tillämpning
av CCCTB skulle således förhindra att skatteregler som tillämpas på
multinationella koncerner skiljs åt från regler som gäller för inhemska bolag.
Det skulle finnas ett incitament för den nationella lagstiftaren att anpassa den
nationella lagstiftningen, som gäller för inhemska koncerner, till de regler som
följer av CCCTB. På så sätt uppstår inte någon väsentlig diskrepans mellan
systemen. CCCTB skulle kunna användas som en modell för den nationella
skattelagstiftningen. Skattebasen har blivit utformad i ett enda svep och den har
således ett högre mått av kontinuitet.99 Nationella skattebaser är ofta ett resultat
av en dynamisk utveckling som skett över tid. I vissa jurisdiktioner kan en sådan
utveckling varit relativt osystematisk med anledning av olika intäktsbehov och
andra intressen som påverkat. Om CCCTB visar sig vara lätt att tillämpa kan den
utgöra ett skäl för den nationella lagstiftaren att se över den interna
skattelagstiftningen.
99 Hey, a.a. s. 101.
33
4.3.4 Lägre förändringstakt och mindre begränsning av suveräniteten
Att CCCTB skapats i ett svep har som nämnts fördelen att den kan ha ett högre
mått av kontinuitet. Samtidigt kan en obeprövad skattebas ha fel och brister som
upptäcks när väl tillämpningen inletts. I nationella skattesystem har sådana fel
korrigerats över tid. Görs tillämpningen av skattebasen frivillig finns möjlighet
för koncerner att avvakta och se hur skattebasen fungerar i realiteten genom att
andra aktörer tillämpar den.100 Frivillighet ger ett högre mått av flexibilitet. En
flexibel och frivillig tillämpning av CCCTB innebär också att
övergångskostnaderna blir lägre än om samtliga koncerner med
gränsöverskridande verksamhet skulle vara tvungna att tillämpa skattebasen från
start. 101 Dessa argument har förmodligen endast vikt på kort sikt då
övergångskostnaderna bör vara högst i det inledande skedet. När en koncern efter
några år hunnit anpassa sig till CCCTB bör fördelarna i kostnadshänseende
överskugga de initiala övergångskostnaderna.
En frivillig tillämpning innebär, i alla fall i teorin, en mindre inskränkning av
medlemsstaternas suveränitet i jämförelse med en obligatorisk tillämpning. Den
nationella skattebasen finns i sådana fall fortfarande kvar. Den tillämpas av
inhemska företag och koncerner, samt de koncerner med gränsöverskridande
verksamhet som valt att inte tillämpa CCCTB. Styrkan i den kvarvarande
suveräniteten kan emellertid ifrågasättas. Detta eftersom medlemsstaterna inte
kan hindra företag att tillämpa CCCTB istället för den nationella skattebasen. I
takt med att fler och fler företag ansluter kan det utvecklas incitament för
medlemsstaterna att göra den inhemska beskattningen mer förmånlig för att
försöka förhindra flykten från det egna systemet. Att göra det egna
beskattningssystemet mer förmånligt skulle, som tidigare anförts, emellertid
strida mot reglerna om statsstöd och de grundläggande friheterna. Det finns alltså
belägg för att en frivillig tillämpning på sikt innebär en väsentlig inskränkning i
den nationella suveräniteten på direktbeskattningens område.102
100 Jmf. Lodin & Gammie, The Taxation of the European Company, s. 291 101 A.a. s. 102. 102 A.a. s. 102.
34
4.3.5 Undviker diskrimineringsproblematiken
Så snart en bestämmelse i en obligatorisk CCCTB är mindre fördelaktig än en
nationell bestämmelse som tar sikte på rent interna situationer, har koncerner
med gränsöverskridande verksamhet möjlighet att anföra att CCCTB medför en
nackdel i skattehänseende, som inte ligger i linje med de grundläggande
friheterna.103 En koncern som bedriver gränsöverskridande verksamhet och som
tillämpar CCCTB på obligatorisk basis, befinner sig i en objektivt jämförbar
situation med en koncern som enbart har inhemska dotterbolag och filialer.104
EUD tar inte hänsyn till att en obligatorisk tillämpning av CCCTB i sin helhet
bidrar till en lägre skattebörda för de företag som tillämpar den. Domstolen tar
generellt sett endast den enskilda bestämmelsen i beaktande när den prövar om
den har diskriminerande verkan. De fördelar som CCCTB erbjuder i allmänhet,
som till exempel förenkling, minskade fullgörandekostnader och automatisk
gränsöverskridande förlustutjämning, beaktas följaktligen inte av EUD när
domstolen genomför diskrimineringsanalysen. 105 En frivillig tillämpning av
skattebasen skulle således koppla bort diskriminerings-problematiken eftersom
multinationella koncerner inte kan hävda att en viss medlemsstat lagstiftat om
fördelaktigare skattebehandling för inhemska företag och koncerner. Detta gäller
åtminstone för nationell lagstiftning som var i kraft vid tillfället för företagets
frivilliga inträde i CCCTB.106
4.3.6 Konsekvenser för små- och medelstora företag
Det föreliggande direktivförslaget tar inte upp särskilda frågor som rör små- och
medelstora företag. CCCTB är tillämplig oavsett vilken storlek ett företag har,
förutsatt att företaget bedriver verksamhet i minst två medlemsstater. Små- och
medelstora företag som tillämpar CCCTB, kan stå inför högre fullgörande-
kostnader om man jämför med nationell skattelagstiftning.
103 Cerioni, The Possible Introduction of Common Consolidated Base Taxation via Enhanced Cooperation, s. 187. 104 Se t.ex. mål C-311/08 Société de Gestion Industrielle (SIG) mot Belgiska staten. 105 C-307/97 Saint Gobain. 106 Hey, a.a. s. 104.
35
Nationell rätt erbjuder nämligen ibland förenklad redovisning och bokslut. Det
står mer eller mindre klart att dessa mindre företag kommer ha större kostnader
sett relativt till dess storlek.107 En obligatorisk tillämpning kan under dessa
förutsättningar vara att föredra, eftersom en sådan ordning innebär att små- och
medelstora företag kan klara av den engångskostnad som övergångsperioden till
CCCTB innebär. Om skattebasen är frivillig kommer de ha löpande kostnader för
att bestämma vilket som är det mest gynnsamma alternativet. Antingen att
ansluta till CCCTB eller tillämpa det nuvarande skattesystemet.
4.4 Obligatorisk tillämpning
4.4.1 Lägre fullgörandekostnader
Den mest framträdande fördelen med en obligatorisk tillämpning av CCCTB för
koncerner med gränsöverskridande verksamhet är att fullgörandekostnaderna
förväntas minska. Detta eftersom dessa bolag endast måste förhålla sig till en
enda uppsättning regler för att fastställa den gemensamma skattebasen. Ett
frivilligt system skulle inte bidra till en förenkling av det europeiska
skattesystemet utan endast innebära att ytterligare en skattebas adderas till de 28
som redan existerar. Europeiska företag skulle alltså behöva beräkna skatten dels
under CCCTB och dels under det traditionella armlängdssystemet. På grund av
att vissa bolag i en koncern inte når upp till tröskeln som krävs för konsolidering
måste armlängdsprincipen tillämpas. Från vissa håll hävdas även att
tillämpningen av fördelningsformeln kommer bidra till extra kostnader (men
detta är i och för sig något som gäller både för frivillig och obligatorisk
tillämpning). 108 Frivillig tillämpning bör således förkastas till fördel för
obligatorisk tillämpning, åtminstone om förenkling är ett mål som prioriteras.109
En frivillig tillämpning ställer dessutom stora krav på företagens förmåga att
planera på längre sikt. Större aktörer har ofta de resurser som krävs för att utreda
konsekvenserna av att beräkna skattebasen enligt CCCTB med konsolidering och 107 Hey, a.a. s. 102. 108 Terra & Wattel, a.a. s. 296. 109 Hey, a.a. s. 104.
36
fördelning å ena sidan, och enligt nationella system å den andra. Små- och
medelstora har många gånger inte den interna kunskap som krävs, utan måste
bekosta extern rådgivning. Dessa skulle i sådana fall ha konkurrensnackdelar i
förhållande till större företag och koncerner.110
4.4.2 Minskad administrativ börda
En obligatorisk tillämpning ger även skattemyndigheter en minskad administrativ
börda. Desto fler möjliga alternativ att beräkna den beskattningsbara inkomsten
som står till företagens förfogande, desto större blir den administrativa bördan
och de kostnader som är förknippade med den. Direktivförslaget innehåller
framförallt fyra egenskaper som är ämnade att förenkla administrationen. Dessa
är (1) principen om all-in/all-out, (2) femårsperioden (3) automatisk förlängning
vid femårsperiodens utgång och (4) automatisk upphävande av det frivilliga valet
om koncernstatus enligt direktivet inte längre finns. Genom att göra vissa
begränsningar i hur CCCTB får tillämpas och genom att införa ett minimum vad
avser tillämpningsperioden motverkas godtyckligt in- och utträde. Sammantaget
förväntas kostnaderna för skattemyndigheternas kontroll att minska.111
Men CCCTB ger en ökad administrativ börda i åtminstone ett avseende.
Förhållandet att det finns olika trösklar, en för behörighet att bilda en grupp och
en för konsolidering, bidrar till komplexitet. Om moderbolaget i en koncern
ansluts till skattebasen inkluderas de dotterbolag där moderbolaget äger minst 50
procent, men endast de dotterbolag där moderbolaget äger 75 procent
konsolideras. Det kan tillexempel vara så att moderbolaget som anslöt sig till
CCCTB inte ingår i den konsoliderade gruppen eftersom det direkta
ägarsambandet till underliggande dotterbolag ligger mellan 50 och 75 procent.
Detta förhållande kan ge upphov till skatteplaneringsmöjligheter eftersom en
koncern kan uppnå förenkling genom att ansluta sig till CCCTB men medvetet
hålla ägarsambanden på en nivå som inte leder till konsolidering.112
110 Hey, a.a. s. 104. 111 A.a. s. 105. 112 A.a. s. 106.
37
4.4.3 Minskad skatteplanering och vinstförflyttning
En frivillig tillämpning skulle inte slå ett hårt slag mot skatteplanering, utan
snarare skapa fler möjligheter eftersom ytterligare ett system läggs till samlingen
skattesystem inom EU. Den femåriga bindningstiden motverkar detta förhållande
i viss mån, men trots detta finns vissa risker för ”shopping” mellan CCCTB och
nationella skattebaser. Vid nyinvesteringar utomlands uppkommer ofta
underskott under de första åren. En koncern som anslutit sig till CCCTB kan
således använda skattebasen som en skattesköld genom att utnyttja den
automatiska gränsöverskridande förlustutjämningen. Vinster som upparbetats på
hemmamarknaden kvittas automatiskt genom konsolideringen mot de förluster
som de nya investeringarna inneburit. Under uppstartsperioden minskas
koncernens samlade beskattningsbara vinst. Koncernen kan efter att
femårsperioden löpt ut välja att träda ur CCCTB om det visar sig att allokering
av den konsoliderade vinsten, och beskattningen av den är mindre fördelaktig än
om konsolidering inte skett (det vill säga genom separat redovisning).113
Den kanske största nackdelen med frivillig tillämpning är emellertid att
CCCTB inte uppfyller målen som avser att motverka skatteundandragande och
vinstförflyttning. Multinationella företag som tidigare bedrivit aggressiv
skatteplanering kommer naturligtvis väga CCCTB:s ekonomiska fördelar med de
fördelar som koncernen kan få genom att fortsätta sin skatteplanering. Ur ett
teoretiskt perspektiv motverkar en obligatorisk tillämpning av CCCTB en sådan
utveckling. Problemet att 75 procents ägarsamband krävs för konsolidering
kvarstår dock oavsett om en frivillig eller obligatorisk tillämpning gäller.114
113 Hey, a.a. s. 105 f. 114 A.a. s. 106.
38
4.5 Sammanfattning
Sammanfattningsvis kan konstateras, i alla fall på ett hypotetiskt plan, att en
frivillig respektive obligatorisk tillämpning medför både för- och nackdelar. En
frivillig tillämpning har åtminstone till antalet fler fördelar än nackdelar, men om
detta räcker för att dra slutsatsen att en frivillig tillämpning är den bästa vägen att
gå för att uppnå CCCTB:s målsättningar, är emellertid oklart. En sådan ordning
minskar eventuellt risken för att EU:s skattesystem förlorar sin konkurrenskraft
genom att medlemsstaterna får fortsätta att utveckla sina skattebaser. Om
CCCTB visar sig vara en bra modell kommer förmodligen medlemsstaterna
försöka anpassa sin nationella skattelagstiftning efter denna. En frivillig
tillämpning gör också att utvecklingen mot ett harmoniserat EU-skattesystem går
något långsammare och utgör samtidigt en mindre begränsning av
medlemsstaternas suveränitet. Dessutom undviks diskrimineringsproblematiken i
förhållande till de grundläggande friheterna. Den stora nackdelen är emellertid att
det fortfarande finns möjlighet för koncerner att skatteplanera på ett skadligt sätt.
Detta ligger inte i linje med medlemsstaternas främsta målsättning, vilket är att
motverka vinstförflyttning och erodering av skattebasen inom EU som helhet.
En obligatorisk tillämpning innebär framförallt att företagen inom EU kan
minska sina fullgörandekostnader avsevärt, vilket bör förbättra den ekonomiska
aktiviteten inom unionen. Detta uppnås genom att företagen endast behöver
förhålla sig till en enda gemensam bolagsskattebas och deklarera sin
konsoliderade vinst till en enda skattemyndighet. CCCTB har vidare många
element som medför att den administrativa bördan för skattemyndigheter
minskar. Förhållandet att det finns olika trösklar, en för att ansluta till
skattebasen och en för konsolidering, kommer dock innebära vissa administrativa
svårigheter. Skattemyndigheterna måste i sådana fall ständigt vara uppdaterade
på bolagens ägarförhållanden. Detta bör undvikas genom att sätta en och samma
tröskel för anslutande och konsolidering. Slutligen får koncerner, som tidigare
bedrivit aggressiv skatteplanering, det mycket svårare att fortsätta på samma spår
eftersom CCCTB begränsar de flesta möjligheterna till sådan skatteplanering.
39
5 Utsikterna för CCCTB i skuggan av BEPS-projektet
5.1 Inledning
Hur ser egentligen utsikterna för CCCTB ut? Det är en fråga som är ganska svår
att besvara. Kommissionen har arbetat i motvind under många år och det
politiska läget i EU är ansträngt. Samarbetsviljan är inte påtaglig. Samtidigt har
många länder det svårt rent ekonomiskt och de vågar förmodligen inte riskera att
förlora skatteintäkter genom att släppa kontrollen över de egna skattesystemen.
Det blir nog fortsatt svårt att enhälligt driva igenom direktivförslaget i dess
nuvarande form.
Emellertid kan en del medlemsstater ställa sig mer positiva till genomförandet
av en gemensam bolagsskattebas nu när kommissionen föreslår att
konsolideringsmomentet skjuts på framtiden.115 En sådan lösning innebär att
företagen beräknar sina vinster enligt den gemensamma skattebasen, men
resultaten klumpas inte ihop och fördelningsformeln används således inte. På så
vis dämpas medlemsstaternas farhågor om att vinsterna inte fördelas rättvist.
Men samtidigt finns risk för att företagen drar sig ut ur vissa länder om de
tidigare skatteincitamenten försvinner när den gemensamma bolagsskattebasen
införs. Medlemsländer som erbjudit särskilt förmånliga skatteregimer kommer
förmodligen få svårt att bevara skattebasen även om CCCTB införs utan
konsolidering. Min uppfattning är att många medlemsstater vill se en mer
förutsebar framtid innan de kan befatta sig med en mer positiv inställning till
CCCTB.
Personligen anser jag att en gemensam bolagsskattebas utan konsolidering
och fördelning är att föredra under de omständigheter som existerar idag. I likhet
med kommissionen anser jag även att en CCCTB utan konsolidering bör vara
obligatorisk, åtminstone för de företag som bedriver gränsöverskridande
verksamhet. Under en sådan ordning får företagen och skattemyndigheterna 115 KOM (2015) 302 slutlig, s. 8.
40
tillräckligt med tid att vänja sig vid den nya skattebasen. Skattebasen skulle
kunna införas under en prövoperiod om omkring 10 år och om medlemsstaterna i
ett sådant läge finner att det äldre systemet var bättre kan man återigen rösta om
ett återinförande av den gamla ordningen.
Oavsett vad så måste tidpunkten för genomförandet av en sådan skattebas
vara den rätta och i nuläget finns för många politiska skiljaktigheter som sätter
stopp för ett genomförande av CCCTB på kort sikt. Införs CCCTB i den form
som nu föreslås minskas skattekonkurrensen mellan EU:s medlemsstater. Om
detta är en önskvärd ordning går emellertid att diskutera. Vilken syn en
medlemsstat har på en framtid med en gemensam skattebas beror i stor
utsträckning på vilken syn landet i fråga har på skattekonkurrens. Är
skattekonkurrens bra eller dåligt för EU? Även om det inte ligger inom ramen för
denna uppsats att utreda för- och nackdelar med skattekonkurrens, går det ändå
att poängtera att så länge det finns alltför olika syn på skattekonkurrens, så blir
det svårt att nå enhällighet för att driva igenom direktivet.
5.2 OECD och BEPS-projektet
Lyfter man blicken från EU och ser den internationella skatterätten ur ett globalt
perspektiv går att notera att det händer mycket på ett helt annat hål. Samtidigt
kommissionen nu väljer att återuppta arbetet med CCCTB släpper också OECD
sina slutliga BEPS-rapporter tillsammans med G20-länderna. Organisationen
arbetar i huvudsak med ekonomisk och social global utveckling på en mängd
olika områden. Den har även bidragit med värdefulla instrument på
skatteområdet som till exempel det så kallade modellavtalet,116 och riktlinjerna
för internprissättning. 117 Modellavtalet utgör grunden för de bilaterala
skatteavtalen mellan länder som tillämpas i syfte att undvika internationell
juridisk dubbelbeskattning. Riktlinjerna för internprissättning används för att
bestämma armlängdspriset för koncerninterna transaktioner.
116 OECD, Model Tax Convention on Income and on Capital: Condensed Version 2014. 117 OECD, Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and Tax Administrations.
41
BEPS-projektet är ett mycket ambitiöst projekt med många deltagande länder
som arbetar gemensamt för att stoppa problemet med vinstförflyttning.
Organisationen uppskattar att den aggressiva skatteplaneringen, som ger upphov
till BEPS, minskar den totala globala bolagsskatten med 4 till 10 procent per år.
Det rör sig med andra ord om intäktsbortfall om 100 till 240 miljarder
amerikanska dollar årligen. Detta är givetvis skattepengar som många länder,
särskilt utvecklingsländer, behöver när statsskulderna ökat. Intäktsbortfallet beror
framförallt på aggressiv skatteplanering av vissa stora multinationella företag,
Apple och Starbucks är goda exempel, samspelet mellan olika skattesystem, brist
på transparens och samarbete mellan skattemyndigheterna. Utvecklingsländerna
drabbas hårdare av skatteplaneringen eftersom de förlitar sig mer på intäkter från
företagsbeskattningen.118
Tillsammans med G20-länderna har OECD tagit ett hårt grepp om frågan och
på bara två år kommit med förslag på hur den internationella skatterätten ska
förändras för att råda bot på problemen. Organisationen vill genom projektet
säkerställa att beskattningen av bolagsvinsterna ligger i linje med ekonomisk
aktivitet och värdeskapande. Projektet har vidare fått ett mycket stort stöd och det
verkar som om samtliga deltagande medlemsstater rör sig i samma riktning.
Vissa länder har redan påbörjat implementeringen men framtiden får utvisa vad
det slutliga resultatet blir. 119
Frågan är om behovet av att införa CCCTB kommer kvarstå inom EU efter
det att BEPS-projektet fått full verkan. Som tidigare nämnt har CCCTB en
tvådelad målsättning.120 Kommissionen vill dels införa CCCTB för att underlätta
gränsöverskridande verksamhet och investeringar, dels för att motverka
vinstförflyttning. Skattebetalarna får reducerade fullgörandekostnader, ökad
transparens, undanröjd internationell dubbelbeskattning, automatisk
gränsöverskridande förlustutjämning och förenklade gränsöverskridande
omstruktureringar samt mindre kostnader för internprissättning. Medlemsstaterna
väntas få ett bättre europeiskt affärsklimat, förenklat administrativt arbete och 118 OECD, BEPS Explanatory statement, s. 4. 119 A.a. s. 9. 120 Se ovan avsnitt 4.2.
42
skydd av de nationella skattebaserna på längre sikt genom att vinstförflyttning
motverkas. Det övergripande målet med BEPS-projektet är att motverka
vinstförflyttning och att skapa ett modernt transparent ramverk för internationell
beskattning. I de följande avsnitten genomförs en analys av hur några olika delar
av BEPS-planen kommer inverka på behovet av att införa CCCTB inom EU. De
delar som undersöks är action 2 som rör missbruk av hybridinstrument, action 4
som rör ränteavdragsbegränsningar och action 7 som rör hur man ska motverka
undvikandet av PE-status.
5.3 BEPS-åtgärder i förhållande till CCCTB
5.3.1 Action 2 – Missbruk av hybridinstrument
Den andra åtgärden i BEPS-planen går ut på att neutralisera effekterna av
missbruk av hybridinstrument. Sådana arrangemang går ut på att man utnyttjar
skillnaden i hur man klassificerar ett visst inkomstflöde för att uppnå dubbel
skattefrihet. Detta kan vara fallet då ett moderbolag i stat A lånat ut ett visst
belopp till ett dotterbolag i stat B. Dotterbolaget betalar sedan ränta till
moderbolaget och detta flöde klassificerar som en ränteutgift i stat B.
Dotterbolaget får således göra avdrag för ränteutgiften. I stat A finns risk för att
inkomsten klassificeras som utdelning och om ägarförhållandena är de rätta är
utdelningen skattefri. Inkomsten beskattas således varken i stat A eller stat B.
OECD föreslår i rapporten att det ska införas en gemensam hållning rörande
klassificeringen av vissa inkomster som i det långa loppet gör att bestämmelser i
nationell lagstiftning och skatteavtal konvergerar. 121 Finns en enhetlig
klassificering är risken mindre för att ett avdrag i stat B motsvaras av skattefrihet
i stat A.
Vid en översiktlig läsning av CCCTB-direktivet finns ingen särskild regel
som tar sikte på just missbruk av hybridinstrument. Däremot finns en allmän
regel mot missbruk i artikel 80 där det stadgas att artificiella transaktioner som
utförs enbart för att undvika skatt ska ignoreras vid beräkningen av skattebasen. 121 OECD, BEPS Explanatory statement. s. 13.
43
Direktivet saknar en konkret bestämmelse som kan användas till ledning vid
klassificeringen av en viss transaktion och det kan således vara svårt att styrka
när ett sådant missbruk föreligger. Det finns med andra ord inget som tyder på att
CCCTB skulle vara bättre lämpad att stävja sådant missbruk än det
förhållningssätt till problemet som föreslås av OECD. Däremot finns belägg för
att CCCTB kan lösa klassificeringsfrågor och missbruk av hybridinstrument på
ett annat sätt. Om de nationella systemen konvergerar med CCCTB ökar
förmodligen den gemensamma samsynen mellan medlemsstater vad just rör
sådana klassificeringsfrågor. Detta har anförts i avsnitt 4.3.3 ovan.
5.3.2 Action 4 – Skatteplanering med ränteavdrag
Vad gäller ränteavdrag rekommenderar OECD att medlemsstaterna inför
ränteavdragsbegränsningar i enlighet med ett bestämt förhållande (fixed ratio)
angett i procent av en enhets EBITDA. Denna procentsats ska ligga mellan 10
och 30 procent. Alternativt kan en enhet få göra ränteavdrag som uppgår till
koncernens totala EBITDA eller räntenetto i förhållande till externa långivare.
Många koncerner finansierar sin verksamhet med externa lån och således bör en
enhet som har ränteutgifter överstigande den tillåtna nivån i en medlemsstat få
göra ränteavdrag upp till koncernens samlade EBITDA. Dessa
rekommendationer vad avser ränteavdrag avser att stävja skatteplanering med
koncerninterna lån vilka gör att vissa enheter kan minska sin marginal med
ränteavdrag.122
Under CCCTB borde det vara relativt svårt att bedriva aggressiv
skatteplanering med ränteavdrag, åtminstone om konsolidering tillämpas. Vid
koncerninterna lån dras således ränteutgiften av i betalarens land och inkomsten
som motsvarar räntan tas upp i mottagarlandet. Ur ett skatteplaneringsperspektiv
är det bäst att placera räntan i en medlemsstat där ränteinkomsten beskattas lågt,
men om konsolidering gäller, finns risk att delar av vinsten som tagits upp i
lågskattestaten allokeras tillbaka till betalarens land och beskattas där. Vad gäller
122 OECD, Limiting Base Erosion Involving Interest Deductions and Other Financial Payments, Action 4 – 2015 Final Report, s. 11.
44
ränteutgifter hänförliga till mottagare i tredje land anger artikel 81 p. 1 i
direktivet följande. Räntor som betalas till ett närstående företag med hemvist i
ett tredjeland ska inte vara avdragsgilla om det inte finns något avtal om
informationsutbyte och om ett av följande villkor är uppfyllda.123
Det första alternativa villkoret går ut på att ränteutgiften inte får dras av om
det allmänna systemet i tredjeland beskattar vinster med en lagstadgad
bolagsskattesats som är lägre än 40 procent av den genomsnittliga lagstadgade
bolagsskattesats som gäller i medlemsstaterna. Detta innebär att
bolagsskattesatsen måste vara minst omkring 13 procent i tredjeland.124 Det andra
villkoret som begränsar avdragsrätten är uppfyllt om det närstående företaget
omfattas av ett särskilt system i tredjelandet som möjliggör en avsevärt lägre
beskattningsnivå än den som gäller enligt det allmänna systemet. Artikel 81 p. 3
anger emellertid att avdrag ändå får göras till ett belopp som inte överstiger det
som skulle fastställas mellan oberoende företag och att räntebeloppet inbegrips
som inkomster i det närstående företagets skattebas.
Enligt min mening erbjuder både BEPS action 4 och CCCTB goda
ränteavdragsbegränsningar för att motverka skatteplanering med ränteavdrag. För
CCCTB:s del är bestämmelserna tillräckliga under förutsättning att konsolidering
av enheternas vinster gäller. Om konsolidering inte sker kan enheterna yrka
ränteavdrag och minska marginalerna utan att allokering enligt
fördelningsnyckeln sker. I sådana fall skulle de nuvarande bestämmelserna inte
vara tillräckliga. Den rekommendation som följer av BEPS action 4 verkar dock
vara enklare att förutse och tillämpa. Det framgår klart och tydligt för koncernens
olika enheter att det finns ett visst bestämt förhållande som inte får överskridas.
Även här anser jag att OECD:s rekommendation, ur ett allmänt perspektiv, är en
bättre lösning än den som följer av CCCTB.
123 Med informationsutbytesavtal avses sådant avtal som är jämförbart med det system för utbyte av upplysningar på begäran som föreskrivs i direktiv 2011/16/EU. 124 Detta under antagande att den genomsnittliga bolagsskattesatsen inom EU är omkring 22 procent.
45
5.3.3 Action 7 – Undvikande av PE-status
Den del av BEPS-rapporten som rör fasta driftställen handlar om att göra
modifikationer till OECD:s modellavtal. Enligt modellavtalet är inkomster som
genererats i en källstat endast beskattningsbara där om inkomsterna är hänförliga
till ett fast driftställe.125 Kortfattat vill OECD stärka PE-definitionen ytterligare
för att motverka kringgående av reglerna genom till exempel vissa arrangemang
som inkluderar kommissionärsförhållanden. 126 För att källstaten ska få
beskattningsrätt krävs enligt modellavtalet att PE-status kan fastställas enligt
artikel 5 och att beskattningsrätten sedan kan fördelas enligt artikel 7.
PE-definitionen i CCCTB återfinns i artikel 5 och är i allt väsentligt mycket
lik den definition som gäller i OECD:s modellavtal. Vidare gäller att en
skattebetalare, vanligtvis moderbolaget, ska bilda en koncern med bland annat
alla fasta driftsställen belägna i andra medlemsstater.127 Resultaten konsolideras
sedan och fördelas sedan till den stat där det fasta driftsstället är beläget.
Fördelningsnyckeln som förordas i CCCTB-direktivet är mycket obeprövad och
OECD:s Transfer Pricing Guidelines har använts mer flitigt i praktiken. OECD
har bättre instrument för allokering av vinster till fasta driftställen och fler
medlemsstater ställer sig förmodligen bakom rekommendation som följer av
action 7.
125 Se framförallt art. 5 och 7 OECD:s modellavtal. 126 OECD, BEPS Explanatory Statement, s. 15. 127 Art. 55 CCCTB.
46
6 Slutsats I teorin innebär en frivillig tillämpning en mindre inskränkning av
medlemsstaternas suveränitet och är ett något mer flexibelt tillvägagångssätt för
att implementera direktivet. Medlemsstaterna behåller möjligheten att utveckla
sina egna skattesystem och det kommer således finnas ett visst utrymme för
lagstiftningskonkurrens. Enligt vissa teorier är skattekonkurrens bra ur ett
ekonomiskt perspektiv, men det kan också bidra till oönskad skatteplanering. Det
finns emellertid belägg att sådan nyttig ekonomisk lagstiftningskonkurrens inte
kommer äga rum eftersom fördelaktig nationell lagstiftning begränsas av reglerna
om statsstöd och av de grundläggande friheterna.
Om sådan lagstiftningskonkurrens begränsas finns också risk för att CCCTB
sätter den övre gränsen för hur ”bra” ett skattesystem får vara. Nationella
skattesystem kommer därför att konvergera med CCCTB på sikt. Detta kan i
framtiden bidra till en tröghet att utforma effektiva och ändamålsenliga
skattesystem när det ekonomiska livet kräver så. Eftersom de nationella
skattesystemen konvergerar på sikt och att företagen fritt kan välja att tillämpa
CCCTB, kan man också ifrågasätta om medlemsstaterna får behålla någon
väsentlig suveränitet i skattefrågor överhuvudtaget.
En obligatorisk tillämpning medför att företagen får lägre
fullgörandekostnader och skattemyndigheterna får en mindre administrativ
börda. Till skillnad från en frivillig tillämpning motverkar en obligatorisk
tillämpning många olika former av skatteplanering och vinstförflyttning. En
obligatorisk tillämpning innebär dock en väsentlig inskränkning av
medlemsstaternas suveränitet på direktbeskattningens område.
Det är svårt att dra någon enkel slutsats om vilken tillämpningsform som är att
föredra. Medlemsstaterna inom EU står förmodligen för långt ifrån varandra rent
politiskt, och i kombination med en ansträngd ekonomi, blir det svårt att införa
konsolidering av koncernbolagens vinster. På sikt tror jag emellertid att en
obligatorisk tillämpning utan konsolidering är att föredra inledningsvis. CCCTB
behöver prövas innan den införs permanent. Det vore med andra ord önskat om
47
ett antal länder införde skattebasen och att ett antal utvalda koncerner fick testa
den under ett antal år. Denna koncern skulle därefter få dela med sig av sina
erfarenheter från tillämpningsåren. Efter ett sådant experiment kan man överväga
att införa konsolideringsmomentet.
Personligen är min uppfattning att OECD:s BEPS-projekt i alla fall kommer
minska behovet att införa CCCTB för att motverka skatteplanering inom EU,
vilket är en av målsättningarna bakom det. En av de mest tydliga fördelarna med
projektet är att det är lättare att implementera då OECD avser att ändringarna
framförallt ske införas genom ett multilateralt instrument som modifierar redan
existerande skatteavtal. Det kommer onekligen vara stora förändringar att vänta,
men de bygger vidare på det internationella ramverket. CCCTB innebär i allt
väsentligt att samtliga skattesystem byts ut inom EU, vilket är ett mycket stort
steg. Detta gäller åtminstone om CCCTB blir obligatorisk. En gemensam
bolagsskattebas inom EU har emellertid fortsatt fördelen att den förenklar för
företagen att beräkna sina vinster, och detta är något som BEPS-projektet inte
kommer råda bot på. De närmaste åren kommer förmodligen kantas av mindre
förutsebarhet och företagen kommer att behöva hjälp att navigera genom
förändringarna i den internationella skatterätten.
48
8 Källförteckning
8. 1 Offentligt tryck
8.1.1 Europeiska kommissionen
KOM (97) 495 slutlig I riktning mot skattesamordning inom Europeiska unionen – Ett åtgärdspaket för att angripa skadlig skattekonkurrens. KOM (2001) 260 slutlig Skattepolitiken i Europeiska unionen – Prioriteringar för de kommande åren. KOM (2001) 582 slutlig Mot en inre marknad utan skattehinder – En strategi för fastställande av en konsoliderad bolagsskattebas för företagens verksamhet i EU. KOM (2003) 726 slutlig En inre marknad utan företagsskattemässiga hinder – uppnådda resultat, pågående initiativ och uppgifter som återstår att lösa. KOM (2005) 702 slutlig Undanröjande av bolagsskatterelaterade hinder för små och medelstora företag på den inre marknaden – utkast till ett tänkbart pilotprojekt med hemlandsbeskattning. KOM (2011) 121 slutlig Förslag till Rådets direktiv om en gemensam konsoliderad bolagsskattebas. KOM (2013) 122 slutlig Smart lagstiftning – tillgodose de små och medelstora företagens behov. KOM (2015) 302 slutlig A Fair and Efficient Corporate Tax System in the European Union: 5 Key Areas for Action. SEK (90) 601 slutlig Guidelines on Company Taxation. SEK (2001) 1681 slutlig Företagsbeskattning på den inre marknaden.
49
8.1.2 OECD
OECD, Revenue statistics, OECD publishing, Paris, 2015. OECD, BEPS Explanatory statement, OECD/G20 Base Erosion and Profit Shifting Project, OECD publishing, Paris, 2015. OECD, Limiting Base Erosion Involving Interest Deductions and Other Financial Payments, Action 4 – 2015 Final Report, OECD/G20 Base Erosion and Profit Shifting Project, OECD Publishing, Paris, 2015. OECD, Model Tax Convention on Income and on Capital: Condensed Version 2014, OECD Publishing, Paris, 2014. OECD, Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and Tax Administrations, OECD Publishing, Paris, 2010.
8.1.3 Europeiska revisionsrätten
Europeiska revisionsrättens särskilda rapport nr 3/2010 Konsekvensbedömningar vid EU:s institutioner: Är de ett stöd i beslutsfattandet?, Europeiska unionens publikationsbyrå, Luxemburg, 2010.
8.1.4 Regelrådet
Atthof, K, Wallgren, M, Att tydliggöra gold-plating – Ett bättre genomförande av EU-lagstiftning, Regelrådet och Näringslivets Regelnämnd, 2012.
8.1.5 Övrigt offentligt tryck
Report of the Committee of Independent Experts on Company Taxation (Ruding Report), European Commission, 1992. Report of the Fiscal and Financial Committee (Neumark Report), European Commission, 1962.
50
8. 2 Doktrin
8.2.1 Litteratur
Bernitz, U, Finna rätt: juristens källmaterial och arbetsmetoder, 13 uppl, Norstedts juridik, Stockholm, 2014. Dahlberg, M, Internationell beskattning, 4 uppl, studentlitteratur, Uppsala, 2014. Lang, M, Pistone, P, Schuch, J, Staringer, C, Common Consolidated Corporate Tax Base, Series on International Tax Law, Vol 53, Linde Verlag, Wien, 2008. Lodin, S-O, Gammie, M, Home State Taxation – Tax Treaty Aspects, IBFD Research Department, Amsterdam, 2001. Hey, J, CCCTB – Optionality. I: Lang, M, Pistone, P, Schuch, J, Staringer, C, Common Consolidated Corporate Tax Base, Series on International Tax Law, Vol 53, Linde Verlag, Wien, 2008. McDaniel, P, Repetti, J, Ring, D, Introduction to United States International Taxation, 6 uppl, Kluwer Law International, Nederländerna, 2014. Terra, B, Wattel, P, European Tax Law, 6 uppl, Kluwer Law International, Nederländerna, 2012.
8.2.2 Artiklar
Barenfeld, J, A Common Consolidated Corporate Tax Base in the European Union – A Beauty or a Beast in the Quest for Tax Simplicity?, Bulletin for International Taxation, juli 2007. Benshalom, I, A Comprehensive Solution for a Targeted Problem: A Critique of the European Union’s Home State Taxation Initiative, European Taxation, December, 2008. Bravenec, L, Corporate Income Tax Coordination in the 21st Century, European Taxation, oktober, 2000. Cerioni, L, The Possible Introduction of Common Consolidated Base Taxation via Enhanced Cooperation: Some open issues, European Taxation, 2006. Houser, M, Grissom, C, Ely, B, Alabama Judge Rules for Jeans Manufacturer in Addback Case, State Tax Notes, 29 januari, 2007.
51
Jansen, J, Tax harmonization in the European Community, Community topics 29, European community information service, 1968. Lodin, S-O, Gammie, M, The Taxation of the European Company, European Taxation, augusti, 1999. Plasschaert, S, Comprehensive Approaches to EU Company Taxation: To Which Companies Should They Apply?, European Taxation, januari, 2002. Princen & Gérard, International Tax Consolidation in the European Union: Evidence of Heterogenity, European Taxation, april, 2008. Schön, W, The European Commission’s Report on Company Taxation: A Magic Formula for European Taxation?, European Taxation, augusti, 2002. Schön, W, Tax Competition in Europe – the national perspective, European Taxation, december, 2002.
8.3 Rättsfall
8.3.1 EU-domstolen
Mål 26/62 Van Gend en Loos.
Mål 6/64 Costa mot E.N.E.L.
Mål 11/70 Internationale Handelsgesellschaft.
Mål 106/77 Simmenthal.
Mål C-307/97 Saint Gobain.
Mål C-446/03 Marks & Spencer.
Mål C-311/08 Société de Gestion Industrielle (SIG) mot Belgiska staten.
8.3.2 U.S. Supreme Court
Mål 437 U.S. 267 (1978) Moorman Manufactoring CO. v. Bair.
Mål 463 U.S. 159 (1983) Container Corp. of America v. Franchise Tax Bd.
Mål 504 U.S. 298 (1992) Quill Corp. v. North Dakota.
52
8. 4 Övriga källor
http://www.oecd.org/tax/aggressive/beps-2015-final-reports.htm (hämtat den 7 december 2015). http://www.europarl.europa.eu/aboutparliament/sv/20150201PVL00004/Lagstiftningsbefogenheter (hämtat den 17 december 2015).