WHISTLEBLOWER(DENUNCIANTE)

Claudia Álvarez TroncosoVicepresidente de Gobierno Corporativo y

Cumplimiento Banca Internacional

ALL FINANCIAL GROUP / ALLBANK CORP.Panamá

¿Quién es el Whistleblower?

Aquel que expone información o actividad que se considere ilegal, deshonesta o no correcta dentro de una organización (pública o privada).

violación de normas de la empresa, ley, reglamento amenaza a la seguridad nacional o interés público fraude y/o corrupción

Modo de Denunciar : Internamente: trayendo sus acusaciones a la atención de otras

personas dentro de la organización. Externamente: comunicándose con un tercero fuera de la organización

(medios de comunicación, gobierno, autoridades policiales o fiscales). Servicio de terceros: utilizando una agencia externa para evidenciar a

los individuos en el tope de la pirámide organizacional de mala conducta, sin revelar la identidad del denunciantes.

- desarrollado debido a la discriminación.

- Ejemplo: International Whistleblowers, Wikileaks

Represalias contra el WhistleblowerEl denunciante tambiénenfrenta duras represalias ovenganzas de aquellos queson acusados de la fechoría.

Debe sopesar sus opciones: exponer a la compañía y

soportar la decisión moral y ética

exponer a la empresa, perder su trabajo, su reputación y potencialmente la capacidad de ser empleado otra vez

Como castigo los denunciantes son victimas de:• terminación laboral • suspensión laboral• degradación de puesto • embargo salarial• duro maltrato por empleados • relegados por sus compañeros• sometidos a procesos penales • discriminados por futuros empleadores potenciales

Campaña conocida como mobbing (extremo de bullyinglaboral).

Muchas organizaciones privadas han formado grupos para brindar asistencia y fondos a los denunciantes.

National Whistleblowers Center en EEUU, Whistleblowers UK y Public Concern at Work(PCaW) en Gran Bretaña.

Represalias contra el Whistleblower

Dilema ÉticoEl hecho de denunciar o

whistleblowing para muchos es percibido como éticamente incorrecto.

- chivatear (hasta como venganza)

- o traicionar la lealtad

El concepto de fidelidad es irrelevante ya que el Whistleblowing implica una elección moral en que la lealtad que el trabajador le debe a un empleador se enfrenta con la responsabilidad del empleado de servir al interés público

Legislación e Iniciativas en Otros Países• Canadá Office of the Public Sector Integrity

Commissioner of Canada (PSIC).

• Jamaica: Protected Disclosures Act, 2011

• India: Whistleblowers' Protection Bill, 2011 previamente denominada Public Interest Disclosure (Protection of Informers) Act].

• Netherlands: Whistleblower Advice Centre • Organizaciones de Medios apoyan con Publeaks website

seguro para filtrar documentos y diseñado para proteger a whistleblowers.

Legislación en Gran Bretaña• Public Interest Disclosure Act (PIDA) 1998.

• Freedom to Speak Up Review

20 principios para mejorar las ayudas a los whistleblowers, incluyen:

• Cultura de plantear motivos de preocupación.

• Cultura libre de bullying.

• Capacitación.

• Apoyo – una persona a quien se le pueda dirigir los reportes.

• Apoyo para encontrar empleo alternativo

EE.UU. Whistleblower

• False Claims Act de 1863• primera ley aprobada en EEUU específicamente para proteger a los

denunciantes que intentaba combatir el fraude de proveedores del gobierno de EEUU durante la Guerra Civil americana.

• Clean Water Act de 1972• primera ley ambiental que incluía una protección de los

empleados. • se incluyeron protecciones similares en leyes ambientales

federales, de transporte, aviación y la ley Sarbanes – Oxley para denunciantes de fraudes corporativos.

• Office of the Whistleblower Protection Program ubicada dentro del Occupational Safety y Health Administration(OSHA) en el Departamento del Trabajo de EEUU• Responsable de la investigación de represalias contra los

denunciantes, correspondiente a 20 leyes federales.

Whistleblower Protection Act of 1989 (WPA)• Legislación que protege a denunciantes que trabajan para el gobierno federal y

reportan la mala conducta de la agencia.

• Se presentan quejas cuando se tiene evidencia razonable de la violación de

- una ley, regla o reglamento; - mala gestión tremenda; - derroche brutal de fondos; - un abuso de autoridad; - un peligro sustancial y específico a la seguridad o salud pública.

• Whistleblower Protection Enhancement Act 2012 (WPEA) hizo revisiones al WPA debido a protecciones disminuidas por decisiones de la Corte de Apelaciones de EEUU para el Circuito Federal.

- Circuito Federal: estrecha definición del tipo de divulgación que califica para la protección del denunciante.

• Directiva Presidencial 19 de Octubre 2012 emitida por Presidente Barack Obama• Ordena protecciones adicionales para denunciantes que son empleados en una agencia

de inteligencia.

EE.UU. Whistleblower

Sarbanes-Oxley Corporate Reform Act of 2002• Por primera vez la protección a denunciantes internos y externos se

extiende a todos los empleados de las empresas que cotizan en bolsa.

• Las provisiones de Sarbanes-Oxley: hace ilegal “despedir, degradar, suspender, amenazar, acosar o de alguna

manera discriminar“ contra los denunciantes Establecer sanciones penales de hasta 10 años para los ejecutivos que tomen

represalias contra denunciantes Requiere a los comités de auditoría de la Junta Directiva establecer

procedimientos para escuchar las quejas del denunciante Permitir al Ministerio de Trabajo que ordene a una empresa que re-contrate a

un empleado despedido sin una audiencia ante la corteDar un denunciante el derecho a un juicio con jurado, evitando meses o años

de audiencias administrativas

Esta ley creó un ambiente en el que muchas organizaciones comprendieron la importancia de establecer Políticas de Ética y Códigos de Conducta para enfrentar temas relacionados a la conducta no ética o ilegal. Casos de Enron y WorldCom

EE.UU. Whistleblower

National Whistleblowers Center (NWC) • Organización no partidista, sin fines de lucro con sede en Washington,

DC.

• Más de 23 años dedicada a proteger el derecho de las personas para denunciar irregularidades en el plano laboral sin temor a represalias.

• Desde 1988, ha apoyado a los denunciantes ante los tribunales y el Congreso, logrando victorias para la protección del medio ambiente, seguridad nuclear, ética gubernamental y responsabilidad corporativa.

• Patrocina varios programas educativos y de asistencia, incluyendo• un centro de recurso en línea sobre los derechos del denunciante, • una oficina de conferencistas que cuenta con expertos nacionales y antiguos

denunciantes, • un servicio de referencia de abogados nacionales dirigido por el National

Whistleblower Legal Defense and Education Fund (NWLDEF).

EE.UU. Whistleblower

National Security Whistleblowers Coalition (NSWBC), 2004• Es sólo para los denunciantes que se han planteado cuestiones de seguridad nacional, no

para los empleados gubernamentales que tienen quejas de discriminación o que erróneamente le pasaron por encima para una promoción.

• Compuesta de actuales y ex empleados de: FBI Homeland Security Agencia de Inteligencia Defensiva DEA Departamento de Energía Administración Federal de Aviación (FAA)CIA Reserva Federal Agencia de Seguridad Nacional (NSA) y TSADept. de Estado

• Objetivo: • ayudar y asistir a denunciantes que buscan informar a las autoridades de las

vulnerabilidades de seguridad de las agencias de inteligencia de EEUU, • para contrarrestar la intimidación de los empleados y el debilitamiento de la

credibilidad del denunciante, • y descubrir basura, fraude, abuso y conducta criminal del gobierno.

• Ha testificado ante las comisiones del Congreso de los EEUU exigiendo se actúe para acabar con la represalia gubernamental contra quienes exponen la corrupción, delitos y errores en el ámbito de la seguridad nacional de EEUU.

EE.UU. Whistleblower

SEC Office of the Whistleblower http://www.sec.gov/whistleblower

• Bajo ley Dodd-Frank, luego de la crisis financiera, el SEC creó la Oficina del Whistleblower para proteger a denunciantes y pagarles recompensas por información valiosa.

• Sanción superior a US$1MM, se paga entre 10%-30% de lo cobrado

• SEC ha pagado $50 MM a 15 denunciantes.

• Dado el conocimiento de las circunstancias y personas involucradas, los denunciantes pueden ayudar a identificar posibles fraudes y otras violaciones. Permite al SEC reducir al mínimo el daño a los inversionistas, preservar la integridad del mercado de capitales y responsabilizar más rápidamente a los responsables de la conducta ilícita.

• No obstante, los abogados de los whistleblowers indicant que los Acuerdos de Confidencialidad amenazan el future del programa.

EE.UU. Whistleblower

Película Recomendada

• The Whistleblower

Un drama basado en lasexperiencias de Kathryn Bolkovac,un policía de Nebraska que sirvióde mantenimiento de la paz en laposguerra de Bosnia y marginadode las Naciones Unidas paraencubrir un escándalo sexual.

Recomendaciones del GAFIReporte de Operaciones Sospechosas

Recomendación 20 – La sospecha o el tener motivos razonables para sospechar que los fondos son producto de una actividad criminal o FT, se debe reportar con prontitud a la UAF.

Recomendación 21 –

(a) ConfidencialidadLas entidades financieras, directores, funcionarios y empleados deben estar protegidos por ley frente a la responsabilidad penal y civil por violación de alguna restricción sobre la revelación de información impuesta por contrato o alguna legislación o normativa si reportan sus sospechas de buena fe a la UIF, aún sin conocer precisamente cual era la actividad criminal o si la actividad ilegal realmente ocurrió o no.

Panamá Ley 23 del 22 de abril de 2015, Medidas para prevenir BC, FT y FAD

Art. 50 – Exención de responsabilidad de SO, directores, funcionarios y empleados no sujetos a responsabilidad penal y civil por presentar ROS

Art. 51 – Protección de idoneidad de empleados, directivos y agentes: SO deben adoptar medidas adecuadas para confidencialidad de la identidad empleados

que comuniquen o reporten a los órganos internos de la entidad Autoridades deben adoptar medidas apropiadas para proteger frente a cualquier

amenaza a los empleados, directivos o agentes de SO que comuniquen sospechas de BC

Art. 52 – Persona o unidad responsable que sirve de enlace con la UAF y Organismo de Supervisión tiene derecho a que su entidad/empleador le cubra los gastos y costos para su defensa por actos y decisiones derivados de conformidad con la Ley, en ejercicio adecuado y de Buena fe de sus funciones y obligaciones.

Actos realizados en el ejercicio de sus cargos, aunque haya cesado en sus funciones

Si el empleado es condenado y se demuestra mala fe y dolo, deberá reembolsar

Programa Interno de Denuncia Debe ser un marco de mejores prácticas para alentar a los empleados a informar las actividades no

éticas o ilegales y resolverlas antes que se conviertan en una gravedad para la organización.

Objetivos• Animar a los empleados a informar las violaciones éticas y

jurídicas a una autoridad interna a fin de tomar medidas inmediatas para resolver el problema.

• Minimizar la exposición de la organización a los daños que pueden ocurrir cuando los empleados eluden mecanismos internos.

• Que los empleados sepan que la organización toma en serio la adhesión a códigos de conducta.

Barreras• Falta de confianza en el sistema interno • Falta de voluntad de los empleados para ser denunciantes • Solidaridad equivocada • Creencia de que la Alta Gerencia no se atiene al mismo

estándar • Miedo de represalias o alienación por parte de sus

compañeros

Pasos para Crear una Cultura del Whistleblowing1. Crear una Politica

Mecanismos formales para denunciar violaciones (líneas directas y buzones de correo)

Clara comunicaciones sobre el proceso para expresar preocupaciones

(cadena de mando específica o identificar una persona) Comunicación clara sobre las prohibiciones de

represalia Debe existir una conexión clara entre el Código Ética

y medidas de desempeño

2. Obtener el endoso de la Alta GerenciaEmpezando por el CEO, se debe demostrar un fuerte compromiso para alentar a los denunciantes. Este mensaje debe ser comunicado en todos los niveles.

3. Publicar / Socializar el compromiso de la entidadSe debe hablar sobre el compromiso de una conducta ética a mediante memos, boletines informativos y discursos al personal. Públicamente reconocer y recompensar a empleados que identifican cuestiones éticas indicando que la administración toma en serio estas temas.

4. Investigar y dar seguimiento

5. Evaluar el Sistema Interno de Denuncias de la entidad

Título de la Página

Corporate corruption: I was the Enron whistleblowerhttps://www.youtube.com/watch?v=GSxiG6U0lyY

Lynn Brewer, another Enron whistleblower, shares her experience: https://www.youtube.com/watch?t=32&v=FKhmgZqjx5Q

Corrupción y abusos gubernamentales

Bibliografía

Banisar, David "Whistleblowing: International Standards and Developments", in Corruption and Transparency: Debating the Frontiers between State, Market and Society, I. Sandoval, ed., World Bank-Institute for Social Research, UNAM, Washington, D.C., 2011 disponible en ssrn.com

Johnson, Roberta Ann (2002). Whistleblowing: When It Works—And Why. L. Reinner Publishers. ISBN 978-1-58826-114-4.

"Sarbanes-Oxley Criminal Whistleblower Provisions & the Workplace: More Than Just Securities Fraud", by Jay P. Lechner & Paul M. Sisco, 80 Florida B. J. 85 (June 2006)

La Etica para la Empresa, autor Fernando Savater (2014).