CAMPOBASSO- società

8/3/2019 CAMPOBASSO- societ

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G.F. CAMPOBASSO

DIRITTO

COMMERCIALE2

DIRITTO DELLESOCIETA

4 Edizione

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I. LE SOCIETA

1. Il sistema legislativo

I tipi di societ tra i quali i soggetti possono scegliere sono otto: Societ semplice Societ in nome collettivo Societ in accomandita semplice Societ per azioni

Societ in accomandita per azioni Societ a responsabilit limitata Societ cooperativa Mutue assicuratrici

A. LANOZIONEDISOCIET

2. Il contratto di societ

Societ = con il contratto di societ due o pi persone conferiscono beni o servizi perlesercizio in comune di una attivit economica con lo scopo di dividerne gli utili. (art.2247)

Oggi le SRL e le SPA possono essere costituite anche con atto unilateraleIn generale, comunque, le societ si caratterizzano per:

1. Conferimenti dei soci2. Esercizio in comunit di una attivit economica (scopo mezzo)3. Divisione degli utili

3. I conferimenti= contributi dei soci alla formazione del capitale di rischio iniziale per lo svolgimentodellattivit di impresa.

essenziale che tutti i soci facciano o si obbligano a fare un conferimento che si

esporr al rischio dimpresa.Oggetto del conferimento secondo lart. 2247 possono essere beni o servizi quindidenaro, beni in natura, prestazioni di attivit lavorativa (seppure non possibile in tuttele societ). Si applica alle societ di persone e dopo la riforma del 2003 nelle societ aresponsabilit limitata. Mentre per le societ per azioni ha espressamente stabilito chenon possono formare oggetto di conferimento le prestazioni dopera o di servizio.

4. Patrimonio sociale e capitale sociale

ILPATRIMONIOSOCIALE= complesso dei rapporti giuridici attivi e passivi della societ (attivit e passivit)

Esso (o meglio lattivo di bilancio) costituisce la garanzia principale o esclusiva (conresponsabilit limitata) dei creditori della societ.

ILCAPITALESOCIALE= valore in danaro dei conferimenti allatto costitutivo.

Il CS un valore storico e non cambia nel corso della vita della societ. Ha funzione:

Vincolistica

una voce che vincola i valori dellattivo = garanzia patrimoniale supplementare.Esso sar stabilmente destinato allattivit sociale e non sar distribuibile.

Organizzativa

Esso organizzativo nel senso che rilevante nel verificare se la societ haconseguito utili o perdite.

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Funge anche da base di misurazione di alcune fondamentali situazioni soggettive dicarattere amministrativo (diritto di voto) o patrimoniale (partecipazione agli utili) inquanto i diritti spettano in modo proporzionale alle quote conferite

5. Lesercizio in comune di attivit economica [scopo mezzo delle societ]

= oggetto sociale = attivit con la quale la societ creer gli utili da distribuire (scopo-mezzo)

Lattivit deve essere: Iscritta nellatto costitutivo e pu essere modificata in base alle norme sullemodificazioni di tale atto Produttiva = attivit condotta con metodo economico e finalizzata allaproduzione o allo scambio di beni e servizi godimento dei beni conferiti dai soci >> disciplina sulla comunione(aggressione dei creditori personali anche sulla cosa comune)NB! quindi societ di mero godimento vietate ma godimento + att. produttivaconsentite!

--> le societ immobiliari di comodo (locazione a terzi di immobili) sono quindivietate societ immobiliari che gestiscono residence (si attivit produttiva)

6. Societ e impresa. Le societ occasionali.

7. Societ tra professionisti.

Come gi visto i professionisti intellettuali, pur svolgendo attivit economica, nonsvolgono ai fini di legge attivit dimpresa. Ma possono costituirsi in societ??

No, vi sono alcune norme: 2229 C.c.: carattere rigorosamente personale dellattivit intellettuale.

ente impersonale come la societ lgg 1815/1939: se pi professionisti si uniscono allora studio legale, tecnico,

commerciale, contabile amministrativo o tributario con i nomi dei consociatinella denominazione dellufficio.

Comunque, oggi le societ tra professionisti assumono sempre pi carattereimprenditoriale e si necessita di una nuova legge sulle societ tra professionisti.

(segue) La societ tra avvocati.In deroga a tale principio vi la disciplina delle societ tra avvocati.

Le societ tra avvocati: hanno per oggetto lesercizio in comune della attivit professionale dirappresentanza, difesa e assistenza svolta dai propri soci

si applicano le norme sulla SNC se non diversamente disposto applicazione norme deontologiche degli

avvocati. Non soggetta a fallimento

Inoltre, per valorizzare il carattere personale della professione: Lamministrazione non pu essere affidata ai terzi Il cliente pu chiedere lassistenza da un particolare socio

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Il socio e i soci incaricati dal cliente (e non tutti) sono personalmente eillimitatamente responsabili per lattivit professionale svolta in esecuzionedellincarico + patrimonio della societoppure tutta la societ se si omesso di comunicare il socio assistente il cliente

Esistono forme di societ tra professionisti che sono ammesse (cio lecite e valide)

perch non hanno come oggetto sociale lesercizio della professione:1. societ di mezzi = acquisto e gestione in comune di beni strumentali per

lesercizioindividuale delle professioni

2. societ di servizi imprenditoriali = professione + servizi di carattereimprenditoriale(es. societ di ingegneria = progettazione + realizzazione e vendita impianti

industriali)

8. Lo scopo fine delle societLo scopo fine della societ pu essere diverso:

Lucrativo= conseguire utili (lucro oggettivo) e dividerli tra i soci (lucro soggettivo)Scopo tipico affidato dal legislatore a societ di persone e societ di capitali

MutualisticoScopo perseguito dalle societ cooperative: fornire ai singoli soci un vantaggiopatrimoniale diretto che pu consistere in un risparmio di spesa o in una maggiorremunerazione del lavoro dei soci nella cooperativa.Necessario metodo economico per la realizzazione di scopi economici.

Consortile Tutti i tipi di societ tranne la societ semplice possono realizzare lo scopoconsortile.

Metodo economico per la realizzazione di uno scopo economico degli imprenditoriquali minori costi o maggiori ricavi.Non devono perseguire scopo di lucro in senso proprio.

Queste sono le tre categorie fondamentali degli scopi della societ che sempreperseguono un risultato economico a favore esclusivo dei soci.

9. (segue) Societ ed associazioni. Limpresa sociale.Vi sono norme eccezionali che prevedono societ Senza scopo di lucro

Previste per legge (legislazione speciale quindi) hanno scopi esclusivamentepubblici o incompatibili con la causa economica (es. societ di gestione dei mercatiregolamentati di strumenti finanziari) ONLUS!!!Oggi si stanno riducendo.

10. Societ e comunione

11. (segue) Societ e comunione dimpresa

12. (segue) Limpresa coniugale

B. TIPIDISOCIET

1. Nozione. Classificazioni.

I tipi di societ tra i quali i soggetti possono scegliere sono otto: Societ semplice Societ in nome collettivo

Societ in accomandita semplice Societ per azioni

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Societ in accomandita per azioni Societ a responsabilit limitata

Societ cooperativa Mutue assicuratrici

Si possono classificare in vari modi:

In base allo scopo:> societ semplice se attivit non commerciale>> SNC se attivit commerciale

Volendo si possono con apposite clausole (cd clausole atipiche), non incompatibili conil modello scelto, disegnare un assetto organizzativo diverso da quello impostato dallegislatore.Non possibile creare societ di tipo diverso da quelle indicate dal codice = Nosociet atipiche

15. La soggettivit delle societ di persone.

16. Tipi di societ ed autonomia privata.

17. Contratto di societ ed organizzazione.

II. LA SOCIETA SEMPLICE. LA SOCIETA IN NOME COLLETTIVO.

A. LESOCIETDIPERSONE

Le societ di persone.Latto costitutivo. Forma e contenuto.Societ di fatto. Societ occulta.La societ apparente.La partecipazione degli incapaci.Partecipazione di societ in societ di persone.Linvalidit della societ.

B. LORDINAMENTOPATRIMONIALE

I conferimentiLa disciplina dei conferimentiIl socio doperaPatrimonio sociale e capitale sociale.

La partecipazione dei soci agli utili e alle perdite.La responsabilit dei soci per le obbligazioni sociali.Responsabilit della societ e responsabilit dei soci.

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I creditori personali del socio.

C. LATTIVITSOCIALE

Modello legale e modelli statutari.

Lamministrazione della societ.Amministrazione e rappresentanzaI soci amministratori.I soci non amministratori.Il problema dellamministratore estraneo.Il divieto di concorrenza.Le modifiche dellatto costitutivo.metodo collegiale e principio maggioritario.

D. SCIOGLIMENTODELSINGOLORAPPORTOSOCIALE

Scioglimento del singolo rapporto e scioglimento della societ.

La morte del socio.Il recesso.Lesclusione.La liquidazione della quota.

E. SCIOGLIMENTODELLASOCIET

Le cause di scioglimento.La societ in stato di liquidazione.Il procedimento di liquidazione.Lestinzione della societ.

Il fallimento della societ estinta.

III. LA SOCIETA IN ACCOMANDITA SEMPLICE

1. Nozione e caratteri distintivi

disciplinata dagli art. 2313 2324.

La SAS si basa su norme della SNC ma in pratica anticipa leggermente la disciplinadelle societ di capitali. Essa lunica che permette lesercizio dellimpresacommerciale con la distinzione dei soci.

Si caratterizza per la presenza di due categorie di soci:a. Soci accomandatari

Rispondono solidalmente e illimitatamente per le obbligazioni socialib. Soci accomandanti

Rispondono1 solamente della quota conferita (= solo obbligo di eseguire iconferimenti promessi) + divieto di immistione.

2. La costituzione della societ. La ragione sociale.

1 Significa che rischiano soltanto la quota conferita

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Latto costitutivo deve essere iscritto nel registro delle imprese pena irregolarit dellaSAS.

Latto costitutivo: Deve indicare soci accomandanti e accomandatari Deve indicare la ragione sociale nella quale deve essere indicato il nome di almeno

uno dei soci accomandatari e lindicazione SAS.NB se viene iscritto nome accomandante --> stessa disciplina accomandatario masenza amministrazione, diventa solo illimitatamente e solidalmente responsabileper le obbligazioni sociali.

3. I soci accomandanti e lamministrazione della societ.

Divieto di immistione Art. 2420:> no responsabilit per loperazione = no violazione divieto

I soci accomandanti partecipano con gli accomandatari alla nomina e alla revoca degliamministratori che deve avere il consenso unanime dei soci accomandatari +maggioranza del capitale dei soci accomandanti.

I soci accomandanti possono partecipare allattivit dimprese limitatamente a: Procure speciali per singoli affari (v. sopra) Prestare opera allinterno della societ sotto la direzione degli

amministratori Dare autorizzazioni e pareri su determinate operazioni se latto

costitutivo lo consente.

Comunque i soci accomandanti hanno diritto a: Comunicazione annuale del bilancio Controllo dellesattezza del bilancio consultando libri e documenti

societari Approvare il bilancio se inteso come atto di controllo e non di gestione.

4. Il divieto di immistione

5. Il trasferimento della partecipazione sociale.Il trasferimento della partecipazione diverso a seconda del tipo di soci:

Accomandatari = consenso unanime tra vivi, consenso anche degli eredise mortiscausa (SNC)

Accomandanti = maggioranza del capitale sociale tra vivi, salvo diversadisposizione; liberamente trasferibile senza consenso dei soci se mortis causa.

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6. Lo scioglimento della societOltre alle cause di scioglimento della SNC la societ si pu sciogliere se viene menouna delle due categorie di soci e non viene ripristinata nel termine di 6 mesi.Se mancano accomandatari --> accomandanti nominano provvisorio con sola ordinariaamministrazione che risponde limitatamente alla quota conferita.

La chiusura e la cancellazione sono uguali alla SNC; se vi sono creditori rimastiinsoddisfatti potranno far valere i loro crediti sulla quota di liquidazione (da eccesso diattivit) degli accomandatiti.

7. La societ in accomandita irregolare

Rimane la distinzione tra soci accomandanti e accomandatari.I soci accomandanti rispondono limitatamente alla propria quota salvo che abbiano

partecipato alle operazioni sociali--> non si possono compiere operazioni nemmeno con procura, altrimenti resp.

Illimitata.Per il resto valgono le regole della SNC irregolare.

IV. LA SOCIETA PER AZIONI

1. Nozione e caratteri essenziali

La SPA caratterizzata dal fatto che:a. risponde per le obbligazioni sociali solo con il patrimonio socialeb. la partecipazione sociale rappresentata da azioni

I suoi caratteri essenziali sono:

a. Personalit giuridicaLa SPA un soggetto distinto dalle persone fisiche e gode perci di una piena eperfetta autonomia patrimoniale.

b. Responsabilit limitata dei sociLa societ risponde delle obbligazioni sociali solo con il proprio patrimonio.Nella societ per azioni i soci e tutti i soci non assumono alcuna responsabilitpersonale, neppure sussidiaria, per le obbligazioni sociali; di queste rispondesoltanto la societ con il suo patrimonio. I soci sono obbligati solo ad eseguire iconferimenti promessi. RIFORMA diritto societario 2003 anche quando tutte leazioni sono concentrate nelle mani di un unico socio.

c. Organizzazione corporativa

Vi sono tre organi con autonome funzioni: Assemblea Cda

Collegiosindacale

Le decisioni sono prese a maggioranza dellassemblea in base alle quote detenute.Ma autonomia amministratori per gestire blocco attivit impresa

d. Quote rappresentate da azioni volont di rendere pi flessibile e duttile la normativa sulla spa

4. Societ per azioni e modelli societari.

A. LACOSTITUZIONE

5. Il procedimento.Si compone di 2 fasi fondamentali:

6. La stipulazione dellatto costitutivo.

La stipulazione dellatto costitutivo pu avvenire: Simultaneamente

Atto costitutivo stipulato e sottoscritto integralmente immediatamente Per pubblica sottoscrizione

Si raccoglie tra il pubblico il capitale iniziale sulla base di un programmaproposto dai promotori. (raramente utilizzato per complessit)

7. Latto costitutivo: forma e contenuto.

La societ per azioni pu costituirsi per CONTRATTO e dopo la riforma del 2003 ancheper ATTO UNILATERALE.

Deve essere redatto con atto pubblico pena la nullit Deve indicare (art. 2328)

1. Generalit soci, promotori e azioni loro assegnate2. Denominazione (regole antitrust + SPA) e comune dove posta la

sede della societ e le eventuali sedi secondarie3. Oggetto sociale = attivit che si vuole svolgere4. Ammontare capitale sottoscritto e versato5. Numero e valore nominale azioni e loro modalit di circolazione6. Valore attribuito ai crediti e ai beni conferiti in natura7. Norme di ripartizione degli utili (se si modifica quella di legge)8. Benefici a soci fondatori o promotori (max 10% utili per 5 anni)9. Sistema di rappresentazione, numero e poteri amministratori e chi

ha la rappresentanza10. Numero di componenti del collegio sindacale

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11. Nomina dei primi amministratori, sindaci e soggetto che esercitacontrollo contabile

12. Importo globale di spese di start-up13. Durata della societ (si pu stabilire a tempo indeterminato,

recessione entro un anno dalla costituzione)

Lo STATUTO, redatto accanto allatto costitutivo, indica le regole di funzionamento dellasociet ed considerato parte integrante dellatto costitutivo --> atto pubblico.

8. Le condizioni per la costituzione.

Le CONDIZIONI per la costituzione sono: Capitale non inferiore a 120.000 (tranne leggi speciali) Sottoscrizione integrale del capitale sociale Versamento in banca del 25 % dei conferimenti in danaro (tutti se

unilaterale)>> C/c vincolato fino a iscrizione rientro in possesso entro 90 gg

Che sussistano le altre condizioni richieste da leggi speciali

9. Gli effetti della stipulazione dellatto costitutivo

10. Il controllo notarile

11. Liscrizione nel registro delle imprese

1. Deposito da parte del notaio entro 20gg allufficio del registro amministratori sanzioni pecuniarie e pu farlo ogni socio a spese della societ.

2. Controllo di legalit (conformit alle leggi) del notaio delladempimento dellecondizioni stabilite dalla legge per la costituzione

3. Controllo della documentazione da parte dellUfficio delle imprese4. Iscrizione nel registro con acquisto della personalit giuridica e viene adesistenza

NB! per gli atti compiuti tra la stipulazione e liscrizione i soci fondatori / promotorisono illimitatamente e solidalmente responsabili verso i terzi.La societ creata si accolla solo le spese necessarie per la costituzione ma non laresponsabilit.

NB!! non consentita lemissione di azione prima delliscrizione nel registro delleimprese salvo quelle costitute per pubblica costituzione. Le azioni emesse non sonocomunque nulle.

12. Le operazioni compiute prima delliscrizione

13. La nullit delle societ per azioni

Prima delliscrizione: cause di nullit uguali a quelle della disciplina generale deicontrattiDopo liscrizione: le cause di nullit sono 3:

No atto pubblico Illiceit delloggetto sociale Mancanza di ogni indicazione della denominazione della societ o

conferimenti o ammontare CS o oggetto sociale

La dichiarazione di nullit:

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non pregiudica lefficacia degli atti compiuti in nome della societ dopoliscrizione nel registro delle imprese

i soci non sono liberati dallobbligo dei conferimenti sino a quando icreditori sociali non sono soddisfatti.

Opera solo per il futuro e determina lo scioglimento della societ

>>

liquidatori nominati direttamente daltribunale

sanabile : la nullit non pu essere dichiarata quando la causa statarimossa e di tale eliminazione stata data pubblicit nel registro delleimprese

Come nel diritto privato la dichiarazione di nullit imprescrittibile e esercitabile dachiunque vi abbia interesse.

B. LASOCIETPERAZIONIUNIPERSONALE. I PATRIMONIDESTINATI.

14. La societ per azioni unipersonale possibile con la riforma del 2003. Essa prevede che:a. consentita la costituzione della SPA con atto unilaterale di un unico socio

fondatore.b. risponde di regola il patrimonio sociale con alcune eccezioni

Ci sono norme particolari per: Costituzione : lunico socio risponde in solido prima delliscrizione nelregistro delle imprese. Conferimenti: lunico socio deve versare integralmente i versamenti in denaro.Se viene meno pluralit di soci deve versare anche gli altri conferimenti entro 90gg --> resp. illimitata Trasparenza : negli atti e nella corrispondenza indicare che c un unico

socio + dati anagrafici unico socio nel registro delle imprese Rapporti societ e socio : le operazioni a favore del socio sono opponibili aterzi solo se risultano dal libro delle adunanze o da atto scritto con data anteriorecerta prima del pignoramento.

Eccezioni: oggettive e formali che comportano responsabilit illimitata delsocio nel periodo in cui detiene tutte le azioni; le eccezioni sono causate da:

o no versamento integraleo fino a attuazione specifica pubblicit SPA unipersonale.

La illimitata responsabilit si sana appena si adempie.

15. I patrimoni destinati

Patrimoni destinati = patrimoni destinati ad un singolo affare per limitare rischio di unsettore.

Ci sono 2 tipi di patrimoni destinati:a. Patrimoni destinati a uno specifico affare entro il 10% del patrimonio netto, salvo

attivit che si basano su leggi speciali

Deliberato dal CDA a maggioranza dei suoi componentiDeliberazione iscritta nel registro delle imprese e verbalizzata da un notaioD effetti dopo 60 gg da iscrizione

Indicazione dellaffare e se si emettono titoli relativi allaffare (+ assemblea dichi sottoscrive gli eventuali titoli)

Devono essere tenuti separatamente libri e scritture contabili per il patrimoniodestinatoAlla fine dellaffare --> rendiconto finale nel registro delle imprese.

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Se creditori insoddisfatti --> liquidazione del patrimonio destinato entro 3mesi.

Il patrimonio destinato separato dal resto del patrimonio e non aggredibile daicreditori salvo che per i proventi destinati alla societ se gli atti compiuti perlaffare rechino espressa menzione del vincolo di destinazione (destinati cio al

singolo affare).b. Stipulare con terzi un contratto di finanziamento con rimborso da utili derivanti

dallaffare stesso. Indicazione degli elementi delloperazione con specificazione beni strumentali,

parte coperta dal finanziamento o dalla societ, garanzia per il rimborso di unaparte del finanziamento.

> funzione vincolistica ed organizzativa

Nella disciplina dei conferimenti vi sono 2 obbiettivi:1. garantire che i conferimenti vengano realmente acquisiti2. garantire che il valore loro assegnato sia veritiero (no prestazioni dopera ad es.)

19. I conferimenti in danaro

Art. 2342:I conferimenti devono essere eseguiti in danaro se latto costitutivo non prevedediversamente.

Alla sottoscrizione dellatto costitutivo deve essere versato presso una banca almenoil 25% dei conferimenti in danaro o intero ammontare nel caso di societunipersonale.

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Per i versamenti dovuti gli amministratori possono richiamarli a loro piacimento.Se vengono trasferite azioni non interamente liberate, lobbligo di conferimenti cadesia sul socio attuale che sullalienante entro 3 anni dalliscrizione del trasferimento nellibro dei soci.

Se il socio che non esegue il pagamento: non ha diritto al voto si offrono le azioni agli altri soci in proporzione alle quote di partecipazioni e

per un valore non inferiore ai conferimenti ancora dovuti vendita a mezzo banca o intermediario finanziario esclusione del socio trattenendo ci che gi versato + risarcimento danni nuova circolazione entro lesercizio annullamento azioni

oppure si procede con lanormale azione giudiziaria.

20. I conferimenti diversi dal danaro.

Non possono formare oggetto di servizi le prestazioni di opera o di servizi (art. 2342c.5)

>> difficile valutazione necessario che CS sia effettivo

Beni in natura e crediti: stesse norme SNC e le azioni sono interamente liberate con iconferimenti.

I conferimenti devono essere contestuali alla sottoscrizione.I conferimenti non possono prevedere cose generiche, future o

altrui.Diritti di godimento: sono ammessiBeni immateriali: sono ammessi, come prestazione di dare (es. brevetti)

21. La valutazione.

La VALUTAZIONEdei beni in natura deve essere veritiera e oggettiva.

>> stima di un perito nominato dal tribunale che deve assegnare un valorealmeno paria quello ad essi attribuito ai fini della determinazione del capitalesociale e leventuale sovrapprezzo.

Entro 6 mesi gli amministratori devono controllare la valutazione e possono eprocedere alla revisione della stima (le azioni collegate diventano inalienabili). si vincolano i soci ad effettuare a favore della societ prestazioni che nonformano conferimento + elemento personalistico (qualit del socio che leesegue)

Le azioni con incorporate le prestazioni accessorie sono nominative e non trasferibilisenza il consenso degli amministratori.

Gli obblighi possono essere modificati con il consenso di tutti i soci.

V. LE AZIONI

1. Nozione e caratteri

Azioni = quote di partecipazione dei soci nella SPA.Esse sono omogenee, standardizzate e liberamente trasferibili.In particolare le azioni sono: di identico ammontare attribuiscono identici diritti

>> distinte e autonome anche quando sono in mano alla stessa persona indivisibili

>> se intestate a pi persone --> rappresentante comune circolano similarmente ai titoli i credito nominativi

A. AZIONIECAPITALESOCIALE.

2. Il valore delle azioni.

Le azioni rappresentano unidentica frazione del capitale sociale nominale [identicoammontare]Le azioni possono essere:a. con valore nominale

Sono insensibili alle variazioni patrimoniali della societ.Il valore pu essere modificato solo a causa di modificazione dellatto costitutivocon un frazionamento o raggruppamento di azioni che va a modificare il valorenominale

b. senza valore nominalelo statuto indica solo capitale sociale e numero di azioni.La partecipazione sar espressa non in numero dazioni ma in una % del numero diazioni emesse.

Le azioni possono assumere vari valori:A. VALOREDEMISSIONE

In nessun caso il valore complessivo dei conferimenti pu essere inferioreallammontare del capitale sociale da dire che a conferimenti ugualicorrispondono uguali azioni.Le azioni possono essere emesse:

complessivamente per un valore inferiore a quello dichiarato sopra la pari [valore reale > valore nominale];

obbligatoria con esclusione diritto dopzione degli azionisti su nuovaemissione

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B. VALOREDIBILANCIO= patrimonio netto / n azioni

C. VALOREDIMERCATO= prezzo di scambio delle azioni --> da quotazione se quotata, + rappres. delvalore reale

Il pacchetto azionario ha un proprio specifico valore di solito notevolmentesuperiore a quello delle azioni che lo compongono --> disciplina particolare

3. Lindivisibilit delle azioni

4. Frazionamento e raggruppamento delle azioni

B. LAPARTECIPAZIONEAZIONARIA.

5. Luguaglianza dei diritti

DIRITTIDELLAZIONISTAOgni azione costituisce una partecipazione sociale e attribuisce diritti e poteri:

Di natura amministrativa (es. diritto di voto, di impugnazione delibere) Di natura patrimoniale (es. diritto agli utili e quota di liquidazione) Di natura patrimoniale e amministrativa insieme (es. diritto di opzione)

Art. 2348: le azioni conferiscono ai loro possessori uguali diritti.Tale uguaglianza pu essere:

Relativa : si possono creare categorie di azioni fornite da diritti diversi. Oggettiva : si hanno alcuni diritti indipendentemente dal numero di azioni

possedute ma per il solo fatto di essere azionisti (diritto di partecipazioneallassemblea).

Disuguaglianza soggettiva : una quota di partecipazione pi ampiaattribuisce al possessore di tale quota maggiori diritti e in particolarecapacit di controllo

>> chi rischia di pi ha pi potere se c poteri pubblici: indipendentemente da azioni, maggiori poteri

(es. veto)

6. Unit ed autonomia delle partecipazioni azionarie.

7. Le categorie speciali di azioni

Si creano nella creazione dello statuto o in una modificazione dello stesso.Esse comportano mutamenti a livello organizzativo: Si creano assemblee speciali che funzionano:

Se quotate: con disciplina azionisti di risparmio + rappresentante az. speciali Se non quotate: con disciplina assemblea straordinaria

Se lassemblea generale pregiudica i diritti delle azioni speciali --> approvata anchedallassemblea speciale

>> sacrificio interessi speciali a quelli generali interesse di gruppo x le azionispeciali singoli

Diritti amministrativi [diritto di voto] No azioni con diritto di voto plurimo Si azioni senza diritto di voto

Si azioni con diritto di voto limitato a certi argomenti Si azioni con diritto di voto subordinato al verificarsi di particolari

condizioni

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No + di CS


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Per le SPA chiuse sono ammessi:a. Il voto limitato in una misura massimab. Il voto scalare (es. fino al 10%, un azione un voto, dal 10 al 20 un voto ogni 2

azioni)

Diritti patrimonialia. Azioni privilegiate = privilegio nella distribuzione degli utili e rimborso del capitalealla liquidazione e anche nella partecipazione alle perdite.

Possono essere modellate a seconda delle esigenza ma sempre divieto di pattoleonino.b. Azioni correlate = diritti patrimoniali correlati ai risultati della SPA in un

determinato settore.Lo statuto deve indicare chiaramente i criteri di individuazione dei risultati delsettore.NB. Ai possessori di azioni correlati non possono essere corrisposti dividendisuperiori agli utili risultanti dallattivit generale dellimpresa. [tutela creditori

sociali]8. Il contenuto della partecipazione azionaria.

9. Le azioni di risparmio

Le azioni di risparmio offrono limitati poteri amministrativi + diritti patrimoniali comele privilegiate.Possono essere emesse solo da societ le cui azioni ordinarie sono quotate

azioni senza voto emesse da SPA chiuse perch in azioni dirisparmio devono necessariamente avere alcuni privilegipatrimoniali

Non possono superare del CS insieme alle azioni a voto limitati (v. sopra).

Le azioni di risparmio: Diritti amministrativi: no diritto di voto e collegati (intervento e impugnazione) nelle

assemblee ordinarie e straordinarie; si convocazione assemblea perch cmq soci. Diritti patrimoniali: azioni privilegiate con privilegi minimi indicati dallatto

costitutivo.

Organizzazione : si basa su: Assemblea speciale

delibera su decisioni di quella generale che pregiudicano i diritti degli az. dirisparmio

Rappresentante comune

diritto di impugnazione e di assistere alle assemblee generali ( azionista dirisparmio) e tutela interessi azionisti di risparmio

10. Le azioni a favore dei prestatori di lavoroDerivano sempre da delibera con assemblea straordinaria. Possono essere

Gratuite = assegnazione straordinaria di utili ai dipendenti con emissionegratuita

A pagamento = si limita diritto dopzione azionisti e si offrono aidipendenti

Strumenti finanziari partecipativi = norme particolari per lesercizio deidiritti e trasferimento degli stessi

11. Le azioni di godimento.

12. Gli Strumenti finanziari partecipativi.

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Gli strumenti finanziari partecipativi si configurano a met strada tra obbligazioni eazioni.

Non vanno ad aumentare il CS ma il patrimonio della societ.

La disciplina prevede che: No diritto di voto (o solo su argomenti indicati) ma diritti amm.vi (es.partecip. in assemblea) Possono essere acquisiti con conferimenti di vario titolo tra cui laprestazione dopera / servizi Lo statuto indica le varie modalit demissione, i diritti che conferiscono,le sanzioni in caso dinadempimento e la legge di circolazione se consentito

>> ampia autonomia ed elasticit lasciate allautonomia privata

Sono uno strumento per reperire facilmente capitali e si possono adattare al mercatoa seconda delle esigenze --> elasticit voluta dal legislatore

C. LACIRCOLAZIONEDELLEAZIONI.

13. I titoli azionariI titoli azionari sono i documenti che rappresentano le azioni e ne consentono iltrasferimento.

Possono essere o no emessi nelle SPA chiuse: qualit di socio da iscrizione nel libro dei soci trasferimento con disciplina della cessione del contratto

Per le SPA quotate o le cui azioni o obbligazioni sono diffuse in modo rilevante sulmercato non esistono pi i titoli --> gestione accentrata dematerializzata (soloregistrazioni contabili)

Le azioni sono titoli di credito emessi in base ad un determinato rapporto causale.

Le azioni oggi devono essere nominative, salvo le azioni di risparmio e quelle emesseda Sicav che possono essere nominative o al portatore se interamente liberate.

Azioni nominative --> disciplina generale dei titoli di credito nominativi [doppiaannotazione]Azioni al portatore --> disciplina generale dei titoli di credito al portatore [consegna]

I vincoli sulle azioniLe azioni possono essere costituite in usufrutto o in pegno e quindi sottoponibili asequestro e pignoramento.In questo caso: Diritti amministrativi

diritto di voto: allusufruttuario o creditore pignoratizio ma in modo da nonledere gli interessi del socio risarcimento danni

diritti diversi dal voto: esercizio disgiunto tranne che sequestro, esercizio daparte del custode

Diritto dopzioneSpetta al socio che deve provvedere al versamento delle somme necessarie entro3 gg dalla scadenza dellesercizio alienazione con banca o SIMSe laumento gratuito le nuove azioni sono sottoposte a pegno, usufrutto esequestro.

Azioni non interamente liberateCon pegno il socio deve versare il restante il creditore pignoratizio fa vendere abanca o SIMCon usufrutto versa lusufruttuario ma viene rimborsato alla termine dellusufrutto.

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I limiti alla circolazione delle azioniI limiti sono diversa natura:1. Limiti legali

La libera trasferibilit limitata dalla legge per:a. Le azioni liberate con conferimenti diversi dal denaro 1a del controllo della

valutazioneb. Le azioni con prestazioni accessorie senza il consenso del CDA2. Limiti convenzionali

La libera trasferibilit pu anche essere limitata da accordi intercorsi tra i soci.Tali accordi sono i cd sindacati di blocco. Essi:

hanno lo scopo di evitare lingresso a terzi non graditi. vincolano solo le parti contraenti (= inopponibili a terzi)

>> la vendita comunque valida; linadempiente risarcir gli altri contraenti

3. Limiti statutari

La libera trasferibilit pu anche essere limitata da norme contenute nello statuto.Si inseriscono nellatto costitutivo clausole che acquistano efficacia reale e chepossono essere opponibili ai terzi non graditi.Lo statuto pu anche vietare la circolazione delle azioni per un periodo non superioreai 5 anni.Esistono diversi tipi di clausole:

Clausole di prelazionePrima di vendere le azioni bisogna offrirle ai soci e di preferirli ai terzi aparit di condizioni. inefficacia del trasferimento --> riscatto dellazione da parte dei socidal terzo

Clausole di gradimentoDue sottocategorie di clausole che prevedono il trasferimento se

Possesso di determinati requisiti da parte dellacquirente Consenso di un organo sociale (quasi sempre CDA) [cd di mero

gradimento]Se rifiuto acquisto da parte della societ o recesso dellalienante.Contestate perch abuso da parte del controllo verso i soci di

minoranza. Clausole di riscatto

Le azioni possono essere riscattate dalla societ al verificarsi dideterminati eventi.Valore si determina da disciplina del recesso e, se la societ ariscattare, anche quella sulle azioni proprie.

Tali clausole possono essere inserite o tolte con approvazione dellassembleastraordinaria; a chi era in disaccordo viene riconosciuto il diritto di recesso.

Operazioni su azioni proprieSono operazioni pericolose perch minano lintegrit del CS, per i diritti amministrativifalsati e per il mercato dei titoli (es. evitare scalata).

Sono 3 le situazioni regolate:1. Sottoscrizione

In nessun caso la societ pu sottoscrivere proprie azioni salvo lesercizio deldiritto di opzione su azioni gi detenute dalla societ.

Questo divieto agisce sia in caso di sottoscrizione diretta o da parte di terzi perconto della societ. chi ha sottoscritto deve liberare le azioni:

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sottoscrizione diretta >> amministratori o soci fondatori / promotori, salvo provinodi essere

esenti da colpesottoscrizione indiretta >> terzo considerato sottoscrittore per conto proprio marisponde in

solido con amministratori per la liberazione dellazione.2. AcquistoCi sono 4 condizioni:

a. Somme utilizzate non superiore a utili distribuibili e riserve disponibilib. Le azioni da acquistare devono essere interamente liberatec. Autorizzazione specifica dellassemblea ordinariad. Non superiore a 1/10 del CS tenendo conto anche delle azioni delle

controllate. azioni vendute entro un anno e annullamento in mancanza di tale vendita

3. Altre operazioniQuando lacquisto funzionale alla riduzione del CS non sono applicabili limitazioni.La SPA non pu concedere prestiti o garanzie a favore di soci o terzi per lasottoscrizione di azioni proprie.La SPA non pu accettare azioni proprie in garanzia.

Le azioni sociali detenute dalla societ: Hanno diritti amministrativi sterilizzati (no diritto di voto ma conteggio

nel quorum) Gli utili spettano proporzionalmente alle altre azioni Il diritto dopzione spetta proporzionalmente alle altre azioni salvo

lautorizzazione dellassemblea e le condizioni per lacquisto di azioniproprie

Non possono essere liberamente utilizzate dagli amministratori senzalautorizzazione dellassemblea per qualsiasi operazione.

D. LEOPERAZIONIDELLASOCIETSULLEPROPRIEAZIONI.

Si ha lo stesso problema delle azioni proprie quando due imprese acquistano unadallaltra e viceversa azioni con lo scopo di aumentare il CS in modo illusorio.

20. Sottoscrizione

vietato alle societ di costituire o di aumentare il capitale mediante reciprocasottoscrizione di azioni, anche per tramite di societ fiduciarie o di interposta persona.(Art. 2360)

Per la sottoscrizione di azioni della societ controllante, sono previste le stesse

condizioni per lacquisto di azioni proprie (Art. 2359 Quinquies).

Se vi comunque acquisto le azioni sono imputate agli amministratori che nondimostrino di essere esenti da colpe o dal terzo che le ha sottoscritte.

21. AcquistoEsso ammissibile senza limiti:

a) Quando non esiste un rapporto di controllob) Se lincrocio tra controllante e controllate si considera cmq attribuibile alla

controllanteDiversamente assoggettato alle stesse condizioni dellacquisto di azioni proprie + nodiritto di voto della controllata nella controllante.

Se si violano tali condizioni si ha la vendita entro un anno e, in mancanza di questa,lannullamento delle azioni da parte della controllante con rimborso alla controllata delloro valore.

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Se le SPA sono quotate:a) Lincrocio non pu superare il 2%b) Se una non quotate, la quotata pu detenere il 10% della non quotata

Se si eccedono tali limiti, no diritto di voto per parte in eccedenza + vendita entro unanno; se questa non avviene, no diritto di voto per lintera partecipazione.

delibere impugnabili.NB in questo caso si possono utilizzare tutti i soldi voluti (no utili distribuibili e riserve)perch il pericolo di annacquamento del capitale limitato dalle % di partecipazione.

22. Altre operazioni.

VII. LASSEMBLEA.1. Gli organi della S.p.a.In ogni SPA ci sono tre distinti organi:

pu essere portato a 180 giorni in caso di imprese con bilancioconsolidato o con particolari esigenze (va motivata la dilazione)

La convocazione pu avvenire: Per istanza degli amministratori Per istanza del collegio sindacale Per istanza di tanti soci che rappresentino almeno il 10% (o minore seprevista nello statuto) del capitale sociale e indichino le materie su cui discutere(art. 2367)

non possono inserire argomenti su cui si pu deliberare solo su propostadel CDA ordinata con decreto dal tribunale dopo aver sentito lorganoamministrativo e lorgano di controllo che ingiustificatamente non lhannoconvocata.

Nelle societ quotate poi oggi previsto che i soci che rappresentano almeno un

quarantesimo del capitale possono chiedere lintegrazione dellordine del giorno diunassemblea gi convocata. (legge 262/2005). N la convocazione n lintegrazionedellordine del giorno su richiesta della minoranza sono per ammesse per gliargomenti sui quali lassemblea deve deliberare su proposta degli amministratori.

Procedura di convocazioneLassemblea convocata nel comune dove ha sede la societ o se diversamentedisposto dallo statuto (art. 2363).Lavviso di convocazione:

Pu essere pubblicato nella G.U. 15 giorni prima dellassemblea Pu essere pubblicato in un quotidiano 15 giorni prima se lo statuto lo

prevede Pu essere portato a conoscenza dei soci con mezzi che ne garantiscano

la prova (es. raccomandata con ricevuta di ritorno) 8 gg primadellassemblea per le societ chiuse il cui statuto lo preveda

Deve contenere giorno, ora, data e ordine del giorno (=questultimocontiene le materie da trattare, delimita le competenze diquellassemblea e impedisce di deliberare su ulteriori e diversiargomenti). Sono tuttavia consentite le delibere strettamenteconsequenziali ed accessorie.

Nelle stesse forme dellavviso di convocazione, per le societ quotate, vienepubblicato lintegrazione dellordine del giorno su richiesta della minoranza, che deve

avvenire almeno 10 giorni prima di quello fissato per lassemblea.

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Lassemblea totalitaria: pur in assenza di convocazione (o di convocazione nelleforme di legge), lassemblea regolarmente costituita quando rappresentato:

= 100% Capitale Sociale (con diritto di intervento) + maggioranza degli organi amministrativi e di controllo + il rappresentante comune degli azionisti di risparmio e delle obbligazioni.

ognuno dei soci pu dichiarare di non essere informato e impedire ladeliberazione.

4. Costituzione dellassemblea. Validit delle deliberazioni.

Nella costituzione dellassemblea abbiamo 2 tipi di quorum: Quorum costitutivo

Necessario perch lassemblea sia regolarmente costituita.Nel suo compito non si calcolano le azioni senza diritto di voto ma si computanoquelle con diritto di voto sospeso (es. azioni proprie e socio moroso)

Quorum deliberativo

Necessario perch una deliberazione sia approvata.Non sono computate nemmeno quelle con diritto di voto sospeso.

A seconda del tipo di assemblea e della convocazione abbiamo diversi quorumcostitutivi e deliberativi:1. Assemblea ordinaria

a. In prima convocazioneQuorum costitutivo: almeno del CS con diritto di votoQuorum deliberativo: 50% + 1 delle azioni presenti

b. In seconda convocazioneQuorum costitutivo: nessuno = sempre costituita validamenteQuorum deliberativo: 50% + 1 delle azioni presenti

2. Assemblea straordinaria per SPA che non fanno ricorso a capitale dirischio

a. In prima convocazioneQuorum costitutivo e deliberativo: 50% + 1 del CS2 con diritto di voto

b. In seconda convocazioneQuorum costitutivo: pi di 1/3 del CSQuorum deliberativo: 2/3 delle azioni presenti

c. Eccezioni:Per delibere di particolare importanza (cambiamento oggetto sociale,trasferimento della sede allestero) comunque richiesto come quorumdeliberativo pi di 1/3 del CSPer escludere il diritto dopzione richiesto come quorum deliberativo 50%+1 del CS.

3. Assemblea straordinaria per SPA che fanno ricorso al mercato dei capitalia. In prima convocazione

Quorum costitutivo: almeno del CS con diritto di voto (come AS di SPAchiusa)Quorum deliberativo: 2/3 delle azioni presenti

b. In seconda convocazioneQuorum costitutivo: pi di 1/3 del CS (come AS di SPA chiusa) maggior rigidit

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Solo quella sul diritto dopzione, le altre sono state abolite per evitare ilproblema dellassenteismo che bloccava tali delibere.

5. Svolgimento dellassemblea. Verbalizzazione.

Il presidente dellassemblea: indicato nello statuto o eletto con la maggioranza dei presenti

Poteri del Presidente: garantisce la regolarit della costituzione dellassemblea, accerti lidentit e la legittimazione dei presenti, regola lo svolgimento e accerta le delibere

Poteri derivati: assume decisioni su aspetti dellattivit dellassemblea non regolatidalla legge, dallo statuto o dal regolamento assembleare.

coadiuvato da un segretario; in assemblea straordinaria esso un notaio.

Rinvio dellassemblea = non oltre 5 giorni: da 1/3 dei soci che dichiarano di non essere sufficientemente informati. Il rinvio pu essere esercitato una sola volta per lo stesso oggetto.

Informazione preassembleare: Le norme volte ad assicurare lesercizio consapevoledel voto in occasione di delibere di particolare rilievo (es. approvazione di bilancio,fusione, scissione), con limposizione agli amministratori dellobbligo di redigere e didepositare preventivamente presso la sede sociale specifici documenti informativi e/orelazioni illustrative.

Votazione: Nulla stabilito per quanto riguarda i sistemi di votazione conseguiti nelleassemblee sociali. Il modo con cui procedere alla votazione pu essere perci

liberamente stabilito di volta in volta. Non ammissibile la votazione a scrutiniosegreto.Verbalizzazione: il verbale il documento da cui risultano le delibere assembleari e inquelle straordinarie devessere redatto dal notaio. Esso:

Deve essere redatto senza ritardo Deve essere trascritto nel libro delle adunanze a cura degli

amministratori Deve essere trascritto nel registro delle imprese nel caso che una

delibera modifichi latto costitutivo Deve allegare lidentit e il capitale rappresentato da ogni socio Deve allegare le modalit e il risultato delle votazione e i soci favorevoli,

astenuti o dissenzienti --> importante per impugnazioneLo statutoLo statuto pu:

modificare solo in aumento le maggioranze previste per legge>> no per approvazione del bilancio e per la nomina o revoca delle

cariche sociali stabilire norme speciali per la nomina alle cariche sociali prevedere convocazioni successive alle quali si applicano quelle dellaseconda convocazione

>> per SPA aperte in AS dopo la II convocazione, il quorum costitutivo siabbassa a 1/5 del CS mentre il deliberativo non cambia 2/3.

Tipo dassembleaQuorum costitutivo Quorum deliberativo

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AO di Ia convocazione del Capitale sociale 50% +1 del CS presente

AO di IIa convocazioneNessuno 50% + 1 del CS presente

SPA CHIUSE:AS di Ia convocazione

Almeno del Capitalesociale 50% + 1 del CS della SPA

SPA CHIUSE:AS di IIa convocazione

Almeno 1/3 del Capitalesociale

2/3 del CS presente

SPA CHIUSE:Eccezioni

Pi di 1/3 del CS della SPAper delibere di particolareimp.;Pi di CS della SPA perescludere il dirittodopzione

SPA APERTE:AS di Ia convocazione

Almeno del Capitalesociale

2/3 del CS presente(differenza con chiuse)

SPA APERTE:AS di IIa convocazione

Almeno 1/3 del Capitalesociale

2/3 del CS presente

SPA APERTE:Eccezioni

Pi di CS della SPA perescludere il dirittodopzione

6. Il diritto di intervento. Il diritto di voto.

Art. 2370: Possono intervenire allassemblea gli azionisti cui spetta lesercizio deldiritto di voto3.

Art. 2352: Possono intervenire allassemblea i soggetti che pur non essendo socihanno il diritto di

voto (creditore pignoratizio e usufruttuario).

Non sono pi obbligatori ma possono essere previsti dallo statuto con termini liberi perle SPA chiuse o non superiori ai 2gg per le SPA aperte:

il deposito preventivo delle azioni presso la sede della societ>> aggiornamento del libro dei soci

il divieto di ritiro anticipato delle azoni

Lo statuto pu inoltre prevedere la possibilit di voto telematico o per corrispondenza,nelle SPA aperte le modalit di tali esercizi sono regolate dalla CONSOB.

7. La rappresentanza in assembleaEsistono due discipline:1. APPLICABILEATUTTELE SPA

La delega deve: Essere conferita per iscritto

3 Basta una serie continua di girate per legittimare il diritto di voto

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Contenere il nome del rappresentante e di un suo eventuale sostituto sempre revocabile fino al giorno precedente lassemblea Opera solo per singole assemblee (in tutte le sue convocazioni) salvo si

abbia una procura generale o una procura data ad un proprio dipendentenon della societ.

La rappresentanza non pu essere data a organi amministrativi, di controllo odipendenti della societ esercizio di voto senza correlato investimento e a favoredel gruppo di comando. Pu essere conferita solo per le singole assemblee.

Limitazioni numeriche Ogni rappresentante non pu rappresentare: Pi di 20 soci nelle SPA chiuse Pi di 50, 100, 200 soci nelle SPA chiuse a seconda delle dimensioni del CS

Nonostante queste norme esiste ancora oggi il fenomeno di rastrellamento daparte dei gruppi di comando di deleghe; forse era meglio fare in modo che i piccoliazionisti rilasciassero le deleghe in modo consapevole grazie ad una informazionepreventiva (cm USA).

2. APPLICABILESOLOALLE SPA APERTEINALTERNATIVA ( RIFORMA 1998 SPAQUOTATE)Sono previsti due nuovi istituti rispetto allaltra disciplina:

a. Sollecitazione= richiesta di deleghe di voto da parte di un soggetto che richiedonoladesione a specifiche proposte di voto.

Il committente deve avere almeno l1% delle azioni con diritto di voto daalmeno 6 mesi e deve obbligatoriamente affidarsi ad un intermediarioprofessionale.

Il contenuto del modulo di delega e del prospetto di proposta di voto sonodeterminati dalla CONSOB.

b. Raccolta di deleghe= richiesta di deleghe di voto da parte di una associazione di azionisti neiconfronti dei propri associati.Gli associati possono comunque non conferire la delega e indicare comedovr essere esercitato il proprio voto.

- Regole comuni: La CONSOB stabilisce regole di trasparenza e correttezza per questiistituti in modo da consentire una decisione consapevole da parte dellazionista.8. Limiti allesercizio del voto. Il conflitto dinteressi.

Art. 2373 La deliberazione approvata con il voto determinante di soci che abbiano, per

conto proprio o di terzi, un interesse in conflitto con quello della societ impugnabilequalora possa recarle danno.

Abbiamo una delibera impugnabile a causa di conflitto dinteressi se: Il socio in conflitto ha votato (pu astenersi) basta potenzialit.

La delibera adottata col voto del socio in conflitto di interessi annullabile seintercorrono due condizioni:

a. prova di resistenza = il voto stato determinanteb. danno potenziale = la delibera pu danneggiare la societ.

Lart. 2373, comma II presenta anche due ipotesi tipiche di conflitto dinteressi: Gli amministratori non possono votare nelle deliberazioni riguardanti la loro

responsabilit> riforma del 2003

La riforma del 2003 elimina la categoria delle delibere inesistenti:A. DELIBEREANNULLABILI[ART. 2377]Sono annullabili tutte le deliberazioni che non sono prese in conformit della legge odello statuto.

Possono sicuramente dar vita ad annullabilit:a. La partecipazione allassemblea di persone non legittimate se la loropartecipazione era determinante per la costituzione dellassembleab. Linvalidit di singoli voti o il loro errato conteggio se determinanti perraggiungere la maggioranzac. Incompletezza o inesattezza del verbale se impedisce di fattolaccertamento del contenuto, degli effetti e della validit della delibera

I soggetti legittimati allazione di annullabilit (cd impugnativa) della delibera sono:> hanno effetto immediato se rimane in carica almeno del CDA prorogatio fino a accettazione della nomina da parte dei nuovi

B. Revoca da parte dellassemblea (risarcimento se no giusta causa)C. MorteD. Decadenza (scadenza) dellufficio o sopravvenute cause di

ineleggibilit

Proroghe impossibili In questi 3 casi non si pu fare la prorogatio; 3 ipotesi (art.2386):

A. se rimangono pi di CDANon si nominano di nuovi ma si continua cos con una deliberaapprovata dal consiglio sindacale [cd cooptazione]

B. se rimangono meno di CDAsi convoca lassemblea e si nominano di nuovi e questi scadonoinsieme a quelli in carica allatto della nomina

C. se non rimane nessunoil collegio sindacale deve convocare con urgenza lassembleaper ricostituire lorgano amministrativo.Nel frattempo il collegio sindacale compie gli atti di gestioneordinaria.

Sono valide le clausole che se cadono alcuni amministratori cadono tutti; in questocaso i superstiti (ancora per poco!) convocano lassemblea.La nomina e la revoca degli amministratori da iscrivere sul registro delle imprese.

5 . Compenso. Divieti.

Art. 2389, compensi degli amministratori:I compensi spettanti ai membri del CDA e del comitato esecutivo sono stabiliti allattodella nomina o dallassemblea.Essi possono essere costituiti in tutto o in parte da partecipazioni agli utili o da stockoptions.

>> delibera dellAS per eliminare dirittodopzione ai soci

Il compenso: per particolari cariche (amm. delegato) determinato dal CDA col parere del

Collegio Sindacale pu essere fissato in misura generale per tutti gli amministratori se previsto dallo

statuto.

Art. 2390, divieto di concorrenza:Gli amministratori non possono assumere la qualit di soci illimitatamente responsabiliin societ concorrenti, n esercitare unattivit concorrente per conto proprio o di

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terzi, n essere amministratori o direttori generali in altre societ salvo autorizzazionedellassemblea.

>> concessa anche anticipatamente da clausola nellattocostitutivo

Pena Linosservanza porta alle revoca dal mandato e al risarcimento degli eventualidanni naturalmente.

6. Il consiglio di amministrazione

Il consiglio damministrazione svolge la sua attivit collegialmente.Tale attivit coordinata dal PRESIDENTE, il quale:

> responsabilit solo in culpa vigilandi = devono risarcire ma hannodiritto di regresso sullamministratore che ha compiuto il danno

Responsabilit solidale Gli amministratori sono solidalmente responsabili tra lorotranne nel caso in cui, lamministratore esente da colpe :

a. abbia fatto notare il suo dissenso nel libro delle adunanze e deliberazione delCDA

b. dia immediata notizia del suo dissenso al presidente del collegio sindacale.Lart. 2381, 3comma, pone a carico degli amministratori senza delega specificiobblighi:

a. valutare sulla base della relazione degli organi delegati il generaleandamento della gestione

b. valutare, sempre sulla base delle info ricevute, ladeguatezzadellassetto organizzativo, amministrativo e contabile della societ.

c. Esaminare, quando elaborati, i piani strategici, industriali e finanziaridella societ.

La legge impone agli amministratori di agire in modo informato e di adempiere aipropri obblighi con la diligenza del buon professionista.

Esercizio dellazione []Deliberata dallassemblea ordinaria (poca tutela delle minoranze, comunque decisionedella maggioranza e quindi degli stessi che hanno nominato gli amm.), anche se inliquidazione. Essa:

o comporta la cessazione degli amministratori se approvata da + di 1/5Capitale Sociale espressa delibera

o pu essere esercitata entro 5 anni dalla cessazione della caricadellamministratore


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o compete al curatore fallimentare, al commissario liquidatore o alcommissario straordinario se la societ dichiarata fallita o assoggettata aliquidazione coatta amministrativa o amministrazione straordinaria.

Si pu rinunciare allazione di responsabilit e patteggiare con lamministratorebasta che 1/5 del CS (1/20 in SPA quotate) non sia contrario.

Pu anche essere esercitata dalle minoranze con il 20% del CS o la diversa misuraprevista dallo statuto cmq non superiore a 1/3 del CS (5% o + bassa se prevista perSPA aperte).

--> solo reintegrazione del patrimonio, non risarcimento danno subito dai soci( societ)

la societ deve quindi essere chiamata in giudizio; i soci ricorrenti si vedrannorimborsate dalla societ solo le spese giudiziarie (vantaggi per la societ che ladanneggiata).

RIFORMA 2005 In base allart. 2393-bis modificato dalla Legge 262/2005 lazionesociale di responsabilit contro gli amministratori (nonch contro i sindaci e i direttori

generali) pu essere promossa anche dagli azionisti di minoranza, cos superandoleventuale inerzia del gruppo di comando. I soci che assumono liniziativa devonorappresentare almeno il 20% del capitale sociale o la diversa misura prevista nellostatuto comunque non superiore ad un terzo.Societ che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio: sufficiente lazionepromossa dai soci che rappresentano 1/40 del capitale sociale o la percentuale pibassa prevista dallo statuto.

Responsabilit verso i creditori sociali

Art. 2394 Gli amministratori rispondono verso i creditori sociali per linosservanzadegli obblighi inerenti alla conservazione dellintegrit del patrimonio sociale.Lazione pu essere proposta quando il patrimonio sociale risulta insufficiente alsoddisfacimento dei loro crediti.

Lazione pu essere quindi esercitata se:a. gli amministratori sono inosservanti degli obblighi inerenti alla conservazione

dellintegrit del Patrimonio Socialeb. lazione pu essere proposta ai creditori solo quando il patrimonio sociale risulta

insufficiente al soddisfacimento dei loro crediti. ( no danno)

Onere probatorio: i creditori che agiscono in giudizio non sono tenuti a provare il doloo la colpa degli amministratori. Lazione diretta ed autonoma (non surrogatoria diquella della societ) e quindi il risarcimento danni andr ai creditori per limporto delcredito che non hanno riscosso. Lazione dei creditori si prescrive in 5 anni.

Di solito interferenze con azione della societ: di solito vi azione di responsabilitdella societ se il patrimonio sociale viene ridotto cos tanto; i creditori sociali nonpossono pi richiedere il risarcimento ( doppio!) e non possono interferire salvo lapossibilit di azione revocatoria (se ci sono gli estremi) nel caso vi sia la transazione(patteggiamento) tra societ ed amministratori.

Lazione pu essere esercitata solo dal curatore fallimentare se la SPA in fallimento.11. Responsabilit verso i singoli soci o terzi

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Responsabilit verso i soci

Art. 2395 Le disposizioni precedenti non pregiudicano il danno spettante al socio o alterzo che sono stati direttamente danneggiati da atti colposi o dolosi degliamministratori.

Devono ricorrere i 2 presupposti:

a. nesso di causalit (danno diretto) danno indiretto come meno utili distribuitib. compimento da parte degli amministratori di un illecito nellesercizio del loro

ufficio

es. bilancio falso che induce i soci ad un aumento di CS a prezzo eccessivo.

Danno diretto ogni atto di depauperamento del patrimonio sociale, dovuto ad illecitidegli amministratori.

Onere probatorio Il socio o il terzo che agiscono in responsabilit contro gliamministratori devono comunque provare che esiste un nessocausale diretto tra il danno subito e lillecito degli amministratori.Spetta dunque al socio provare dolo e colpa degli amministratori.

Prescrizione

Lazione va esercitata entro 5 anni dal compimento dellatto che hapregiudicato il socio o il terzo.

12. I direttori generaliDirettori generali = lavoratori subordinati dellimpresa con compiti di alta gestione.Sono nominati dallassemblea o dal consiglio di amministrazione per disposizioni dellostatuto.

In base allart 2396 essi hanno:a. Responsabilit penali uguali a quelle degli amministratorib. Responsabilit civili nei loro compiti se nominati dallassemblea o dallattocostitutivo

La loro nomina non spoglia gli amministratori dei relativi poteri di gestione erappresentanza.Nelle societ quotate hanno ruoli specifici: attestano atti e comunicazioni previstedalla legge contenenti info sulla situazione economica, patrimoniale o finanziaria.Hanno come gli amministratori responsabilit civili e penali. Sono responsabili neiconfronti della societ, dei creditori sociali, verso i singoli soci ed i terzi.

13. Gli amministratori di fatto.

Nozione soggetto, privo della veste formale di amministratore per la mancanza di

nomina assembleare, che di fatto si ingerisce sistematicamente nella direzionedellimpresa sociale: impartisce istruzioni agli amministratori, ne condiziona le scelteoperative, tratta con i terzi.

azionista di comando: Sono paragonati agli amministratori legali per le normedi responsabilit penale.

IX. IL COLLEGIO SINDACALE. CONTROLLO CONTABILE.

A. IL COLLEGIO SINDACALE

1. Premessa

Il collegio sindacale lorgano di controllo interno della SPA nel sistema tradizionale,con funzioni di vigilanza sullamministrazione della societ.

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Con il tempo la legislazione che lo riguarda si evoluta cercando di renderlo il piindipendente possibile e vi sono grosse differenze tra SPA quotate e non.

1942: composizione semirigida dellorgano (3/5 membri), limitata competenzaprofessionale, nomina assembleare, scarsa incisivit dei poteri1974: invariato. Introduzione, per le societ quotate, di un controllo esterno = societ

di revisione1992: istituzione apposito registro dei revisori contabili1998: modificata la disciplina del collegio sindacale. Il controllo contabile passa allesoc. di revisione2003 definiti i requisiti di professionalit e indipendenza dei sindaci2005: parzialmente riformata la composizione del collegio sindacale, dei requisiti deisindaci e rafforzato i poteri dellorgano.

2. Composizione. Nomina. Cessazione.

Composizione Art. 2397 Il collegio sindacale delle societ con azioni non quotate sicompone di 3 o 5 membri effettivi, soci o non soci. Devono inoltre

essere nominati due sindaci supplenti. societ quotate rimane il limite minimo di 3 ma quello massimo derogabile dallostatuto

Nomina I sindaci sono nominati da: atto costitutivo (i primi) assemblea ordinaria (art. 2400)

nelle SPAQ almeno 1 dalla minoranza; se il CS ha + di 3 allora almeno 2 da Stato o enti pubblici se lo prevede la legge o lo statuto

Riforma 2005 siccome i sindaci erano nominati dagli stesso organo che nominava

gli amministratori si aveva scarsa funzionalit del collegio sindacale (controllanti =controllati).Con la riforma la situazione MUTATA solo per le SOCIETA QUOTATE dove unmembro effettivo del collegio sindacale deve essere nominato dai soci di minoranzacon le modalit fissate dalla Consob.

a. Requisiti di professionalitSPA: Almeno un sindaco effettivo ed un supplente devono essere iscritti nelregistro dei revisori contabili6; gli altri, se non iscritti devono essere scelti tra glialbi professionali del ministero della giustizia o fra i professori universitari i ruolo in

materie economico-giuridiche.SPAQ: i requisiti sono fissati con regolamento del Ministero della Giustizia (148 Tuf)

b. Cause di ineleggibilitNon possono essere sindaci:

a. Parenti e affini entro il IV grado degli amministratori e gli amministratoristessi

b. Coloro legati alla SPA con un rapporto da lavoro o da un rapportocontinuativo di consulenza o di prestazione dopera retribuita noindipendenza

c. Tutte le cause di ineleggibilit degli amministratorid. Le cause previste dallo statuto

I sindaci:6 Possono iscriversi nel registro dei revisori contabilipersone fisiche con requisiti diprofessionalit e che hanno passato un esame + societ con oggetto la revisione

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hanno diritto ad un compenso predeterminato dallo statuto odallassemblea allatto della nomina per lintera durata del loro esercizio rimangono in carica per 3 esercizi (scadono al momentodellapprovazione del bilancio)rimangono in carica sino alla nomina dei nuovi e sono rieleggibili

sono revocati per giusta causa con delibera approvata dal tribunale restano in carica decadono per cause di ineleggibilit o cancellazione dal registro deirevisori e se si disertano 2 riunioni del CDA, comitato esecutivo o CS in unesercizio. Sostituzione: in caso di morte, rinuncia o decadenza di un sindacosubentrano automaticamente i supplenti in ordine di et. Pubblicit: la nomina e la cessazione devono essere iscritti nel registrodelle imprese entro 30 gg, a cura del CDA nel registro delle imprese

3. Il controllo sullamministrazione.

Funzione primaria, anche se non esclusiva, del collegio sindacale quella di controllo.Art 2403. Il collegio sindacale vigila

sullosservanza della legge e dello statuto sul rispetto dei principi di corretta amministrazione sulladeguatezza del sistema organizzativo, amministrativo e contabile

della SPA.

Il collegio sindacale svolge anche il controllo contabile se e solo se previsto dallostatuto nelle SPA chiuse che non devono redigere il consolidato >> CS composto datutti revisori

Caratteri del controllo Il controllo del collegio sindacale Globale = riguarda attivit CDA e assemblea >> diritto diintervento e impugnativa in riunioni.e Sintetico = analitico se le circostanze lo richiedono

I sindaci hanno ampi poteri: possono procedere, anche individualmente in qualsiasi momento ad atti di

ispezione e controllo pu chiedere agli amministratori (collegialmente) notizie, anche su controllate, su

andamento operazioni o su determinati affari si scambiano informazioni con i soggetti incaricati del controllo contabile (anche

SPA) si scambiano info con collegio sindacale delle controllate/controllanti possono promuovere collegialmente il controllo giudiziario se sospetto gravi

irregolarit

Nelle SPAQ, inoltre: gli amministratori devono comunicare ogni 3 mesi sullattivit svolta e

tempestivamente sulle operazioni pi importanti bisogna denunciare le irregolarit alla CONSOB la CONSOB pu attivare un controllo giudiziario sullattivit dei sindaci stessi.

Un potere importante del collegio sindacale quello di convocare lassemblea senellesperimento del suo incarico ravvisi fatti censurabili di rilevante gravit e vi siaurgente necessit di provvedere.

Anche i soci possono denunciare le irregolarit. Si presentano 2 fattispecie:A. Soci singoli o che non raggiungono il 5% CS (2% SPAQ)

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Bisogna tenerne conto nella relazione annuale allassemblea

B. Soci che raggiungono il 5% CS (2% SPAQ)Bisogna indagare senza ritardo sui fatti denunciati e presentare le conclusioni inassemblea.

4. Controllo contabile. Altre funzioni.Il collegio sindacale non svolge pi il controllo contabile sulla societ, oggi affidato allesociet di revisione. Oggi il C.S. vigila solo sulladeguatezza e sullaffidabilit delsistema amministrativo-contabile. Nelle societ non quotate il suo consenso tuttoranecessario per liscrizione allattivo di alcune voci in bilancio: costi di impianto e diampliamento, costi di ricerca e sviluppo

Altre funzioni del Collegio Sindacale:a. consulenza propositiva e di amministrazione attivab. parere sulla remunerazione agli amministratori investiti di particolari carichec. amministrazione attiva quando vengono meno gli amministratori

5. Il funzionamento del collegio sindacale

Il presidente del collegio sindacale nominato dallassemblea nelle SPA mentre nelleSPAQ sono stabiliti dallo statuto i criteri della sua nomina.

Il collegio sindacale: si riunisce almeno ogni 90gg quorum costitutivo: maggioranza dei sindaci quorum deliberativo: maggioranza dei presenti deve redigere verbale con indicazione dei pareri dissenzienti se richiesto pu avvalersi a proprie spese di dipendenti e ausiliari per specifiche

operazioni

SPAQ: solo dipendenti della societ.Denunzia dei soci: la sua attivit di controllo pu essere sollecitata dai soci.

6. La responsabilit dei sindaci

Art 2407. I sindaci devono adempiere i loro doveri con la professionalit e la diligenzarichieste dalla natura dellincarico; sono responsabili della verit delle loro attestazionie devono conservare il segreto sui fatti e sui documenti di cui hanno conoscenza perragione del loro ufficio.Essi sono solidalmente responsabili con gli amministratori per i fatti o le omissioni diquesti quando il danno non si sarebbe prodotto se essi avessero vigilato in conformitdegli obblighi della carica.

Abbiamo 2 tipi di responsabilit: Esclusiva (I comma) : Ai sindaci viene quindi richiesto il risarcimento dei danni

qualora il dannosia imputabile solo al mancato o negligente adempimento dei

loro doveri(es. violazione segreto).

Concorrente (II comma) : sono solidalmente responsabili con gli amministratoriquando non

vigilano bene e ci comporta un danno.

Lazione di responsabilit contro i sindaci uguale a quella fatta dalla societ contro

gli amministratori.

B. IL CONTROLLO CONTABILE

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7. Il sistema

Il controllo contabile affidato ad un revisore esterno, salvo il caso in cui il collegiosindacale assumi tale controllo da previsione statuto se non vi lobbligo del bilancioconsolidato e con la composizione di tutti revisori.

Esistono 3 discipline:1. SPA: revisore contabile o societ di revisione7

2. SPA aperta ma non quotata: societ di revisione + vigilanza della CONSOB3. SPAQ: societ di revisione iscritta nellalbo speciale della CONSOB.

>> la CONSOB controlla lindipendenza e lidoneit tecnica e pu ancheraccomandare principi e criteri per la revisione contabile.

8. Il controllo contabile

Nelle SPA e SPAA lincarico conferito dallatto costitutivo (la prima volta) edallassemblea sentito il collegio sindacale (di regola).

Allatto della nomina si fissa anche il compenso per lintera durata dellincarico.Nelle SPAQ lincarico conferito al momento dellapprovazione del bilanciodallassemblea altrimenti lo determina dufficio la CONSOB.Le cause di ineleggibilit sono: Essere sindaci di una controllata / controllante Cause di ineleggibilit dei sindaci Altre cause previste dallo statuto + cause di incompatibilit o requisiti di

professionalit.Lincarico [durata, revoca e pubblicit]:

Dura 3 anni e non rinnovabile pi di 2 volte (max 9 anni) Viene revocato solo per giusta causa dallassemblea sentiti i sindaci e con

la delibera approvata dal decreto del tribunale (come per i sindaci).SPAQ: Non richiesta approvazione tribunale Rimane in carica la societ di revisione revocata fino al conferimento ad

unaltra. La nomina e la revoca devono essere iscritte nel registro delle imprese

NB: Ampia tutela dellindipendenza

9. La revisione contabile obbligatoria

Lattivit di revisione contabile obbligatoria riservata alle societ di revisione iscrittenellalbo speciale tenuto a cura della Consob. Sono queste societ di persone o dicapitali il cui oggetto sociale deve essere limitato allorganizzazione e revisione

contabile di aziende.Quando accerta gravi irregolarit nello svolgimento dellattivit di revisione, la Consobpu irrogare sanzioni amministrative pecuniarie ed adottare provvedimentitemporanei (legge 262/2005 Legge sulla Tutela del Risparmio).

Conferimento dellincarico:- cause di incompatibilit- mancanza idoneit tecniche- compenso della s. di revisione: deciso dallassemblea contestualmente alconferimento dellincarico

7 Le societ di revisione hanno come oggetto sociale la revisione contabile e devono averealcuni requisiti per garantire la professionalit e lonorabilit della maggioranza dei soci e degliamministratori

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- trasferimento di personale: la revisione non pu essere effettuata da coloro che sonostati amministratori presso la societ che ha conferito lincarico se non sono trascorsialmeno 3 anni.

Durata: sei esercizi rinnovabili una sola volta.Revoca: giusta causa previo parere dellorgano di controlloRevoca dufficio: da parte della Consob.Pubblicit: conferimento o revoca dellincarico devono essere depositati presso ilregistro delle imprese.

10. Funzioni e responsabilit del revisore dei conti

La funzione principale il controllo della regolare tenuta della contabilit+ giudizio sul bilancio desercizio e consolidato.

Il controllo consiste in pratica: Controllo ogni 3 mesi della regolare tenuta della contabilit Corrispondenza scritture contabili e bilancio e sua conformit alle norme Espressione di un giudizio sullaffidabilit del bilancio.

Nelle SPAQ il giudizio pu essere:A. Senza rilieviB. Con rilieviC. Negativo motivazione dei rilieviD. Impossibilit di dare un giudizio

>> informare immediatamente la CONSOB

Se il giudizio positivo (A+B) vi una restrizione per limpugnativa sul bilancio (5% CS 1)

La societ di revisione pu: richiedere documenti e notizie agli amministratori compiere autonomamente ispezioni e controlli scambiarsi info con il collegio sindacale

E inoltre deve informare tempestivamente la CONSOB e il CS se vi sono graviirregolarit.La responsabilit uguale a quella dei sindaci (art. 2407) anche nellazione diresponsabilit.Inoltre oltre alla societ di revisione rispondono in solido con essa i soggetti che hannoeffettivamente effettuato il controllo contabile.Lazione si prescrive in 5 anni dalla cessazione dellincarico.

X. SISTEMI ALTERNATIVI DI AMMINISTRAZIONE E CONTROLLO.

I SISTEMI ALTERNATIVITali sistemi sono adottati se espressamente previsti dallo statuto.

1. Il sistema dualistico

Comunque il controllo contabile affidato ad un revisore esterno senza eccezioni.

ILSISTEMADUALISTICO.Consiglio di gestione: poteri e funzioni proprie del CDAConsiglio di sorveglianza: Collegio sindacale + alcune funzioni

peculiari dellassemblea.

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Assemblea

Consiglio di

Consiglio di gestione


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Assemblea: ha competenze piuttosto ridotte: nomina e revoca consiglieri di sorveglianza, azione di responsabilit e

compenso. Delibera sulla distribuzione degli utili approvazione bilancio Nomina il revisore.

2. Il consiglio di sorveglianza 3 persone eletto dallassemblea di regola, dallatto costitutivo il primo.

>> in SPAQ almeno 1 eletto dalla minoranza (2 se numero > 3)

REQUISITI per essere eletti consiglieri di sorveglianza bisogna avere:a) Requisiti professionali

Almeno uno deve essere revisore e lo statuto pu decidere che gli altri abbianorequisiti di professionalit e onorabilit

b) Cause di ineleggibilit Cause di ineleggibilit degli amministratori tasso di cambio alla data diriferimento;

la diff. utili o perdite su cambi [CE] e cn costituzione riservaindisponibilese attivit e passivit immobilizzate >> al tasso di cambiodellacquisto o al valore di mercato se durevolmente inferiore.

Se lapplicazione di questi principi va in contrasto con i principi di veridicit ecorrettezza, in casi ,quindi, eccezionali8, gli amministratori possono derogare ai criteridi valutazione motivandoli naturalmente nella nota integrativa.

>> utili derivanti dalla diversa applicazione vanno iscritti in una riservaindisponibile fino al loro effettivo realizzo.

8. Il procedimento di formazione del bilancio

Alla redazione e approvazione del bilancio cooperano tutti e tre gli organi sociali nelsistema tradizionale e monistico mentre in quello dualistico lassemblea intervienesolo se richiesto da 1/3 del comitato di gestione o del comitato di sorveglianza.

1. Gli amministratori redigono il progetto di bilancio e 30gg prima delladiscussione in assemblea lo comunicano al collegio sindacale e allorganorevisore che esprimono i loro commenti e il loro giudizio.2. il progetto di bilancio va depositato nella sede della societ nei 15 ggprima della discussione dellassemblea.3. esame dellassemblea che lo approva o lo respinge (dubbio se possaanche modificarlo)

4. entro 30gg deve essere depositato nel registro delle impreseLe azioni di nullit e annullabilit della delibera di approvazione del bilancio nonpossono pi essere esercitate dopo che stato approvato il bilancio delleserciziosuccessivo.

Ratio: certezza dei bilanci e delle operazioni rapporti con i terzi deboli o inibiti

Se la societ di revisione ha espresso un giudizio positivo sul bilancio allora lazione diannullabilit e di nullit possono essere esercitate solo da tanti soci che abbiano il 5%del CS.

9. Invalidit della delibera di approvazione.

10. Utili. Riserve. DividendiLa delibera di distribuzione degli utili approvata dallassemblea in tutti e tre i modellidi gestione.

societ di persone, diritto del singolo socio a ricevere lutile spettante

Il potere dellassemblea di decidere sugli utili pu essere limitato da clausolestatutarie che impongono la distribuzione degli utili a determinate categorie interesse del gruppo di comando di reinvestire.

Non tutti gli utili possono essere distribuiti perch bisogna compiere degliaccantonamenti a riserva. Le riserve sono diverse:Riserva legale: 5% degli utili fino a quando non si raggiunge il 20% del CS.

un accantonamento imposto per legge per salvaguardare lintegrit

del CS.8 Tra i casi eccezionali non rientra naturalmente la svalutazione della moneta. La rivalutazione monetaria possibile solo con apposite leggi

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Non mai distribuibile ai soci.Riserva statutaria: % decisa dallo statuto con il fine di salvaguardare ulteriormenteil CS e di

autofinanziamento. Con delibera straordinaria pu esseredistribuibile ai soci.

Riserve facoltative: disposte dallassemblea che approva il bilancio e liberamentedisponibili.Partecipazione agli utili: lo statuto pu prevedere la partecipazione agli utili di socifondatori,

promotori e amministratori (% su utile riserva legale).Perdita di capitale: non sono distribuibili utili se negli esercizi si verificata unaperdita di capitale (attivo passivo < CS) e non stata reintegrata o stato ridotto ilCS.

I dividendi sono quindi costituiti da utili distribuibili + utili portati a nuovo + riservedisponibili.La societ pu distribuire solo utili realmente conseguiti utili fittizi.

La delibera di distribuzione degli utili fittizi nulla e gli amministratori e i sindaci sonosoggetti a responsabilit anche penale.

Gli azionisti che hanno ottenuto gli utili fittizi non sono tenuti al rimborso se:1. li hanno riscossi in buona fede2. il bilancio era regolarmente approvato3. dal bilancio risultavano utili netti.

Le SPAQ possono distribuire acconti sui dividendi sulla base di un prospetto contabilee di una relazione dalla quale risulti che la situazione patrimoniale, economica efinanziaria della societ consente la distribuzione stessa.

NB prospetto contabile e relazione devono essere analizzati dalla societ di revisione.

XIII. LE MODIFICAZIONI DELLO STATUTO.

1. Nozione.

Costituisce modificazione dello statuto9 ogni mutamento del contenuto del contrattosociale con inserimento, modificazione o soppressione di clausole.

Modificazione soggettiva Modificazione oggettiva

2. Il procedimento

9Societ di persone = consenso unanime, anche per cessione della quota.Societ di capitali = modifiche delle partecipazioni non sono modifiche dellatto costitutivo (non

centralit del socio)

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Delibera assembleare: nelle SPA si pu modificare lo statuto con deliberadellAssemblea straordinaria.

Vi sono comunque delle maggioranze pi elevate per alcuni temi nelle SPA nonquotate:

cambiamento delloggetto sociale scioglimento anticipato o proroga della societ revoca dello stato di liquidazione trasferimento della sede sociale allestero emissione di azioni privilegiate introduzione, modificazione o soppressione della clausola compromissoria trasformazione e trasformazione eterogenea (anche SPAQ) esclusione o limitazione del diritto dopzione (anche SPAQ)

Controllo notarile:Art. 2436 Il notaio che ha verbalizzato la deliberazione di modifica dello statuto, entro30gg, verificato ladempimento delle condizioni previste per legge, ne richiede

liscrizione nel registro delle imprese contestualmente al deposito e allega le eventualiautorizzazioni richieste.Lufficio del registro, verificata la regolarit formale della documentazione, iscrive ladelibera nel registro.

Omologazione facoltativa:Se il notaio vede che la delibera non conforme alla legge ne d tempestivo avvisoagli amministratori che possono:

nei 30gg successivi convocare lassemblea straordinaria per una nuovadelibera o

ricorrere al tribunale che verifica la conformit alla lgg e decreta liscrizionenel registro.

Inerzia = delibera inefficace (art. 2436, 3 comma)

Efficacia: La delibera produce effetti solo dopo la sua iscrizione nel registro delleimprese.Efficacia differita:Pubblicit legale: Dopo ogni modificazione va depositato nel registro delle imprese iltesto integrale dello statuto aggiornato.

3. Il diritto di recesso

Limiti al potere della maggioranza: Loperativit del principio maggioritario anche perle modificazioni dello statuto fa si che nella spa linteresse di gruppo a variare lassetto

organizzativo della societ prevalga sulleventuale opposto interesse del singolo. Il chenon significa che il potere sia senza limiti. E necessario infatti che vengano rispettatele norme inderogabili e non siano violati i principi cardine della correttezza e dellabuona fede nellattuazione del contratto nonch quello della parit di trattamento.In previsione di delibere modificative la minoranza e indirettamente tutelata dallaprevisione di maggioranze pi elevate e dal riconoscimento del diritto di recesso.Lattuale disciplina amplia le cause di recesso e le suddivide in:

a- cause di recesso inderogabilib- cause derogabili dallo statutoc- cause statutarie

A. INDEROGABILI

Sono nulli i patti che cercano di escludere tali ipotesi.Art. 2437, I comma: hanno diritto di recedere per tutte o parte delle loro azioni i sociche non hanno concorso alle deliberazioni:

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a) Modifica delloggetto sociale quando consente un cambiamentosignificativo della SPAb) Trasformazione della societc) Trasferimento della sede sociale allesterod) Revoca dallo stato di liquidazionee) Leliminazione di una o pi cause di recesso derogabili o statutarief) Modifica dei criteri di determinazione del valore dellazione nel caso direcessog) Modifiche riguardanti diritto di voto o di partecipazioneh) Soci dissenzienti o assenti alla delibera che introduce, modifica osopprime la clausola compromissoria ( concessa solo nelle SPA chiuse)i) Soci dissenzienti, assenti o astenuti allesclusione dalla quotazione

In tutti questi casi il diritto di recesso non pu essere soppresso dallo statuto ed nullo ogni patto volto ad escluderlo o a rendere pi gravoso lesercizio.

B. DEROGABILIArt. 2437, II comma: Salvo che lo statuto disponga diversamente, hanno diritto direcedere i soci (per tutte le azioni) che non hanno concorso allapprovazione delledeliberazioni riguardanti:

a) La proroga del termine di durata della societb) Lintroduzione o la rimozione di vincoli alla circolazione dei titoli azionari

Il recesso pu essere esercitato solo per parte delle azioni.

C. PREVISTEDALLOSTATUTO.Art. 2437, IV comma: lo statuto delle societ che non fanno ricorso al capitale dirischio pu prevedere ulteriori cause di recesso.

Societ a tempo indeterminato:

Nelle SPA chiuse a tempo indeterminato il socio pu liberamente recedere con unpreavviso di 180 giorni, salvo che lo statuto preveda un termine superiore, comunquenon superiore allanno.

Esercizio del diritto di recesso:Il diritto di recesso deve essere esercitato entro:

15 giorni dalliscrizione nel registro delle imprese della delibera che lolegittima

30 giorni dalla conoscenza da parte del socio se non dipende da unadelibera

Le azioni interessate dal recesso devono essere depositate presso la sede dellasociet e non possono essere cedute.

Il socio che recede ha diritto al rimborso del valore delle azioni a meno che lasociet revoca la delibera che lo legittima o la societ si scioglie entro 90 gg.

Determinazione valore azioni: in modi diversi a seconda si tratti di:SPA non quotate: valore determinato dagli amministratori sentiti i sindaci e i revisoritenuto conto

della consistenza patrimoniale della societ, delle sue prospettive

reddittuali e delleventuale valore di mercato delle azioni.Lo statuto pu stabilire criteri pi analitici per valutare la consistenzadel patrimonio.

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Se c contestazione allora il valore determinato da un espertodesignato dal tribunale.

SPA quotate: il valore uguale al prezzo medio di chiusura dei 6 mesi precedenti laconvocazione

dellassemblea

Le azioni del socio recedente:1. Vanno offerte agli altri soci in opzione e anche possibile prelazione sullinoptato.2. Se i soci non le sottoscrivono tutte allora collocamento sul mercato3. Se no soci e no terzi, allora le azioni vengono rimborsate mediante acquisto da

parte della societ rispettando il limite di riserve o utili disponibili4. Se no riserve o utili disponibili allora riduzione del capitale o scioglimento della

societ.

4. Le modificazioni del Capitale sociale

Modificazioni dello statuto relative al capitale sociale: aumento e diminuzione (art.2438-2447).

5. Laumento reale del Capitale sociale

REALE [APAGAMENTO] .

Si ha un aumento del capitale sociale nominale e del patrimonio della societ pereffetto di nuovi conferimenti. Con laumento reale del capitale sociale, la societintende procurarsi nuovi mezzi finanziari a titolo di capitale di rischio. Laumento realed perci luogo allemissione di nuove azioni a pagamento, che vengono sottoscrittedai soci attuali, cui per legge riconosciuto diritto di opzione.

Condizioni per laumento. Art. 2438 Un aumento di capitale non pu essere eseguitofino a che le azioni precedentemente emesse non siano interamente liberate.

Ratio: gonfiare crediti v/soci e no reale funzione vincolistica

Laumento non per invalido ma gli amministratori rispondono in solido dei dannieventualmente arrecati ai soci ed ai terzi. In presenza di perdite che rendonoobbligatoria la riduzione del capitale la societ non pu procedere ad un aumentodello stesso senza aver prima ridotto il capitale in misura corrispondente alla perdita.

La delibera di aumento: Laumento di capitale sociale pu essere deliberato: Dallassemblea straordinaria (di regola) >> norme per delibere

modificanti lo statuto

Dagli amministratori con delega dellassembleaLa competenza dellassemblea non ha tuttavia carattere inderogabile. Lo statuto o unasuccessiva modifica dello stesso possono attribuire agli amministratori la facolt diaumentare in una o pi volte il capitale sociale. Tuttavia:

a. deve essere predeterminato lammontare massimo entro cui gliamministratori possono aumentare il capitale sociale

b. la delega pu essere concessa per un periodo massimo di 5 anni chedecorrono dalla data delliscrizione della societ nel registro delleimprese o da quella della delibera assembleare di delega. La delega per rinnovabile.

Lattuale disciplina consente che agli amministratori sia riconosciuta anche la facoltdi deliberare in merito allesclusione o limitazione del diritto di opzione dei soci, ma lo

statuto deve determinare i criteri cui gli amministratori devono attenersi. Se talefacolt attribuita con modifica dello statuto necessaria la maggioranza qualificataprevista per lesclusione del diritto di opzione.

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Sottoscrizione dellaumento del capitale:La deliberazione (assembleare o consiliare) di aumento deve fissare il termine, noninferiore a 30 giorni dalla pubblicazione dellofferta, entro il quale le sottoscrizionidevono essere raccolte.A causa della sottoscrizione parziale laumento di capitale pu essere di due tipi:Scindibile = se sottoscrizione parziale il capita

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