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Incidencia de Los Derechos Constitucionales de La Seguridad Social
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GUSTAVO JOSÉ GNECCO MENDOZA
INCIDENCIA DE LOS DERECHOS
CONSTITUCIONALES DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN UN ESCENARIO DE REFORMA
PENSIONAL
INTRODUCCIÓN Posible reforma pensional
Reformas pensionales involucraban
cuestiones financieras o administrativas
•Edades, tasas de reemplazo, traslado
de regímenes, transición, etc.
Hoy entran en juego, principios, valores
y derechos constitucionales
INTRODUCCIÓN
Pauta o referencia
Aparte de los tradicionales irrumpieron
otros
Con notoria influencia en la seguridad
social
Han enriquecido el panorama
normativo
En los parámetros y estándares para el
legislador
NUEVOS DERECHOS, REGLAS O PRINCIPIOS
El carácter de derecho fundamental de
los derechos de la seguridad social
El principio de progresividad
La protección de las expectativas
legítimas
La buena fe y la confianza legítima
La dignidad humana
NUEVOS DERECHOS, REGLAS O PRINCIPIOS
La favorabilidad, el in dubio pro operario y la condición más beneficiosa
La interdicción de la arbitrariedad
La sostenibilidad financiera del sistema
Los derechos adquiridos
La razonabilidad y la proporcionalidad
Protección de la cual gozan los niños, los discapacitados, las mujeres embarazadas y los adultos mayores
Garantía del poder adquisitivo pensional
Asunción de cargas públicas
Derechos de petición y debido proceso
Respeto de los regímenes de transición
NUEVOS DERECHOS, REGLAS O PRINCIPIOS
TEMAS A TRATAR
Es de interés analizar su estado actual
Análisis complejo
Solamente 4 de ellos
Resaltar algunos temas controversiales
Sentencia C-258-13
TEMAS A TRATAR
El concepto de norma regresiva y las
restricciones que surgen del principio de
progresividad
El más reciente concepto de derecho
adquirido respecto de los derechos
sociales
La naturaleza jurídica de la
sostenibilidad financiera
Carácter de derecho fundamental de los
derechos de la seguridad social
1. CONCEPTO DE NORMA REGRESIVA Y RESTRICCIONES QUE SURGEN DEL PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD DE LOS
DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES
Concepto de norma regresiva…
¿Por qué es importante tenerlo en
cuenta?
Reduce el margen de configuración del
legislador
Test de regresividad:
•Si la medida es regresiva
•Si afecta contenidos mínimos intangibles
•Si , pese a ser regresiva es justificada
Concepto de norma regresiva…
Fuerte carga demostrativa del Estado:
•Finalidad constitucional
•Efectivamente conducente para lograr la finalidad
•Necesaria para alcanzar el fin propuesto
•No afecta contenido mínimo
•Beneficio superior a costo
Concepto de norma regresiva…
Elemento habilitante para control
constitucional
Diferencia conceptual leve
CONCEPTO DE NORMA REGRESIVA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
Disminución del radio de protección
Disminución de recursos públicos
invertidos
Afectación de sectores vulnerables
Aumento de requisitos para acceder al
derecho
Retrocede el nivel de satisfacción del
derecho
PROCEDIMIENTO PARA DETERMINAR REGRESIVIDAD
NORMATIVA Cotejo de normas
Verificar que guarden identidad entre sí
A partir de sus elementos normativos
Circunstancias normativas, destinatarios, beneficiarios, titulares, sujetos obligados, etc.
Y un examen de la evolución cronológica de las garantías
Examen objetivo
CONCEPTO DEL COMITÉ DE DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES
Y CULTURALES DE LA ONU Observación 19 sobre Seguridad Social:
“La supresión, reducción o suspensión de las
prestaciones debe ser limitada, basarse en motivos
razonables y estar prevista en la legislación nacional”
Directrices de Maastricht: “Cualquier medida que sea intencionalmente regresiva
y reduzca el nivel de protección de cualquiera de estos
derechos”.
NOCIÓN DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS
HUMANOS
Sentencia cinco pensionistas contra Perú
Dimensión colectiva de los derechos
Desarrollo debe medirse en función de la cobertura
Sobre el conjunto de la población
No en función de un limitado grupo de pensionados
RECIENTE CRITERIO DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
Cambio en el procedimiento
Sentencia C-258-13
Auto de Comisión Interamericana
Estados pueden disminuir efectos
patrimoniales de pensiones
Creación de topes no es medida
regresiva
Reciente criterio de la Corte Constitucional
Vemos dos conceptos novedosos:
No toda norma que restrinja un derecho es regresiva
Se deben sopesar las implicaciones colectivas de la medida
El juicio no es meramente objetivo
Modificación del análisis de la regresividad
Justificación en dos momentos
•Antes de establecer regresividad
•Test de proporcionalidad
2. NUEVO CONCEPTO DE DERECHO ADQUIRIDO
RESPECTO DE LOS DERECHOS
PRESTACIONALES
Nuevo concepto de derecho adquirido
Protegidos por los artículo 48 y 58 de la C.P.
Se respetaban núcleo esencial, calidad, cuantía, efectos y condiciones
Reciente criterio de la Corte Constitucional
La garantía de los derechos adquiridos no es absoluta
Los derechos adquiridos tienen dos componentes:
Núcleo intangible
Elementos dinámicos
CRITERIOS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL SOBRE DERECHOS
ADQUIRIDOS Elementos intangibles: situaciones ya
agotadas
Los efectos futuros no son totalmente inmunes
La intangibilidad es sólo del derecho en sí mismo
Encontró posible limitar pago de mesadas futuras
Sólo se protegen los causados de conformidad con la ley y sin abuso del derecho
Criterios de la Corte Constitucional…
Fraude a la ley: Se desborda la
naturaleza de la institución jurídica
Abuso del derecho:
•Utilización para fines no queridos por
las normas
•Interpretación incompatible con el
ordenamiento jurídico
•Uso inapropiado por el titular
•Invocación desproporcionada de
normas
Criterios de la Corte Constitucional…
Situaciones particulares
•Alteración de documentos o falsedades
•Salto abrupto en el Ingreso base de
cotización
•Cotización en el último año de servicio
sin tope
•Vinculaciones precarias
Disminución en la protección de los
derechos pensionales
3. LA SOSTENIBILIDAD FINANCIERA DEL SISTEMA
Sostenibilidad financiera
¿Es la estabilidad financiera del sistema
un principio constitucional?
No es claro en el Acto Legislativo
En la exposición de motivos se le
consideró como principio
Para algunos doctrinantes es principio
¿Si es principio es solamente
instrumental?
O es un simple criterio
CRITERIOS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
Ha dicho que es principio, pero, más que todo, criterio
Antes del 2005 dijo: no es un fin último del Estado
No puede prevalecer sobre otros principios
Sostenibilidad fiscal del Acto Legislativo 3 de 2011
Sentencia C-288-12
Tiene carácter instrumental
Criterios sobre sostenibilidad financiera
No es principio constitucional que
redireccione los fines del Estado
Es previsión adjetiva que integra
herramientas
No tiene la misma jerarquía de los
principios fundamentales
Es guía para las autoridades del Estado
No debe ponderarse con principios
fundamentales
No pueden plantearse conflictos
normativos
Criterios sobre sostenibilidad financiera
Sentencia C- 258-13:
Herramienta al servicio del Estado Social
de Derecho
Acto Legislativo 1 de 2005: ejemplo de
reglas de sostenibilidad fiscal
Pero acudió a Comisión Interamericana:
Se justifican limitaciones en derechos que
propendan por la estabilidad financiera
Solo si buscan objetivos adicionales como
la equidad y la ampliación de la cobertura
4.- NATURALEZA FUNDAMENTAL DEL
DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL Y SU RELACIÓN CON
LA EFICIENCIA Y LA DIGNIDAD HUMANA
Naturaleza del derecho a la seguridad social
Catalogado como derecho fundamental
Instrumento al servicio del Estado Social de Derecho
Por principios de igualdad, solidaridad y dignidad humana, hay compromiso con la igualdad material y el mínimo vital
Hay deber de protección de los más débiles
El sistema debe tener instituciones, procedimientos y provisión de fondos
Debe estar sujeto al principio de eficiencia
Naturaleza del derecho a la seguridad social
El principio de dignidad proscribe
instrumentalización del ser humano
Legislador debe construir orden justo
Estado de cosas inconstitucional
Situación constitucionalmente relevante
Práctica inconstitucional en el ISS y
Colpensiones
Falta de previsión, inoperancia y falta
de preparación
Hay mejoría pero subsisten problemas
REFLEXIÓN
Reclamar cumplimiento cabal de funciones
No se debe olvidar objetivo de la seguridad social
Celoso en el cumplimiento de sus obligaciones
Obviamente también para los administradores privados
¿Habrá iniciativas para solucionar esos problemas?
5. CONCLUSIONES
Conclusiones
En reformas sólo se miran cuestiones macroeconómicas
El principio de progresividad debe ser tenido en cuenta en reformas pensionales
Para determinar regresividad no basta comparar textos
Hay que ver el beneficio social de la norma
La sola sostenibilidad financiera no justifica retrocesos en los derechos
Conclusiones
La sola sostenibilidad financiera no
justifica retrocesos en los derechos
Inconcebible demora en reconocimiento
de prestaciones
Para corregirlo no hacen falta reformas
Mientras más envejecen los
colombianos más doloroso es
el drama de andar
mendigando una pensión
Juan Gossaín
El arte de envejecer es el
arte de conservar alguna
esperanza
André Maurois
“Esto no es una limosna”, dijo.
“No se trata de hacernos un
favor. Nosotros nos rompimos el
cuero para salvar la república”.
El Coronel no tiene quien le
escriba
