Sviluppo, costruzione e finanziamento di centrali ... · Sviluppo, costruzione e finanziamento di centrali elettriche da fonti rinnovabili • Cenni sul project finance • Struttura

Paolo Esposito

09/03/2011

Sviluppo, costruzione e finanziamento di centrali

elettriche da fonti rinnovabili

© CBA Studio Legale e Tributario. All rights reserved. 2

Contenuti

• Overview: il recente Decreto

Rinnovabili

Sviluppo, costruzione e finanziamento di centrali elettriche da fonti rinnovabili

• Cenni sul project finance

• Struttura di un’operazione di

project finance

• Ring fencing

• Documenti preliminari

• Struttura contrattuale


Overview: il D.Lgs. 3 marzo 2011




Cenni sul project finance


Il ring fencing



La struttura di un’operazione di project finance

I rapporti contrattuali

Sponsor

SPV BANCA

EPC Contractor

O&M Operator

• Contratto O&M • Contratto EPC

OFF - TAKER

e/o GSE

• Contratto di finanziamento

• Security package

• Contratto di capitalizzazione • Contratti di

vendita dell’energia •Documentazione relativa agli incentivi


La struttura di un’operazione di project finance

I flussi di cassa

Sponsor

SPV BANCA

EPC Contractor

O&M Operator

• Corrispettivo • Corrispettivo

•Finanziamento

• Dividendi

• Servizio del debito

• Equity

• Corrispettivo energia elettrica

• Incentivi

• Penali

OFF - TAKER

e/o GSE


Documenti preliminari



Struttura contrattuale



Struttura contrattuale

Documenti di garanzia: security package

20122 MILANO Galleria San Carlo, 6 Tel. +39 02 778061 Fax +39 02 76021816 E-mail: [email protected]

00196 ROMA Via Flaminia, 135 Tel. +39 06 80913201 Fax +39 06 8077527 E-mail: [email protected]

35137 PADOVA Galleria dei Borromeo, 3 Tel. +39 049 8775811 Fax +39 049 666086 E-mail: [email protected]

30174 VENEZIA Piazza Ferretto, 55/A Tel. +39 041 2384411 Fax +39 041 975305 E-mail: [email protected]

80333 MÜNCHEN Ludwigstrasse 10 Tel. +49 (0)89 9901 6090 Fax +49 (0)89 9901 60999 E-mail: [email protected]

Paolo Esposito

[email protected] www.cbalex.it

Nicola Gaglione

09/03/2011

I PRINCIPALI CONTRATTI DI PROGETTO


I principali contratti di progetto

1. Contratti sui terreni

2. Contratto EPC

3. Contratto O&M


Contratti sui terreni I principali contratti di progetto

1. Alcune possibili criticità preliminari

2. Il Contratto di Superficie: •contratto preliminare •contratto definitivo sospensivamente condizionato

3. Clausole principali

4. Le fideiussioni: •a garanzia dell’obbligo di ripristino •a garanzia del pagamento del prezzo

6. Il diritto di superficie e lo step-in right?


Donazione Alcune possibili criticità preliminari

Articolo 561 codice civile

“Gli immobili restituiti in conseguenza della riduzione sono liberi da ogni peso ed ipoteca di cui il legatario o il donatario può averli gravati, salvo il disposto di cui all’articolo 2652 n. 8 c.c. I pesi e le ipoteche restano efficaci se la riduzione è domandata dopo venti anni dalla trascrizione della donazione […]”.



Articolo 563 codice civile

“Se i donatari contro i quali è stata pronunciata la riduzione hanno alienato a terzi gli immobili donati e non sono trascorsi venti anni dalla trascrizione della donazione, il legittimario, premessa l’escussione dei beni del donatario, può chiedere ai successivi acquirenti, nel modo e nell’ordine in cui si potrebbe chiederla ai donatari medesimi, la restituzione degli immobili. L’azione per ottenere la restituzione deve proporsi secondo l’ordine di data delle alienazioni, cominciando dall’ultima. Contro i terzi acquirenti può anche essere richiesta, entro il termine di cui al primo comma, la restituzione dei beni mobili, oggetto della donazione, salvi gli effetti del possesso in buona fede. Il terzo acquirente può liberarsi dall’obbligo di restituzione pagando l’equivalente in denaro[…]”.



Articolo 2652 n. 8 codice civile

“Si devono trascrivere, qualora si riferiscano ai diritti menzionati nell’articolo 2643, le domande di riduzione della donazione e delle disposizioni testamentarie per lesione di legittima. Se la trascrizione è eseguita dopo dieci anni dall’apertura della successione, la sentenza che accoglie la domanda non pregiudica i terzi che hanno acquistato a titolo oneroso diritti in base ad un atto trascritto o iscritto anteriormente alla trascrizione della domanda”.


Compendio unico Alcune possibili criticità preliminari

Definizione (articolo 5 bis

D.Lgs.228/2001)

“Ove non diversamente disposto dalle leggi regionali, per compendio unico si intende l’estensione di terreno necessaria al raggiungimento del livello minimo di redditività determinato dai piani regionali di sviluppo rurale per l’erogazione del sostegno agli investimenti previsti dai regolamenti (CE) nn. 1257 e 12690/1999, e successive modificazioni”.



Il vincolo di indivisibilità (articolo 5 bis, comma 4 D.Lgs.

228/2001)

“I terreni e le relative pertinenze, compresi i fabbricati, costituenti il compendio unico, sono considerati unità indivisibili per dieci anni dal momento della costituzione e durante tale periodo non possono essere frazionati per effetto di trasferimenti a causa di morte o per atti tra vivi. Il predetto vincolo di indivisibilità deve essere espressamente menzionato, a cura dei notai roganti, negli atti di costituzione del compendio e trascritto nei pubblici registri immobiliari dai direttori degli uffici competenti. Sono nulli gli atti tra vivi e le disposizioni testamentarie che hanno per effetto il frazionamento del compendio unico”.



C.N.N. Studio 33-2006/T “Il vincolo oggettivo di indivisibilità, colpendo l’intero fondo, mira a conservare la potenzialità economica dell’unità ponderale, senza influire sulla trasferibilità del diritto di proprietà. Pertanto pur con le conseguenze sanzionatorie per cessazione della coltivazione o conduzione, è possibile alienare per intero, mentre è vietata la disgregazione mediante il trasferimento parziale. Nel caso di compendio generale, il divieto, concernendo la suddivisione, si atteggia diversamente da quello di alienazione, che invece impedisce il trasferimento e, normalmente, non ostacola l’espropriazione totale o parziale. Proprio in merito all’espropriazione si ritiene che il vincolo di indivisibilità, non operando come divieto di alienazione, impedisca solo quella parziale. Circa l’ipoteca, sarebbe conseguentemente vietata quella su parte del fondo a causa della preordinazione all’espropriazione che


Prelazione agraria Alcune possibili criticità preliminari

Il diritto di prelazione dell’affittuario (articolo 8 L. 590/1965)

“In caso di trasferimento a titolo oneroso o di concessione in enfiteusi di fondi concessi in affitto a coltivatori diretti, a mezzadria, a colonia parziaria, o a compartecipazione, esclusa quella stagionale, l'affittuario, il mezzadro, il colono o il compartecipante, a parità di condizioni, ha diritto di prelazione purché coltivi il fondo stesso da almeno due anni, non abbia venduto, nel biennio precedente, altri fondi rustici di imponibile fondiario superiore a lire mille, salvo il caso di cessione a scopo di ricomposizione fondiaria, ed il fondo per il quale intende esercitare la prelazione in aggiunta ad altri eventualmente posseduti in proprietà od enfiteusi non superi il triplo della superficie corrispondente alla capacità lavorativa della sua famiglia. La prelazione non è consentita nei casi di permuta, vendita forzata, liquidazione coatta, fallimento, espropriazione per pubblica utilità e quando i terreni in base a piani regolatori, anche se non ancora approvati, siano destinati ad utilizzazione edilizia, industriale o turistica […]”.



Modalità di esercizio del diritto di prelazione

(articolo 8 L. 590/1965) Il proprietario deve notificare con lettera raccomandata al coltivatore la proposta di alienazione trasmettendo il preliminare di compravendita in cui devono essere indicati il nome dell'acquirente, il prezzo di vendita e le altre norme pattuite compresa la clausola per l'eventualità della prelazione. Il coltivatore deve esercitare il suo diritto entro il termine di 30 giorni. Qualora il proprietario non provveda a tale notificazione o il prezzo indicato sia superiore a quello risultante dal contratto di compravendita, l'avente titolo al diritto di prelazione può, entro un anno dalla trascrizione del contratto di compravendita, riscattare il fondo dell'acquirente e da ogni altro successivo avente causa. Ove il diritto di prelazione sia stato esercitato, il versamento del prezzo di acquisto deve essere effettuato entro il termine di tre mesi, decorrenti dal trentesimo giorno dall'avvenuta notifica da parte del proprietario, salvo che non sia diversamente pattuito tra le parti. […] In tutti i casi nei quali il pagamento del prezzo è differito il trasferimento della proprietà è sottoposto alla condizione sospensiva del pagamento stesso entro il termine



Il diritto di prelazione dei confinanti (articolo 7 D.L.gs. 817/1971)

“Il diritto di prelazione spetta anche […] al coltivatore diretto proprietario di terreni confinanti con fondi offerti in vendita, purché sugli stessi non siano insediati mezzadri, coloni, affittuari, compartecipanti od enfiteuti coltivatori diretti”.



Prelazione: validità della rinuncia preventiva….

“la rinuncia alla prelazione non può essere preventiva, non potendo concernere diritti non ancora sorti. E’ esclusa, pertanto, la validità della rinuncia al diritto di prelazione effettuata anteriormente alla notifica della denuntiatio: una consapevole e responsabile rinuncia può aversi solo allorché il titolare del diritto sia posto in grado di valutare tutti gli aspetti positivi e negativi della sua scelta e, quindi, abbia avuto tempestiva e rituale conoscenza dell’intendimento di trasferire il fondo manifestato dal suo proprietario” (tra le tante Cass. 00/4858; Cass. 98/5306; Cass. 95/10272; Cass. 95/5457)


Durata Contratto di superficie

20 anni ovvero almeno pari alla

durata del finanziamento

Diritto di estendere la durata del contratto


Clausole principali Contratto di superficie


Fideiussioni Contratto di superficie


Step-in right / Right to remedy Contratto di superficie


Contratto EPC I principali contratti di progetto

Oggetto e prezzo

Struttura dei pagamenti

PAC

Penali

Garanzie


Oggetto e prezzo Contratto EPC


Struttura dei pagamenti Contratto EPC


PAC Contratto EPC

Contractor

Owner

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Contratto EPC Penali

PAC t > PAC

X < Guaranted performance levels

Guaranted performance levels


Penali Contratto EPC


Garanzie Contratto EPC


Bonds – Caratteristiche principali Contratto EPC


Altre clausole rilevanti Contratto EPC


1. Parti

2. Oggetto

Accordo diretto I principali contratti di progetto


Accordo diretto Parti


Accordo diretto Oggetto


Contratto O&M I principali contratti di progetto

Durata

Oggetto

Corrispettivo

Penali

Garanzie


Durata Contratto O&M

(5 anni)

(5 anni)

(5 anni)

(5 anni)

PAC

20 anni

END


Oggetto Contratto O&M


Corrispettivo Contratto O&M

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Contratto O&M Penali

Segnalazione guasto

Intervento non tempestivo

X < prestazioni garantite

Prestazioni garantite


Garanzie Contratto O&M

20122 MILANO Galleria San Carlo, 6 Tel. +39 02 778061 Fax +39 02 76021816 E-mail: [email protected]

00196 ROMA Via Flaminia, 135 Tel. +39 06 80913201 Fax +39 06 8077527 E-mail: [email protected]

35137 PADOVA Galleria dei Borromeo, 3 Tel. +39 049 8775811 Fax +39 049 666086 E-mail: [email protected]

30174 VENEZIA Piazza Ferretto, 55/A Tel. +39 041 2384411 Fax +39 041 975305 E-mail: [email protected]

80333 MÜNCHEN Ludwigstrasse 10 Tel. +49 (0)89 9901 6090 Fax +49 (0)89 9901 60999 E-mail: [email protected]

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[email protected] www.cbalex.it

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