Caratteri del biodirittoCaratteri del biodiritto

Forte connotazione eticaForte connotazione etica Incidenza sui diritti fondamentaliIncidenza sui diritti fondamentali Prevalente formazione giudizialePrevalente formazione giudiziale Giuridificazione (colonizzazione dei mondi vitali)Giuridificazione (colonizzazione dei mondi vitali) Carattere “extra – parlamentare”Carattere “extra – parlamentare” Carattere “extra statale” (stratificazione di fonti Carattere “extra statale” (stratificazione di fonti

eterogenee) Internazionale, comunitario, giudizialeeterogenee) Internazionale, comunitario, giudiziale La pressione del mercatoLa pressione del mercato Società del rischio (insicurezza fabbricata)Società del rischio (insicurezza fabbricata)

BiopoliticaBiopoliticaUna delle caratteristiche della bioetica è ormai rappresentata dal Una delle caratteristiche della bioetica è ormai rappresentata dal

fatto che "fatto che "la deliberazione sulle leggi avviene dopo che sono entrate in vigore", perché le innovazioni scientifiche e ", perché le innovazioni scientifiche e mediche condizionano immediatamente gli sviluppi sociali. mediche condizionano immediatamente gli sviluppi sociali. Abbiamo tutta una serie di comportamenti, dalla fecondazione Abbiamo tutta una serie di comportamenti, dalla fecondazione assistita alla manipolazione genetica, che diventano ipotesi assistita alla manipolazione genetica, che diventano ipotesi giuridiche per effetto della prassi, di estemporanee decisioni giuridiche per effetto della prassi, di estemporanee decisioni giudiziarie, di provvedimenti amministrativi, di codici giudiziarie, di provvedimenti amministrativi, di codici deontologici: si accumulano frammenti normativi nel tacito deontologici: si accumulano frammenti normativi nel tacito presupposto che spetti ad altri risolvere tutti i problemi etici e presupposto che spetti ad altri risolvere tutti i problemi etici e politici che la loro applicazione potrebbe sollevare. Solo che politici che la loro applicazione potrebbe sollevare. Solo che questo momento decisivo di ripensamento politico e legislativo questo momento decisivo di ripensamento politico e legislativo non sembra arrivare mai e, se per caso arrivasse, non non sembra arrivare mai e, se per caso arrivasse, non potrebbe comunque modificare i vari indirizzi interpretativi che, potrebbe comunque modificare i vari indirizzi interpretativi che, nel frattempo, si sono imposti né deludere le aspettative nel frattempo, si sono imposti né deludere le aspettative sociali e i modelli economici che si sono ormai affermati e sociali e i modelli economici che si sono ormai affermati e consolidati. consolidati.

Società del rischio (Beck)Società del rischio (Beck)

Se la società è diventata un laboratorio, il il Se la società è diventata un laboratorio, il il non-non-poter-saperepoter-sapere (rischio) prodotto dall’uomo, (rischio) prodotto dall’uomo, insicurezza fabbricata, appare la condizione insicurezza fabbricata, appare la condizione fondamentale di funzionamento della società.fondamentale di funzionamento della società.

Come si fa a decidere?Come si fa a decidere? La decisione presuppone l’idea lineare di La decisione presuppone l’idea lineare di

progresso (rapporto costi-benefici) in una progresso (rapporto costi-benefici) in una dimensione istituzionale di dimensione istituzionale di non-poter-sapere: non-poter-sapere: chi chi decide, come si decide, quali forme di tutela, decide, come si decide, quali forme di tutela, quali forme di risrcimento? quali forme di risrcimento?

SradicamentoSradicamento

Secondo quella dolente valenza suggerita Secondo quella dolente valenza suggerita da Simone Weil: la rottura di un tessuto di da Simone Weil: la rottura di un tessuto di relazioni sociali che costringe relazioni sociali che costringe drammaticamente “...a violare obblighi drammaticamente “...a violare obblighi rigorosi per adempierne altri” rigorosi per adempierne altri”

Superamento delle barriere Superamento delle barriere nazionalinazionali

L’importazione e l’esportazione di embrioni, di cellule staminali embrionali, di organi, tessuti; il flusso e la raccolta di organi, campioni di Dna, dati genetici mostrano nettissime disparità nella politica legislativa dei vari paesi

TransgovernalismoTransgovernalismo

Lo Stato non sta scomparendo, ma si sta Lo Stato non sta scomparendo, ma si sta disaggregando in parti distinte e separatedisaggregando in parti distinte e separate

I giudici stanno costituendo una comunità I giudici stanno costituendo una comunità globale del diritto con reciproche globale del diritto con reciproche integrazioni e contaminazioni a livello integrazioni e contaminazioni a livello costituzionalecostituzionale

Common standard sul modo in cui la Common standard sul modo in cui la persona, il corpo e le loro parti devono persona, il corpo e le loro parti devono essere trattatiessere trattati

Self service normativoSelf service normativoUno scienziato o un’impresa o gli interessi complessivi di impresa e scienza assumono i dati tecnologicamente utili e li fanno divenire strumenti di regolazione. Un management giudiziale che diventa espressione del management mondiale del commercio e dell’informazione, in cui il diritto appare solo una glossa della scienza e del mercato nel senso che si adatta e riadatta continuamente alle loro specifiche esigenze Se il realismo giuridico ammonisce a non considerare “legge” quello che viene approvato dal parlamento, ma solo quello che “gioca un ruolo nella vita della comunità”, ora abbiamo una comunità che, sotto la spinta della scienza, crea una “cosa… amministrata e interpretata dai tribunali” e questa “cosa” assume carattere di modello regolativo, indipendentemente da qualsiasi processo democratico di approvazione

Quale diritto?Quale diritto?

Diritto miteDiritto mite o o soft lawsoft law. (hard law). (hard law)Diritto dialogante (diritto imperante)Diritto dialogante (diritto imperante)sunset rulessunset rules, norme “ a tempo”, destinate ad , norme “ a tempo”, destinate ad essere riviste a scadenza predeterminata. essere riviste a scadenza predeterminata. Diritto riflessivoDiritto riflessivoL’ideale sarebbe una normazione che si limiti a L’ideale sarebbe una normazione che si limiti a “riflettere” la prassi, riproducendo la pluralità “riflettere” la prassi, riproducendo la pluralità indeterminata delle manifestazioni attraverso indeterminata delle manifestazioni attraverso norme flessibili, aperte, svincolate da qualsiasi norme flessibili, aperte, svincolate da qualsiasi rigida connotazione contenutistica o istituzionale.rigida connotazione contenutistica o istituzionale.

BaronBaronGran parte del diritto sostanziale negli Stati Uniti è prodotto non per Gran parte del diritto sostanziale negli Stati Uniti è prodotto non per

via legislativa, ma, piuttosto, attraverso le pronunce delle Corti di via legislativa, ma, piuttosto, attraverso le pronunce delle Corti di common law common law degli Stati e, in misura minore, delle Corti Federali. degli Stati e, in misura minore, delle Corti Federali. Questo è particolarmente vero nel campo delle regole che Questo è particolarmente vero nel campo delle regole che disciplinano quello che è stato chiamato il diritto a morire”. disciplinano quello che è stato chiamato il diritto a morire”.

E ricorda che, quando nel 1976, il padre di Karen Quinlan chiese E ricorda che, quando nel 1976, il padre di Karen Quinlan chiese l’autorizzazione alla Corte Suprema del New Jersey per staccare l’autorizzazione alla Corte Suprema del New Jersey per staccare sua figlia dal respiratore artificiale, non esistevano norme sua figlia dal respiratore artificiale, non esistevano norme giuridiche specifiche in materia, “la Corte avviò un processo di giuridiche specifiche in materia, “la Corte avviò un processo di creazione di un nuovo diritto comune che permettesse di creazione di un nuovo diritto comune che permettesse di ottenere un adeguato bilanciamento degli interessi in gioco. Nel ottenere un adeguato bilanciamento degli interessi in gioco. Nel fare questo, attinse al diritto di formazione giurisprudenziale, fare questo, attinse al diritto di formazione giurisprudenziale, statale e federale, nel quale vedeva un’utile fonte di valori statale e federale, nel quale vedeva un’utile fonte di valori condivisi nella società a cui le sue pronunce potevano ispirarsi. condivisi nella società a cui le sue pronunce potevano ispirarsi. Ma attinse anche a un gran numero di fonti normative Ma attinse anche a un gran numero di fonti normative extragiuridiche. Tra queste le più rilevanti erano le norme di extragiuridiche. Tra queste le più rilevanti erano le norme di buona pratica medica, vigenti o proposte, relative al trattamento buona pratica medica, vigenti o proposte, relative al trattamento del malato terminale o di pazienti in stato comatoso” del malato terminale o di pazienti in stato comatoso”

Giudice – Giustizia?Giudice – Giustizia?

““Le regole di formazione giurisprudenziale Le regole di formazione giurisprudenziale sono elaborate in circostanze in cui il sono elaborate in circostanze in cui il giudice conosce le identità delle persone giudice conosce le identità delle persone che potranno avvalersi dei benefici della che potranno avvalersi dei benefici della regola e quelle delle persone che ne regola e quelle delle persone che ne sopporteranno l’onere. Questo è l’opposto sopporteranno l’onere. Questo è l’opposto dell’ideale di giustizia proposto da filosofi dell’ideale di giustizia proposto da filosofi come John Rawls…” come John Rawls…”

BiogiurisprudenzaBiogiurisprudenza

Come notava Tocqueville, Come notava Tocqueville, quasi due secoli fa,quasi due secoli fa,

“ “il magistrato sembra il magistrato sembra introdursi negli affari introdursi negli affari pubblici solo per caso; pubblici solo per caso; senonchè, è un caso che si senonchè, è un caso che si ripete tutti i giorni” ripete tutti i giorni”

• LEGGE 28 marzo 2001, n. 145 Ratifica ed esecuzione della Convenzione del Consiglio d'Europa per la protezione dei diritti dell'uomo e della dignità dell'essere umano riguardo all'applicazione della biologia e della medicina: “Convenzione sui diritti dell'uomo e sulla biomedicina” fatta a Oviedo il 4 aprile 1997

• UNIVERSAL DECLARATION ON BIOETHICSUNIVERSAL DECLARATION ON BIOETHICS AND AND HUMAN RIGHTS HUMAN RIGHTS Adottata per acclamazione il 19 ottobre Adottata per acclamazione il 19 ottobre 2005 dalla XXIII sessione della Conferenza generale 2005 dalla XXIII sessione della Conferenza generale dell’Unescodell’Unesco

• Costituzione europeaCostituzione europea

LEGGE 28 marzo 2001, n. 145 Ratifica ed esecuzione della Convenzione del Consiglio d'Europa per la protezione dei diritti dell'uomo e della dignità dell'essere umano riguardo all'applicazione della biologia e della medicina: “Convenzione sui diritti dell'uomo e sulla biomedicina” fatta a Oviedo il 4 aprile 1997

Article 1Objet et finalitéLes Parties à la présente Convention protègent l'être humain dans sa dignité et son identité et garantissent à toute personne, sans discrimination, le respect de son intégrité et de ses autres droits et libertés fondamentales à l'égard des applications de la biologie et de la médecine.

Calabresi Calabresi concurring opinion Corte Suprema degli Stati Uniti d’America, sentenza 26

giugno 1997, Washington et al. C. Glucksberg et al. ; Vacca et

al. c. Quill “...le corti non devono decidere in via definitiva questioni costituzionali estremamente difficili prima che i rappresentanti democraticamente eletti dello Stato nonché il potere esecutivo - entrambi politicamente responsabili - non affermino positivamente (e non attraverso la mera inattività) la volontà di difendere leggi costituzionalmente sospette”. E poi si lascia chiaramente intendere che sarebbe difficile, in ogni caso, prevedere un tale intervento legislativo (“a meno che New York, affermando il proprio interesse per i divieti che oggi vengono contestati, non ci costringa ad affrontare certe scelte”) proprio perché non pare possibile trovare un quadro normativo entro cui fugare definitivamente i dubbi e risolvere i problemi etici: “Questi metodi (suicidio assistito, eutanasia attiva...) sostengono i ricorrenti, sono plausibilmente molto più pericolosi per la società e devastanti per coloro che sopravvivono. Ma è proprio vero poi che un malato terminale adotterebbe metodi di questo tipo? Queste domande, in fondo, a mala pena si avvicinano alle tragedie umane e agli ideali coinvolti nei problemi che oggi avremmo dovuto risolvere...”

Article 2Primauté de l'être humain

L'intérét et le bien de l'être humain doivent prévaloir sur le seul intérêt de la société ou de la science.

Article 21Interdiction du profit Le corps humain et ses parties ne doivent pas être, en tant que tels, source de profit.

Costituzione europea art. II-63 Diritto all’integrità della persona Ogni individuo ha diritto alla propria integrità fisica e psichica.Nell’ambito della medicina e della biologia devono essere in particolare rispettati:a) il consenso libero e informato della persona interessata secondo le modalità definite dalla leggeb) il divieto delle pratiche eugenetiche, in particolare di quelle aventi come scopo la selezione delle personec) il divieto di fare del corpo umano e delle sue parti in quanto tali una fonte di lucro d) il divieto della clonazione riproduttiva degli esseri umani

Costituzione europeaArt. II-61 Dignità umanaLa dignità umana è inviolabile. Essa deve essere rispettata e tutelata

UNIVERSAL DECLARATIONUNIVERSAL DECLARATIONON BIOETHICSON BIOETHICS AND HUMAN AND HUMAN RIGHTSRIGHTS

Adottata per acclamazione il 19 Adottata per acclamazione il 19 ottobre 2005 dalla XXIII sessione ottobre 2005 dalla XXIII sessione della Conferenza generale della Conferenza generale dell’Unesco dell’Unesco

Relazione dell’International Bioethics CommitteeRelazione dell’International Bioethics Committee

La trasformazione del rapporto medico La trasformazione del rapporto medico paziente e l’enfasi posta sul consenso paziente e l’enfasi posta sul consenso informato e sull’autonomia personale;informato e sull’autonomia personale; Principio di autonomia versus principio Principio di autonomia versus principio paternalisticopaternalisticol’emergere dell’esigenza di un ‘equa e giusta l’emergere dell’esigenza di un ‘equa e giusta distribuzione delle risorse;distribuzione delle risorse;l’uso delle tecnologie mediche nel trapianto di l’uso delle tecnologie mediche nel trapianto di organi; il prolungamento della vita, la organi; il prolungamento della vita, la riproduzione umane e la genetica. riproduzione umane e la genetica. Qualificazione giuridica del corpoQualificazione giuridica del corpo

Nobody can limit human Nobody can limit human knowledgeknowledge

E’ difficile, praticamente e concettualmente, separare la conoscenza scientifica dal suo metodo e dalle sue applicazioni tecnologiche, ma il problema è:

a)Quali regole dovrebbero governare la sperimentazione?

b)Chi stabilisce le priorità e con quali criteri e in favore di chi?

c)Qual è il loro impatto sul benessere dell’umanità, sugli organismi viventi (biodiversità), sull’ambiente e sulle generazioni future.

Problemi apertiProblemi aperti

““Donazione” (cessione) di organi, tessuti, cellule, gameti;Donazione” (cessione) di organi, tessuti, cellule, gameti; La ricerca sulle cellule staminali embrionali;La ricerca sulle cellule staminali embrionali; La diagnosi genetica pre-impianto;La diagnosi genetica pre-impianto; La medicina predittiva (incluse le diagnosi non La medicina predittiva (incluse le diagnosi non

necessariamente riconducibili a possibilità terapeutica)necessariamente riconducibili a possibilità terapeutica) L’introduzione Le diagnosi scientifiche ed epidemiologiche e L’introduzione Le diagnosi scientifiche ed epidemiologiche e

l’uso della terapia genica;l’uso della terapia genica; tecnologie transgeniche e di organismi geneticamente tecnologie transgeniche e di organismi geneticamente

modificati in agricoltura e nell’allevamento;modificati in agricoltura e nell’allevamento; Il superamento della barriera tra specie (nel trapianto di organi Il superamento della barriera tra specie (nel trapianto di organi

e nella manipolazione genetica)e nella manipolazione genetica) Inizio e fine della vita umana;Inizio e fine della vita umana;